第一篇：北京大學(xué)2016年第二學(xué)期法理學(xué)考試復(fù)習(xí)資料

依法治國的基本原則

1、堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)

我國憲法確立了中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)地位，這一立法就等于間接把黨視為超越于憲法甚至獨立在憲法之外的最高權(quán)威。黨領(lǐng)導(dǎo)依法治國的理念使得我國依法治國的本質(zhì)不再是純粹的法治而是法治服從于黨治的人治。

2、堅持人民主體地位

人民是依法治國的主體和力量源泉。而我黨歷來都把自己當成是人民的一份子，“黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家”的思想就相當于黨把自己視為人民的主體和力量源泉，堅持人民主體地位實際上就等于堅持了黨的主體地位。

3、堅持法律面前人人平等

黨領(lǐng)導(dǎo)依法治國實際上強調(diào)的是黨靠黨規(guī)黨紀依憲治國，而黨規(guī)黨紀又嚴于憲法法律。作為人民一份子的黨員和人民另一份子的非黨員，他們在黨規(guī)黨紀或憲法法律面前并非是人人平等的。

4、堅持依法治國和以德治國相結(jié)合

一手抓法治、一手抓德治，既重視發(fā)揮法律的規(guī)范作用，又重視發(fā)揮道德的自律作用。這一提法著重強調(diào)了法律治理的規(guī)范作用和道德治理的自律作用，卻忽略了政治治理的調(diào)控作用及其這一核心治理本身的法律性和道德性問題。政治調(diào)控、法律規(guī)范、道德自律是國家和社會生活中必不可少的三種調(diào)整機制，三者都不應(yīng)偏廢。

5、堅持從中國實際出發(fā)

中國特色社會主義道路、理論體系、制度是全面推進依法治國的根本遵循，所以依法治國決不照搬外國法治理念和模式。從法治理念和模式服從于政治體制構(gòu)架體系要求這一角度來分析，這是對的。一般說來，政治體制構(gòu)架體系決定了與之相應(yīng)的法治理念和模式。在這里回避不了兩個核心問題：到底是我國的政治體制構(gòu)架體系先進還是外國的法治理念和模式落后？到底是外國的政治體制構(gòu)架體系先進還是我國的法治理念和模式落后？解決好這兩個問題，才是從中國實際出發(fā)的根本體現(xiàn)。“從實際出發(fā)”絕不能成為任何固步自封、抱殘守缺做法的借口 法的制定的概念

法的制定，是指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和法的制定的基本原則

法的制定的基本原則

法的制定的基本原則是在法的制定的整個活動中貫徹始終的行為準則，它是指導(dǎo)思想的規(guī)范化和具體化，是指導(dǎo)思想體現(xiàn)的形式和落實的保證。我國社會主義的立法，一般來說要遵循以下基本原則：

（一）實事求是，一切從實際出發(fā)的原則

堅持這一原則，應(yīng)該做到：第一，立法必需從我國的國情出發(fā)，從我國當前的政治、經(jīng)濟、文化、歷史傳統(tǒng)以及風(fēng)俗習(xí)慣等具體國情出發(fā)；第二，必需從建設(shè)和改革的需要和可能出發(fā)，加快立法步伐；第三，搞好調(diào)查研究是正確立法的基礎(chǔ)，特別是要研究各種社會經(jīng)濟關(guān)系，從中找出規(guī)律性的東西。

（二）合憲性和法制統(tǒng)一原則

法制統(tǒng)一原則是現(xiàn)代社會法治國家共同提倡和遵守的一個重要原則，它首先意味著，一切法律、法規(guī)、規(guī)范性法律文件以及非規(guī)范性法律文件的制定，必需符合憲法的規(guī)定或者不違背憲法的規(guī)定。凡是違背憲法者，不能具有法律效力。第二，在所有法律淵源中，下位法的制定必需有憲法或上位法作為依據(jù)，下位法不得同上位法抵觸。

第三，在不同類法律淵源中（如法律和行政法規(guī)），在同一類法律淵源中（如在行政法規(guī)之間）和同一個法律文件中（如在行政訴訟法中），規(guī)范性法律文件不得相互抵觸。

第四，各個法律部門之間的規(guī)范性法律文件不得沖突、抵觸或重復(fù)，應(yīng)該相互協(xié)調(diào)和補充。

（三）總結(jié)國內(nèi)實踐經(jīng)驗和借鑒外國經(jīng)驗相結(jié)合的原則

要全面認真地總結(jié)本國的立法經(jīng)驗，找出存在的問題，看到成績和進步。對于外國的經(jīng)驗要認真、有選擇地借鑒和吸收，決不能照搬照抄。要結(jié)合實際，根據(jù)自己的特點來決定取舍，做到“古為今用，洋為中用”。

