第一篇：行政處罰法中的無效與不成立

《行政處罰法》規定，沒有法定依據或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。

行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，如拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立，當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。

稅務聽證程序的規定：“對應當進行聽證的案件，稅務機關不組織聽證，行政處罰不成立”，對于稅務處罰案件要根據這個規定。

行政處罰無效與不能成立的主要區別是，無效行為不一定都不成立，即行政行為成立了，但是也會存在無效的情況。而不能成立，就是從根本上就不成立，那么就不能再進一步談有效與無效的問題了。

對于行政處罰的無效或不能成立來說，一般規定是嚴重違反法定程序的行政處罰無效，但是法律有特殊規定的不能成立，該特殊規定是“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條 第三十二條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立”，也就是說遇到考查此種情況時，我們直接選擇不能成立，因為此有法條的直接規定。

規范性文件是各級機關、團體、組織制發的各類文件中最主要的一類，因其內容具有約束和規范人們行為的性質，故名稱為規范性文件。目前我國法律法規對于規范性文件的涵義、制發主體、制發程序和權限以及審查機制等，尚無全面、統一的規定。

通常對于規范性文件的理解是指屬于法律范疇（即憲法、法律、行政法規、地方性法規、自治條例、單行條例、國務院部門規章和地方政府規章）的立法性文件和除此以外的由國家機關和其他團體、組織制定的具有約束力的非立法性文件的總和。

也就是說法律、行政法規、地方性法規、部門規章是規范性文件，選項A的說法是正確的。

第二篇：中華人民共和國行政處罰法試題與答案

中華人民共和國行政處罰法試題與答案

二、判斷題（如果認為該說法正確，請在題后劃“√”，否則劃“×”）

1、地方性法規可以設定除限制人身自由以外的各種行政處罰。╳

2、行政處罰由被處罰人所在地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。╳

3、違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！?/p>

4、執法人員對公民沒收50元以下財物，可以當場作出行政處罰決定。╳

5、當事人配合行政機關查處違法行為有立功表現的，應當依法從輕或者減輕行政處罰?！?/p>

6、違法行為在一年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。╳

7、行政執法人員依照簡易程序依法給予二十元以下罰款的，可以當場收繳罰款?！?/p>

8、行政機關在作出行政處罰決定時，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利。╳

9、行政處罰只能由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。╳

10、執法人員當場作出的行政處罰決定，必須報所屬行政機關備案?！?/p>

11、罰金是行政處罰的種類之一。╳

12、罰款、沒收違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項，可以按比例分給作出行政處罰的行政機關作為執法經費。╳

13、行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為?！?/p>

14、當事人陳述、申辯時態度不好，行政機關可以酌情加重行政處罰。╳

15、當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后 3日內提出?！?/p>

16、扣押、查封、凍結財產屬于限制財產流轉的行政處罰。╳

17、行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，未履行告知程序或者拒絕聽取當事人陳述、申辯的，行政處罰決定不能成立?！?/p>

18、執法人員對法人或者其他組織處以2000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。╳

19、行政機關及其執法人員當場收繳罰款的，不出具財政部門統一制發的罰款收據的，當事人有權拒絕繳納罰款。

20、當事人逾期不繳納行政罰款的，按日增加5元錢罰款。╳

21、執法人員當場作出罰款50元的行政處罰決定，可以當場收繳罰款。╳

22、行政機關對登記保存的證據，應當在 7日內作出處理決定?！?/p>

23、違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金。√

24、在人員緊張的情況下，行政機關可以委托臨時人員依照法律生效的裁決，收繳罰款。╳

25、行政機關按簡易程序作出行政處罰決定，可以不制作當場處罰決定書。╳

26、違法行為構成犯罪的，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任?！?/p>

27、行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的行政機關的印章?！?/p>

28、行政處罰決定依法作出后，當事人應當在行政處罰決定的期限內，予以履行?！?/p>

29、行政機關使用或者損毀扣押的財物，對當事人造成損失的，應當依法予以賠償，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。√

30、除涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私外，行政處罰聽證應當公開舉行。√

31、聽證由行政機關指定的本案調查人員主持。╳

32、當事人認為聽證主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避?！?/p>

32、行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件?！?/p>

34、法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰?！?/p>

35、行政機關可以委托其他組織或者個人實施行政處罰。╳

36、行政機關依法委托的組織在委托范圍內，可以以本組織的名義實施行政處罰。╳

37、行政機關依法委托的組織可以再委托其他組織或者個人實施行政處罰。╳

38、地方性法規可以設定吊銷企業營業執照的行政處罰。╳

39、行政法規可以設定除限制人身自由以外的行政處罰?！?40、違法行為在二年內未處理的，不予行政處罰。法律另有規定的除外。╳

41、行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利?！?/p>

42、對違法行為給予行政處罰的規定無須公布。╳

43、詹某的違法行為對他人造成了損害，因其已受到行政拘留的處罰，所以不應當再承擔民事責任。╳

44、鄉規民約可以作為行政處罰的依據。╳

45、委托行政機關對受委托的組織實施行政處罰的行為應當負責監督，并對該行為的后果承擔法律責任?！?/p>

46、執法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應當當場交付當事人?！?/p>

47、行政執法人員與當事人有直接利害關系的，應當回避。√

48、作出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構分離。作出行政處罰決定的行政機關及其執法人員在任何情況下均不得自行收繳罰款。╳

49、為解決行政機關的辦案經費問題，財政部門可以適當向作出行政處罰決定的行政機關返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。╳

