第一篇：公司法的模式、理念與修改

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公司法的模式、理念與修改 李曙光 中國政法大學(xué) 教授

關(guān)鍵詞: 公司法/公司自治/公司法理念/公司治理/投資者保護(hù)/關(guān)聯(lián)交易/公司訴訟

內(nèi)容提要: 中國公司法在理念和制度上都應(yīng)進(jìn)行根本的變革與重構(gòu)。公司法的修改在制度模式上應(yīng)采用公司本位、公司自治的公司法制度模式。公司法修改應(yīng)與證券法、三資企業(yè)法、破產(chǎn)法等法律的修改協(xié)調(diào)聯(lián)動進(jìn)行。公司法中應(yīng)構(gòu)建和完善公司治理結(jié)構(gòu)、投資者權(quán)益保護(hù)、關(guān)聯(lián)交易規(guī)制、公司訴訟等公司法律制度。

公司法是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中的基礎(chǔ)法律規(guī)則，是一種社會內(nèi)在的經(jīng)濟(jì)運行規(guī)律的重要法律表達(dá)形式。良好的公司法更能夠通過其立法理念和制度設(shè)計，對市場參與主體的形成、財產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、資本運作方式、信用習(xí)慣、交易方式起到一種根本性的構(gòu)建和變革作用。我國現(xiàn)行《公司法》頒布于1993年。在其實施的10余年中，僅在1999年做過一次不成功的細(xì)微改動。而這10多年間，以市場化為導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)變革早已改變了原有公司法所依賴的社會經(jīng)濟(jì)狀態(tài)。公司的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成、行為方式與社會環(huán)境發(fā)生了重大變化，國有企業(yè)改革使大量國--------------------------精品

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有企業(yè)、國有獨資公司轉(zhuǎn)變?yōu)槌止芍黧w多元化的股份有限公司和有限責(zé)任公司，私有民營的有限責(zé)任公司和股份有限公司的數(shù)量也大幅增加，證券市場的發(fā)展使得資本市場對公司發(fā)展的影響作用越來越巨大。更為重要的是，現(xiàn)實中出現(xiàn)了大量現(xiàn)有公司法所不能夠解決的法律問題。公司法的原有法律條款已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實的社會經(jīng)濟(jì)需求。目前，公司法的修改已經(jīng)列入了全國人大立法規(guī)劃，由國務(wù)院負(fù)責(zé)具體起草，業(yè)界也在熱烈的討論中。我認(rèn)為，公司法修改的制度模式選擇、立法理念和面向中國現(xiàn)實的制度設(shè)計是公司法修改討論中應(yīng)該關(guān)注的重大問題。

一、公司法修改的制度模式選擇——公司本位與公司自治

在討論公司法修改前，有必要首先對國際上現(xiàn)存的公司制度模式做些梳理。這些制度模式構(gòu)成我國公司法修改的制度模式背景，直接或間接地影響著我國公司法修改的路徑選擇。而不同的路徑選擇則決定了公司法修改的制度影響力以及法律和社會之間的互動關(guān)系。

世界上現(xiàn)存的公司法模式有三種，即家族本位的公司法模式、國家本位的公司法模式和公司本位的公司法模式。我國公司法的修改實際上便面臨著這三種公司法模式的選擇。

在東亞法系以及中東和歐洲一些地區(qū)(如意大利和法國)，由于民族特性，家族企業(yè)大量出現(xiàn)，其公司法和政策模式更多的是為了適應(yīng)--------------------------精品

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家族企業(yè)產(chǎn)生、發(fā)展及其經(jīng)營的需求。在這種模式中，公司治理結(jié)構(gòu)往往不是最重要的或者是混亂的，家族內(nèi)部的個人威望和層級制度在決定和影響著家族企業(yè)的治理和成功。公司往往依靠的是家族家長權(quán)威的獨斷專行和對市場形勢的審時度勢，來治理企業(yè)和判斷、決策其經(jīng)營業(yè)務(wù)。因此其法律體系對于家族內(nèi)部的親緣持股、交叉持股、相互持股持寬松甚至鼓勵的態(tài)度。這種模式的優(yōu)勢是其決策和經(jīng)營效率較高，內(nèi)部較團(tuán)結(jié)，但其缺陷也很明顯，即這種公司容易“人存政舉，人亡政息”，公司的命運與公司控制權(quán)威的個人命運與進(jìn)退息息相關(guān)。另外，這種模式還有另一種缺陷，即家族公司往往自我交易、內(nèi)幕交易過多，黑箱操作，信息披露的約束力較弱，易發(fā)生侵害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象。

在大陸法系，特別是德國和北歐國家，一個國家只有一部成文公司法，也就是說有一個統(tǒng)一的公司法。這種立法模式的好處在于公司組織形式和法人治理結(jié)構(gòu)有一個單一的標(biāo)準(zhǔn)和統(tǒng)一的程序，便于公司的規(guī)范。同時這種模式強(qiáng)調(diào)公司的社會責(zé)任，故政府對公司的監(jiān)督較易。但是它的缺陷也是明顯的，就是容易產(chǎn)生政府干預(yù)，把公司管得過死，形成政府本位或國家本位的模式，同時，這種模式的一個特點是公司法原則性條款過多，且更多依賴于道德因素，司法實踐中有時難以適應(yīng)公司訴訟和自由經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

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而在英美法系的美國，公司法卻是各州有各州的公司法，公司法是地方法。雖然也有全國性的《模范公司法》，但它只不過是全美律師協(xié)會起草的、各州制定自己地方公司法的一個摹本，本身不具備法律效力。這種公司法模式認(rèn)為，公司是市場經(jīng)濟(jì)的基本單元。公司法是地方法，不是國家法，它分為法規(guī)和判例兩部分，主要是界定股東、董事與公司的基本權(quán)利和責(zé)任，其核心涉及合同關(guān)系和侵權(quán)關(guān)系，以調(diào)整市場上民事主體私人之間的關(guān)系和行為。這種地方公司法的結(jié)構(gòu)優(yōu)點在于它完全排斥政府對公司的干預(yù)，以保護(hù)債權(quán)債務(wù)人的利益和自由市場競爭為宗旨，強(qiáng)調(diào)公司本位，便于法官審案時采用較有利于公司自由的公司法標(biāo)準(zhǔn)。同時，它的法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)定非常完善，對董事會、股東大會和公司管理層的權(quán)力制衡規(guī)定非常細(xì)密。在公司治理中，更多地強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人之間的意思自治。這種模式的缺陷是，由于過于強(qiáng)調(diào)公司本位和意思自治原則，股東與公司的訴訟過多，甚至出現(xiàn)“濫訴”現(xiàn)象。

以上三種公司法模式，在今天全球資本流動迅速、經(jīng)濟(jì)競爭激烈、跨國交易頻繁的情況下互相影響、互相學(xué)習(xí)，在與各自國家的民族精神和文化理念相結(jié)合的前提下互相融合。這種融合存在其明確的指向，三種公司法模式趨向于向公司本位的公司法進(jìn)行融合，公司制度趨向于公司的自由和自治。大陸法系近年來的立法變革展現(xiàn)了這一趨勢，德國近年來大規(guī)模修改其商事法律，其債法、破產(chǎn)法的修改都以--------------------------精品

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增加當(dāng)事人的自治范圍作為目標(biāo)，日本和我國臺灣地區(qū)的公司法的修改也表現(xiàn)出由國家本位向公司本位的轉(zhuǎn)變。世界上最著名的家族公司之一，即意大利的菲亞特公司伴隨著經(jīng)營風(fēng)險在其董事長阿涅利去世后出現(xiàn)了信任危機(jī)，家族本位的公司制度受到了挑戰(zhàn)。家族制度的治理模式實際上已經(jīng)開始向規(guī)范的公司治理模式過渡。公司本位、公司自治已經(jīng)成為世界公司制度模式的發(fā)展趨勢，我國公司法的修改也應(yīng)該順應(yīng)這一趨勢。

二、“大改”還是“小改”——公司法修改的基本理念抉擇

在公司法修改過程中，“大改”還是“小改”是一個爭論焦點。世界范圍內(nèi)公司法發(fā)展趨勢和中國經(jīng)濟(jì)商業(yè)法律環(huán)境的現(xiàn)實都表明，在現(xiàn)有立法理念框架下進(jìn)行的修補(bǔ)只會徒勞無功，中國公司法律制度需要根本的變革與重構(gòu)，“大改”是必然的選擇。

(一)公司法修改要對公司法立法理念進(jìn)行變革

現(xiàn)行公司法的最大缺陷在于其立法理念的落后。首先，以國有企業(yè)改革和改制為背景的現(xiàn)行公司法，實際上是一部以國有企業(yè)為本位的立法，公司法中存在著許多對國有企業(yè)的特別規(guī)定。例如：對整體改制上市的國有企業(yè)，公司法豁免其適用連續(xù)3年經(jīng)營業(yè)績的要求;賦予國有獨資公司和國有有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券的特權(quán);公司法專節(jié)對國有獨資公司做出規(guī)定。這些規(guī)定背后實際隱藏著對非國有企--------------------------精品

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業(yè)的歧視，已經(jīng)不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到今天不同所有制企業(yè)公平競爭的需要。其次，強(qiáng)調(diào)政府對經(jīng)濟(jì)運行的管制，公司法上強(qiáng)制性、管制性、禁止性規(guī)范多，任意性、可選擇性規(guī)范少，因此，公司法是國家本位而不是當(dāng)事人自治的公司法。這種缺陷，一方面表現(xiàn)為在公司設(shè)立、公司對外投資、公司股份種類、公司對外增資等事項中政府部門的批準(zhǔn)權(quán)和規(guī)章制定權(quán);另一方面表現(xiàn)為公司法在制度供給上的不足。公司法規(guī)定的兩種法定類型不能滿足經(jīng)濟(jì)生活中多樣的需要，一些與公司運行相配套的制度如股票回購制度等在公司法中也未作規(guī)定。再次，公司治理規(guī)范落后。現(xiàn)行公司法出于引入現(xiàn)代企業(yè)制度的考慮，對公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)作了詳盡和整齊劃一的規(guī)定，當(dāng)事人自由選擇的空間較小。另外，盡管有公司內(nèi)部三會的制衡，但公司法的制度設(shè)計又將公司權(quán)力的行使高度集中于董事長。而董事會制度的不完善造成了我國公司普遍存在的表面上集體負(fù)責(zé)、決策，而實際上個人說了算的狀況。最后，公司法對投資者利益的保護(hù)不足。保護(hù)投資者利益是公司法的一個基本理念，在中國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)“一股獨大”特征的情況下，對中小股東提供法律保護(hù)是法律公正的要求，也是公司發(fā)展的要求。但現(xiàn)行法律中對于累積投票制度等中小股東保護(hù)制度沒有規(guī)定，也沒有為股東提供完善的司法訴訟途徑。

公司法修改的目標(biāo)是在理念上將國家本位的公司法改造為公司本位的公司法，更多強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人意思自治，而不是政府管制，同時，--------------------------精品

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強(qiáng)化對投資者利益的保護(hù)。現(xiàn)行公司法應(yīng)做出重大的結(jié)構(gòu)調(diào)整，刪除有關(guān)國有獨資公司的特別規(guī)定。目前中央政府所屬189家大型企業(yè)將來可以逐步收縮并轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，國家國資委沒有必要也沒有能力管理那么多數(shù)量的純正單一的國有獨資企業(yè)，地方管屬的國有企業(yè)可以預(yù)料在不久的將來會逐漸式微，國有獨資公司作為改制初期的特定產(chǎn)物和今后將會長期存在的市場特殊主體，應(yīng)在新的公司法中取消，并另行規(guī)定。

(二)公司法修改應(yīng)與證券法等法律的修改協(xié)調(diào)進(jìn)行

1.公司法與證券法修改的聯(lián)動性

從本原上看，公司法和證券法之間存在密切的關(guān)系，證券法是公司法的延伸。公司法是對人類社會創(chuàng)設(shè)的杰出制度— — 公司的結(jié)構(gòu)和運作的表達(dá)，證券法則著重規(guī)范因股份轉(zhuǎn)讓的公眾化而引發(fā)的問題。作為規(guī)范證券市場和證券業(yè)的法律規(guī)范，證券法更重視有序、健康的市場秩序構(gòu)建。首先，公司法中投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓構(gòu)成證券法延伸的法理基礎(chǔ)。在公司制度的五個主要特征——投資人的有限責(zé)任、投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓、法人人格、集中管理 [1]和公司治理結(jié)構(gòu)中，投資人權(quán)益的自由轉(zhuǎn)讓是公司法與證券法聯(lián)結(jié)的紐帶。公司股票制度構(gòu)成投資人權(quán)益自由轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)框架，股票代表包括分配權(quán)、投票權(quán)、知情權(quán)、訴訟權(quán)在內(nèi)的一整套的權(quán)利，這種權(quán)利可以通過股--------------------------精品

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票的轉(zhuǎn)讓行為完全轉(zhuǎn)讓。然而，在證券市場出現(xiàn)前，這種轉(zhuǎn)讓是小范圍的，股份制的吸引力和優(yōu)越性都沒有得到充分的發(fā)揮。證券市場的出現(xiàn)實現(xiàn)了公司法股份無障礙轉(zhuǎn)讓的理想，使公司得以籌集到更多的資金，涉及更多人的經(jīng)濟(jì)利益，并進(jìn)而成為“占支配地位的商業(yè)形式”。其次，由公司法構(gòu)造而成的公司是證券法和證券市場的主角，證券市場中交易的主要產(chǎn)品— — 公司股票和公司債券都是公司發(fā)行的，證券市場的中介也采取了公司形式。最后，獨立發(fā)展的證券法也促進(jìn)了公司法的延展，證券法將公司法的效力范圍從少數(shù)資本所有者擴(kuò)展至一般的社會公眾，公司法的影響力也由此提升。證券法為公司法中永恒的利益爭執(zhí)與平衡提供了新的工具，上市公司收購與兼并、委托投票制度以及公司治理結(jié)構(gòu)的創(chuàng)新與變革都與證券法密切相關(guān)，證券市場中出現(xiàn)的特有欺詐性行為也為公司法中的董事義務(wù)提供了更多的思考。

證券法和公司法之間的密切關(guān)系使得兩部法律必須存在一致的立法理念、緊密銜接的制度框架、協(xié)調(diào)配合的規(guī)則設(shè)計。現(xiàn)行的公司法與證券法由于當(dāng)時立法環(huán)境的限制未能實現(xiàn)這一點。當(dāng)前，證券法與公司法同時被列入人大應(yīng)修改法律的立法規(guī)劃。對兩部法律進(jìn)行聯(lián)動修改是可能的，更是必須的。《證券法》的修改與《公司法》的修改應(yīng)同步進(jìn)行。為實現(xiàn)兩者之間的銜接和配合，可以考慮把《公司法》中有關(guān)股份公司股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的部分放入《證券法》中，而將《證--------------------------精品

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券法》中證券交易部分分離出來，獨立形成一部證券交易單行法，徹底理順《公司法》、《證券法》和《證券交易法》三者之間的關(guān)系。

2.公司法修改與三資企業(yè)法修改的協(xié)調(diào)

三部外商投資企業(yè)法的合并修改已經(jīng)成為一種趨勢。公司法應(yīng)構(gòu)成企業(yè)組織法的基礎(chǔ)法律，《外商投資企業(yè)法》、《公司法》、《證券法》的修改應(yīng)聯(lián)動起來考慮，將來的《外商投資企業(yè)法》應(yīng)該統(tǒng)一到《公司法》的整體框架上來。

將來的《外商投資企業(yè)法》中對公司形式的外商投資企業(yè)的規(guī)定與公司法的協(xié)調(diào)主要表現(xiàn)在三個方面：第一，國民待遇原則的確立。目前我們的法律給了外資企業(yè)大量的優(yōu)惠政策。現(xiàn)實中出現(xiàn)了如柯達(dá)這樣的中外合資的股份有限公司的現(xiàn)象，這種公司同時享有外商投資和股份有限公司的好處，這對國內(nèi)的公司明顯不公平。在中國加入WTO以后，優(yōu)惠政策要弱化;國企、民企、洋企這三種企業(yè)的起跑線應(yīng)該一致、平等，優(yōu)惠政策僅應(yīng)存在于某些特定行業(yè)、某些特定領(lǐng)域等小范圍內(nèi)。中外合資的股份有限公司與我們現(xiàn)在的公司不應(yīng)該有區(qū)別。第二，外商投資企業(yè)法與公司法的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)一致。目前的法律中存在著這種不平等的現(xiàn)象。如根據(jù)現(xiàn)行的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，外國合營者可以是個人，中國的個人則不能成為合營者。[2]這就是明顯的不平等規(guī)定，是與公司設(shè)立的自治原則相違背，與保護(hù)公民私--------------------------精品

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有財產(chǎn)權(quán)的《憲法》修改也是不一致的。第三，外商投資企業(yè)的公司治理模式應(yīng)與公司法的規(guī)定相協(xié)調(diào)。如中外合資經(jīng)營企業(yè)法中規(guī)定重大投資要雙方一致同意，兼并、破產(chǎn)、清算要雙方一致通過等，這些規(guī)定原來都是為了保護(hù)中方利益，也是對國有企業(yè)的重視，但這種保護(hù)與公司法的原則是不一致的。目前三部外商投資企業(yè)法與公司法規(guī)定不一致的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)亦應(yīng)在公司法修改時統(tǒng)一起來。