（四）原則性和靈活性相結(jié)合的原則

所謂原則性，就是指我國的立法工作必需以建設(shè)有中國特色社會主義理論為指導(dǎo)，以鄧小平立法思想為指針，堅持黨的基本路線及各項方針、政策不動搖。所謂靈活性，就是要結(jié)合實際情況，找到實現(xiàn)原則性所必需、許可的各種具體形式、方法和步驟。原則性與靈活性必需正確地、恰當?shù)亟Y(jié)合。如果沒有原則性，立法工作就無法保障；如果沒有靈活性，原則性就無法實現(xiàn)。所以必需把兩者有機結(jié)合起來。但是靈活性要服從原則性。

（五）立足全局、統(tǒng)籌兼顧、適當安排的原則

立法必需以真實反映全國人民的意志和切實代表絕大多數(shù)人的利益為最高標準，要從全國的大局出發(fā)，從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的大局出發(fā)，要求立法者必需從國家、民族的整體的和長遠利益出發(fā)，做到正確對待和處理國家、集體和個人之間，中央和地方之間、地區(qū)之間和部門之間的利益關(guān)系。做到把重視和維護地方的、部門的、個人的和眼前的利益，同重視和維護國家的、集體的、別人的和長遠的利益結(jié)合起來，防止割裂兩者關(guān)系，片面強調(diào)一頭的錯誤傾向和做法。

（六）群眾路線和專門機關(guān)工作相結(jié)合，民主與集中相結(jié)合的原則 堅持這一原則，是使立法具有群眾基礎(chǔ)和保證立法質(zhì)量的一項重要原則。只有積極、主動地、廣泛吸取人民群眾的意見，吸收他們參加立法過程，才能制定出反映廣大人民意志和利益的法律，人民才能擁護并自覺遵守法律。同時，也要注意傾聽并發(fā)揮法律專家的意見和作用，讓他們反復(fù)認真地論證，確保立法質(zhì)量。法的制定是專門機關(guān)的專門活動，必需充分發(fā)揮立法機關(guān)的作用，嚴格按照法律程序進行。領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)的任務(wù)，就是要全面集中群眾的正確意見，充分發(fā)揮專門機關(guān)的作用，引導(dǎo)和帶領(lǐng)群眾向正確的方向前進。在發(fā)揚民主的基礎(chǔ)上，立法機關(guān)要作適當?shù)摹⒄_的集中，貫徹法制統(tǒng)一原則。

（七）維護法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴肅性與及時創(chuàng)、改、廢相結(jié)合的原則

所謂法的穩(wěn)定性，就是指法在頒布生效后，它的效力要維持適當?shù)臅r期，不能“朝令夕改”，頻繁變動。但是法的穩(wěn)定性不是絕對的、無條件的，法律必須隨著經(jīng)濟、政治、文化和社會關(guān)系的發(fā)展變化而變化，適時地進行廢、改、立。所謂法的連續(xù)性，是指同一個政權(quán)制定的新法與舊法之間在法的根本精神和基本原則方面應(yīng)該保持一定的繼承關(guān)系或者有一定的連貫性。法律應(yīng)當吸收或保留原法律中合理有用的成分。在新的法律未正式生效前不能隨意終止原有法律的效力。所謂法的嚴肅性，是指法律必需具有權(quán)威性，法律一經(jīng)制定，就必需嚴格實施，即使需要修改、補充或廢止，也必須依照法定程序進行。不能因領(lǐng)導(dǎo)人的改變，領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴肅性是一致的，法的穩(wěn)定性和連續(xù)性是法的權(quán)威性的保證，如果法律喪失了穩(wěn)定性和連續(xù)性，制定的法律缺乏權(quán)威性，必將不利于法的實施。其它規(guī)范性法律文件的活動，是將一定階級的意志上升為國家意志的活動。

我國法律的適用原則

我國社會主義法律適用時應(yīng)遵循以下五個原則：（1）以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則（2）公民在適用法律上一律平等的原則（3）司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則

（4）專門機關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合的原則（5）實事求是、有錯必糾和國家賠償原則

還有一種理解：我國法律適用原則是上位法優(yōu)于下位法，特別法優(yōu)于一般法，新法優(yōu)于舊法。法律關(guān)系

法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的、以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系。法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三個要素構(gòu)成。法律關(guān)系的本質(zhì)——人格關(guān)系

注意“權(quán)利義務(wù)關(guān)系”不是本質(zhì)，而只是法律關(guān)系的現(xiàn)象 法律制裁

法律制裁是由特定的國家機關(guān)對違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實施的強制懲罰措施。

二、法律制裁的種類

根據(jù)違法行為和法律責(zé)任的性質(zhì)不同，法律制裁可以分為民事制裁、刑事制裁、行政制裁和違憲制裁。

（一）民事制裁

民事制裁是由人民法院所確定并實施的，對民事違法者或應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的其他組織和個人，依其所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任而給予的強制性懲罰措施。