50、法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定，地方性法規需要作出具體規定的，必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。√

51、行政處罰簡易程序是當場實施處罰的一種簡便程序?！?/p>

52、行政機關發現行政處罰有錯誤的，應當主動改正。√

53、某行政機關執法人員實施當場處罰時，未填寫當場處罰決定書，當場收繳罰款時也未使用罰款單據，當事人有權拒絕處罰，并有權予以檢舉?！?/p>

54、當事人對當場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請聽證。╳

55、南京市政府規章可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。╳

56、省級人民政府可以自主決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。╳

57、委托行政機關對受委托的組織實施行政處罰的行為應當負責監督，但對該行為的后果不承擔法律責任。╳

58、行政處罰遵循公開、公正的原則?！?/p>

59、行政機關在實施行政處罰時，可以責令當事人立即改正違法行為,但不得責令其限期改正。╳

60、違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期?！?61、當事人主動消除或者減輕違法行為危害后果的，應當依法從輕或者減輕行政處罰?！?/p>

62、當事人要求聽證的，應當承擔行政機關組織聽證的費用。╳ 63、行政機關執法人員在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，執法人員應當自行決定先行登記保存。╳

64、著裝的行政執法人員進行調查或者檢查時，可以不向當事人或者有關人員出示證件。╳

65、行政機關對登記保存的證據，應當在十日內作出處理決定。╳ 66、上級行政機關在必要的時候，可以依法查處下級行政機關管轄的行政案件。√

三、單項選擇題

1.《中華人民共和國行政處罰法》規定，行政處罰由違 法行為發生地的(D)。A.人民法院管轄 B.人民檢察院管轄

C.縣級以上地方人民代表大會管轄 D.縣級以上地方人民政府中具有行政處罰權的行政機 關管轄

2.根據《中華人民共和國行政處罰法》的規定，下列情 況中，行為人不受行政處罰的是(D)。A.受他人脅迫有違法行為的

B.主動消除或減輕違法行為危害后果的 C.配合行政機關查處違法行為有立功表現的 D.違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的 3.對違法行為給予行政處罰的規定必須公開，未經公開 的，不得作為行政處罰的依據，這屬于《行政處罰法》規定 的行政處罰原則中的哪一項?(B)。A.處罰法定原則。B.處罰公正公開原則。C.處罰與教育相結合原則。D.保障相對人權利。

4.行政機關作出責令停產停業行政處罰決定前，當事人 要求聽證的，應當在行政機關告知后幾日內提出；行政機關 應當在聽證前幾日通知當事人舉行聽證的時間，地點，對此，依次兩個日期都正確的選項是哪項?(C)A.5日，10日 B.7 日，15 日 C.3日，7 日 D.5日，7 日

5.部委規章可以創設下列哪個選項的行政處 罰?(B)A.警告與罰金

B.警告與一定數額的罰款 C.警告、罰款與沒收財產

D.限制人身自由、吊銷營業執照以外的行政處罰 6.限制人身自由的行政處罰(A)。

A.只能由法律設定 B.只能由行政法規設定

C.可以由國務院部、委員會制定的規章設定 D.可以由地方性法規設定

7.間歇性精神病人在精神正常時有違法行為的，(C)行政處罰。

A、不予 B、減輕 C、應予 D.可以

8.行政機關作出(A)行政處罰決定之前，應當告知 當事人有要求舉行聽證的權利。A、責令停產停業 B、行政拘留 C、沒收10000元以上財物 D.沒收5000元以上財物

9.下列選項中，效力最高的為（A）。

A.法律 B.行政性法規 C.部委規章 D.地方性法規 10.違法行為在（C）內未被發現的，不再給予行政處 罰。法律另有規定的除外。A.六個月 B.一年 C.二年 D.三年

11.行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人；當 h 事人不在場的，行政機關應當在（B）內依照民事訴訟法的

有關規定，將行政處罰決定書送達當事人。A.三日 B.七日 C.十日 D.三十日

12.兩個或兩個以上行政機關對行政處罰管轄權發生爭 議的，應當（C）。

A.由先受理的行政機關管轄 B.由級別高的行政機關管轄

C.報請共同的上一級行政機關指定管轄 D.由級別低的行政機關管轄

13.行政執法人員對個人作出（A）行政處罰，可以當場作出行政處罰決定。

A.警告或者50元以下罰款 B.警告或者200元以下罰款 C.警告或者3日以下拘留 D.警告或者5日以下拘留 14.行政機關作出（D）行政處罰決定之前，應當告知 當事人有要求聽證的權利。A.沒收違法所得 B.沒收非法財物 C.拘留 D.責令停產停業

15.行政機關在作出行政處罰決定之前，（C）告知當事 人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依 法享有的權利。A.可以 B.不得

C.應當 D、可以有選擇地

16.行政執法人員當場作出的行政處罰決定，必須報所 屬行政機關（B）。

A.審批 B.備案 C.批準 D.審核

17.行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前不依照規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定（A）；當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。

A.不能成立 B.立即生效 C.可以成立 D、在復議后生效

18.行政機關在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在（B）內及時作出 處理決定。

A.5日 B.7日 C.10日 D.15日

19.違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，（D）行政處罰。A.從輕 B.減輕 C.應當 D.不予