3.公司法修改與新破產(chǎn)法制定的協(xié)調(diào)

目前，新的《企業(yè)破產(chǎn)法》正由全國人大制定中，企業(yè)破產(chǎn)法中規(guī)定了公司破產(chǎn)范圍、破產(chǎn)原因和破產(chǎn)界限，也規(guī)定了公司破產(chǎn)清算、重整與和解程序。[3]現(xiàn)行公司法第八章規(guī)定了公司破產(chǎn)、解散和清算內(nèi)容，這與新破產(chǎn)法的制度設(shè)計是不一致的，因為破產(chǎn)法中的破產(chǎn)一詞本身就包含了清算等程序，公司法中的清算與破產(chǎn)法中的清算，用詞一樣，但定義、條件和程序有很大差別，這也是公司法修改時應(yīng)加以注意和協(xié)調(diào)的。三、四個重要公司法制度的設(shè)計思路

(一)公司治理結(jié)構(gòu)

以公司本位為理念的公司法需要相應(yīng)的公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計。以國家管制為立法定位的公司法要求公司遵循法定的治理模式，公司法中--------------------------精品

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規(guī)定單一的公司治理結(jié)構(gòu)，要求所有公司遵照執(zhí)行。以公司自治為立法定位的公司法則不需要強(qiáng)調(diào)公司的法定治理模式，應(yīng)允許公司能夠自主地選擇公司治理模式。公司法提供可供選擇的公司治理框架，公司通過其章程自由選擇適用。

公司治理結(jié)構(gòu)的核心是實現(xiàn)對公司實際控制人董事經(jīng)理的監(jiān)控。目前在世界范圍內(nèi)，存在兩種公司治理結(jié)構(gòu)。一種是以英美法系為代表的，公司在股東會之下設(shè)立董事會，在董事會內(nèi)部吸納獨立董事對公司的管理層進(jìn)行監(jiān)督。另外一種以大陸法系為代表，在股東會下設(shè)立董事會和監(jiān)事會，由監(jiān)事會對董事會和管理層進(jìn)行監(jiān)督，又包括監(jiān)事會和董事會平行設(shè)立的日本模式和監(jiān)事會高于董事會的德國模式。這兩種模式均可規(guī)定于我國公司法，由公司章程自由選擇。

對于上市公司來說。公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)計獨立董事制度可能是更優(yōu)的選擇。公開是上市公司治理的核心要義，證券市場通過其信息披露制度實現(xiàn)了這種公開，獨立董事制度則是公司治理結(jié)構(gòu)中體現(xiàn)公開理念的重要制度。為避免獨董制度目前存在的“花瓶”現(xiàn)狀，這一制度需要做出改革。應(yīng)強(qiáng)化上市公司中獨立董事制度，獨董人數(shù)在比例上應(yīng)超過公司董事的一半。除對獨董與非獨董的比例做出規(guī)定外。法律應(yīng)對獨立董事的選任制度、獨立董事的責(zé)任機(jī)制、薪酬機(jī)制與激勵機(jī)制做出規(guī)定，以確保獨立董事的公正和上市公司經(jīng)營信息的真實準(zhǔn)確與及時公開。

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(二)投資者權(quán)益保護(hù)

在《公司法》理念中，所謂公司本位就是要最大程度地保護(hù)所有投資者、所有股東的利益。在中國市場經(jīng)濟(jì)條件下，一方面要強(qiáng)調(diào)保護(hù)所有投資者的利益;一方面更要強(qiáng)調(diào)保護(hù)中小股東的利益。因為目前中國的公司，股權(quán)結(jié)構(gòu)非常不合理，一股獨大。[4]大股東既能夠決定公司前途、對公司重大事項發(fā)表意見、做出決策，同時又實際控制公司、經(jīng)營企業(yè)，這就使中小股東利益較易受到損害。

目前的公司法中許多制度設(shè)計不是以股東利益作為考量基礎(chǔ)的，集中體現(xiàn)股東利益的公司財產(chǎn)制度便是其中一例。我國現(xiàn)行的公司資本制度實行嚴(yán)格的法定資本制，公司設(shè)立門檻較高、公司的轉(zhuǎn)投資和可轉(zhuǎn)債受到限制。現(xiàn)行的公司資本制度在設(shè)計上存在計劃經(jīng)濟(jì)的痕跡，采用的是資本信用的思維模式。法律期望公司用一筆固定不動的資本維持其信用，但公司的資本具有流動性，流動的資本才能夠贏利。高門檻的僵死的資本制度不利于公司的發(fā)展，也不能夠?qū)崿F(xiàn)其維護(hù)公司信用的目的。由于資本信用難以實現(xiàn)，出現(xiàn)了資產(chǎn)信用的思路，即認(rèn)為公司的資產(chǎn)是公司信用的基礎(chǔ)，用公司的資產(chǎn)信用來取代公司的資本信用。然而，資產(chǎn)信用的思路也有問題。公司的真正信用不在于資本和資產(chǎn)，公司的商業(yè)信用實際上建立在配套完善的商業(yè)治惡機(jī)制環(huán)境和信仰傳統(tǒng)上，與社會的道德觀念和信用習(xí)慣之間存在密切關(guān)系。

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因此，真正的投資者保護(hù)依靠整體的法律環(huán)境，一個包括破產(chǎn)法、擔(dān)保法在內(nèi)的、具有可訴性的、能夠維護(hù)商業(yè)信用的法律環(huán)境才能在最大程度上保護(hù)投資者利益，使投資者享有充分的自益權(quán)和他益權(quán)。股東的兩個重要權(quán)利，一個是自益權(quán)，即分紅、取得股息的權(quán)利;另一個是他益權(quán)或稱共益權(quán)。他益權(quán)涉及侵犯公司利益的行為，并間接牽涉到股東利益，但對侵害股東利益的行為目前我們沒有訴訟機(jī)制，對股東表決權(quán)、查閱權(quán)的侵害行為，如股東是否有權(quán)去查閱公司賬簿、是否可以查閱高管人員的收入情況、是否可以公布股權(quán)結(jié)構(gòu)情況等，都沒有規(guī)定;但上市公司侵犯股東這些權(quán)利的行為比比皆是。因此，公司法應(yīng)做出相應(yīng)的修改。

(三)關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制

目前市場經(jīng)濟(jì)初期的信用危機(jī)引發(fā)了一系列的社會經(jīng)濟(jì)與法律問題。在證券市場中存在一系列上市公司的“惡”的現(xiàn)象。大量公司只顧圈錢，又用圈來的錢牟取私利。公司資產(chǎn)受到董事長一人控制，大量擔(dān)保抵押不進(jìn)行信息披露，或是不經(jīng)過正當(dāng)?shù)摹⒇?fù)責(zé)任的程序進(jìn)行大量擔(dān)保抵押，造成了很多中小股民巨大的損失。例如，新疆“啤酒花”事件中，上市公司的董事長不顧公司和無數(shù)股民利益，突然出逃;而該公司20個億的擔(dān)保債務(wù)中有近10億完全沒有經(jīng)過信息披露，董事會對此也一無所知。[5]虛假陳述、內(nèi)幕交易現(xiàn)象更是屢見不鮮。

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一股獨大的股權(quán)結(jié)構(gòu)是導(dǎo)致這些現(xiàn)象出現(xiàn)的原因之一。但更重要的是母子公司的關(guān)聯(lián)交易，母子公司之間相互提供擔(dān)保，形成大量的或然債務(wù)，由于這種擔(dān)保關(guān)系不是一個即時的債務(wù)，這些債務(wù)便成為隱藏在上市公司和證券市場內(nèi)部的隱形炸彈。在中國這樣一個“關(guān)系”社會當(dāng)中，許多擔(dān)保問題往往是礙于情面而發(fā)生，出現(xiàn)了相互擔(dān)保、一物多保、循環(huán)擔(dān)保、隱蔽擔(dān)保等現(xiàn)象，擔(dān)保關(guān)系極其混亂。

廣泛存在的關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)嚴(yán)重影響到公司的信用，法律應(yīng)通過規(guī)則設(shè)計對此做出規(guī)制。“次級債權(quán)”原則和“揭開公司面紗”原則是公司法對應(yīng)關(guān)聯(lián)交易的兩個重要原則。“次級債權(quán)”原則源于美國公司判例法上的“深石原則”(Deep—Rock Doctrine)，即法院只要認(rèn)定被控公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營完全被控股公司所控制，其經(jīng)營主要為了控股公司的利益，就可以判決控股公司對被控公司的債權(quán)應(yīng)次于被控公司的其他債權(quán)得到清償。“揭開公司面紗”原則，亦稱公司法人人格否認(rèn)制度。它是指當(dāng)公司背后的具有實際支配權(quán)的股東濫用公司的法人人格，損害了公司債權(quán)人和社會公共利益時，法院將拋開公司的獨立人格，將公司的行為視為隱藏在公司背后的實際支配公司的股東的行為，使其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。“揭開公司面紗”理論旨在防止公司的獨立人格和股東的有限責(zé)任遭到濫用。這兩個原則對于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制具有較強(qiáng)的適用性，我國公司法也應(yīng)確立這兩個原則。

(四)公司訴訟

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在公司自治的立法理念下，政府對公司的直接管制逐漸淡化，證券市場的監(jiān)管也是通過信息披露制度的強(qiáng)化而具有間接性。然而，公司內(nèi)部人和公司自身從事“惡”行為的內(nèi)在動因仍然存在，公司訴訟在此時就取代政府之手成為預(yù)防和治惡的重要機(jī)制。

現(xiàn)在《公司法》上的權(quán)利和責(zé)任規(guī)定不配套，公司在欺詐交易、內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易中獲得巨大好處卻得不到懲罰，中小股東遭到巨大損失卻得不到賠償，這說明現(xiàn)行《公司法》不是一部可訴性的法律。派生訴訟和集團(tuán)訴訟這兩種公司訴訟機(jī)制能夠有效地解決上述問題。公司訴訟機(jī)制的建立有兩方面意義：一方面，公司訴訟可以達(dá)到對公司董事和高級管理人員忠誠義務(wù)和信賴義務(wù)的要求，有效的預(yù)防和制止董事、高管人員的欺詐和竊取行為;另一方面，現(xiàn)代公司特別易于發(fā)生勞資關(guān)系糾紛、產(chǎn)品質(zhì)量糾紛等集體性糾紛，在公司利益最大化的過程中也可能會造成對公共利益的影響，如對環(huán)境資源的破壞，而公司訴訟機(jī)制特別是集團(tuán)訴訟機(jī)制對這些行為較有威懾力。

注釋:

[1]Robert Clark，Corporate Law，§2.2，Aspen Law and Business Press，1986

[2]《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第1條。

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[3]參見20O4年2月全國人大財經(jīng)委《企業(yè)破產(chǎn)法》(草案)。

[4]在中國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中，股權(quán)高度集中，呈現(xiàn)出一股獨大的特點。截止到2001年4月底，我國1102家A股上市公司中，第一大股東持股比例平均高達(dá)44.86%，其中超過50% 以上達(dá)890家。第二大股東的平均持股比例則僅有8.22%，僅為第一大股東持股比例的五分之一。在上市公司的控股股東中，80% 以上為國有股東，絕大多數(shù)是國有控股公司。在上市的民營企業(yè)中，一股獨大的現(xiàn)象也十分嚴(yán)重。如2001年2月上市的康美藥業(yè)，第一大股東累計持有股權(quán)的比例達(dá)66.4%，2001年6月上市的太太藥業(yè)中，此比例達(dá)到74.18%，用友軟件董事長一人直接和間接持有的股份就超過總股本的50%。數(shù)據(jù)引自孔翔：《獨立董事制度：理論、問題與建議》，深圳證券交易所綜合研究所調(diào)研報告，《經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊》2001年第4期。

[5]參見《啤酒花近l8億元擔(dān)保暗箱曝光公司已與董事長失去聯(lián)系》等相關(guān)報道，《中國證券報》2003年12月30日。

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第二篇：公司法修改2014

全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》等七部法律的決定

2013-12-29 8:07:53 來源：人民日報

《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》、《中華人民共和國藥品管理法》、《中華人民共和國計量法》、《中華人民共和國漁業(yè)法》、《中華人民共和國海關(guān)法》、《中華人民共和國煙草專賣法》、《中華人民共和國公司法》根據(jù)本決定作相應(yīng)修改，重新公布。

第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議決定：

七、對《中華人民共和國公司法》作出修改

（一）刪去第七條第二款中的“實收資本”。

（二）將第二十三條第二項修改為：“

（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額”。

（三）將第二十六條修改為：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

“法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

（四）刪去第二十七條第三款。

（五）刪去第二十九條。

（六）將第三十條改為第二十九條，修改為：“股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。”

（七）刪去第三十三條第三款中的“及其出資額”。

（八）刪去第五十九條第一款。

（九）將第七十七條改為第七十六條，并將第二項修改為：“

（二）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實收股本總額”。

（十）將第八十一條改為第八十條，并將第一款修改為：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。”

第三款修改為：“法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

（十一）將第八十四條改為第八十三條，并將第一款修改為：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”

第三款修改為：“發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機(jī)關(guān)報送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設(shè)立登記。”

（十二）刪去第一百七十八條第三款。

此外，對條文順序作相應(yīng)調(diào)整。

本決定對《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》、《中華人民共和國藥品管理法》、《中華人民共和國計量法》、《中華人民共和國漁業(yè)法》、《中華人民共和國海關(guān)法》、《中華人民共和國煙草專賣法》所作的修改，自公布之日起施行；對《中華人民共和國公司法》所作的修改，自2014年3月1日起施行。

《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》、《中華人民共和國藥品管理法》、《中華人民共和國計量法》、《中華人民共和國漁業(yè)法》、《中華人民共和國海關(guān)法》、《中華人民共和國煙草專賣法》、《中華人民共和國公司法》根據(jù)本決定作相應(yīng)修改，重新公布。

（新華社北京12月28日電）

《 人民日報 》（2013年12月29日 03 版）

第三篇：新公司法修改要點匯總 新

新公司法修改要點匯總 新《公司法》的主要修改內(nèi)容歸納如下：

一、有限責(zé)任公司的注冊資本大幅降低，且可分期繳納。根據(jù)新《公司法》第二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額降至3萬元，股東出資可以分期繳納，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，且全體股東的首次出資額不得低于3萬元，其余部分的出資，由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。這是本次修改公司法的重點內(nèi)容之一。

二、擴(kuò)大了股東的出資方式。除可以用貨幣出資外，還可用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。例如：債權(quán)和股權(quán)等。同時取消了對非貨幣形式出資的比例限制，僅規(guī)定貨幣出資金額不低于注冊資本的30％即可。

三、分紅和責(zé)任承擔(dān) 由于新《公司法》規(guī)定了股東出資可分期繳納，故對股東的分紅與責(zé)任承擔(dān)，也做了相應(yīng)的修改。新《公司法》第三十五條規(guī)定，股東按實繳的出資比例分取紅利；第三條第二款規(guī)定，股東以認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。四、一人公司的特別規(guī)定 新《公司法》首次引進(jìn)了一人公司的概念，即一個自然人股東或一個法人股東設(shè)立的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為10萬元，不可分期繳納，應(yīng)一次繳足。一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，但一個法人可設(shè)立多個一人公司。一人公司不設(shè)股東會，采取過錯推定責(zé)任，即除非股東能證明公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)是獨立的、非混同的，否則就要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、問責(zé)機(jī)制

（一）擴(kuò)大了股東的知情權(quán)。舊《公司法》僅規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東享有股東會議記錄和公司財務(wù)會計報告的查閱權(quán)，而新《公司法》在原有規(guī)定的基礎(chǔ)上，還增加了股東對公司章程、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議的查閱權(quán)，除此之外，對上述各文件股東還享有復(fù)印權(quán)。另外值得注意的是，新《公司法》僅規(guī)定了股東可以查閱、復(fù)制董事會會議決議和監(jiān)事會會議決議，對于這兩會的會議記錄卻未做任何規(guī)定。根據(jù)新《公司法》的立法精神推斷，該兩會的會議記錄是不可以查閱的。因為兩會是公司的運作機(jī)密，屬于商業(yè)秘密，若允許查閱，可能會發(fā)生破壞會議記錄等不良情況的發(fā)生，從而擾亂公司正常的經(jīng)營秩序，故從保護(hù)股東權(quán)益、維護(hù)董事和監(jiān)事權(quán)威的角度出發(fā)，兩會記錄是不允許查閱的。

（二）公司帳務(wù)的原始憑證不能被查閱。為進(jìn)一步保障有限責(zé)任公司股東知情權(quán)的實現(xiàn)，新《公司法》還賦予股東查閱公司會計帳簿的權(quán)利，但對該權(quán)利的行使也予以了一定的限制，即若公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計帳簿有不正當(dāng)目的的，可拒絕提供查閱，但必須說明理由，股東可請求人民法院要求公司提供查閱。由此可見，新《公司法》將查閱公司帳簿的最終決定權(quán)歸于法院所有，由法院來判決股東查閱帳簿的合理性。但根據(jù)立法精神，公司帳務(wù)的原始憑證不應(yīng)包括在會計帳簿內(nèi)。