（二）刑事制裁 刑事制裁或稱刑罰，它是人民法院對于犯罪行為者根據(jù)其所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任而實施的懲罰措施。

（三）行政制裁

行政制裁是指國家行政機關(guān)對行政違法者所實施的強制性懲罰措施。根據(jù)行政違法的社會危害程度、實施制裁的方式等不同，行政制裁又可分為行政處分、行政處罰、勞動教養(yǎng)三種。

（四）違憲制裁

違憲制裁是對違憲行為所實施的一種強制措施。法律解釋

法律解釋指由一定的國家機關(guān)、組織或個人，為適用和遵守法律，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語以及適用的條件等所做的說明。法律解釋的分類

1、文理解釋：文理解釋又稱語法解釋或文義解釋，即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標點符號等，以便準確理解法律條文的基本含義。這種解釋要防止脫離法律的精神實質(zhì)而斷章取義或陷于形式主義。

2、邏輯解釋：邏輯解釋是運用邏輯的方法，分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)內(nèi)容、適用范圍和概念之間的聯(lián)系，以求對法律規(guī)范的含義作出確定的解釋

3、系統(tǒng)解釋：系統(tǒng)解釋是從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用，同時聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義

第二篇：法理學(xué)考試復(fù)習(xí)資料

法的形式特征:法是調(diào)整人們關(guān)系行為的規(guī)范、法具有普遍性、法具有國家意志性、法具有國家強制性、法具有程序性

英美法系特點：(1)以英國為中心，英國普通法為基礎(chǔ)；(2)以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；(3)變革相對緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣；(4)在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；(5)體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；(6)注重程序的“訴訟中心主義”。大陸法系的特點：(1)全面繼承羅馬法;(2)實行法典化，法律規(guī)范的抽象化概括化。(3)明確立法與司法的分工，強調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認法官的造法功能。(4)法學(xué)在推動法律發(fā)展中起著重要作用：法學(xué)創(chuàng)立了法典編纂和立法的理論基礎(chǔ)，如自然法理論、分權(quán)學(xué)說、民族國家理論等，使法律適應(yīng)社會發(fā)展需要的任務(wù)由法學(xué)家來完成。兩大法系之比較：第一，法律淵源不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例。二，法律適用不同。前者習(xí)慣用演繹形式，后者習(xí)慣用歸納的形式。第三，判例地位不同。前者不是正式淵源，后者是法.第四，法律分類不同 前者分為公法和私法，后者分為普通法、平衡法.第五，法律編纂不同前者傾向法典形式，后者傾向單行法;第六，訴訟程序不同。前者的訴訟程序以法官為重心，具有糾問程序的特點。后者的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，具有抗辯式的特點，同時還存在陪審團制度。

法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu):

1、二要素說：法律規(guī)則由行為模式和法律后果兩要素構(gòu)成2、三要素說：法律規(guī)則由假定、處理和制裁三要素構(gòu)成。(二)新三要素說新的三要素說，認為任何法律規(guī)則都是由假定條件、行為模式和法律后果三個要素構(gòu)成。

法律淵源就是指由國家機關(guān)制定和認可并具有不同法律效力的法律的各種表現(xiàn)形式。正式的法律淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國家機關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。非正式的法律淵源則指那些具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣等。

當代中國法律淵源:憲法；法律；行政法規(guī)；軍事法規(guī)和軍事規(guī)章(五)地方性法規(guī)和自治條例、單行條例

1、地方性法規(guī)

2、民族自治地方的自治條例和單行條例

3、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)；)部門規(guī)章；地方規(guī)章；國際條約和國際慣例

1、國際條約

2、國際慣例；特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律；

當代中國非正式法律淵源:1政策：中國共產(chǎn)黨的政策是我國法的非正式淵源之一。2習(xí)慣：作為法的非正式淵源的習(xí)慣只能是社會習(xí)慣，它是特定共同體的人們在長久的生產(chǎn)生活實踐中自然而然形成的。3判例：第一，判例是法官將一般和抽象的制定法規(guī)范具體化的結(jié)果，它彌補制定法的不足，使制定法含義更加明確，為將來法官運用該制定法解決具體案件提供了思路、經(jīng)驗和指導(dǎo)；第二，最高人民法院的判決書具有最高的司法效力，對各級法院的審判工作有指導(dǎo)作用。

法律的時間效力

一、生效時間：自法律公布之日起生效；具體規(guī)定本法的生效時間；比照其他法律以確定本法律的生效時間；自法律試行之日起生效；自法律文件到達之日起生效

二、失效時間：新法律公布后，原有的法律即喪失效力；新法律取代原有法律，同時宣布舊法作廢；法律本身規(guī)定的有效期屆滿；由有關(guān)機關(guān)頒發(fā)專門文件宣布廢止某個法律；法律己完成其歷史任務(wù)而自行失效;