20.駕駛員吳某違章，被交警李某攔住，當場罰款100元。下列對本案分析正確的選項是（C）。

A.當場罰款至少應當是由兩位民警在場 B.交警李某對吳某當場罰款100元合法 C.罰款100元應當適用一般處罰程序

D.民警李某在征得吳某同意后，可以當場罰款100元

21.2003年3月9日，盧某因協助外國人非法進入我國國境，被主管公安機關處以 5日拘留。按照《行政處罰法》的規定，這項處罰應當由（D）設定。

A.規章 B.地方性法規 C.行政法規 D.法律 22.地方政府規章可以設定行政處罰的范圍有（A）。A.警告或者一定數量罰款的行政處罰 B.所有的行政處罰種類 C.吊銷許可證 D.暫扣營業執照

23.行政處罰聽證程序的適用范圍有（A）。

A.責令停產停業、吊銷許可證或者執照，較大數額罰款等行政處罰 B.警告 C.行政拘留 D.勞動教養

24.行政處罰聽證程序應當公開進行，但（A）除外。A.涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的 B.當事人申請的

C.聽眾很少時 D.聽眾很多時

25.被處以罰款行政處罰的當事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的（B）加處罰款。A.1％ B.3％ C.5％ D.6％

26.行政機關使用或者銷毀扣押的財物，對當事人造成損失的，應當依法予以（A）。

A.賠償 B.撫恤 C.補助 D.返還

27.行政執法人員對法人或者其他組織作出（A）以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。A.1000元 B.2000元 C.3000元 D.5000元

28.下列規范性文件中可以設定行政處罰的是（A）。A.規章 B.江蘇省公安廳文件

C.宿遷市公安局文件 D.泗洪縣政府文件

29.執法人員當場作出行政處罰決定，一般情況下可以當場收繳罰款的范圍是(D)A.100元以下罰款 B.50元以下罰款 C.30元以下罰款 D.20元以下罰款

30.《行政處罰法》規定，行政處罰通常由（D）的行政主體管轄。A.違法行為人住所地 B.違法行為人經常居住地 C.違法行為損害發生地 D.違法行為發生地

31.《行政處罰法》規定，除非法律有特別規定，當事人逾期不履行行政處罰決定的，行政處罰機關可以（C）。A.自己執行

B.自己執行，但應當由上級機關批準 C.申請人民法院強制執行 D.向上級行政機關申請復議

32.行政機關應當在宣告行政處罰決定書后將其當場交 付當事人；當事人不在場的，行政機關應當在（B）日內依 照民事訴訟法的有關規定，將行政處罰決定書送達當事人。A.5 B.7 C.10 D.15 33.（A）是最嚴厲的行政處罰。A.人身罰 B.行為罰 C.財產罰 D.申誡罰 34.行政處罰是針對公民、法人或者其他組織（B）的處理。

A.違反民事法律規范的行為 B.違反行政法律規范的行為 C.違反刑事法律規范的行為 D.違反一切法律規范的行為

35.某縣衛生行政部門因某飯館的衛生質量存在嚴重問 題，對其作出吊銷衛生許可證的處罰。這一行為屬于（A）。

A.行政處罰 B.行政強制措施 C.行政強制執行 D.行政監督檢查

36.下列關于行政處罰聽證程序的表述，正確的是哪 項？（D）

A.聽證程序由行政機關決定是否啟動，與當事人無關 B.當事人承擔行政機關舉行聽證的費用 C.聽證由行政機關指定的本案調查人員主持 D.可適用于吊銷個體工商戶營業執照的行政處罰

四、簡答題

1.行政處罰的特征是什么？ 答：行政處罰的特征是：（1）行政處罰的主體是依法具有行政處罰權的行政主體；（2）行政處罰的對象是具有行政違法行為的公民、法人或其他組織；（3）行政處罰具有制裁性，是行政處罰主體對違反行政法規范的相對人的一種懲罰，屬于行政制裁。

2.行政處罰不予處罰的情況有哪些？

答：行政處罰中不予處罰的情況主要有以下幾種情況：

（1）精神病人在不能辯認或者不能控制自己行為時實施違法行為的；（2）不滿14周歲的人有違法行為的；（3）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害結果的；（4）超過追 訴時效的。

3.論行政處罰的法定原則。答：（1）處罰設定權法定（2）處罰主體及職權法定（3）被處罰行為法定

（4）處罰的種類、內容和程序法定。

4.行政機關對逾期不履行處罰決定的可以采取的措施。

答：1）到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的百分之三加處罰款； 2）根據法律規定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；

3）申請人民法院強制執行。5.行政處罰決定書應當載明的內容。答：（1）當事人的姓名或者名稱、地址；（2）違反法律、法規或者規章的事實和證據；（3）行政處罰的種類和依據；（4）行政處罰的履行方式和期限；

（5）不服行政處罰決定，申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限；（6）作出行政處罰決定的行政機關名稱和作出決定的日期。（7）行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的機關的印章。6.調查終結，行政機關負責人應當對調查結果進行審查，根據不同情況，分別作出什么樣的決定？

答：

（一）確有應受行政處罰的違法行為的，根據情節輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

（三）違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；

（四）違法行為已構成犯罪的，移送司法機關。對情節復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。

7.我國主要有哪幾類行政處罰主體? 答：第一，行政機關。此類主體包括國務院、國務院各部、各委員會、國務院直屬機構、地方各級人民政府和地方各級人民政府的職能部門。

第二，行政機構。行政機構是行政機關的一個非獨立組織，它代表行政機關處理各項行政事務或機關內部事務，原則上不能以自己名義獨立對外行使職權。但在有的情況下，法律、法規、規章直接把行政處罰權授予了行政機構，這時行政機構就獲得了行政處罰主體資格。第三，管理公共事務的組織。在法律、法規和規章授予此類組織行政處罰權的情況下，他們也可以成為行政處罰主體。