（三）股份有限公司的股東不能查閱會計帳簿。根據(jù)新《公司法》第九十八條的規(guī)定，股份有限公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報表。并未規(guī)定有公司會計帳簿的查閱權(quán)，這是有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的股東在知情權(quán)上存在的最大差異。

（四）大大增加了監(jiān)事會的職權(quán)。在舊《公司法》中，職工監(jiān)事代表的比例是由公司章程規(guī)定的，而新《公司法》雖然也沿襲了職工監(jiān)事代表的比例由公司章程制定這一規(guī)定，但卻限制了最低比例，即職工代表的比例不能低于1/3。新《公司法》還在原有基礎(chǔ)上，增加了監(jiān)事會的職權(quán)：對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員，監(jiān)事會有提出罷免的建議權(quán)；在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時，監(jiān)事會有召集和主持股東會會議的權(quán)利；監(jiān)事會有向股東會會議提出議案的權(quán)利；以及對董事、高級管理人員提起訴訟的權(quán)利。另外，監(jiān)事會因調(diào)查、行使職權(quán)而產(chǎn)生的費用，全部都由公司承擔(dān)。

（五）上市公司的高級管理人員實行過錯推定責(zé)任。

（六）直接訴訟機(jī)制和派生訴訟機(jī)制。新《公司法》第一百五十二條對股東代表訴訟進(jìn)行了規(guī)定（股東派生訴訟），第一百五十三條對股東訴訟進(jìn)行了規(guī)定（股東直接訴訟），股東以個人名義訴訟，但訴訟成果歸公司。關(guān)于訴訟費用，新《公司法》中未做規(guī)定，從實際來看，若公司敗訴，則訴訟費用由公司承擔(dān)，若公司勝訴，也可適當(dāng)承擔(dān)部分訴訟費用。

（七）會計師責(zé)任

1、強(qiáng)制審計 新《公司法》第一百六十五條第一款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會計終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

2、解聘陳述權(quán) 聘用和解聘會計師事務(wù)所由公司章程規(guī)定，未做規(guī)定的，股東會、股東大會和董事會都有權(quán)決定。新《公司法》第一百七十條第二款規(guī)定，公司股東會、股東大會或董事會在解聘會計師事務(wù)所進(jìn)行表決時，應(yīng)當(dāng)允許會計師事務(wù)所陳述意見。

3、配合義務(wù) 新《公司法》第一百七十一條規(guī)定了公司有配合會計師事務(wù)所的義務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料。

4、采取過錯推定責(zé)任

（八）律師違法違規(guī)的責(zé)任：過錯推定責(zé)任

（九）刪除法定公益金制度，改為自愿式而非強(qiáng)制式

（十）刪除國家公務(wù)員不得兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的規(guī)定。[color=Blue]新《公司法》的幾大特點：

一、鼓勵投資的服務(wù)型公司法

（一）大幅下調(diào)公司注冊資本（不區(qū)分產(chǎn)業(yè)性質(zhì)）。

1、有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為3萬元。

2、一人有限責(zé)任公司注冊資本最低限為10萬元。

（二）允許分期繳納注冊資本。

（三）實現(xiàn)出資形式的多元化。“可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”應(yīng)符合：

1、對公司有商業(yè)價值；

2、可以用貨幣估價；

3、可以依法轉(zhuǎn)讓（即有人愿意購買的）；

4、法律、行政法規(guī)等強(qiáng)行法不禁止的。由以上標(biāo)準(zhǔn)，可分為六種：

1、所有權(quán)：包括有主物和無主物；

2、他物權(quán)：例如，土地使用權(quán)、采礦權(quán)等；

3、股權(quán)：包括上市和非上市公司的股權(quán)；

4、債券：包括對公司的債權(quán)和對第三人的債權(quán)；

5、知識產(chǎn)權(quán)：包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)；

6、其他 其中股權(quán)是瑕疵投資/風(fēng)險投資，因股價是不穩(wěn)定的。禁止規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

（四）徹底廢除了舊《公司法》第十二條關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。

（五）允許募集設(shè)立股份有限公司：其中包括向社會公開募集和向特定對象募集。

（六）進(jìn)一步下調(diào)上市公司的門檻：對股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理良好的公司，給予股市融資的機(jī)會。

（七）依法允許公司當(dāng)合伙人（公司可以向其他企業(yè)投資），公司對外投資的數(shù)額不再受限制。

（八）引進(jìn)一人公司制度。

二、鼓勵公司自治的市場型公司法

（一）公司自由度排行榜由2004年的128位上升至2005年的112位。

（二）鼓勵公司章程自治：公司章程個性化，應(yīng)考慮各公司的企業(yè)文化，不再依賴于工商局的章程范本。

（三）出資比例與分紅比例脫鉤。

（四）出資比例與表決權(quán)脫鉤：由公司章程來規(guī)定按何比例行使表決權(quán)，若未規(guī)定，再按出資比例行使。

（五）優(yōu)先股：按實繳的出資比例認(rèn)繳出資。

（六）經(jīng)營范圍制度改革：公司在經(jīng)營范圍外簽訂的合同有效。

（七）放寬公司擔(dān)保能力。

三、國有經(jīng)濟(jì)與民營經(jīng)濟(jì)一視同仁的平等型公司法

（一）立法宗旨。

（二）舊《公司法》第七十五條，在要求股份有限公司的發(fā)起人為5人以上的同時，破例允許國有企業(yè)改建為股份有限公司的發(fā)起人可少于5人，甚至是1人，但在新《公司法》中，已取消這樣的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人為2—200人。

（三）舊《公司法》在公司上市門檻的制度設(shè)計上存在歧視性待遇。

（四）發(fā)債權(quán)利能力和行為能力不對等。

（五）一人公司的制度設(shè)計。

（六）對國有公司的改革。

（七）關(guān)聯(lián)交易的限定：新《公司法》第二百一十七條。

四、弘揚股權(quán)文化的保護(hù)型公司法

（一）股東主權(quán)思想。

（二）股東資格的確認(rèn)與保護(hù)。

（三）自益權(quán)與共益權(quán)。

（四）小股東的五大救濟(jì)途徑：查賬；分紅；轉(zhuǎn)股；退股；解散公司的訴權(quán)。

（五）股東代表訴訟（保護(hù)中小股東的合法權(quán)益）：

1、原告資格：持股連續(xù)180天以上，持股份額（單獨或合計）在1％以上

2、被告范圍

3、竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)的原則

4、公司訴訟地位：公司為被告

5、勝訴的利益歸屬：歸公司

6、調(diào)解方案的司法審查

7、股東代表仲裁

（六）累積投票制：股東大會選舉時實行累積投票制（新《公司法》第一百零六條）。

（七）瑕疵的股東會、董事會決議。訴訟無效確認(rèn)與撤銷確認(rèn)：新《公司法》22條，會議內(nèi)容違法則無效；會議召集程序、表決方式違法，內(nèi)容違反章程則可申請撤銷。

（八）股權(quán)轉(zhuǎn)讓更便捷：其他股東自接到書面通知之日起30內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（九）股東資格的確認(rèn)：

1、基礎(chǔ)證據(jù)：股權(quán)出資證明書或繼受取得股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

2、效力證據(jù)：股

東名冊上的股東被自然推定為股東；

3、對抗證據(jù)：工商局的登記資料（未經(jīng)登記不得對抗第三人）。

五、董事長的削權(quán)“革命”與公司法定代表人制度創(chuàng)新

（一）從根本上剝奪了董事長的決策權(quán)。

（二）保留了董事長的兩項職權(quán)：召集和主持董事會會議；檢查董事會決議的實施情況。

（三）董事會改革：新《公司法》第四十八條、第四十九條。

（四）董事長不再是當(dāng)然的法定代表人：新《公司法》第十三條規(guī)定，執(zhí)行董事或總經(jīng)理也可擔(dān)任公司的法定代表人。

六、監(jiān)事會制度創(chuàng)新 監(jiān)事可列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或建議。監(jiān)事會因調(diào)查、行使職權(quán)而產(chǎn)生的費用，全部都由公司承擔(dān)。

七、注重社會責(zé)任的人文法律（以人為本）

八、職工權(quán)益保護(hù)

（一）職工監(jiān)事制度：職工代表的比例不能低于1/3。

（二）職工董事制度：國有獨資公司、兩個以上的國有企業(yè)或兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表；其他有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事會中可以有職工代表。

（三）職工持股計劃

（四）限制破產(chǎn)與裁員政策

（五）國有公司的職工權(quán)益得到進(jìn)一步保護(hù)

九、注重可操作性與可訴性的公司法[

第四篇：企業(yè)與公司法

企業(yè)與公司法（122）一．單選

1.從企業(yè)存在的社會性質(zhì)和功能的角度來看，企業(yè)是專門從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動和商業(yè)服務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織。這一特征我們稱之為企業(yè)的第一經(jīng)濟(jì)特征。

2.從企業(yè)生存和發(fā)展的目的來看，企業(yè)以營利為其活動宗旨。這一特征我們稱之為企業(yè)的第二經(jīng)濟(jì)特征。

3.企業(yè)必須依法成立和運行并要具備一定的法律形式。這一特征即為企業(yè)的法律特征。4.企業(yè)在法律上有公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)三種形式.5.單一企業(yè)和聯(lián)合企業(yè)是依企業(yè)的主體性以及組織鏈接方式為標(biāo)準(zhǔn)劃分的結(jié)果。

6.國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)、混合所有制企業(yè)和私營企業(yè)主要是以企業(yè)財產(chǎn)的歸屬性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。

8.美國的企業(yè)立法師承英國傳統(tǒng)，但也有相當(dāng)大的不同點。

9.第二次世界大戰(zhàn)后，由于美軍占領(lǐng)，企業(yè)方面的立法又受美國立法的影響，當(dāng)然日本的企業(yè)立法也有其自身特點。

10.1873年1月在上海設(shè)立輪船招商局。11.2007年3月16日，我國統(tǒng)一的《企業(yè)所得稅法》由十屆全國人大五次會議審議通過，12.我國已經(jīng)頒布并施行了《公司法》、《合伙企業(yè)法》和《個人獨資企業(yè)法》，13.企業(yè)法律形式具有以下幾個特征：(3)決定企業(yè)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)。14.獨資企業(yè)的特點是：(1)投資者僅為一個自然人。

15.合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，16.公司具備法人資格，是獨立的商事主體。17.股份有限公司的發(fā)起人為2人以上，200人以下。

18.其中一人公司注冊資本最低限額為人民幣10萬元；

19.不同企業(yè)形式下的投資人所負(fù)債務(wù)責(zé)任界限不同，主要分為無限責(zé)任、無限連帶責(zé)任和有限責(zé)任三種。

20.企業(yè)的設(shè)立，也稱為企業(yè)的開辦，是指企業(yè)設(shè)立人為取得企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營的資格，依照法定程序所實施的創(chuàng)辦企業(yè)行為的總稱。21.從總體上來看，我國企業(yè)設(shè)立基本上貫徹了注冊制

22.德國《商法典》第8條規(guī)定：“商業(yè)登記由法院履行”

23.企業(yè)設(shè)立登記程序：1.申請企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。2．辦理審批手續(xù)3．申請開業(yè)登記4．登記機(jī)關(guān)受理并進(jìn)行登記

24.企業(yè)可許可他人有償使用企業(yè)名稱中的字號。

25.企業(yè)設(shè)立人就審批機(jī)關(guān)和注冊機(jī)關(guān)所作的違法決定可以向上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議，或者向人民法院提起行政訴訟，要求予以批準(zhǔn)或核準(zhǔn)，并要求違法機(jī)關(guān)賠償其損失。26.獨資企業(yè)業(yè)主的義務(wù)主要有：依法開展經(jīng)營活動；為企業(yè)建立財務(wù)、會計制度，按期繳納稅收；保障職工利益；做好環(huán)境保護(hù)工作等。27.就商號、無形資產(chǎn)而言，主要是轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商作價的問題，協(xié)商不成時可以聘請有關(guān)的專業(yè)機(jī)構(gòu)評估作價。28.有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。普通合伙企業(yè)中的自然人合伙人，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，這是民事法律的普遍要求的體現(xiàn)，29.合伙企業(yè)通用行號可以是：“中心、所、經(jīng)營部、廠、旅館、社、樓、店、吧、館、堂”等。

30.實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法”。

31.“未經(jīng)所有合伙人同意前，無人可成為合伙人。”

32.合伙人除名的法定起訴時間為30日。33.合伙企業(yè)變更登記由執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人負(fù)責(zé)于發(fā)生變更事實或作出變更決定之日起15日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請企業(yè)變更登記。

34.有限合伙人其投資只限于貨幣、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、實物財產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，35.有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議仍須得全體普通合伙人和全體有限合伙人共同制定，并且合伙協(xié)議是一個整體的法律文件。

37.有限合伙企業(yè)的有限合伙人如發(fā)生死亡、喪失行為能力、解散等情事，其繼承人、監(jiān)護(hù)人、權(quán)益繼受人可以依法取得有限合伙人的資格或者代行權(quán)利。

38.狹義的國有企業(yè)僅是指全民所有制企業(yè)、國有獨資公司以及由國有投資機(jī)構(gòu)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

39.國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會與財政部聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，并于2004年2月1日起施行。

40企業(yè)權(quán)利的概括性表現(xiàn)方式有四個方面 41．經(jīng)營權(quán)不能對抗所有權(quán)。

42.企業(yè)的經(jīng)營責(zé)任也稱自負(fù)盈虧的責(zé)任 43.企業(yè)的折舊費、大修理費、新產(chǎn)品開發(fā)基金以及處置生產(chǎn)性固定資產(chǎn)的收入不得用于工資類開支和集體福利。

44.委員會負(fù)責(zé)制的長處是集思廣益，考慮問題全面周到。

45.企業(yè)實行廠長、經(jīng)理任期制和任期目標(biāo)責(zé)任制，每屆任期3年至5年，可以連續(xù)擔(dān)任。46.監(jiān)事會主席由副部長級國家公務(wù)員擔(dān)任，且為專職，應(yīng)具有較高的政策水平，堅持原則，廉潔白持，熟悉經(jīng)濟(jì)工作。

47.企業(yè)職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力的機(jī)構(gòu)。

48.按所在區(qū)域劃分，可分為城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)兩大類。

49.集體所有制企業(yè)財產(chǎn)所有制反映的是一種公有制。

50.城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)實行廠長(經(jīng)理)負(fù)責(zé)制。

51.集體所有制職工大會或職工代表大會是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。依據(jù)職工人數(shù)的多寡，企業(yè)設(shè)立相應(yīng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)：300人以上的企業(yè)要建立職工代表大會。

52.城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)稅率自2008年1月1日起為25％。

53.城鎮(zhèn)集體勞動分紅的原則是企業(yè)要有盈利，如果企業(yè)虧損就不應(yīng)當(dāng)按勞動分紅，54.鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的義務(wù)主要是：依法納稅，向投資機(jī)構(gòu)交納支農(nóng)資金和管理費、利潤，健全財會制度，保護(hù)自然資源，防止環(huán)境污染，安全生產(chǎn)，保證產(chǎn)品質(zhì)量，依法履行合同，加強(qiáng)職工教育等。

55.“私人”可以是一人，也可以是數(shù)人，56.法律規(guī)定私營企業(yè)實行8小時工作制，不得招用未滿16歲的童工。

57.個體工商戶的正常停業(yè)是指經(jīng)營者由于其主觀愿望、個人背景、健康、不可抗力等原因造成的停業(yè)。

58.個體工商戶資金積累額較大，且雇工人數(shù)達(dá)8人以上時，可以申請變更為個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)。

59.中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，依法取得中國法人資格。

60.合資經(jīng)營企業(yè)不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是由中外合營者委員組成的董事會，企業(yè)實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理運營管理體制。61.我國現(xiàn)階段實行準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合的法律原則：

62.《意向書》是表明中外合資者關(guān)于創(chuàng)辦合資經(jīng)營企業(yè)有共同愿望的一個文件。63.董事的任期為4年，經(jīng)各方繼續(xù)委派可以連任。

64.合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7／10。

65.《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》要求合營各方按照合營合同的規(guī)定向合資企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金，自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。凡是以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。合資企業(yè)任何一方不得用以合資企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的第三人的財產(chǎn)作為自己一方的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資設(shè)定擔(dān)保。

66.作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料，必須符合下列條件：(1)為合資企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；(2)作價不能高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時的國際市場價格。

67.合營企業(yè)任何一方如將出資額進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，需經(jīng)他方同意，并經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)，68.合作合同應(yīng)報中國政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)．且要領(lǐng)取中外合作經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。69.中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立，審批機(jī)關(guān)自接到全部文件之日起45天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

70.中外合作經(jīng)營企業(yè)中，中方的合作者只能是企業(yè)或具他經(jīng)濟(jì)組織，政府機(jī)構(gòu)以及個人不可以作為合作方。