三、法律溯及力也稱法律溯及既往的效力，是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。法律溯及力的原則：從新原則、從舊原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則。通行標準：法不溯既往已成為大多數(shù)國家所采用的一個原則。當今多數(shù)國家采用有條件地否定法律不溯既往原則，即采用“從舊兼從輕”的原則。我國的規(guī)定：從舊兼從輕原則，即新法原則上不具有溯及力，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則依新法處理。

法律關(guān)系：法律關(guān)系是指法律在調(diào)整人們行為的過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系，即法律上的權(quán)利義務(wù)

關(guān)系。它由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容和法律關(guān)系客體三種要素構(gòu)成。法律關(guān)系的種類:(一)隸屬型法律關(guān)系和平權(quán)型法律關(guān)系(按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同)(二)單向法律關(guān)系和雙向法律關(guān)系(按照法律主體的權(quán)利義務(wù)是否一致)(三)絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系(按法律關(guān)系主體是否完全特定化)(四)第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系(按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同)法律關(guān)系客體的種類:物,人身利益,智力成果,行為

法律事實的種類:(一)法律事件和法律行為（根據(jù)法律事實是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移，）(二)確認式法律事實和排除式法律事實（這是按事實的存在形式而做的劃分）(三)單一的法律事實和事實構(gòu)成（按照引起法律后果所需的法律事實具有單數(shù)形式還是復(fù)數(shù)形式）

歸責(zé)：歸結(jié)法律責(zé)任應(yīng)當遵循以下原則：1.責(zé)任法定原則

2.公正原則

3.效益原則

4.責(zé)任自負原則;免責(zé)主要存在以下幾種免責(zé)形式：1.時效免責(zé)

2.不訴及協(xié)議免責(zé)

3.自首、立功免責(zé)4.有效補救免責(zé)

5.人道主義免責(zé)或因履行不能而免責(zé)

法的規(guī)范作用：在法理學(xué)上，也有人把法的規(guī)范作用稱為“法的功能”。根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對象，即不同的行為，規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評價、預(yù)測、教育、強制五種作用。(一)指引作用其對象是每個人自己的行為。法的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種：第一，確定的指引和有選擇的指引。這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進行的分類。第二，羈束的指引和非羈束的指引。這是根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進行的分類。第三，原則的指引和具體的指引。這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類。

(二)評價作用：其作用對象是他人的行為。(三)預(yù)測作用：其作用對象是人們的相互行為。(四)教育作用：作用的對象是社會成員的一般行為。(五)強制作用：作用的對象是違法犯罪者的行為。法的社會作用：(一)維護社會秩序與和平

(二)推進社會變遷或變化(三)保障社會整合或融合(四)控制和解決社會糾紛和爭端(五)促進社會價值和目標的實現(xiàn)

法的價值沖突的解決方式：價值位階原則；個案平衡原則；比例原則。

法律匯編：法律匯編與法典編纂的不同。聯(lián)系就是兩者都是法律的系統(tǒng)化。區(qū)別就是法律編簨是立法活動，要求是有立法權(quán)的主體。法律匯編不是立法活動，任何主題都可以進行匯編。是否有立法權(quán)決定了兩者是否具有法律效力，匯編不具有法律效力，編撰具有法律效力。目的、機構(gòu)、性質(zhì)（即是否屬于國家立法（只能由國家立法機關(guān)進行）等方面有著明顯的區(qū)別。

守法：指國家機關(guān)、社會組織和公民個人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利履行義務(wù)的活動；主體：指國家機關(guān)、社會組織和公民個人。范圍：在我國，主要是各種制定法等規(guī)范性法律文件，及某些非規(guī)范性文件，如判決書；守法內(nèi)容：①行使權(quán)利②履行義務(wù)；守法的條件：(一)良好的法律存在(二)守法主體良好的法律意識(三)良好的法律環(huán)境

執(zhí)法的特點(一)執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理，具有國家權(quán)威性(二)執(zhí)法的主體是國家行政機關(guān)及其公職人員，以及依法被授權(quán)的組織(三)執(zhí)法具有國家強制性(四)執(zhí)法具有主動性和單向性；執(zhí)法的原則(一)依法行政原則；主體、內(nèi)容、程序合法(二)公平合理原則：行使自由裁量權(quán)時必須合理工作(三)效率原則(四)應(yīng)急性原則

司法與執(zhí)法的區(qū)別；1.主體不同：司法是由司法機關(guān)及其公職人員適用法律的活動;執(zhí)法是由國家行政機關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動。2.內(nèi)容不同司法活動的對象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及對有關(guān)案件進行處理;執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理，執(zhí)法的內(nèi)容遠比司法廣泛。3.程序性要求不同司法活動有嚴格的程序性要求，違反程序，將導(dǎo)致司法行為的無效和不合法;執(zhí)法活動也有程序規(guī)定，但由于本身的特點，特別是基于執(zhí)法效能的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴格和細致。4.主動性不同司法活動具有被動性，案件的發(fā)生是引起司法活動的前提，司法機關(guān)(尤其是審判機關(guān))不能主動去實