第四，綜合執法機構。即一個行政執法主體行使本應由兩個或者兩個以上行政執法主體行使的權力。

8.所有的行政機關都有權進行行政處罰嗎? 答：《行政處罰法》規定，行政處罰由有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施。行政處罰權是行政機關的法定職權，但是并不是所有的行政機關都可以實施行政處罰，也不是有行政處罰權的行政機關就可以任意實施行政處罰。行政機關在什么條件下才有行政處罰權，以及在什么范圍內行使，都需要法律的規定。具體而言有以下條件：

第—，必須是履行外部行政管理職能的行政機關。第二，要由法律、法規和規章特別授予。第三，必須在法定職權范 圍內行使。

五、論述題

1.試論我國行政處罰的特征及其應遵循的原則。

答：行政處罰是指行政機關或其他行政主體依照法定權限和程序對違反行政法律規范尚未構成犯罪的相對方給予行政制裁的具體行政行為。行政處罰的特征有：(1)行政處罰的主體是行政機關或法律法規授權的其他行政主體。

(2)行政處罰的對象是作為相對方的公民、法人和其他組織。(3)行政處罰的前提是相對方實施了違反行政法律規范的行為。(4)行政處罰的性質是一種以懲戒違法為目的的具有制裁性的具體行政行為。行政處罰應遵循以下原則：(1)處罰法定原則。行政處罰必須依法進行，要求實施處罰的主體必須是法定的行政主體，處罰的依據是法定的，處罰的程序合法。

(2)處罰與教育相結合的原則。教育以處罰為后盾，不能以教育代替處罰。對應受行政處罰的違法者在給予處罰的同時，予以鞭策教育，二者不可偏廢。

（3）公正、公開原則。要求實施處罰的動因符合行政目的，處罰決定建立在正當考慮的基礎上，處罰的輕重程度與違法事實、性質、情節及危害大小相適應，合乎理性，處罰的過程和結果要公開。(4)處罰救濟原則。在實施處罰時必須保證相對方取得救濟途徑。(5)一事不再罰原則。對相對方的某一違法行為．不得給予兩次以上罰款的處罰。

(6)過罰相當原則。對違法行為人所適用的處罰要與行為人的違法過錯程度相適應。

第三篇：論行政處罰法中的其他組織

論行政處罰法中的其他組織

（北京高文律師事務所

雷彩虹律師）

我國《行政處罰法》第三條規定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規或者規章規定，并由行政機關依照本法規定的程序實施?！备鶕摲ù藯l規定，被給予行政處罰的主體即行政相對人應當只是法律上的三種人：一是公民，二是法人，三是其他組織。對前兩種人之概念、特征和構成要件，法學理論及司法實踐都清楚無異，唯對第三種人即其他組織在概念、構成要件的認識上，可謂紛繁復雜，主要原因在于目前我國的行政立法體系依從于行政管理體制；行政相對人也依從于行政部門來認定，每個行政部門對行政相對人都有各自的界定方法，同時理論界對行政相對人的甚少研究也是一個原因。筆者在擔任一家國有大型企業法律顧問中基于辦理案件的需要，查閱了大量有關資料，遺憾的是，論及其他組織的概念少之又少，充斥大量教科書和學術文章比比皆是論及行政主體的。

而對行政相對人的責任能力、法律地位、認定標準等最基本的法理問題缺乏理性認識，將使實踐中行政執法人員很難做出正確分析，直接影響了行政相對人的相關權益；同時，法治的統一應做到大至母法與子法的統一，小至每一法律概念在不同法律體系中的統一，唯有如此，才不至于使不同主體在認識上出現對法律基本概念的分歧理解，從而影響到法治的權威。

為此，筆者試圖通過對一起案例的分析來對行政相對人中的其他組織的涵義進行界定，以資實用。

某分公司是經某法人依法設立的分支機構，1999年5月，該分公司下發文件，決定成立A分部，由A分部負責經營部分業務，A分部人員、財務均受某分公司管理。2008年9月，因涉嫌不正當競爭，A分部被行業行政主管B部門課以“責令改正，罰款人民幣20萬元”的行政處罰。B部門將《行政處罰意見告知書》及《行政處罰決定書》送至A分部，由A分部部門經理簽收。伺后，A分部不服，向B部門的上級主管部門以“被處罰主體錯誤、事實認定錯誤和法律適用錯誤”為由，提起行政復議，被維持原處罰決定；A部門遂向某市中級人民法院以同樣理由提起行政訴訟，某市中級人民法院受理后，經開庭審理以A部門未在工商行政管理部門注冊登記并領取營業執照，不具備原告訴訟主體資格為由，裁定駁回了A部門的起訴；A部門不服，認為照此裁定，其訴權和實體權利將無從保障和實現，即又上訴至某省高級人民法院。至筆者發稿時，案件正在審理中。

對該案的認識和處理可以歸結為以下三個問題：一是如何理解和認定行政處罰中的其他組織；二是我國行政處罰法規定的其他組織與行政訴訟法規定的其他組織認定標準是否一致；三是進一步而言，上述法律規范中的其他組織與我國民事訴訟法規定的其他組織認定標準是否一致。

以上問題，作為被行政處罰的A分部和作為行政執法機關的B部門以及作為具有司法裁量權的某市中級人民法院各有不同的認識，一度使案件純粹陷于程序上的審理，而不能及時從實體上審查、評判行政機關作出的行政處罰行為是否得當和合法，嚴重弱化了法律的功能和權威。筆者從下述三方面論證其他組織的概念和特征。