71.《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資”。

72.依據(jù)我國2005年修訂的《公司法》的規(guī)定，合作企業(yè)為公司的，其注冊資本的最后到位時間為合作企業(yè)領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后兩年內(nèi)，投資公司則為5年內(nèi)。

73.中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營期限一般來講，回收周期為10年，合作企業(yè)的時間為15—20年為宜，74.外資企業(yè)是外國投資者依照中國的法律在中國境內(nèi)設(shè)立的。

75.“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。76.2006年2月我國的美元儲備超過日本，成為全球最大的美元儲存國。

77.外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為外資企業(yè)的成立日期。

78.外資企業(yè)中的外商獨資公司和外商合資公司應(yīng)嚴(yán)格按《公司法》規(guī)定確立股東會或一人股東為最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 79.外國公司是外國法人，其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格，該外國公司對其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動要承擔(dān)民事責(zé)任。82.外國企業(yè)出資方式，公司營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取后2年內(nèi)股東的出資必須全部到位；投資公司的限制是5年。

83.外資企業(yè)投資者在稅收方面享受一定的優(yōu)惠待遇；

84.最早出現(xiàn)的公司形式是無限公司。

85.在19世紀(jì)末葉，首先在德國出現(xiàn)了有限責(zé)任公司。

86.從公司股東的責(zé)任形式角度分，公司有五種形態(tài)

87.依公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司三類

88.清朝光緒二十九年(1903年)，清政府聘用日本的商法專家?guī)椭鸩莸摹豆韭伞氛筋C布，這是我國最早的成文公司法典

89.我國《公司法》最后修訂稿于2005年10月27日由第十屆全國人大常委會第十八次會議上讀通過，井確定于2006年1月1日起施行。

90.投資者承擔(dān)無限責(zé)任、無限連帶責(zé)任的企業(yè)和小商人制度有個人獨資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)和個體工商戶，90.公司章程是最重要的公示文件，91.公司變更，不必要將原公司解散而成立新公司，原有的法律關(guān)系可以保持繼承。92.公司向其他公司投資，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過公司凈資產(chǎn)的50％。

93.公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。94.董事會是公司常設(shè)性經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，95.2005年修訂后的 <公司法》大大降低了公司法定最低注冊資本金的標(biāo)準(zhǔn)，其中，有限公司由原來分行業(yè)的10—50萬元降至不分行業(yè)一律3萬元，股份有限公司由原來的1000萬元降為500萬元，96.“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。97.“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2 人以上200人以下為發(fā)起人，98.有限責(zé)任公司在五種公司形式中產(chǎn)生最晚，起源于19世紀(jì)末葉的德國。

99.一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，100.股東出資首次出資額不得低于注冊資本的20％

101.股東履行出資義務(wù)：投資公司可在5年內(nèi)繳足。

102.紅利分配權(quán)是股東權(quán)的核心，公司的分配的基本原則是以股東實繳的出資比例分紅。103.公司章程是面向社會公開的文件，股東可以要求查閱公司財務(wù)賬簿.104.經(jīng)過立法機(jī)關(guān)的慎重斟酌，增加了“應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的”的要求。105.持有公司1／10以上表決權(quán)的股東可以提議召開股東會會議的臨時會議，董事會或者執(zhí)行董事應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)召開。

106.股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

107.公司出現(xiàn)僵局時，持有10％以上表決權(quán)的股東可以請求法院解散公司

108.有限責(zé)任公司的股東會是由公司全體股東組成的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。109.首次股東會議，之所以由出資最多的股東召集是因為還沒有產(chǎn)生公司股東會的召集機(jī)構(gòu)——董事會

110.監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1／3。

111.一人公司的法定最低注冊資本為10萬元，112.國有獨資公司由于其股東是國家； 國有獨資公司董事會由3—13人組成；國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人

113.股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不改變公司的獨立人格

114.1600年英國首創(chuàng)東印度公司(世界上第一家股份公司)

115.股份有限公司是典型的資合公司。

116.股份有限公司的股東有法定最低人數(shù)限制，117.股份有限公司以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人應(yīng)首先認(rèn)繳注冊資本的35％以上，118.我國《公司法》規(guī)定在2人以上200人以下的發(fā)起人中，須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。此外，作為自然人的發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力，且不具有國家公務(wù)員的身份；法人作為發(fā)起人的，是可以從事商業(yè)活動的經(jīng)濟(jì)組織和科研、事業(yè)單位，國家機(jī)關(guān)法人不可以直接作為發(fā)起人，應(yīng)貫徹政企

分開的原則。

119．股份有限公司設(shè)立，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月，120.股份有限公司的董事會由5一19人組成。

121.內(nèi)部董事(也稱執(zhí)行董事)同時擔(dān)任公司其他職務(wù)或者雖不擔(dān)任其他職務(wù)但按公司章程規(guī)定或者授權(quán)對公司的運營負(fù)有直接管理職責(zé)的董事為內(nèi)部董事。

122.外部董事(也稱非執(zhí)行董事)在擔(dān)任董事職務(wù)的公司不再同時擔(dān)任公司內(nèi)其他職務(wù)也不參與公司的運營管理事務(wù)的董事為外部董事。

123.董事一般均由股東大會任免。

124.董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。

125.董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行。

126.公司經(jīng)理由公司董事會聘任產(chǎn)生。127.監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議； 128.監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議

129.上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。

130．股份有限公司發(fā)行新股，在公司法上屬于股東大會決定的權(quán)限，131.公司債券是到約定期限由發(fā)行公司還本付息的有價證券，是繳回證券。

132.可轉(zhuǎn)換公司債券，是指專由股份有限公司發(fā)行的依約定辦法可變更為公司股票的債券。

133.公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。(2)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％。債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平。

134.股份有限公司欲發(fā)行債券，首先得由公司董事會制訂方案，并由股東會或者股東大會作出決議。

135.可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行條件: 債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％；可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元；

136.股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱；

137.損益表，也稱為利潤表，是反映公司企業(yè)在一定會計期間經(jīng)營成果的報表。

138.現(xiàn)金流量表是反映公司企業(yè)一定會計期間現(xiàn)金和現(xiàn)金等價物流人和流出的財務(wù)報表。139.公積金最早是1867年法國公司法規(guī)定的。

140.公司以股份分配股息及紅利，對原股東應(yīng)交付股票，此種分配又簡稱為“送股”。141.母公司與子公司各自具有獨立的法人資格

142.通過“企業(yè)合同”或者“事實控制權(quán)”構(gòu)成母子公司關(guān)系的法律規(guī)范問題，本身需要公司法和公司事務(wù)審判實踐的悠久且發(fā)達(dá)的背景支持，這在我國均不具備。

143.現(xiàn)金合并只取得合并公司給付的財產(chǎn)或現(xiàn)金，144.簡易合并是在美國產(chǎn)生發(fā)展起來的。145.公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

146.只有積極股東能夠?qū)嶋H控制公司，有可能濫用公司人格。

147.公司人格否認(rèn)的主張者即公司人格否認(rèn)案件中的原告方，一般是指因股東濫用公司人格的行為使其利益遭到損害的債權(quán)人，或者是代表國家利益和社會公共利益的政府部門。148.公司人格濫用行為就是指公司實際控制股東濫用公司人格規(guī)避法律而給他人造成損害的行為，這是否認(rèn)公司人格的起因。

149對于一人有限責(zé)任公司人格否認(rèn)案件徹底實行舉證責(zé)任倒置，如果股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

150.一個公司擁有另一個企業(yè)10％以上的股份，則后者不能購買前者的股份。

151.由于公司重整制度的宗旨是防止公司的破產(chǎn)，因此也被稱為破產(chǎn)保護(hù)制度或破產(chǎn)預(yù)防制度。

152.公司重整制度首創(chuàng)于英國，153.重整申請的申請人，出資額占債務(wù)人注冊資本1／10以上的出資人。

154.重整申請形式審查包括如下幾個方面的內(nèi)容：(1)申請人和被申請人資格。(2)管轄。(3)重整申請的形式是否符合法律規(guī)定。

155.債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)成為重整公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)

156.第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開；以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。157.負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人，應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。

158.合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的原因或事由：合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。

159.企業(yè)清算期間，有法人資格的企業(yè)并未喪失其法人人格。

160.企業(yè)清算機(jī)構(gòu)應(yīng)負(fù)責(zé)通知并公告?zhèn)鶛?quán)人。10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。

161.中國的破產(chǎn)立法最早是從清朝晚期開始的。

162.破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。

163.債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請對債務(wù)人進(jìn)行重整或者宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債務(wù)人無力償還到期債務(wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，也可自行申請重整、和解或者宣告破產(chǎn)。

二．多選

1.企業(yè)從事商業(yè)活動，就必須具備下述基本條件：第一，應(yīng)有自己的名稱和固定的辦公地點；第二，有獨立支配或相對獨立支配的經(jīng)營性資產(chǎn)；第三，有經(jīng)營管理的自主權(quán)；第四，實行經(jīng)營核算制度，對外可獨立或不完全獨立地承擔(dān)民事責(zé)任；第五，要取得合法營業(yè)的資格，通常是指領(lǐng)取到營業(yè)執(zhí)照；第六，有相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)，法人企業(yè)還應(yīng)有章程。

2.公用企業(yè)和非公用企業(yè)主要是以企業(yè)的存在與社會公共利益的關(guān)系親疏度而劃分的。3.多元投資企業(yè)是指一個企業(yè)的投資主體有兩個以上，一般有合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、有限公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司等。

4.合伙企業(yè)中包含有普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)三種。

5.影響投資人選擇企業(yè)法律形式的因素主要集中在以下方面：(1)準(zhǔn)備經(jīng)營事業(yè)的性質(zhì)和規(guī)模；(2)參加經(jīng)營事業(yè)的人員的數(shù)量、功能分配、責(zé)任心和其他素質(zhì)，以及相互之間的信任關(guān)系狀況；(3)利潤分配和虧損負(fù)擔(dān)的結(jié)構(gòu)；(4)資本和信用的需求程度；(5)風(fēng)險的大小；(6)投資利益轉(zhuǎn)讓的方便等。

6.企業(yè)設(shè)立的一般條件（簡答）8.企業(yè)設(shè)立的特別條件

(1)股東共同簽署或者創(chuàng)立大會批準(zhǔn)的公司章程。(2)健全的公司管理機(jī)構(gòu)，包括股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理、財務(wù)部門等。(3)公司的注冊資金必須符合法定最低限額。(4)公司的股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，須滿足可以用貨幣評估價值并能夠依法轉(zhuǎn)讓的條件。(5)公司的注冊資本要有依法設(shè)立的會計師事務(wù)所或?qū)徲嬍聞?wù)所驗資后出具的驗資證明(6)公司委任董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)不違反《公司法》第147條的規(guī)定。(7)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為1人以上50人以下，股份有限公司的發(fā)起人最少為2人，最多為200人，(8)股份有限公司以募集方式設(shè)立向社會公開發(fā)行股票的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，7．2007年3月20日中國銀監(jiān)會批準(zhǔn)匯豐、渣打、東亞、花旗四家銀行在中國設(shè)立的有限公司法任銀行.8.企業(yè)設(shè)立登記的意義在于（簡答）

9.申請個體工商戶營業(yè)登記，應(yīng)提交的文件有：①業(yè)主個人或個體合伙人共同簽署的營業(yè)登記申請書；②經(jīng)營范圍中如有須經(jīng)批準(zhǔn)的項目的，有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件；③屬于個體合伙的，提交個體合伙的協(xié)議；④業(yè)主的戶籍證明文件(包括身份、住所)；⑤經(jīng)營場所使用證明。

11.企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，如果在企業(yè)名稱中使用“總”字，則須有三個以上的分支機(jī)構(gòu)；能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)使用獨立的企業(yè)名稱，并可使用所從屬企業(yè)的字號；能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，所設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不得使用總機(jī)構(gòu)的名稱，不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，其名稱應(yīng)當(dāng)冠以所從屬企業(yè)的名稱，綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等詞語，并標(biāo)明該分支機(jī)構(gòu)的行業(yè)和所在地行政區(qū)劃名或者地名，但其行業(yè)與其所從屬的企業(yè)一致的，可以從略。

12.就資金方面應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任：(1)公司以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)購全部資本(雖然可以分期交付)；以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購的公司股份額應(yīng)當(dāng)不少于公司股本金額的35％；(2)公司發(fā)行股份未被全部認(rèn)繳時，為公司成立計，應(yīng)負(fù)連帶認(rèn)繳責(zé)任；(3)發(fā)起人中有人以非貨幣方式出資的，在公司成立前后被發(fā)現(xiàn)其用以充抵股款的財產(chǎn)實際價值明顯低于評估價值的，該項出資的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)補(bǔ)足，其他發(fā)起人負(fù)連帶補(bǔ)償責(zé)任；(4)公司不能成立時，對設(shè)立行為所發(fā)生的費用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任；(5)公開募股的公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股金，負(fù)退還股金及法定利息的責(zé)任；(6)發(fā)起行為觸犯有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定后應(yīng)承擔(dān)的各類罰款支付。13.獨資企業(yè)在法律上具有以下特征：(1)獨資企業(yè)的投資者僅為一個自然人。(2)業(yè)主對企業(yè)事務(wù)有絕對的控制與支配權(quán)，(3)企業(yè)的全部資產(chǎn)所獲得的利潤歸業(yè)主個人所有。(4)企業(yè)雖然有自己的名稱或商號，并以企業(yè)名義領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照和開展經(jīng)營活動。(5)業(yè)主要對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，(6)在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展較規(guī)范的國家和地區(qū)，獨資企業(yè)本身不是單獨的納稅主體，獨資企業(yè)之經(jīng)營和收入可看作是業(yè)主的經(jīng)營和收入。(7)獨資企業(yè)由于企業(yè)的存在與業(yè)主個人的民事人格不可分割，14.獨資企業(yè)登記成立時，業(yè)主須提交下列文件：

(1)由投資人簽署的《個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書》。登記申請書上要記載的主要事項有：①企業(yè)名稱；②企業(yè)主要經(jīng)營場所的位置；③投資人的投資額、投資方式；④企業(yè)的經(jīng)營范圍；⑤業(yè)主的姓名與住所；⑥企業(yè)經(jīng)營期限；⑦業(yè)主的簽字及業(yè)主聘用的企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的姓名及簽字。個人獨資企業(yè)投資人以個人財產(chǎn)出資或者以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)在《個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書》中記載明確。

(2)業(yè)主的個人身份證明。(3)生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明。

15.獨資企業(yè)與一人公司的共同點有兩方面：一是這兩種類型的企業(yè)的投資者均為一個主體，二是它們都是營利性的經(jīng)濟(jì)組織。

16.獨資企業(yè)下述行動是法律所特別禁止的：(1)利用職務(wù)上的便利，索取或接受賄賂；(2)侵占企業(yè)財產(chǎn)；(3)挪用企業(yè)資金歸個人使用或?qū)⑵髽I(yè)資金借貸給他人；(4)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶存儲；(5)擅自以企業(yè)名義或財產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保；(6)未經(jīng)投資人同意，進(jìn)行與其任職企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；(7)未經(jīng)業(yè)主同意與本企業(yè)訂立合同或進(jìn)行交易；(8)泄露任職企業(yè)的商業(yè)秘密；(9)法律、法規(guī)禁止的其他行為。

17.合伙人依據(jù)合伙協(xié)議的約定，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險。18.普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件（簡答）

(1)有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。19.企業(yè)管理權(quán)力（論述2）20.退伙一般分為任意退伙、法定退伙和除名三種

21，合伙人的除名：(1)未履行出資義務(wù)；(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；(3)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為；(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的其他事由。

22.普通合伙人在有限合伙企業(yè)中處在控制企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者、決策者地位，就應(yīng)當(dāng)接受有限合伙人的監(jiān)督，企業(yè)控制權(quán)不能完全被置于極端狀態(tài)。

23.有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。有限合伙人以其投資為限對合伙企業(yè)負(fù)責(zé)，不承擔(dān)個人債務(wù)，因此依據(jù)我國現(xiàn)行法律制度不許可其以勞務(wù)、個人姓名、企業(yè)名稱、商譽(yù)等方式出售資。

24.國有企業(yè)法具有如下特征： 第一，國有企業(yè)法的適用范圍僅限于國有企業(yè)。第二，國有企業(yè)法立法的基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)所有制和企業(yè)法律形式的兼容性。第三，國有企業(yè)法公法屬性強(qiáng)。

25.國有企業(yè)的權(quán)利主要有（論述4）

26.管理委員會由廠長、副廠長、黨委書記、總工程師、總經(jīng)濟(jì)師、總會計師、工會主席、團(tuán)委書記、法律顧問、重要職能機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)以及職工代表共同組成，廠長(經(jīng)理)擔(dān)任管理委員會的主任。

27.企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)管的原則（簡答7）28.集體所有制企業(yè)的特征（簡答8）29.私營企業(yè)是營利性的經(jīng)濟(jì)組織。其含義有二：第一，它具有營利的目的，第二，私營企業(yè)是一種經(jīng)濟(jì)組織