施法律，只有在受理案件后才能進行應(yīng)用法律的專門活動;執(zhí)法則具有較強的主動性，對社會進行行政管理的職責(zé)要求行政機關(guān)應(yīng)積極主動地去實施法律，而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。

司法的基本原則：這些基本原則主要有：合法原則、平等原則，司法獨立原則，司法責(zé)任原則。

法律解釋的分類(一)正式解釋與非正式解釋：正式解釋，通常也叫法定解釋、有權(quán)解釋，根據(jù)解釋的國家機關(guān)的不同，正式解釋又可以分為立法解釋、司法解釋和行政解釋三種。

非正式解釋，又稱學(xué)理解釋、無權(quán)解釋，通常又分為學(xué)理解釋和任意解釋。(二)字面解釋、擴大解釋與限制解釋（根據(jù)解釋尺度的不同）(三)狹義解釋和廣義解釋（根據(jù)解釋的自由度）

法律解釋的方法：一般包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋和當然解釋等幾種方法。

法律推理：法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程。法律推理的特征：1.法律推理是一種尋求正當性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當提供正當理由。2.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。3.法律推理是一種實踐理性。法律推理種類：法律推理可以分為形式推理、實質(zhì)推理（辯證推理）兩大類。(一)形式推理

1、演繹推理

2、歸納推理

3、類比推理(二)實質(zhì)推理（辯證推理）法律解釋和法律推理的區(qū)別：1.法律解釋（對法律規(guī)定的涵義進行說明）和法律推理（在法律論辯中通過運用法律理由，以理服人）所要完成的任務(wù)和對象不同。2.法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理，能夠深化法律思維，從而保持法律職業(yè)的獨特性。

法的繼承：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法的繼承是客觀存在的，其根據(jù)為：1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性；2）法對經(jīng)濟基礎(chǔ)具有反作用，因此有其獨立發(fā)展的道路。法律 教育網(wǎng)這種相對的獨立性，決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性；3）法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。法律形式、術(shù)語、概念、典籍等著作等都是人類共同的文化遺產(chǎn)；4）法的發(fā)展歷史事實驗證了法的繼承性，如法國資產(chǎn)階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎(chǔ)制定了《法國民法典》。內(nèi)容主要有：1）法律術(shù)語、技術(shù)、形式；2）有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定（包括技術(shù)規(guī)范）；3）反映市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范；

4）反映法的一般價值的原則，如法律面前人人平等原則、無罪推定原則、罪刑法定原則、公開審判原則、法治原則等。

法的移植：是一個國家對同時代的其他國家的法律制度的借鑒和吸收。范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。法的移植必要性：（1）社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性；（2）市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性；法律 教育網(wǎng)（3）法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑，因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要；（4）法的移植是對外開放的應(yīng)有內(nèi)容。法的移植的類型：第一類：經(jīng)濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以至于融合和趨同。第二類：落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律。第三類：法律移植的最高形式，即區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。

法律意識是人們關(guān)于法律的思想、觀點、知識和心理的總稱。它包括人們對法律的基本看法，對現(xiàn)行法律的態(tài)度和要求，對各種法律和人們行為的合法性的評價,還包括人們關(guān)于法律的知識、心理和修養(yǎng)等。法律意識的結(jié)構(gòu)：(一)兩層次法律意識劃分為法律心理和法律思想體系。(二)三層次把法律意識劃分為法律心理、法律觀念和法律思想體系三個相互依存的有序結(jié)構(gòu)。

法治的概念：(一)法治是一種治國方略或社會調(diào)控方式(二)法治是一種民主的政治實踐模式，一種依法辦事而形成的法律秩序(三)法治是一種法律價值、法律精神，代表一種理想的道德價值觀(四)法治是一種社會理想；法治的標志

1、完備而良善的法律體系。

2、公正的司法制度和嚴格的行政執(zhí)法制度。

3、健全的民主監(jiān)

第三篇：法理學(xué)考試復(fù)習(xí)資料

一 名詞解釋1 衡平法：英國14C后對普通法的修正和補充而出現(xiàn)的一種判例法。2 法律義務(wù)：設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)與法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。3 法律行為：合法的表易行為/一切有法律意義和屬性的行為。社會性、法律性、可控性、價值性。4歸納推理：從個別事物或現(xiàn)象的只是退出該類食物或現(xiàn)象的一般原則的推理。5 立法:有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)依照法定程序，制定、補充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件以及認可法律的一項專門性活動。6 法系：由一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。7 立法技術(shù)：在法的創(chuàng)制活動中應(yīng)體現(xiàn)和遵循的有觀法的創(chuàng)制知識、經(jīng)驗、規(guī)則、方法&操作技巧等的總稱。8 部門法：即法律部門，指根據(jù)一定的標準和原則，按照法律調(diào)整社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。9 準用性規(guī)則：明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出可以援引其他規(guī)則來使本規(guī)則的內(nèi)容得以明確的法律規(guī)則。10 法律權(quán)利：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。二 簡答題1羅馬法在中世紀復(fù)興的原因：