一、目前我國行政執法部門對其他組織的認定。

1、國家工商總局的理解和認定標準。

國家工商總局對如何認定行政相對人中的其他組織主要體現于該局發布的下列三份文件，一是《關于認定違法主體有關問題的答復》工商企字[1999重第233號，二是《國家工商行政管理總局對火車站限制競爭行為行政處罰當事人認定問題的答復》工商公字【2001】第179號，三是1999年10月26日，該局文件答復。

國家工商總局在前兩份文件中認為：各類企業法人設立的不獨立承擔民事責任的分支機構，均屬于從事經營活動的經濟組織(企業和經營單位），該經濟組織可以作為行政處罰案件的當事人；同時認為雖然火車站及其上級單位鐵路分局、鐵路局未按照國家有關規定辦理企業法人或營業登記，但不影響對其違法行為的處罰。1999年10月26日，該局同樣以文件答復形式(無文件號)認為：其他經濟組織(屬其他組織的范疇內)是指依法成立、具有營業資格而又不具有法人資格的經濟組織，未經依法成立而又不具有營業資格的經濟組織，不具有法律主體資格和行政責任能力。

上述三份文件直觀表明國家工商總局對行政處罰中除公民、法人外的第三種人即其他組織的認定缺乏理性論證，前后矛盾，主觀隨意性大。其中第233號文件，主要旨意在于認為法人的分支機構雖不具備民事責任能力，但卻仍然可以成為行政相對人；根據該文件作出的第179號文件舉例認為類似火車站的組織，雖然未按照國家有關規定辦理企業法人或營業登記，但仍然可以作為處罰的對象。

筆者認為前兩份文件的正確性和合法性值得質疑和商榷。

事實上，國家工商總局混淆了其他組織同分支機構的概念。其實法人分支機構不等于其他組織，二者有嚴格意義的區別。分支機構，其行為一般都是由法人決策并實施的，分支機構只是執行命令，只起到“代辦人”、“經手人”的作用。它們一般沒有獨立的資金，沒有民事責任能力，更無法承擔行政違法責任，能承擔責任的只有法人本身。如工商局吊銷分公司的營業執照，產生的后果是剝奪該法人設立分公司的權利，該責任是由法人來承擔的。而其他組織則具有相對獨立的民事行為能力和權利能力，能夠按照其設立的宗旨進行對外活動，有承擔行政責任的能力。這是二者本質區別所在。

有的執法人員以本文提到的《行政處罰法》第三條規定為依據，認為分支機構即屬于本條中的“其他組織”。但是法人與其分支機構是隸屬關系，而該條款規定的“法人或者其他組織”是并列關系，因此該觀點是錯誤的。《行政處罰法》第三條的規定要求處罰對象必須是具備行政責任能力的主體，并未將分支機構列為處罰對象，且《行政處罰法》屬于法律，其解釋權在全國人大，國家工商局并無解釋的權利。由此可知國家工商總局所作的上述答復，筆者認為是錯誤的，同時因為沒有法律依據，屬于越權行為。

國家工商局總局第三份文件中所謂的其他經濟組織如果理解為其他組織的話，其認定標準是符合我國民法、民事訴訟法的相關規定的，這也才是真正法律意義上的部門答復。

2、從筆者目前能夠查證到的資料來看，國家稅務總局、國家海關總署、國家信息產業部（變名為工業和信息化部）等其他行政部門未對其他組織的認定有明確的指導文件。

之所以如此，筆者認為存在以下幾個原因，一是這些部門不認為其他組織的認定能夠成為他們執法中的突出問題，因此沒有必要明確規范，二是這些執法部門認為，瑕不掩瑜，只要下級執法部門在行政執法中查證實施行政行為的違法事實是客觀存在的，實施處罰的法律依據是明確規定的，不管實施違法行為的主體是否適格，在所不問，即我們常說的重實體，輕程序；另外，有些行政執法部門對行政相對人的認定，尤其是對其他組織的認定，是以國家工商總局的上述文件作為出現分歧理解時的執法指導依據，本文所舉案例即是例證，A分部向B部門的最高級別行政部門信息產業部進行行政復議時，該部門認同B部門根據國家工商總局第233號和179號文件為法律依據對A分部所作的行政處罰，即認為A分部可以作為被處罰的適格主體。實質上，該部門作為與國家工商總局平等行使行政執法權的同級行政部門，在法律適用上，引用的卻是對其不具有法律約束力的同級部門的行政文件，凸現了執法中“劣幣驅逐良幣”的不正?，F象。

從上述情況看，因為行政處罰法未明確規定其他組織的認定標準，各行政執法部門在執法過程中，對違法主體的認定各自為政，形成條塊分割，導致執法中的混亂，必然使一部分行政處罰相對人的訴權變相被剝奪。這與我國法治建設中要求的行政行為須程序得當和實體合法的要求極不相符。

二、認定行政訴訟法和行政處罰中的其他組織應當以民事訴訟法規定的其他組織為依據。

值得注意的是，由于我國法制建設受國情決定，我國行政訴訟法從民事訴訟法體系中獨立不久，尚未形成健全配套體系，因而與民事訴訟法存在著千絲萬縷的聯系，表現在有些訴訟制度、方式的適用兩者仍是相通的，對此，最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的意見》(試行)第114條作了說明：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規定外，對本規定沒有規定的，可以參照民事訴訟的有關規定”，據此規定，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第49條規定及最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第40條的規定，其他組織是指合法成立，有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織。顯然，行政訴訟法和行政處罰法中的其他組織的概念也應照此理解。