30.合營企業(yè)在名稱上還有以下一些，如合作生產(chǎn)企業(yè)、合有子公司、50對50公司、商業(yè)合作社、合伙公司等。

31.《意向書》是表明中外合資者關(guān)于創(chuàng)辦合資經(jīng)營企業(yè)有共同愿望的一個文件。它就創(chuàng)辦合營企業(yè)最主要的事項形成一致，如中外合資者、合資的項目、預(yù)備投資的規(guī)模、廠址選擇等初步達(dá)成一致。

32.組建中外合作經(jīng)營法人企業(yè)要有三項條件：第一，雙方投資者達(dá)成一致意見并提出申請；第二，企業(yè)的投資條件符合中國法律關(guān)于法人企業(yè)的規(guī)定；第三，經(jīng)過批準(zhǔn)并登記注冊，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

33.出資資本的增加要經(jīng)董事會討論通過，報政府審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并辦理變更登記手續(xù)。34.外資企業(yè)經(jīng)過批準(zhǔn)，也可以采取獨資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)等形式。35.在提出設(shè)立外資企業(yè)申請時，應(yīng)依法報送以下法律文件：(1)設(shè)立外資企業(yè)的申請書；(2)可行性研究報告；(3)外資企業(yè)章程；(4)外資企業(yè)法定代表人(或者董事會人選)名單；(5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件；(6)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府的書面答復(fù)文件；(7)需要進(jìn)口的物資清單；(8)其他需要報送的文件。36.法人應(yīng)具備下列條件：(1)依法成立。(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。(4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。37.公司分類：依公司間的持股關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來劃分，可分為母公司(控股公司)、子公司、孫公司及相互持股公司

38.公司法立法宗旨由《公司法》總則第1條加以規(guī)定，即規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

39.2005年修訂的《公司法》主要的修訂內(nèi)容有（論述7）

40.董事的資格，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿末逾5年；(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。41.董事會的職權(quán)

(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4)制訂公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(6)制訂‘公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項：(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

42.經(jīng)理的職權(quán)主要有：(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司經(jīng)營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；(7)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；(8)董事會授予的其他職權(quán)。

43.一人公司制度要點：(1)一人公司僅限于有限責(zé)任公司，股份有限公司不適用。(2)一人公司的股東包括自然人和法人兩種。(3)一人公司的法定最低注冊資本為10萬元，(4)規(guī)定一個自然人只能設(shè)立一個一人公司。

44.國有獨資公司的具體特征：第一，從財產(chǎn)的最終歸屬關(guān)系看，國家是國有獨資公司財產(chǎn)的剩余所有者。第二，從投資結(jié)構(gòu)上來看，國有獨資公司是由國務(wù)院或者地方政府授權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人責(zé)任的有限責(zé)任公司。第三，從企業(yè)制度上來看，國有獨資公司是有限責(zé)任公司的一種。第四，與一人公司相比較，國有獨資公司的投資主體也是一個。第五，從適用范圍上看，國有獨資公司在國民經(jīng)濟(jì)的各個領(lǐng)域都可以設(shè)立，不存在局限性。

45.國有獨資公司股東會的權(quán)力

(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2)討論通過董事長的工作報告；(3)審議批準(zhǔn)公司的預(yù)算方案、決算方案；(4)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(5)對修改公司章程作出決議并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)等。公司高管人員的報酬標(biāo)準(zhǔn)本來由公司的董事會決定，但董事、監(jiān)事的報酬標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由股東會決定，這項權(quán)力不應(yīng)當(dāng)下放給董事會，仍應(yīng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使。46.股東的權(quán)利主要有：參加或委托代理人出席股東會行使共益權(quán)，查閱公司財務(wù)報告，參加股東會行使投票權(quán)；通過股票的取得和轉(zhuǎn)讓行使自益權(quán)，如分取紅利，取得轉(zhuǎn)讓利益。股東在公司終止后以持股比例為據(jù)分配剩余財產(chǎn)。

47.董事長行使下列職權(quán)（簡答22）

48董事會會議的舉行和決議的原則性的規(guī)定：(1)董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行。(2)董事會會議應(yīng)由董事本人出席。(3)董事會會議作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。(4)董事會決議的表決，實行一人一票。(5)董事會對議決的事項應(yīng)當(dāng)作成會議記錄，49.經(jīng)理有權(quán)行使下列職權(quán)：(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司經(jīng)營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；(7)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；(8)董事會授予的其他職權(quán)。50.關(guān)于監(jiān)事會的職權(quán)

(1)檢查公司財務(wù)；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當(dāng)董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，(5)向股東會會議提出提案；(6)基于股東的請求，對損害公司利益的董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

51.依據(jù)股份上設(shè)定的權(quán)利的不同分為普通股和優(yōu)先股

52.公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和下列文件：(1)公司營業(yè)執(zhí)照；(2)公司章程；(3)股東大會決議；(4)招股說明書；(5)財務(wù)會計報告；(6)代收股款銀行的名稱及地址；(7)承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。

53.公司股票上市交易的條件：(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；(2)公司股本總額不少于人民幣 3000萬元；(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上；(4)公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。54.派生訴訟中原告的主體資格及訴權(quán)安排(1)持有股份是提起派生訴訟的首要條件。(2)無論是有限公司還是股份公司，提起派生訴訟的股東均須持有公司的股份達(dá)到合理的期限。

(3)股東通過股份轉(zhuǎn)讓、證券市場交易或收購而取得公司的股份，應(yīng)當(dāng)事先對公司的經(jīng)營狀況做些調(diào)查，調(diào)查完畢仍然同意受讓股份，除非事后發(fā)現(xiàn)在受讓股份時公司、董事會、控股股東對受讓方存在嚴(yán)重的欺詐行為，受讓股東不得對其受讓前的有關(guān)侵權(quán)事實提起派生訴訟。

(4)公司法應(yīng)當(dāng)奉行“同時持股原則”，(5)股東提起派生訴訟一般不應(yīng)當(dāng)設(shè)置擔(dān)保條件，(6)關(guān)于訴訟費的規(guī)定。(7)關(guān)于訴訟時效。

(8)法律禁止起訴人與個別股東合謀通過派生訴訟敲詐公司管理層及損害其他股東的利益，不得與公司董事會合謀以虛假的派生訴訟阻卻真正的派生訴訟，不得與律師合謀以派生訴訟為要挾，私下向公司或者被告索要金錢或者獲取其他利益。

55.股利分配的原則(簡答27)

56.分公司的特征表現(xiàn)為：第一，分公司不同于子公司，不具備獨立的民事或商事主體資格；第二，分公司業(yè)經(jīng)合法成立，可以以自己的名義在總公司營業(yè)范圍內(nèi)開展?fàn)I業(yè)活動，其民事活動的后果由總公司承受；第三，分公司的名稱通常是在總公司名稱后加上“(區(qū)域名稱)+分公司”構(gòu)成，如“中國平安保險公司北京分公司”；第四，分公司一般沒有董事會等公司機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人；第五，分公司沒有自己獨立的財產(chǎn)，其占用的財產(chǎn)直接歸總公司所有，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表中；第六，分公司的經(jīng)營收益應(yīng)納入總公司的收益中，由總公司一并繳納企業(yè)所得稅。

57.公司的登記事項包括：(1)名稱；(2)住所；(3)法定代表人姓名；(4)注冊資本；(5)實收資本；(6)公司類型；(7)經(jīng)營范圍；(8)營業(yè)期限；(9)有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。58.公司吸收合并的特征是：(1)接收公司是原已存在的公司，(2)轉(zhuǎn)讓公司因合并而解散消亡，(3)轉(zhuǎn)讓公司的解散可不必經(jīng)過清算程序，因其權(quán)利義務(wù)由接受公司全盤承繼，59.新設(shè)合并的特征是：(1)新設(shè)公司是由各加入公司共同組建的，在合并開始前本不存在，(2)新設(shè)公司的成立與加入公司的解散同時發(fā)生，(3)各加入公司的股東直接取得或經(jīng)交換取得新設(shè)公司的股份或價金給付，(4)由于加入公司的債權(quán)債務(wù)均要新設(shè)公司承繼。60.公司人格濫用者是指為了自己的利益，利用公司人格和股東有限責(zé)任進(jìn)行不正當(dāng)行為的控制股東及實際控制人，也即在公司人格否認(rèn)訴訟案件中的被告。公司人格之所以會被濫用，是因為公司受到人為操控，而能夠有可能、有機(jī)會對公司決策活動施加決定性影響的，主要就是控制股東和實際控制人。

61.公司人格濫用者：一是控制股東不一定擁有公司多數(shù)股權(quán)，二是并非公司所有的股東都有可能濫用公司人格，三是對于公司的董事、經(jīng)理或其他高級職員利用職務(wù)方便濫用公司人格，為個人謀利的情況。

62重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括如下內(nèi)容：(1)債務(wù)人的經(jīng)營方案；(2)債權(quán)分類；(3)債權(quán)調(diào)整方案；(4)債權(quán)受償方案；(5)重整計劃的執(zhí)行期限；(6)重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；(7)有利于債務(wù)人重整的其他方案。

63.解散的特征大體上可從以下方面把握： 第一，企業(yè)解散是企業(yè)將要永久性停止存在的前置事實狀態(tài)。第二，企業(yè)在解散之決議形成后，因未履行注銷登記程序，故企業(yè)在法律上并未歸于消滅。第三，企業(yè)形成解散之決議后，除非兩種特別情況．企業(yè)必依法進(jìn)入清算階段；

64.普通清算(含特別清算)的法定程序：(一)組成清算機(jī)構(gòu)(二)通知并公告?zhèn)鶛?quán)人及登記申報債權(quán)(三)清理財產(chǎn)(四)提出財產(chǎn)估價方案和清算方案(五)分配財產(chǎn)

65.企業(yè)破產(chǎn)，法律規(guī)定管理人履行的職責(zé)有：(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權(quán)人會議；(9)人民法院交辦的其他事項。

三．名詞解釋

1.企業(yè)法律形式：是指企業(yè)依不同的法律標(biāo)準(zhǔn)和條件所形成的組織形式。

2.公司：是指以營利為目的，由一個股東單獨投資組建或者特定人數(shù)的股東聯(lián)合投資組建，股東以其投資額為限對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。3.企業(yè)的設(shè)立，也稱為企業(yè)的開辦，是指企業(yè)設(shè)立人為取得企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營的資格，依照法定程序所實施的創(chuàng)辦企業(yè)行為的總稱。

4.企業(yè)設(shè)立登記：是指由設(shè)立人或者其委托的代理人依法向企業(yè)注冊機(jī)關(guān)提出申請，注冊機(jī)關(guān)進(jìn)行形式審查無誤后記載申請內(nèi)容、確認(rèn)企業(yè)設(shè)立、頒發(fā)經(jīng)營執(zhí)照的行為。

5.獨資企業(yè)：也稱為個人獨資企業(yè)，或獨資商號、獨資所有制、單人公司、個體企業(yè)等，是指由一個自然人單獨投資并經(jīng)營，企業(yè)不取得法人資格，法律上不要求企業(yè)有最低的資本金，業(yè)主得對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)。

6.普通合伙企業(yè)：是指依照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，由自然人、法人和其他組織通過訂立合伙協(xié)議，在我國境內(nèi)設(shè)立的全體合伙人均為普通合伙人，各合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。7.入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的公民、法人、其他組織經(jīng)其他合伙人同意而取得合伙人資格的民事法律行為。

8.退伙，是指已經(jīng)取得合伙人身份的公民、法人、其他組織使其合伙人身份歸于消滅的法律行為和事實。

9.限合伙企業(yè)：由一個或者一個以上的普通合伙人和一個或者一個以上的有限合伙人共同組建的合伙企業(yè)，全體合伙人的總?cè)藬?shù)為2人以上50人以下，普通合伙人對有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙企業(yè)。10.國有企業(yè)：是指企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家的，依照法定程序設(shè)立，能自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的商品生產(chǎn)者和商業(yè)經(jīng)營者，是具有一定權(quán)利和義務(wù)的法人組織。

11.國有企業(yè)法：是規(guī)定國有企業(yè)的設(shè)立、法律地位、組織形式、經(jīng)營管理、收購與合并、監(jiān)督與管治、資產(chǎn)保值、權(quán)利與義務(wù)以及終止等方面的法律規(guī)范的總稱。

12.所謂廠長(經(jīng)理)負(fù)責(zé)制，就是國有企業(yè)的廠長(經(jīng)理)由國家委派或由職工代表大會選舉并報國家批準(zhǔn)，對企業(yè)的生產(chǎn)指揮、經(jīng)營管理全權(quán)負(fù)責(zé)的一種企業(yè)決策與經(jīng)營管理制度。13.集體所有制企業(yè)，是指生產(chǎn)資料屬于勞動群眾集體或集體性的經(jīng)濟(jì)組織所有，實行共同勞動、按勞分配(部分企業(yè)實行按勞分配與按資分配相結(jié)合)，自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算并具有法人資格或者營業(yè)資格的經(jīng)濟(jì)組織。

14.私營企業(yè)，是指由私人投資、企業(yè)資產(chǎn)歸私人所有、實行雇工經(jīng)營且雇員人數(shù)達(dá)8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織。

15中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指外國的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)在中華人民共和國境內(nèi)同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營管理、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的股權(quán)式合營企業(yè)。16.合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)由合資各方向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資額之和，其在合營企業(yè)章程中得以規(guī)定并在企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)登記。

17.中外合作經(jīng)營企業(yè)，是由外國的企業(yè)、公司、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的企業(yè)、公司或其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則和中國的法律，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)在中國境內(nèi)共同投資創(chuàng)辦、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共享權(quán)益的契約式合營企業(yè)。

18.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同：是表明合作各方設(shè)立合作企業(yè)的愿望，約定并用以規(guī)范各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本文件。19.外資企業(yè)：一般認(rèn)為是外國資本投資者根據(jù)東道國法律在東道國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者擁有的企業(yè)。

20.有限責(zé)任公司：是指由特定人數(shù)的股東(如一人以上)所組成，股東以其出資額對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任的公司。

21.公司法：是規(guī)定公司的組織和行為的法律規(guī)范的總稱。公司法的主要內(nèi)容包括有關(guān)公司的種類、法律地位、性質(zhì)、設(shè)立、內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)和管理、財務(wù)會計、變更、股份的轉(zhuǎn)讓、公司解散與清算、公司責(zé)任等法律制度。

22.一人公司，依據(jù)我國《公司法》的架構(gòu)設(shè)計，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。

23.國有獨資公司：也可稱為國有獨股公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

24.有限責(zé)任公司的股權(quán)，也稱為股東權(quán)，一般是指股東基于對公司的投資而享有的利益分配權(quán)、公司重大事務(wù)決策參與權(quán)和管理者選擇權(quán)。

25.公司股權(quán)回購是：指公司股東在公司的決定、行為嚴(yán)重?fù)p害或者可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的情況下，請求公司購回其持有的股權(quán)的行為。26.股份有限公司，也稱為股份公司，是指由數(shù)量較多的股東所組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。27.董事會：是指依法由股東會選舉產(chǎn)生的董事所組成，代表公司并行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)機(jī)關(guān)。28.優(yōu)先股。優(yōu)先股是指由公司個別股東持有的、在財產(chǎn)分配權(quán)利上比普通股有優(yōu)先權(quán)的股份。

29.上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

30.派生訴訟，也稱為代表訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高管人員或者他人的行為損害了公司的利益，而公司怠于通過訴訟方式追究其責(zé)任以恢復(fù)公司的利益時，由公司的股東基于與公司的利益連接，徑行代表公司對侵權(quán)方或者違約方發(fā)動的訴訟。

31.公司債券：是公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。

32.資產(chǎn)負(fù)債表:是反映公司在某一特定日期的資產(chǎn)占有、公司對外負(fù)債和股東權(quán)益的構(gòu)成狀況的財務(wù)報表。

33.公積金，也稱為儲備金，是指公司為了鞏固資本基礎(chǔ)，維護(hù)公司信用，適應(yīng)擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模和經(jīng)營范圍的要求，彌補(bǔ)可能發(fā)生的意外虧損，按照公司法和公司章程的規(guī)定，從公司稅后利潤中提取的不作為股利分配的積累資金。34.控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50％以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50％，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

35.公司分立，是指公司依照法定程序分解為兩個或兩個以上財產(chǎn)責(zé)任相互獨立的公司企業(yè)法人的行為。

36.新設(shè)合并：是指兩個以上的公司(加人公司)共同組建一個新的公司(新設(shè)公司)，每個加入公司的財產(chǎn)作為整體轉(zhuǎn)讓給新設(shè)公司，由加入公司的股東獲取新設(shè)公司的股份或價款支付，各加入公司免經(jīng)清算程序而解散，其權(quán)利義務(wù)由新設(shè)公司承繼的合并行為。37.協(xié)議收購：是由收購人與目標(biāo)公司的股東會、董事會就目標(biāo)公司的股權(quán)、經(jīng)營性資產(chǎn)、經(jīng)營性權(quán)益通過協(xié)商實現(xiàn)購買而形成的交易方式。