1、學(xué)校對于羅馬法學(xué)的傳承起到了至關(guān)重要的作用。

2、世紀初，西歐各國先后出現(xiàn)的一個研究和采用羅馬法的熱潮。

3、法學(xué)流派對羅馬法的復(fù)興起到了關(guān)鍵性作用——注釋法學(xué)派的產(chǎn)生。4中世紀后期，日益發(fā)展的商品經(jīng)濟和資本主義生產(chǎn)方式產(chǎn)生了對法律的需要。5世俗的君主們需要從法律上為自己證明于是出現(xiàn)了法學(xué)教育和法學(xué)研究。2 人治和法治的區(qū)別：

1、人治論者認為國家主要應(yīng)有道德高尚的圣君、賢人通過道德教化來治理。法治論者則認為主要應(yīng)由掌握國家政權(quán)的人通過強制性的法律來治理。

2、人治論強調(diào)具體規(guī)則的指引，而法治論者則強調(diào)一般性指引。

3、法治論者主張民主共和政體，人治論者主張君主制、君主專制或寡頭政治。3 司解作用： 1）、對法律規(guī)定不夠具體而使理解和執(zhí)行有困難的問題進行解釋，賦予比較概括、原則的規(guī)定以具體的內(nèi)容。2）、通過法律解釋使法律適應(yīng)變化了的新的社會情況。3）、對適用法律中的疑問進行統(tǒng)一解釋。4）、對各級各類法院之間應(yīng)如何依據(jù)法律規(guī)定相互配合審理案件、確定管轄以及有關(guān)操作規(guī)范問題進行解釋。5）、通過解釋活動，彌補立法的不足。4 國家行政機關(guān)的監(jiān)督包括：1一般行政監(jiān)督：指行政隸屬關(guān)系中上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)所進行的監(jiān)督。2專門行政監(jiān)督：專門行政監(jiān)督是指行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門監(jiān)督機關(guān)實施的法律監(jiān)督。包括行政監(jiān)察、審計監(jiān)督兩種。3行政復(fù)議：是指由行政復(fù)議機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，對被申請的行政機關(guān)的具體行政行為進行復(fù)查并作出決定的一種活動。4行政監(jiān)管：是指行政機關(guān)以法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進行的監(jiān)督。三 論述題1大調(diào)解”：近年由四川地方提出的一種糾紛解決理念，作為對訴訟等傳統(tǒng)意義上的糾紛解決機制的補充，它主要包括人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解等形式。大調(diào)解要求運用盡可能多的方式，盡可能快、盡可能徹底、盡可能好地解決糾紛。大調(diào)解可能出現(xiàn)的問題——調(diào)解可能使人們規(guī)則觀念淡化、習(xí)慣性地給尋求救濟的當事人的權(quán)利打折扣、損害法官形象甚至權(quán)力尋租等等。大調(diào)解是一種解決矛盾和糾紛的手段，但不應(yīng)由法院來一力倡導(dǎo)。法院調(diào)解具有其一定的意義，配套以相應(yīng)的制度也一定能更好地解決許多糾紛，但法院最重要的職能是審判，舍本逐末是要不得的。法學(xué)界面對實務(wù)界的時候，需要更多地審視自己，并謀求一種獨立和穩(wěn)定，進一步去影響和引導(dǎo)社會、法律實務(wù)的發(fā)展。法治應(yīng)當堅持，即使面對強大的行政權(quán)力，法學(xué)界、實務(wù)界通過對社會公眾的法律知識和法治理念的宣傳，對輿論進行恰當?shù)囊龑?dǎo)，再由下而上最終一定能實現(xiàn)社會的法治。法治究竟是規(guī)則之治，而且現(xiàn)代法律有自我克制的特性。在相當多的情況下，基于程序正義的要求，法律認定的只是法律事實，遠非自然事實。這時當事人的權(quán)益將被大打折扣。法律是最終的、底線的手段，遠非最好的追求。在社會法制的建設(shè)和法治推進的過程中，倫理、道德、習(xí)慣，和為貴的傳統(tǒng)理念等等都是必須予以相應(yīng)的重視和培養(yǎng)的。2 司法能動：高院所倡導(dǎo)的能動司法，要求法官尊重立法的宗旨和精神，遵循法律解釋及法律推理的基本要求進行審判工作。審判要處理好個案公正與社會公正的關(guān)系、具體權(quán)益與群眾根本權(quán)益關(guān)系，要注重社會效果和政治效果。法官應(yīng)運用司法解釋、司法建議、調(diào)查研究、普法宣傳、參與綜治等手段進行司法工作。“能動司法”能夠帶來其一定的好處，可更好地解決一些矛盾糾紛。但能動司法應(yīng)當有其一定的限度，在法官遠遠不能保證必要的中立的國情下，對法官解釋法律的權(quán)力，僅以立法的宗旨和精神做為限制顯然是不足的。堅持能動司法的正當性：一，把握好嚴格司法與能動司法的界限。二，把握好能動司法與被動司法的界限。第三，把握好法律效果與社會效果的關(guān)系。