基于上述概念，其他組織的構成要件應為：

一是須經依法成立。這里依法的“法’’包括法律法規，是指《中華人民共和國公司登記管理條例》、《中華人民共和國企業法人登記管理條例》、《事業單位登記管理暫行條例》、《社會團體登記管理條例》、《民辦非企業單位登記管理暫行條例》等規范法人、其他組織設立的法規。因此，成為其他組織的條件之一即須按照上述條例依法設立。

二是有一定的組織機構和財產。這里所說的組織機構是指按照章程、文件為辦理某種事務而有目的、有系統、有秩序地成立起來的組織體，該組織體是代表其他組織對外進行民事活動的意思表示機關，同時該組織在設立時即或者以自籌或者以上級部門撥款的形式取得一定的財產。

三是不具備法人資格。通常而言，其他組織是由具有完全獨立民事權利能力和行為能力的法人設立的，因而其他組織不具備獨立法人資格，其民事活動在法人的授權范圍或設立宗旨內進行。

成為其他組織應同時具備上述三項條件，缺一不可。

關于其他組織的種類，最高人民法院采用列舉式概括了實踐中常見的八種其他組織，對實踐具有重要的指導意義。

1、依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織；

2、依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業；

3、依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業；

4、經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；

5、法人依法設立并領取營業執照的分支機構；

6、中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；

7、中國人民保險公司設在各地的分支機構；

8、經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道村辦企業；

當然這類表述很容易犯列舉不全的毛病，對此，我們應該在實踐中嚴格按照其他組織的概念去正確把握和理解。

三、其他組織的法律本質。

從本質上講，作為能夠被行政處罰的主體一般應當具備民事行為能力和民事權利能力，才同時具備承擔行政責任的能力。因此，其他組織的本質特征有：

1、成為行政主體的法定性。

其他組織作為社會活動中的主體之一，是民事主體和行政相對人共同的載體。作為民事主體不需要法律作出特別的規定，既有權為一定的行為或不為一定行為的自由。而成為行政相對人必須由行政法律規范作出特別的規定，依照行政法律規范規定享有的權利，其他組織才可行使；依照行政法律規范規定必須承擔的義務，其他組織才有義務履行。整個過程帶有強制性的約束，沒有任何的隨意性。因此其他組織作為行政相對人參與行政活動是法定的，其存在是基于行政法律規范規定的某種資格，不同于一般的民事主體，民事主體往往是從私權利角度來界定的，而行政相對人是從公權利角度來界定的。

2、具備行政責任能力的法定性。

其他組織的行政責任能力是以民事責任能力為基礎的，承擔行政責任能力一般必須具備完全的民事責任能力，(部分行政相對人除外，這些行政相對人包括教育行政管理、行政確認、行政救助、行政許可、行政復議中的部分行政相對人。如新生嬰兒不具備民事行為能力，卻是戶籍管理制度中出生登記【雖然是由其監護人代為完成】的行政相對人）。

上述本質，可從《行政處罰法》的有關規定看出，該法第二十五條規定：不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監護人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰，第二十六規定：精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應當責令其監護人嚴加看管和治療。

推而廣之，本案中，既然A分部沒有依法向工商行政管理部門申請設立并領取營業執照，只是在上級部門的授權范圍內履行職責，其行為后果完全由上級部門承擔，盡管某些時候表現為具有其他組織的某些特征，如本案中，B部門以A分部曾經在報紙上以自己的名義刊登過經營業務的廣告，還曾經以其自身名義向B部門單獨出具過文件，并且以國家工商總局233號和179號文件作為法律依據為由，堅持認為A分部是其他組織，能夠作為被給予行政處罰的適格主體，而不認為其處罰錯誤。筆者認為，雖然B部門的觀點可能代表了大部分行政執法機關在實際執法中的觀點，但仔細推敲，因為A分部沒有從法律上獲取成立的資格，因而對外沒有相應的民事行為能力和權利能力，其實施的經營行為只能由某分公司承擔，也因此不具備獨立承擔行政責任的能力，故不是法律意義上的其他組織。B部門直接處罰A分部顯然不合適，這也是A部門及其某分公司在行使訴權時遇到障礙的根本所在。

該案件的發展，也確實印證了這一點，因為A分部沒有獨立銀行帳號和獨立財產，故無法交納罰金，使生效的行政處罰決定書實際不能執行，從而影響了行政執法的尊嚴和威信。究其原因，這完全是由于B部門的錯誤認識和錯誤處罰造成的。而某市中級人民法院將被行政處罰的A分部提起的行政訴訟作出駁回起訴且訴訟費由A分部承擔的簡單處理，使得行政機關的錯誤處罰后果卻要由行政相對人承擔，從而產生了不公平、公正的審判結果，導致B部門的行政行為逃避了司法審查。本案的處理顯然不符合行政訴訟法的立法初衷。

在行政法學研究和實踐中，其他組織以行政相對人中的一種與行政主體作為一對基本范疇，擁有同等重要的地位。我們不能厚此薄彼。對其進行科學探討，有助于完善我國行政法治，提高行政執法人員的認識，確保行政執法的準確性；同時對開拓和完善我國行政訴訟制度起到推動作用，但愿我們的行政部門在執法過程中不要出現本文所列案例的情況。這也是筆者寫作本文的目的所在。