38.姐妹公司：也稱為兄弟公司，是指由同一股東控制的數(shù)個公司。

39.公司重整：也稱為公司整理或公司更生，是指具有一定規(guī)模的公司企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因出現(xiàn)之虞時，為積極預(yù)防破產(chǎn)，經(jīng)公司利害關(guān)系人申請，在法院干預(yù)下對該公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系重新作出安排并對公司實施強(qiáng)制治理，使其復(fù)興的法律制度。40.企業(yè)解散：是指企業(yè)作為一個組織實體因某種原因而歸于消滅的一種事實狀態(tài)和法律程序。41.破產(chǎn)：是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)，或債務(wù)人無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種事實上和法律上的狀態(tài)，它表明債務(wù)人之經(jīng)營活動已然失敗。

四．簡答

1.企業(yè)設(shè)立的一般條件

(1)產(chǎn)品或經(jīng)營成果以及商業(yè)服務(wù)活動為社會所需要，且為法律所允許。(2)有自己的名稱和住所。(3)有符合國家規(guī)定的資金。(4)有與生產(chǎn)經(jīng)營活動規(guī)模相適應(yīng)的從業(yè)人員。(5)有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人。(7)有明確、規(guī)范的財務(wù)會計制度。(6)有明確的符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍。

2.企業(yè)設(shè)立登記的意義在于：

第一，企業(yè)設(shè)立登記，可以從法律上確認(rèn)企業(yè)設(shè)立的事實，尤其是能夠確認(rèn)具備一定條件的企業(yè)的法人資格的事實。

第二，通過登記，可以確認(rèn)企業(yè)的注冊管轄地，進(jìn)而確認(rèn)企業(yè)的住所或經(jīng)營場所。我國法律規(guī)定以企業(yè)的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為企業(yè)的住所。

第三，通過企業(yè)設(shè)立登記，將企業(yè)的法律形式明確地記載下來，從而為確定投資人的責(zé)任范圍提供依據(jù)。

第四，通過登記，既可以使國家掌握、了解企業(yè)的行業(yè)和區(qū)域分布及其他經(jīng)濟(jì)資料，便于國家實施宏觀調(diào)控經(jīng)濟(jì)政策，合理安排生產(chǎn)力布局，對重要資源進(jìn)行分配，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展；又可以使國家對企業(yè)的微觀活動進(jìn)行監(jiān)督管理，以便于維護(hù)經(jīng)濟(jì)活動的秩序。第五，通過登記，可以對非法經(jīng)營活動進(jìn)行制止和打擊(如打擊假冒偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售活動)，依法保護(hù)登記企業(yè)的各項合法權(quán)益和維護(hù)消費者利益、社會公共利益。

3.獨資企業(yè)與一人公司的不同點有四方面： 一是從法律主體上看，獨資企業(yè)沒有法人資格，一人公司則相反，一經(jīng)設(shè)立便具有法人資格；

二是從財產(chǎn)關(guān)系上看，獨資企業(yè)沒有注冊資本，沒有屬于法律意義上的自己的財產(chǎn)，一人公司按公司法要求得有注冊資本，公司獨立擁有財產(chǎn)；

三是從責(zé)任形式上看，獨資企業(yè)的業(yè)主對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，一人公司的股東對公司債務(wù)只負(fù)有限責(zé)任；

四是從稅收征納體制上看，獨資企業(yè)不是獨立的納稅主體，一人公司則是獨立的納稅主體。4.普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件：(1)有兩個以上合伙人，其中合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

5.退火的條件：合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(2)個人喪失償債能力；(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。6.有限合伙人的義務(wù)：(1)真實履行出資的義務(wù)。(2)履行由合伙企業(yè)協(xié)議規(guī)定的其他義務(wù)。(3)不參與合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行，包括不得擔(dān)任有限合伙企業(yè)的高管人員，不得接受執(zhí)行合伙人的委托處理有限合伙企業(yè)的重大事務(wù)等。(4)有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

7.企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)管的原則有以下方面：(1)政企職責(zé)分開；(2)政府的社會經(jīng)濟(jì)管理職能和國有資產(chǎn)所有者職能分開；(3)企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離；(4)投資收益和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用于資本的再投入；(5)資本保全和維護(hù)所有者權(quán)益；(6)企業(yè)獨立支配其法人財產(chǎn)和獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

8.集體所有制企業(yè)的特征：(1)企業(yè)財產(chǎn)屬于集體所有。(5)企業(yè)在區(qū)域及管理關(guān)系上分城鎮(zhèn)集體企業(yè)和鄉(xiāng)村集體企業(yè)兩大類，(3)實行自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算。(4)在分配形式下實行按勞分配為主。(2)實行共同勞動。9.私營企業(yè)的義務(wù)：(1)私營企業(yè)有遵守國家法律、法規(guī)的義務(wù)。(2)私營企業(yè)需依法繳納稅金和費用。(3)私營企業(yè)要做好勞動保護(hù)工作，逐步改善職工勞動條件和環(huán)境，對高危險性行業(yè)或工種的職工，必須按國家規(guī)定向保險公司投保。(4)私營企業(yè)無論是獨資企業(yè)、合伙企業(yè)還是有限責(zé)任公司，都必須建立財務(wù)會計制度，這是私營企業(yè)與個體工商戶管理上的一個不同點(5)私營企業(yè)投資人要支持企業(yè)工會的工作。(6)私營企業(yè)要接受國家有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理。

10.公司法的特征：第一，公司法是一種商業(yè)組織法。第二，公司法是一種商業(yè)行為法。第三，公司法的主體內(nèi)容由成文法構(gòu)成。第四，公司法的規(guī)范主要是強(qiáng)制性規(guī)范。11.有限責(zé)任公司的特征

(1)有限責(zé)任公司股東人數(shù)有上限，一般最多為50人。(2)有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。(3)不能公開向社會公眾募集公司資本。(4)股東出資轉(zhuǎn)讓有一定限制。(5)法定最低資本額的限制。

12.公司的名稱一般由四個部分組成：第一，行政區(qū)劃；第二，本公司專有的字號；第三，經(jīng)營的行業(yè)或生產(chǎn)經(jīng)營特點之描述語；第四，公司組織形式(有限責(zé)任公司或股份有限公司)。

13.有限責(zé)任公司股東的股東權(quán)

(1)出席股東會會議權(quán)和對公司重大決策問題的討論權(quán)和表決權(quán)。(2)選舉權(quán)和被選舉權(quán)。(3)紅利分配權(quán)。(4)知情權(quán)。(5)股東會臨時會議召集請求權(quán)和提案權(quán)，{6)公司增資的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。(7)股份轉(zhuǎn)讓權(quán)和轉(zhuǎn)讓股份的優(yōu)先購買權(quán)。(8)剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)。14.監(jiān)事會的職責(zé)

(1)檢查公司財務(wù)；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當(dāng)董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；(5)向股東會會議提出提案；(6)依照《公司法》第152條的規(guī)定，基于股東的請求，對損害公司利益的董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。15.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征：第一，以協(xié)議方式進(jìn)行。第二，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不改變公司的獨立人格。第三，公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓涉及交易以外的其他利益主體包括公司本身的利益，第四，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后應(yīng)當(dāng)由公司依據(jù)強(qiáng)制法的要求辦理變更登記手續(xù)，從而對受讓股權(quán)的股東給予公示保護(hù)。16.股權(quán)回購的條件：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。17.股份有限公司的特征：

(1)股份公司是具有法人資格的商事組織。(2)股份有限公司是典型的資合公司。(3)股份有限公司的股東有法定最低人數(shù)限制，(4)股份有限公司的資本劃分為均等的股份。(5)股份有限公司設(shè)立和運行中可以公開募股集資。(6)股份有限公司股東承擔(dān)有限責(zé)任。(7)股份有限公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓靈活。18.股份有限公司設(shè)立的條件：

(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)(2)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。(6)有公司住所。19.股份有限公司設(shè)立的方式

(一)發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指公司發(fā)起人把擬設(shè)公司的全部股份一次性全部認(rèn)購，并不向社會募集任何數(shù)量股份的股份有限公司的設(shè)立方式。

(二)募集設(shè)立。募集設(shè)立是指由公司發(fā)起人認(rèn)購公司全部發(fā)行股份的一部分，但不能少于法律規(guī)定的認(rèn)購比例，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集，使公司得以成立的股份有限公司的設(shè)立方式。

(三)由有限責(zé)任公司變更設(shè)立。有限責(zé)任公司可以依法變更為股份有限公司，變更前后的主體仍然保持一體性，債權(quán)債務(wù)關(guān)系延續(xù)，但是公司組織形式不同，原來的有限責(zé)任公司終結(jié)了，產(chǎn)生了新的股份有限公司。

20.公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的原則：1．股東權(quán)力原則2．激勵與約束并舉的權(quán)力制衡原則 3．信息披露與透明度原則4．利益相關(guān)者參與公司治理原則

21.公司組織機(jī)構(gòu)一般設(shè)立：(1)權(quán)力機(jī)關(guān)。一般為股東大會。(2)決策機(jī)關(guān)。一般為董事會(3)監(jiān)督機(jī)關(guān)。一般為監(jiān)事會，(4)執(zhí)行機(jī)關(guān)。即經(jīng)理，22.董事長行使下列職權(quán)：(1)主持股東大會會議；(2)召集、主持董事會會議；(3)檢查股東大會決議、董事會決議的實施情況；(4)簽署公司股票、公司債券。

23.公司持有本公司的股份的例外情況是：第一，為減少注冊資本而收購本公司股份；第二，與持有本公司股份的其他公司合并；第三，將本公司的股份獎勵給本公司職工，即實行股票期權(quán)計劃(executive stock option)；第四，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議有異議，要求公司收購其股份的。

24.董事、監(jiān)事、高管人員對公司負(fù)有忠實義

務(wù)：（1）董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行職務(wù)的心靈動機(jī)必須是實現(xiàn)公司的利益，（2）不得利用職務(wù)機(jī)會謀求個人的私利；（3）不能使自己處于和公司利益相對抗的地位；（4）不能自行或代理他人從事與所任職公司存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)；（5）在作出公司的決策時不能偏袒大股東而損及小股東的利益；（6）不能掠奪公司的商業(yè)機(jī)會；（7）不得擅自決定以公司財產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保；（8）在與公司發(fā)生雇傭合同以外的必需的業(yè)務(wù)時必須向董事會公開信息，并回避參與表決等。

25.公司債券的特征：(1)公司債券是一種有價證券(2)公司債券是債權(quán)證券。(3)公司債券的發(fā)行須依公司法和證券法規(guī)定的條件和程序發(fā)行。(4)公司債券是到約定期限由發(fā)行公司還本付息的有價證券，是繳回證券。26.公司債券與股票的區(qū)別：(1)證券持有人與公司形成的法律關(guān)系的性質(zhì)不同。(2)證券發(fā)行主體的范圍不同。(3)證券利益實現(xiàn)的方式不同。

27.股利分配的原則:(1)納稅優(yōu)先原則。(2)彌補(bǔ)虧損、提取公積金優(yōu)先的原則。(3)公司虧損時不分配股利的原則。(4)實現(xiàn)同股同利的原則。(5)公司持有的本公司股份不得分配利潤。

28.對公司人格濫用行為的判斷依據(jù)： 1．公司資本顯著不足2．欺詐或者錯誤行為3．公司人格混同4．公司管理和運作沒有遵守公司程式5．股東過度控制

五．論述

1.選擇企業(yè)法律形式必須對下列因素進(jìn)行綜合的比較把握，一、稅收

在西方發(fā)達(dá)國家中，企業(yè)創(chuàng)辦人首先考慮的因素是稅收。以美國為例，作為法人組織的公司，由于它具有不同于其組織成員的獨立法律人格，因此它是公司所得稅的納稅義務(wù)人。公司盈利完稅后，股東依其股份分得股息和紅利，是個人所得，要繳納個人所得稅。

二、開辦費用的大小與程序的繁簡 企業(yè)開辦時，通常會發(fā)生一系列的費用。開辦費用不得列入企業(yè)注冊資本金范圍內(nèi)。一般對小額開辦費由投資者直接支付，花費數(shù)額較大時由公司設(shè)立人先期墊付后再經(jīng)創(chuàng)立大會審核計人公司成本費用。就我國而言，企業(yè)開辦的費用大小不一，少則幾百元，多則上百萬元，這當(dāng)然是投資者在開辦企業(yè)時需要考慮的一個因素。

三、資本和信用的需求程度

就普遍的情況來看，開辦人有足夠的資本，并愿意以個人信用為企業(yè)信用的基礎(chǔ)，投資人資金不足時，可以聯(lián)合其他投資者共同創(chuàng)辦企業(yè)，也可以先辦成有限責(zé)任公司，待時機(jī)成熟后變更為股份有限公司。

四、企業(yè)的控制和管理方式 一般地講，投資者對企業(yè)的控制權(quán)與企業(yè)創(chuàng)辦的資金來源成負(fù)相關(guān)關(guān)系，企業(yè)的資金來源渠道越少，出資人對企業(yè)的控制權(quán)就越大。

五、利潤分配和虧損的承擔(dān)方式 在獨資企業(yè)情況下，業(yè)主無需和其他人分享利潤，其代價是業(yè)主一人承擔(dān)企業(yè)的虧損。

六、投資人的責(zé)任范圍 對企業(yè)所負(fù)債務(wù)，不同企業(yè)形式下的投資人所負(fù)債務(wù)責(zé)任界限不同，主要分為無限責(zé)任、無限連帶責(zé)任和有限責(zé)任三種。

七、投資人的權(quán)利轉(zhuǎn)讓

獨資企業(yè)主如轉(zhuǎn)讓他經(jīng)營事業(yè)的權(quán)利，就等于出售企業(yè)，如轉(zhuǎn)讓一部分權(quán)利，可能會形成新的企業(yè)類型，如普通合伙企業(yè)。

八、企業(yè)的存續(xù)期限

上述八項選擇因素是相互關(guān)聯(lián)的，投資人在選擇企業(yè)法律形式時，必須依據(jù)投資的目的、動機(jī)、條件，對各項因素進(jìn)行綜合分析，以選擇出最適宜的企業(yè)法律形式。2.合伙人的權(quán)利

合伙人基于合伙關(guān)系而取得并行使其正當(dāng)?shù)臋?quán)利，受合伙企業(yè)法及其他相關(guān)法律的保護(hù)。(一)財產(chǎn)上的權(quán)利

(1)合伙人向合伙企業(yè)履行出資義務(wù)后，即與其他合伙人共同共有合伙企業(yè)之全部財產(chǎn)。(2)合伙人是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)的共有人，(3)合伙人有權(quán)分配合伙企業(yè)每的經(jīng)營收入，(4)合伙企業(yè)經(jīng)營效益較好且需擴(kuò)大投資規(guī)模時，合伙人有權(quán)優(yōu)先投資。(5)合伙人經(jīng)全體合伙人同意可將其財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人。

(二)企業(yè)管理權(quán)力

(1)合伙人作為合伙企業(yè)財產(chǎn)的共有投資人對合伙企業(yè)有全面的管理權(quán)。合伙人在合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)對其他的合伙人具有當(dāng)然的代理權(quán)。(2)合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱企業(yè)的會計賬冊等財務(wù)資料，有權(quán)過問生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)；(3)全體合伙人委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，執(zhí)行合伙人以外的合伙人有權(quán)監(jiān)督，有權(quán)聽取執(zhí)行合伙人就企業(yè)營業(yè)狀況、財務(wù)狀況的匯報．并可提出質(zhì)詢及異議。(4)按照我國《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人對合伙企業(yè)的重要事務(wù)可單獨行使否決權(quán)。

3.有限合伙企業(yè)的法律特征主要包括以下方面：

第一，有限合伙企業(yè)的合伙人分普通合伙人和有限合伙人兩種，其中至少有一人或一人以上為普通合伙人。第二，有限合伙企業(yè)成立的法律基礎(chǔ)仍然是合伙協(xié)議，合伙協(xié)議得由全體普通合伙人和有限合伙人一致同意簽署。第三，在有限合伙企業(yè)中，無論是普通合伙人之間還是普通合伙人與有限合伙人之間，仍然存在信任關(guān)系。第四，普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并且據(jù)此完全控制企業(yè)的經(jīng)營管理活動。第五，有限合伙人對企業(yè)債務(wù)只以認(rèn)繳的投資額為限負(fù)責(zé)，因此對企業(yè)的經(jīng)營活動喪失管理權(quán)。

4.國有企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

國有企業(yè)的權(quán)利是指法律賦予它為或不為以及要求其他權(quán)利主體為或不為一定行為的權(quán)能。

(一)國有企業(yè)的權(quán)利主要有：(1)生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)。(2)產(chǎn)品、勞務(wù)定價權(quán)。(3)產(chǎn)品銷售權(quán)。(4)物資采購權(quán)。(5)進(jìn)出口業(yè)務(wù)權(quán)。(6)投資決策權(quán)。(7)留成利潤的支配權(quán)。(8)資產(chǎn)處置權(quán)。(9)聯(lián)營權(quán)、舉辦合資、合作經(jīng)營企業(yè)權(quán)和購并權(quán)。(10)勞動用工權(quán)。(11)人事管理權(quán)。(12)工資、獎金分配權(quán)。(13)內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)。(14)拒絕攤派權(quán)。