第四篇：法理學(xué)考試復(fù)習(xí)資料

2014-2015學(xué)年第一學(xué)期法理學(xué)期中考試復(fù)習(xí)資料 名詞解釋 第二章

法律規(guī)則：在具體條件下為法律主體設(shè)定具體權(quán)利義務(wù)的行為準則（P29 法律原則：對法律之目的、精神、價值等所作的綱領(lǐng)性規(guī)定，是指導(dǎo)具體法律規(guī)則的規(guī)范原理和價值準則（P35 法律概念：將能夠產(chǎn)生法律意義和法律效果的事物或現(xiàn)象，以特有的法律術(shù)語表達出來。（P27 第三章

法的淵源（實質(zhì)和形式）：1.法的實質(zhì)淵源指法律根源于國家權(quán)力還是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志或社會的物質(zhì)生活條件。

2.法的形式淵源：指法定的國家機關(guān)制定或認可的具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現(xiàn)形式（P40-41)法律體系：一個國家在一定時期內(nèi)全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為各個法律部門而形成的內(nèi)在一致的統(tǒng)一體（P52 法律部門：又稱部門法，是對一國現(xiàn)行的法律規(guī)范按所調(diào)整的社會關(guān)系的不同，以及與之相適應(yīng)的調(diào)整方法的不同所作的分類。（P54 第四章：

法律關(guān)系：根據(jù)法律規(guī)范所產(chǎn)生的以法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的特殊的社會關(guān)系。（P67）法律權(quán)利：法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段（P77）

法律義務(wù)：法律義務(wù)是指設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段（P78）

法律事實：指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象或客觀事實。（P81）法律事件：與法律關(guān)系主體的意志無關(guān)的客觀現(xiàn)象，是不依法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅的法律事實（P82）法律行為：指由于主體的某種實際行為引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅的法律事實。（P82）第六章： 法律責(zé)任：指行為人因其違法行為、違約行為或因其他法律規(guī)定的事實的出現(xiàn)而應(yīng)當承受的某種不利后果。（P98-99）歸責(zé)：即法律責(zé)任的歸結(jié)，是指特定的國家機關(guān)或獲得國家授權(quán)的其他社會組織根據(jù)法律的規(guī)定，依照法定程序判斷、認定、歸結(jié)和追究法律責(zé)任的活動。是一種行使國家權(quán)力的專門活動。（P107）

法律制裁：指國家專門機關(guān)對責(zé)任主體依其所應(yīng)當承擔(dān)的法律責(zé)任而實施的強制性懲治措施。（P109）第十四章

法律實施：指法律在社會生活中得到貫徹施行的過程和活動，分為法律執(zhí)行（執(zhí)法）、法律適用（司法）、法律遵守（守法）和法律監(jiān)督（P272）執(zhí)法：廣義上指一切國家機關(guān)貫徹和實施法律的活動。狹義的執(zhí)法指行政機關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)和程序，貫徹和實施法律的活動(P273)司法：指司法機關(guān)及其司法人員依照法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。（P283）審判制度：是關(guān)于國家審判機關(guān)的性質(zhì)、組織、職權(quán)和審判活動等方面的法律制度。檢察制度：是關(guān)于國家檢察機關(guān)的性質(zhì)、組織、職權(quán)和審判活動等方面的法律制度。

法律監(jiān)督：有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性進行的監(jiān)察和督促（P294）法律解釋：通常是指司法者在具體適用法律時對法律規(guī)定所進行的旨在使法律文本與案件事實產(chǎn)生明確指向與關(guān)聯(lián)的司法作業(yè)，以及由此而形成的一系列原則、規(guī)則、技術(shù)和方法（P321）

法律推理：是人們從一個或幾個已知的前提（法律事實、法律規(guī)范、法律原則、法律概念、判例等法律資料）得出某種法律結(jié)論的思維過程（P330）

文義解釋：按照法律條文所使用的文字詞句的文義對法律條文進行解釋的方法（P334）原意解釋：指對一個法律條文作解釋時，依據(jù)法律起草制定過程中的有關(guān)資料，包括立法理由書、草案、審議記錄等，分析立法者制定法律時所作的價值判斷和所要實現(xiàn)的目的，以推知法律條文立法者意思的解釋方法（P335）