第四篇：為離婚達成的財產處理協議 若離婚的前提條件不成立就無效

最高院公報裁判摘要：為離婚達成的財產處理協議 若離婚的前提條件不成立就無

效

莫君飛訴李考興離婚糾紛案

（2011年12月10日中華人民共和國最高人民法院公報[2011]第12期出版）

裁判摘要

婚姻當事人之間為離婚達成的協議是一種要式協議，即雙方當事人達成離婚合意，并在協議上簽名才能使離婚協議生效。

雙方當事人對財產的處理是以達成離婚為前提，雖然已經履行了財產權利的變更手續，但因離婚的前提條件不成立而沒有生效，已經變更權利人的財產仍屬于夫妻婚姻存續期間的共同財產。

原告：莫君飛。被告：李考興。

原告莫君飛因與被告李考興發生離婚糾紛，向廣東省懷集縣人民法院提起訴訟。

原告莫君飛訴稱：原告與被告李考興于2002年上半年經人介紹相識，2003年3月雙方登記結婚，同年 10月21日生育一子李序宇。由于婚前雙方缺乏了解，草率結合，婚后雙方性格完全不合，被告性格自私、多疑，把妻子當作個人財產。原告作為一名教師，見到同學、同事或學生家長時，難免要互談幾

句，但被告對原告的正常交往均干涉限制，對原告惡言相向，甚至侮辱原告人格。平時，原、被告之間很少談心，原告得病，被告也漠不關心，雙方根本無法建立應有的夫妻感情。2007年暑假，原告為了家庭生活及緩解夫妻矛盾，向被告提出外出做家教，遭到被告的反對，并經原告母親出面制止原告外出，聲稱“如果要外出家教，必須先辦離婚手續”等等。由于原、被告夫妻感情不斷惡化，雙方曾于2010年5月協議離婚，但因財產等問題協商未果。2010年7月，被告為在離婚時霸占夫妻共有財產，騙取原告將(2006)第0036號土地使用證范圍內的土地使用權全部變更給被告。2010年8月初，被告將原告趕出家門，并將家里的門鎖全部換掉，原告被迫在外租房與兒子共同生活。原、被告的夫妻感情徹底破裂，無和好可能，原告堅決要求離婚。原、被告在夫妻關系存續期間的財產有坐落在懷城鎮育秀居委會的宅基地[(2006)第0036號土地使用證范圍內的土地使用權)價值15萬元及電器、家具等，應依法分割處理。為此，特向法院提起訴訟，請求：1．判決原告與被告離婚；2．兒子李序宇由原告撫養，撫養費用由原、被告共同承擔；3．依法平分夫妻共同財產(價值約15萬元)； 4．本案受理費由被告負擔。

被告李考興辯稱：原告莫君飛與被告經人介紹相識后，經一年的自由戀愛，雙方對對方的性格已完全了解，應有牢固的婚前基礎?；楹?，雙方生育有兒子李序宇，被告通過人事關系兩次為原告調動工作。在 2009年12月原告因病住院15天，被告每天陪護至原告康復，可見夫妻感情深厚、牢固。原、被告還有和好可能，被告堅決不同意離婚，請求法官多做原告的思想工作，使原告放棄離婚念頭，挽救原、被告的婚姻關系。廣東省懷集縣人民法院一審查明：

原告莫君飛與被告李考興于2002年上半年經人介紹相識，2003年3月雙方登記結婚，同年 10月21日生育一子李序宇?；楹?，原、被告的夫妻感情較好。2007年暑假，李考興阻止莫君飛外出做家教，雙方發生言語爭執。之后，夫妻關系時好時壞。2010年5月，莫君飛草擬離婚協議一份交給李考興。李考興答應如果兒子由其撫養和夫妻存續期間購買的宅基地(使用權登記為女方，價值20萬元)歸男方所有的，愿意去辦離婚手續。同年7月，原、被告雙方到土地管理部門將原登記在莫君飛名下的(2006)第0036號《土地使用證》范圍內的土地使用權全部變更給李考興名下。但是，李考興反悔，不同意離婚。同年8月初，莫君飛搬離家中在外租屋居住，并向法院提起訴訟，請求判決準許離婚，并分割共同財產。

經廣東省懷集縣人民法院主持調解，因原告莫君飛要求離婚，被告李考興則不同意離婚，調解未果。

本案一審的爭議焦點是：原告莫君飛與被告李考興草擬的離婚協議是否生效，變更后的財產是否仍是夫妻共同財產。廣東省懷集縣人民法院一審認為：

原告莫君飛與被告李考興經人介紹相識并戀愛，雙方經一段時間相互了解并自愿登記結婚，雙方具有較好的感情基礎?；楹?，原、被告在生活和工作上能相互扶持，雙方建立有一定的夫妻感情；原、被告生育的兒子尚年幼，從雙方訴訟中反映的情況，現兒子極需父母的愛護，雙方離婚，對兒子會造成傷害，因此，莫君飛主張離婚的訴訟請求，不予支持。

對于雙方當事人是否達成離婚協議問題。離婚協議是解除夫妻雙方人身關系的協議，該協議是一種要式協議，必須經雙方當事人簽名確認才能生效，即雙方在協議上簽名畫押是其成立的前提條件。

否則，即使有證人在場見證，證明雙方達成離婚合意，但由于一方沒有在離婚協議上簽名確認，在法律上該離婚協議是沒有成立的。

原告莫君飛于2010年5月草擬離婚協議一份交給被告李考興，雖然李考興口頭答應離婚，且雙方履行了共同財產分割的部分，可以認定雙方對離婚達成了合意，但是由于李考興并沒