（二）國有企業(yè)的義務(wù)主要有：(1)企業(yè)必須遵守國家法律、法規(guī)，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。(2)必須完成國家依法定程序下達(dá)的指令性計劃。(3)企業(yè)必須加強(qiáng)產(chǎn)品質(zhì)量管理，建立質(zhì)量保證體系，努力保證產(chǎn)品質(zhì)量，對用戶和消費者負(fù)責(zé)到底，積極開發(fā)新產(chǎn)品，以適應(yīng)市場的不斷變化所產(chǎn)生的客觀要求。(4)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在大力利用科學(xué)技術(shù)成果、推進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步的基礎(chǔ)上，節(jié)約能源、原材料，降低產(chǎn)品成本，開發(fā)新的適銷對路的產(chǎn)品，提高經(jīng)濟(jì)效益。(5)企業(yè)必須遵守國家規(guī)定的財務(wù)制度、勞動工資制度以及物價管理制度，(6)企業(yè)必須合理利用國有資產(chǎn)，(7)企業(yè)必須嚴(yán)格履行依法訂立的合同，(8)企業(yè)必須加強(qiáng)安全保衛(wèi)工作，(9)企業(yè)應(yīng)當(dāng)做好環(huán)境保護(hù)工作(10)企業(yè)應(yīng)當(dāng)不斷改善勞動條件(11)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，逐步改善職工的物質(zhì)、文化生活條件，提高職工的待遇。(12)企業(yè)應(yīng)當(dāng)對職工進(jìn)行思想政治教育、法制和紀(jì)律教育、科學(xué)文化教育和技術(shù)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，(14)企業(yè)應(yīng)支持企業(yè)工會的活動(13)企業(yè)應(yīng)當(dāng)支持和獎勵職工進(jìn)行科學(xué)研究、發(fā)明創(chuàng)造、開展技術(shù)革新、提出合理化建議，開展社會主義勞動競賽活動。

5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征

(1)中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設(shè)立人和股東。

(2)中外合營者在企業(yè)中的地位平等，權(quán)利義務(wù)相一致。

(3)由于合資經(jīng)營企業(yè)是有限責(zé)任公司或者股份有限公司，具備中國法人資格，因而中外投資者以投資額為限或所持股份為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

(4)合資經(jīng)營企業(yè)不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是由中外合營者委員組成的董事會，企業(yè)實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理運營管理體制。(5)合營企業(yè)中中國合營者的投資可包括合營期間提供的場地使用權(quán)，如果場地使用權(quán)未作為中方合營者投資的，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。

(6)中外合資經(jīng)營企業(yè)享有直接經(jīng)營產(chǎn)品進(jìn)出口業(yè)務(wù)的權(quán)利，可以直接從國際市場采購原材料，也可直接向國際市場銷售本企業(yè)的產(chǎn)品，直接向外國銀行籌措生產(chǎn)經(jīng)營所需資金。(7)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況由合營各方協(xié)商確定。(8)作為中外合資經(jīng)營企業(yè)的標(biāo)志之一是，外方的投入一般不得低于注冊資本的25％，否則，不可以享受稅收優(yōu)惠待遇。6.各國公司立法的特征

(1)在立法形式上，各國公司法趨向于從民商法中分離出來形成單獨立法，其內(nèi)容則由簡到繁，日漸完備。

(2)在立法內(nèi)容上，各國公司立法日趨統(tǒng)一。(3)確保股東的權(quán)利和利益。(4)加強(qiáng)對公司的保護(hù)。

(5)加強(qiáng)對善意第三人和社會利益的保護(hù)。7.我國《公司法》2005年的修訂優(yōu)化鼓勵投資的制度環(huán)境

(1)較大幅度地降低了公司注冊資本的法定最低標(biāo)準(zhǔn)。有限公司由原來分行業(yè)的10—50萬元降至不分行業(yè)一律3萬元，股份有限公司由原來的1000萬元降為500萬元，(2)允許公司的注冊資本分期繳付。股東或發(fā)起人先繳付20％的資本，其余部分自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后2年內(nèi)繳足，投資公司5年內(nèi)繳足，(3)放寬了出資財產(chǎn)的種類和形式比例限制。

2005年修訂后的《公司法)第27條、第83條規(guī)定：股東和發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；(4)取消了股份公司設(shè)立批準(zhǔn)制度。表現(xiàn)了立法機(jī)關(guān)和政府的與時俱進(jìn)的態(tài)度，反映了經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展水平與制度進(jìn)步的協(xié)調(diào)。(5)允許股份公司以私募方式集資設(shè)立。(6)降低了股份公司發(fā)起人人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)。“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”。

(7)取消了公司對外投資的比例限制及承認(rèn)一人公司。

8.健全對中小股東利益保護(hù)的制度安排

一、原則規(guī)定股東的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利

二、充實規(guī)定股東的自益權(quán)

三、充實規(guī)定股東的共益權(quán)

四、全面規(guī)定股東的直接訴權(quán)和派生

訴權(quán)

9.股份有限公司的發(fā)起人及其權(quán)利義務(wù)(一)發(fā)起人的概念和資格

股份有限公司的發(fā)起人是指為設(shè)立公司而依照法定條件和法定程序進(jìn)行籌辦事務(wù)并享有法定權(quán)利和承擔(dān)法定義務(wù)的人，包括企業(yè)法人和個人。

(二)發(fā)起人的法律地位

發(fā)起人所從事的活動是公司設(shè)立活動中依法必需的，發(fā)起人就是公司的設(shè)立人。(三)發(fā)起人的權(quán)利與義務(wù)

發(fā)起人的權(quán)利主要是：有權(quán)簽署發(fā)起協(xié)議；有權(quán)首先認(rèn)購公司的股份；有權(quán)制定公司的章程；有權(quán)為其設(shè)立活動領(lǐng)受報酬。其義務(wù)是：為設(shè)立活動盡職盡責(zé)，忠誠勤勉；履行公司設(shè)立的各種報批手續(xù)，繳付認(rèn)購的股份款項；在募集設(shè)立達(dá)不到公司注冊資本時應(yīng)負(fù)補(bǔ)繳之責(zé)任；發(fā)起人中如有人以非貨幣的方式投資，投資的財產(chǎn)所估價格偏高，損害公司利益、其他股東利益和公司債權(quán)人利益的，該投資人和其他發(fā)起人應(yīng)負(fù)連帶補(bǔ)償責(zé)任；公司設(shè)立不成功，則要向其他認(rèn)股人連帶承擔(dān)退還股款及利息，并負(fù)賠償他人損失的責(zé)任。10.以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的程序(1)適格的發(fā)起人共同簽署發(fā)起協(xié)議。

(2)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。

(3)制定公司章程。(4)履行審批手續(xù)。

(5)發(fā)起人以書面形式認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份。

(6)全體發(fā)起人繳付首次出資完畢后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，組成公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)。(7)經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行法律審查和形式審查無誤后發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。

11.公司人格否認(rèn)制度的適用 公司人格否認(rèn)理論的提出，是因為出現(xiàn)了依據(jù)法人制度理論不能解決的公司人格被濫用的問題，且濫用公司人格的形式也在不斷地發(fā)展和變化，社會利益和債權(quán)人利益處在危險狀態(tài)，司法機(jī)關(guān)不得不突破原有體制的邊界尋求社會正義的維護(hù)。

一、適用要件公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”據(jù)此，我們可以歸納我國公司人格否認(rèn)的適用要件，包括主體要件、行為要件和結(jié)果要件。

二、對公司人格濫用行為的判斷依據(jù)1．公司資本顯著不足。則沒有足夠的能力進(jìn)行運營并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。尤其是在交易對方是非自愿的情況下，資本不足的公司實際上是將風(fēng)險和損失不公平地轉(zhuǎn)嫁給了無辜的非自愿交

易人，不利于交易安全和交易公平。

2．欺詐或者錯誤行為。這里所講的欺詐或者錯誤行為包括股東對債權(quán)人的欺詐和股東對公司的欺詐或錯誤行為。3．公司人格混同。公司人格混同是指公司與其股東或與另一公司之間沒有嚴(yán)格的區(qū)別，包括財產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同和人員混同。4．公司管理和運作沒有遵守公司程式。公司程式是指公司法規(guī)定的所有公司一體遵行的機(jī)構(gòu)運作程序。法律依據(jù)公司事務(wù)的重要程度作出一般要求，以便使公司的意志能夠以適當(dāng)?shù)姆绞疆a(chǎn)生，對內(nèi)對外發(fā)生法律效力，降低交易成本并能控制事業(yè)風(fēng)險。不遵守公司程式的行為，包括不召開股東大會或董事會，沒有會議記錄或其他非正式程序等。

5．股東過度控制。而在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中，公司的運營往往直接受到控制股東的影響。

六．案例 1.《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定的出資方式：

1.貨幣投資； 2．實物投資 3．工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)投資 4．場地使用權(quán)投資 2.公司章程的效力范圍

“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”對于修訂中添加的“高級管理人員”，《公司法》第217條第1項所作的解釋是指“公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司的董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”

3.股東出資達(dá)到法定資本最低限額。

有限責(zé)任公司的最低法定資本額為3萬元。《公司法》第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；

4.從維護(hù)股東在公司中的核心地位及其知情權(quán)的角度，我國《公司法》第97條、第98條要求公司應(yīng)當(dāng)將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告置備于公司，股東有權(quán)查閱上述文件及董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議，有權(quán)對公司提出經(jīng)營方面的建議或者質(zhì)詢。

5.我國《公司法》增加了系統(tǒng)規(guī)定明示禁止董事不符合忠實義務(wù)要求的各類行為的單獨條款，即第149條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(1)挪用公司資金；(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(6)接受他人與公司交易的傭金歸為已有；(7)擅自披露公司秘密；(8)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

第五篇：《公司法》修改,虛假驗資能既往不咎嗎？

《公司法》修改，虛假驗資能既往不咎嗎？

最新修改并于今年3月1日實施的《公司法》取消了沿襲已久的股東出資驗資制。原《公司法》第29條關(guān)于股東出資須驗資并出具驗資證明的條款明確廢除。全國人大常委會2014年4月24日又對《刑法》第158條、第159條關(guān)于虛報注冊資本罪，虛假出資、抽逃出資罪縮小范圍“只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司”。自此，出資、驗資的規(guī)則徹底改變。

股東設(shè)立公司無須驗資。疑問：過去的虛假驗資，能做到既往不咎嗎？作為虛假驗資的銀行或信用社、會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所的相關(guān)民事責(zé)任，是否從此免除？

我們知道，“從舊兼從輕”是《刑法》重要的適用原則。但在一般民商事法律領(lǐng)域，除非立法或司法解釋特別作出明確規(guī)定“溯及既往”，那么，沒有規(guī)定情況下，都適用不溯及既往原則。所以，我們的結(jié)論是：出具虛假驗資證明的驗資機(jī)構(gòu)，在《公司法》廢除驗資程序后，其民事責(zé)任并不會消失。

同時，我們注意到，最高人民法院的三個司法解釋仍有效：最高人民法院《關(guān)于審理涉及會計師事務(wù)所在審計業(yè)務(wù)活動中民事侵權(quán)賠償案件的若干規(guī)定》(2007年6月15日法釋〔2007〕12號)、最高人民法院《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或者虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》（2002年2月9日 法〔2002〕21號）、最高人民法院《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》（1998年7月1日法釋〔1998〕13號）。

我們還注意到，與修改后的《公司法》幾乎同步出臺的國務(wù)院《注冊資本登記制度改革方案》，明確了27類暫不實行注冊資本認(rèn)繳登記制的行業(yè)，主要包括銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和保險經(jīng)紀(jì)人、直銷企業(yè)、對外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔(dān)保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，以及勞務(wù)派遣企業(yè)、典當(dāng)行、保險資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司等。這27類行業(yè)在成立公司時，仍需要驗資。這也與前述《刑法》最新修改條文適用的特定范圍相一致。

但可預(yù)見的是，《公司法》對公司資本制的改革，取消驗資制的舉措，對之前虛假驗資責(zé)任的認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)，即便在適用法律上無法回避，亦會在裁判結(jié)果處理上趨于和緩：更多的裁判角度及理由，將有助于虛假驗資責(zé)任的減輕或免除。基于兩點：一是虛假驗資責(zé)任制度本身的法律規(guī)制存在諸多彈性；二是認(rèn)繳資本制的大勢所趨，使得注冊資本及驗資制度本身對債權(quán)人的微弱影響功能在司法實務(wù)上形成共識。更重要的理由是，過去的相關(guān)指導(dǎo)性裁判規(guī)則，這樣的責(zé)任弱化處理，亦不鮮見。

本期天同碼，我們回顧虛假驗資機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任承擔(dān)。

〔司法解釋和司法政策一般均不具有溯及既往的效力〕

專題：虛假驗資—銀行—法律溯及力—司法解釋—司法政策

案情簡介：1995年，房地產(chǎn)公司與實業(yè)公司成立聯(lián)建指揮部，該指揮部又與物資公司聯(lián)合成立共同開發(fā)指揮部。因聯(lián)建指揮部發(fā)包工程給建筑公司工程隊引發(fā)糾紛，被法院判決由建筑公司支付實際承包人各項費用100萬余元。1997年12月，建筑公司據(jù)此起訴房地產(chǎn)公司、實業(yè)公司、物資公司，并以房地產(chǎn)公司1992年設(shè)立時，銀行出具驗資報告后的第二天注冊資金才到賬，銀行屬于出具虛假驗資報告為由，要求銀行在1000萬元不實注冊資金范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。2000年，該案第一次由江陰法院再審。2001年，無錫中院就再審一審作出終審生效判決。2003年，無錫中院作出第二次再審判決。2004年，江蘇高院作出第三次再審判決。2009年，本案由最高人民法院裁定提審。

法院認(rèn)為：本案施工合同因聯(lián)建指揮部和建筑公司工程隊均不具有法定主體資格應(yīng)認(rèn)定無效。同時，房地產(chǎn)公司開辦時注冊資金1000萬元，但銀行出具驗資報告載明驗資結(jié)果后，翌日才有相關(guān)進(jìn)賬，由此可認(rèn)定銀行出具驗資報告時，房地產(chǎn)公司并無開辦資金，該驗資報告應(yīng)認(rèn)定為不實。雖然最高人民法院2002年2月9日法〔2002〕21號通知第4條規(guī)定：“企業(yè)登記時出資人未足額出資但后來補(bǔ)足的，或者債權(quán)人索賠所依據(jù)的合同無效的，免除驗資金融機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任。”但因該通知為司法政策而非司法解釋，司法政策效力層次低于司法解釋，且本案二審期間，該通知尚未公布。根據(jù)法不溯及既往原則，該通知不具有溯及力，只能適用于其施行后的民事案件。因本案一審時最高人民法院于1998年1月13日已發(fā)布法釋〔1997〕10號《關(guān)于驗資單位對多個案件債權(quán)人損失應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任的批復(fù)》規(guī)定：“金融機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所為公司出具不實的驗資報告或者虛假的驗資證明，公司資不抵債的，該驗資單位應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)在驗資報告不實部分或者虛假資金證明金額以內(nèi)，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”法院審理本案應(yīng)適用當(dāng)時生效的司法解釋，如果后來的通知與前面的司法解釋不一致，法院可據(jù)此改判過去的案件，將會使大批案件進(jìn)入再審，顯然不利于維護(hù)判決的既判力和穩(wěn)定性，不利于樹立司法權(quán)威。故判決銀行應(yīng)在出具虛假驗資報告的證明資金1000萬元內(nèi)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

實務(wù)要點：司法解釋以不溯及既往為原則，以特別規(guī)定為例外。作為效力層次低于司法解釋的司法政策，更不能賦予溯及既往的效力。案例索引：最高人民法院判決“某銀行與某開發(fā)公司等施工合同糾紛案”，見《建筑工程承包合同被認(rèn)定無效后，銀行為開辦企業(yè)出具不實的驗資證明應(yīng)否承擔(dān)民事賠償責(zé)任——中國新興建設(shè)開發(fā)總公司與中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司上海川沙支行等建筑工程承包合同中途停建糾紛再審案》（張進(jìn)先，最高院民一庭），載《民事審判指導(dǎo)與參考·最高人民法院案件解析》（201004/44：209）。〔債權(quán)銀行主張出資不足責(zé)任不免除其虛假驗資責(zé)任〕

專題：虛假驗資—銀行—雙重主體—出資不足

案情簡介：2002年，企業(yè)成立后，曾為該企業(yè)提供虛假驗資證明的銀行向該企業(yè)發(fā)放了貸款。當(dāng)銀行訴請企業(yè)出資人在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任時，出資人責(zé)任能否因銀行虛假驗資過錯而免除或減輕？

法院認(rèn)為：在金融機(jī)構(gòu)為虛假驗資人同時又是債權(quán)人情況下，作為債務(wù)人的企業(yè)不能清償債務(wù)時，債權(quán)人仍可向出資人主張出資不實范圍內(nèi)的賠償責(zé)任，出資人民事責(zé)任不得減輕或免除。同時，這也并不妨礙其他債權(quán)人對其主張?zhí)摷衮炠Y的民事責(zé)任。即盡管該金融機(jī)構(gòu)可向出資人主張在補(bǔ)足出資范圍內(nèi)對其承擔(dān)民事責(zé)任，但其仍不能回避向其他債權(quán)人承擔(dān)虛假驗資民事責(zé)任的風(fēng)險。