有在協議上簽名導致離婚協議欠缺合同成立的要件，且事后李考興反悔不愿離婚，因此不能根據僅有一方簽名的離婚協議判決雙方離婚。

對于雙方當事人在離婚前作出的財產處理問題。本案離婚協議是屬于婚內離婚協議，所謂婚內離婚協議，是指男女雙方在婚姻關系存續期間，以解除婚姻關系為基本目的，并就財產分割及子女撫養問題達成的協議?；閮入x婚協議是以雙方協議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關登記離婚的情況下，該協議沒有生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，其中關于子女撫養、財產分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據。

原告莫君飛與被告李考興在協議離婚過程中經雙方協商對財產分割進行處理，是雙方真實意思表示，并且已經進行了變更登記，但由于李考興并未在離婚協議上簽名，達不到離婚協議的成立要件，因此，該婚內離婚協議無效，即按該協議所進行的履行行為也可視為無效。雖然(2006)第0036號《土地使用證》范圍內的土地使用權變更在李考興名下，但該土地使用權還是莫君飛和李考興婚姻存續期間的共同財產，與原來登記在莫君飛名下的性質是一樣的。

綜上，只要雙方珍惜已建立的夫妻感情，慎重對待婚姻家庭問題，做到互相尊重、互相關心，夫妻是有和好可能的。據此，廣東省懷集縣人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條，《中華人民共和國婚姻法》第三十二條

第二款的規定，于 2010年12月2日判決：

駁回原告莫君飛的離婚訴訟請求。

案件受理費人民幣150元，由原告莫君飛負擔。一審判決后，原告莫君飛與被告李考興均沒有提起上訴，判決已經生效。

第五篇：教學中的低效無效行為

教學中的低效無效行為

1、備課缺乏對所帶班級學生情況的分析考慮，忽視了班級之間的差異，導致同一節課在平行班教學過程一個樣，不能因材施教，教學效果差異大，還怪班級學生有問題。

2、教學設計“游離”于三維目標之外，為活動而活動，未先學思考就擺出問題討論，片面地夸大了學生主體地位，不切合實際的分組、討論、交流，課堂氣氛“生機勃勃”，但學生知識、技能的掌握較差。

3、教案中對問題設計單一，尤其是創設情景后的學生對問題的發現可能是多元的，結果沒按心里來，手足失措，缺乏應對。

4、先教后學，忽視了學生在預習過程中探究體驗，多數學生不能帶著問題去聽課。雖然學生獲得了知識，但學習能力并沒有真正的提高和發展。

5、過度注重課堂教學環節、知識容量，機械的按教案教學，強調教案上課的一致性，淡化了對課堂生成性問題的預設和處理，導致課堂生成性問題抓不住或講不透，出現越俎代庖，或者害怕破壞課前設計好的程序，對學生提出問題視而不見，忘記了課堂是以研究學生存在問題為中心的。

6、一味追求知識強化訓練，忽視了學生學習過程中對知識點“生成——演變——運用”的探究體驗。

模式、方法單一，不能靈活變更，久而久之，使學生形成了疲勞心態，思維受到抑制，難以調動學生學習興趣和積極性。

8、教學過程中隨機性提問過于頻繁，學生思考時間不足，或過于簡單，或是不科學的低層次的重復，或者對學生的問題肯定不夠，尤其回答錯誤，鼓勵不足，一味的駁斥學生的錯誤，打擊了學生思考的積極性。

9、不能高效的利用時間，課前無休止的唱歌，下課鈴響了課還沒上完，可用課件、小黑板一次發現的問題，卻一個一個抄，學生會說的教師再說，學生會做的黑板上再練。

10、不能有效地利用眼神、語言高低停頓、提問等手段組織教學導致一個人的問題影響整個班級，或一個小問題耽誤了教學時間，或者是埋頭只顧講，不看學生的反應，導致教師學生思維脫節，上面滔滔不絕，下面昏昏沉沉。

11、多媒體使用不當或過于頻繁，導致教師跟著課件講，學生盯著課件看，使學生的感性認識大于理性認識，降低了學生自主探究、思考、解決問題的參與度。

12、作業布置隨機性大，為了省事直接用課后練習，或重復抄寫課練中冊習題，不能根據學生當堂掌握情況布置精選預設好的作業。

13、沒有給學生獨立思考，獨立完成作業的時間和心境，學生做作業時不停的講，學生想問題時不停的嘮叨。

14、課堂檢測、周練題、作業、課練講評糾錯不及時，不能趁熱打鐵，導致反饋不及時、失效，違背了學生的認知規律?；蛘咭晃兜木皖}論題，不能透過習題看出問題癥結，題沒有重復問題卻重復了，浪費了寶貴的時間。

15、考練講評無重點，針對性不強，一概的演講，一套題講完了，只知答案講完了，自己也不知哪些重點是否突破，還發現了學生有哪些問題。

16、教師缺乏對“課前、課中、課后”正確的同步歸因反思，只局限于看個人教學設計的使用效果，學生配合的怎么樣，上完一節后的自我感受如何。將個人主觀強加于學生，嚴重忽略了問題的預設、生成及處理，反過來又將“無效”歸因在學生身上或班級管理

17、忘記有什么樣的老師，就有什么樣的學生?？慈思野嗉墝W生上課發言積極，思維活躍，就怪自己班級學生差，沒有看到自己與人家教學上的差異，也不善于向他人學習，固執的一個道走到黑，誤了學生也誤了自己。