實務(wù)要點：在金融機(jī)構(gòu)為虛假驗資人同時又是債權(quán)人情況下，作為債務(wù)人的企業(yè)不能清償債務(wù)時，債權(quán)人仍可向出資人主張出資不實范圍內(nèi)的賠償責(zé)任，金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)的是一種后位于出資人出資責(zé)任的補(bǔ)充賠償責(zé)任。

案例索引：最高人民法院答復(fù)重慶高院某賠償糾紛案，見《在金融機(jī)構(gòu)為虛假驗資人同時又是債權(quán)人的情況下其虛假驗資的過錯不影響出資人在欠資范圍內(nèi)對其承擔(dān)民事責(zé)任》（王憲森），載《民商審判指導(dǎo)與參考·庭推精要》（200202/2：105）。

〔金融機(jī)構(gòu)故意提供虛假的資金證明應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任〕

專題：虛假驗資—信用社—虛假出資

案情簡介：1996年，為墊付設(shè)立養(yǎng)殖公司所需注冊資金，工貿(mào)公司向信用社貸款3300萬元，并以其他公司名義打入養(yǎng)殖公司設(shè)在信用社的驗資專戶。信用社出具的《銀行存款證明書》承諾養(yǎng)殖公司領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照后，由其負(fù)責(zé)將上述資金劃入正式的銀行賬戶。但在該款進(jìn)入驗資專戶次日，信用社依工貿(mào)公司申請，以退驗資款名義，用內(nèi)部特種轉(zhuǎn)賬支票，將該款劃回工貿(mào)公司賬戶，并最終劃回到信用社。2個月后，養(yǎng)殖公司取得營業(yè)執(zhí)照。資產(chǎn)公司以此訴請信用社對其債權(quán)1320萬元承擔(dān)賠償責(zé)任。

法院認(rèn)為：在《銀行存款證明書》中，信用社不僅明確證實3300萬元驗資款已到位，且承諾養(yǎng)殖公司領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照后，由其負(fù)責(zé)將上述資金劃入正式的銀行賬戶。但信用社違反該承諾，在3300萬元驗資款進(jìn)入養(yǎng)殖公司驗資專戶次日又將其轉(zhuǎn)出，并最終劃回自己賬戶。在未取得有關(guān)部門出具的撤銷該公司注冊申請通知或證明情況下，該劃轉(zhuǎn)企業(yè)驗資賬戶內(nèi)注冊資金的做法，違反了國家有關(guān)驗資專戶管理規(guī)定。信用社明知其出具了存款證明卻又將款項轉(zhuǎn)走的做法，違背了金融機(jī)構(gòu)職責(zé)和信譽(yù)要求，屬于故意提供虛假資金證明的行為，該行為侵犯了與養(yǎng)殖公司進(jìn)行正當(dāng)交易并對其依法享有債權(quán)的市場主體的合法權(quán)利，依《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于驗資單位對多個案件債權(quán)人損失應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任的批復(fù)》（法釋〔1997〕10號）相關(guān)規(guī)定，信用社應(yīng)在出具虛假資金證明即3300萬元范圍內(nèi)，向資產(chǎn)公司承擔(dān)賠償責(zé)任，故判決信用社賠償債權(quán)人損失1320萬元。

實務(wù)要點：金融機(jī)構(gòu)為公司出具不實的驗資報告或虛假資金證明，公司資不抵債的，該驗資單位應(yīng)對公司債務(wù)在驗資報告不實部分或虛假資金證明金額內(nèi)，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

案例索引：最高人民法院（2001）民二終字第113號“某資產(chǎn)公司與某銀行等侵權(quán)糾紛案”，見《中國長城資產(chǎn)管理公司杭州辦事處與杭州市商業(yè)銀行等侵權(quán)損害賠償糾紛上訴案》（審判長姜偉，審判員于松波，代理審判員王憲森），載《民商審判指導(dǎo)與參考·裁判文書選登》（200202/2：407）。

〔權(quán)利人未充分追索債權(quán)導(dǎo)致無法確定銀行補(bǔ)充責(zé)任〕

專題：虛假驗資—銀行—不實資金證明—補(bǔ)充責(zé)任

案情簡介：1996年12月5日，銀行為投資公司開辦的實業(yè)公司出具投資款到賬證明，顯示實業(yè)公司資本金賬戶收到500萬美元。審計師事務(wù)所據(jù)此出具實業(yè)公司收到500萬美元的驗資報告。但該賬戶截至1996年12月31日實際上并無投資款到賬。2000年3月，生效判決認(rèn)定實業(yè)公司應(yīng)支付鋼鐵公司570萬余元，擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任。2000年7月，鋼鐵公司以銀行資信不實為由訴請賠償。

法院認(rèn)為：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》（法發(fā)〔2002〕21號）規(guī)定，銀行承擔(dān)的不是擔(dān)保責(zé)任，而是補(bǔ)充賠償責(zé)任，即銀行應(yīng)對債務(wù)人、開辦單位、擔(dān)保人的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能清償債務(wù)的部分，由其在虛假資金證明金額范圍內(nèi)，根據(jù)過錯大小承擔(dān)責(zé)任。本案除了主債務(wù)人實業(yè)公司外，還有其開辦單位投資公司及擔(dān)保人。鋼鐵公司未向?qū)崢I(yè)公司開辦單位主張權(quán)利。判決生效后，鋼鐵公司一直未向法院申請執(zhí)行。開辦單位有無承擔(dān)民事責(zé)任的能力，主債務(wù)人有無可供執(zhí)行的財產(chǎn)均無法得以證明，擔(dān)保人亦因超過申請執(zhí)行期限被免除責(zé)任，由此導(dǎo)致銀行應(yīng)在多大范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任無法確定。且銀行向?qū)徲嫀熓聞?wù)所出具的虛假資金證明不具有驗資報告性質(zhì)，審計師事務(wù)所出具的報告才是驗資報告。審計師事務(wù)所出具不實驗資報告承擔(dān)何種民事責(zé)任尚未確定，此種情況下銀行應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任亦無從確定。因無法確定銀行出具虛假投資款到賬證明對實業(yè)公司債務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任，故對鋼鐵公司追究銀行民事責(zé)任的主張，法院應(yīng)予駁回。

實務(wù)要點：權(quán)利人未在法定訴訟時效期間及法定執(zhí)行期間，向債務(wù)人、債務(wù)人的開辦單位、擔(dān)保人主張權(quán)利，導(dǎo)致無法確定出具不實資金證明的金融機(jī)構(gòu)補(bǔ)充責(zé)任的范圍及數(shù)額，故權(quán)利人主張難以得到支持。

案例索引：最高人民法院（2002）民二監(jiān)字第374-5號“某銀行與某鋼鐵公司等侵權(quán)賠償糾紛案”，見《權(quán)利人在法定訴訟時效內(nèi)以及法定執(zhí)行期間未行使權(quán)利導(dǎo)致失權(quán)，對其要求出具不實資信證明的金融機(jī)構(gòu)要求承擔(dān)民事責(zé)任的主張不予支持——廣西柳州鋼鐵（集團(tuán)）公司與中國銀行重慶南岸支行資信不實賠償糾紛申請再審案》（于松波，最高院審監(jiān)庭），載《審判監(jiān)督指導(dǎo)·案例評析》（200801/23：94）。

〔銀行提供虛假資金證明承擔(dān)責(zé)任的當(dāng)事人資格前提〕

專題：虛假驗資—銀行—資金證明—受害人資格

案情簡介：1994年，供銷社申請開辦注冊資金為800萬元的美食城。同年，美食城更名為商場，同時注冊資金增至1200萬元。1996年，商場向銀行借款550萬元。2000年，銀行將該不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)公司。2002年，商場注銷。2006年，投資公司從資產(chǎn)公司受讓該債權(quán)。2008年，投資公司以美食城工商登記檔案材料附件中銀行1994年8月31日出具1200萬元的《資金來源證明》為據(jù)，訴請銀行承擔(dān)出具虛假資金證明的民事責(zé)任。

法院認(rèn)為：最高人民法院《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》（法〔2002〕21號）第1條規(guī)定“出資人未出資或者未足額出資，但金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)提供不實、虛假的驗資報告或者資金證明，相關(guān)當(dāng)事人使用該報告或者證明，與該企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來而受到損失的，應(yīng)當(dāng)由該企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。對于該企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，由出資人在出資不實或者虛假資金額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任”；第4條規(guī)定“企業(yè)登記時出資人未足額出資但后來補(bǔ)足的，或者債權(quán)人索賠所依據(jù)的合同無效的，免除驗資金融機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任”。本案中，投資公司作為不良金融資產(chǎn)的受讓人，其主張權(quán)利時商場早已被注銷主體資格，故投資公司從未和商場有過經(jīng)濟(jì)往來，更未因經(jīng)濟(jì)往來遭受損失，且銀行加蓋公章的《資金來源證明》系用于商場基建項目報批，而并非用于商場的注冊驗資。故銀行不應(yīng)作為驗資機(jī)構(gòu)為供銷社的出資不到位行為向投資公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

實務(wù)要點：不良金融資產(chǎn)的受讓人主張權(quán)利時，虛假出資主體早已被注銷主體資格，受讓人從未和該企業(yè)有過經(jīng)濟(jì)往來，更未因經(jīng)濟(jì)往來遭受損失，不應(yīng)屬于最高人民法院《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》（法〔2002〕21號）第1條規(guī)定的“與該企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來而受到損失的”的相關(guān)當(dāng)事人。

案例索引：最高人民法院（2010）民提字第136號“某銀行與某資產(chǎn)公司等借款合同糾紛案”，見《當(dāng)事人出具〈資金來源證明〉的性質(zhì)認(rèn)定及是否應(yīng)為出資不實承擔(dān)責(zé)任——中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司溧陽市支行與江蘇耀德資產(chǎn)管理有限公司、溧陽市供銷合作總社、溧陽眾誠會計師事務(wù)所有限公司借款合同糾紛案》（審判長宮邦友，審判員朱海年，代理審判員張雪楳），載《最高人民法院商事審判指導(dǎo)案例-7·公司與金融卷》（2012：14）。

〔會計師事務(wù)所應(yīng)就虛假驗資報告承擔(dān)過失賠償責(zé)任〕

專題：虛假驗資—會計師事務(wù)所—實物增資—發(fā)票

案情簡介：1999年，股東為蔡某和洪某分別占95%、5%股份的制衣公司由100萬元增資至350萬元時，會計師事務(wù)所出具了實物出資的驗資報告，作為實物增資122萬余元的設(shè)備發(fā)票開出單位經(jīng)查詢屬子虛烏有。2001年，債權(quán)人陳某以虛假出資和虛假驗資要求蔡某、洪某、會計師事務(wù)所共同連帶賠償其55萬元貨款債權(quán)。

法院認(rèn)為：制衣公司股東以實物增資時，提供了未經(jīng)注冊登記的公司開具的假發(fā)票三份，作為實物增資根據(jù)，不管發(fā)票項下實物是否存在或投入，發(fā)票的虛假性意味著實物的權(quán)屬和來源存在問題，權(quán)屬和來源不明的財產(chǎn)依法不能作為出資，故可認(rèn)定該公司股東在增資過程中虛假出資，因該三份假發(fā)票金額均分別超過洪某實物出資數(shù)額，顯系蔡某提供，故認(rèn)定洪某實物出資虛假證據(jù)不足。雖然會計師事務(wù)所限于職業(yè)或?qū)I(yè)技術(shù)手段局限無法鑒定發(fā)票、銀行進(jìn)賬單、單據(jù)的真?zhèn)味斐傻奶摷衮炠Y時，會計師事務(wù)所不承擔(dān)民事責(zé)任，但當(dāng)發(fā)票表面載明信息足以引起人們對發(fā)票項下實物權(quán)利歸屬產(chǎn)生注意時，會計師事務(wù)所應(yīng)進(jìn)行必要的查詢和驗證，否則即有過失。判決制衣公司支付陳某貨款55萬元本息，蔡某在虛假出資122萬余元范圍內(nèi)對上述債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任，蔡某不足清償部分，由會計師事務(wù)所在虛假驗資122萬余元范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

實務(wù)要點：會計師事務(wù)所出具的虛假驗資報告與妨礙債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)之間存在因果關(guān)系的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

案例索引：福建廈門中院2002年12月25日判決“陳某與某會計師事務(wù)所等虛假驗資糾紛案”，見《陳漢濱訴鴻雙輝公司、蔡禧福、洪順利、永大會計公司因虛假出資、虛假驗資應(yīng)支付買賣合同貨款案》（黃冬陽、黃振源），載《人民法院案例選》（2004/商事·知識產(chǎn)權(quán)專輯：15）。

〔驗資報告不具有證明效力不一定因此導(dǎo)致賠償責(zé)任〕

專題：虛假驗資—會計師事務(wù)所—驗資報告—因果關(guān)系

案情簡介：1995年，冶煉廠與美國公司成立合資公司。合資合同約定，冶煉廠應(yīng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后8個月內(nèi)全部投入完畢。會計師事務(wù)所依據(jù)一份1年零8個月前的資產(chǎn)評估報告出具驗資報告，同時將該冶煉廠作為出資的國有土地使用權(quán)及合資公司已接收的其他財產(chǎn)作為冶煉廠出資，附件上說明“土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)待辦”。2000年，仲裁裁決書認(rèn)定因合資雙方均未依約定期限繼續(xù)投入后續(xù)出資，導(dǎo)致合資公司不能繼續(xù)經(jīng)營，雙方均構(gòu)成違約。2005年，美國公司以會計師事務(wù)所虛假驗資要求賠償因合資公司不能繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致的損失120萬元。

法院認(rèn)為：冶煉廠雖未將國有土地使用權(quán)過戶至合資公司名下，但依合資合同約定，冶煉廠應(yīng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后8個月內(nèi)全部投入完畢。合資公司據(jù)此在委托驗資前，接收冶煉廠交付的前述土地作為出資，但未辦理變更土地登記手續(xù)并不違反合同約定，且驗資報告附件上說明“土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)待辦”，故應(yīng)認(rèn)定會計師事務(wù)所恪守了客觀原則，其針對案涉國有土地使用權(quán)作出的驗資結(jié)論與客觀事實相符，具有真實性。冶煉廠所投入財產(chǎn)，均記載于由合資公司加蓋公章的“確認(rèn)接收單”上，故驗資報告對該部分投入資本確認(rèn)具有真實性。但會計師事務(wù)所依冶煉廠提供的一份超過時效的無效資產(chǎn)評估報告，認(rèn)定冶煉廠出資到位，根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第3條關(guān)于國有資產(chǎn)占有單位在與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人開辦中外合資經(jīng)營企業(yè)或者中外合作經(jīng)營企業(yè)時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的規(guī)定，以及《關(guān)于資產(chǎn)評估立項、確認(rèn)工作的若干規(guī)范意見》第20條關(guān)于經(jīng)國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的資產(chǎn)評估結(jié)果，作為確定有關(guān)資產(chǎn)價值的底價或作價依據(jù)，該資產(chǎn)評估結(jié)果自評估基準(zhǔn)日起全年內(nèi)有效的規(guī)定，會計師事務(wù)所依據(jù)評估基準(zhǔn)日為1994年7月31日的資產(chǎn)評估報告，距離驗資報告作出時間已有1年零8個月，違反了上述規(guī)定及合法的驗資程序，故該驗資報告不具有證明效力。根據(jù)《注冊會計師法》第42條“會計師事務(wù)所違反本法規(guī)定，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”規(guī)定，以及最高人民法院《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》第2條“鑒于其出具虛假驗資證明的行為，損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，因此，在民事責(zé)任的承擔(dān)上，應(yīng)先由債務(wù)人負(fù)責(zé)清償，不足部分，再由會計師是其證明金額的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任”規(guī)定，該賠償責(zé)任應(yīng)為侵權(quán)責(zé)任，要求損失與過錯之間存在因果關(guān)系。生效裁決書認(rèn)定合資公司不能繼續(xù)經(jīng)營，系因合資雙方均未依約定期限繼續(xù)投入后續(xù)出資，均構(gòu)成違約所致。美國公司主張的損失與案涉驗資報告不具有證明效力之間沒有因果關(guān)系，故對美國公司的賠償訴請不予支持。判決驗資報告不具有證明效力，駁回美國公司訴訟請求。

實務(wù)要點：會計師事務(wù)所依據(jù)委托人提供的無效資產(chǎn)評估報告進(jìn)行驗資，違反相關(guān)規(guī)定和法定程序，導(dǎo)致驗資報告不具有證明效力，但利害關(guān)系人所主張的損失與該驗資報告不具有證明效力之間沒有因果關(guān)系的，會計師事務(wù)所不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

案例索引：四川高院（2005）川民終字第319號“某實業(yè)公司與某會計師事務(wù)所損失賠償糾紛案”，見《美國蓉美企業(yè)公司訴四川捷信會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司確認(rèn)驗資報告不具有證明效力及損失賠償案（驗資不實、賠償責(zé)任）》（顏桂芝），載《中國審判案例要覽》（2006商事：577）。