目的解釋：以立法目的作為根據(jù)，以解釋法律的一種解釋方法（P336）

合憲性解釋：以憲法及位階較高的法律規(guī)范解釋位階較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法(P336)

論述題：

1.法律的特征及其本質(zhì)：法律具有國家創(chuàng)制性，行為規(guī)范性，普遍適用性和國家強制性的特征。法律的本質(zhì)指法律的內(nèi)部聯(lián)系，是法律區(qū)別于其他一切事物的根本屬性，主要有神意論，理性論，公意論和民族精神論。

2.法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)：法律規(guī)則主要有三個內(nèi)部要素：適用條件、行為模式和法律后果。適用條件是指法律規(guī)則中規(guī)定的適用該規(guī)則的前提性條件。行為模式是指法律規(guī)則中有關(guān)行為本身的規(guī)定，是法律規(guī)則中的核心構(gòu)成要素。法律后果是指法律規(guī)則中對行為人的行為賦予法律評價和處理的部分，通常包括否定性法律后果和肯定性法律后果。

3.法律原則的適用原理：其一，順位限制原則：窮盡規(guī)則，方可援引法律原則。其二，目的限制原則：非為個案正義不得拋棄法律規(guī)則。其三，優(yōu)勢理由原則：面對原則沖突，當擇優(yōu)而取。

4.法律的構(gòu)成要素：法律的要素，是指構(gòu)成法律的主要元素或各個組成部分，目前認為法律的要素主要有三類：法律概念，法律規(guī)則和法律原則。法律要素理論為人們辨識法律提供了一種分析模式

5.法律概念的確定性：法律概念是使用自然語言表達的，語言本身具有一定的模糊性，然而不能因為語言的天然模糊性就否認法律概念的確定性，沒有確定性甚至無法建構(gòu)一個概念。因而，大多數(shù)學(xué)者堅持認為明確性是法律概念的固有特征之一。大多數(shù)法律概念都屬于確定的法律概念。所謂不確定的概念，是指在有的情況下，有些法律概念的含義具有一定的開放性。

6.法的淵源：1.法的歷史淵源：引起法律產(chǎn)生的歷史上的行為或事件

2.法的理論淵源：在法的創(chuàng)制和法律變革中起指導(dǎo)作用的理論或者學(xué)說

3.法的文件淵源：指對于法律規(guī)范作權(quán)威性解釋的文件和公文

4.法的文獻淵源：指沒有權(quán)威性的，法官沒有義務(wù)加以采納的關(guān)于法律問題的各種文獻資料

5.法的實質(zhì)淵源：指法律根源于國家權(quán)力還是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志或社會的物質(zhì)生活條件

6.法的形式淵源：指法定的國家機關(guān)制定或認可的具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現(xiàn)形式

7.法規(guī)的種類：1.行政法規(guī) 2.地方法規(guī) 3.軍事法規(guī) 4.司法法規(guī)

（解釋見P49 8.協(xié)調(diào)法律沖突的原則：1.差序原則：根據(jù)制定機關(guān)的不同來明確不同法律規(guī)范的位階等級的規(guī)則。2.特別法優(yōu)于一般法：必須是同一機關(guān)制定的規(guī)范性法律文件之間的或是同等效力的法律淵源之間才能適用。3.新法優(yōu)于舊法：同一主題制定且屬于同一位階為前提。4.國際法優(yōu)先原則：加入或承認國際條約之后，該國家不得以國內(nèi)法律規(guī)范為理由拒絕適用國際法。9.法律與道德的差異：首先，道德是法律的基礎(chǔ)，法律是道德的保障，兩者表現(xiàn)為基礎(chǔ)與保障的不同。其次，道德和法律自覺實施的方式不同。再次，法律在內(nèi)容上是義務(wù)和權(quán)利的統(tǒng)一。最后，法律和道德調(diào)整的社會關(guān)系的范圍有所不同，它們各有各自己的界限。

10.法律與政策的差異：首先，它們所體現(xiàn)的意志屬性不同。其次，兩者的規(guī)范形式不同。再次，兩者的實施方式不同。最后，兩者的穩(wěn)定程度不同。（解釋見P198，自行斟酌 11.法律與人權(quán)的相互作用：首先，法律以人權(quán)為基礎(chǔ)。其次，人權(quán)需要法律的保障。人權(quán)和法律的關(guān)系也體現(xiàn)出權(quán)利和義務(wù)的對應(yīng)性。（P215）12.兩大法系的基本特征：

民法法系：1.全面繼承羅馬法。2.實行法典化。3.立法與司法明確分工。4.法學(xué)在法律發(fā)展中的作用突出。5.法律規(guī)范的抽象化和概括化。

普通法法系：1.以英國為單一傳播中心。2.以判例法為主要淵源。3.變革緩慢，富于保守色彩。4.法官在法律發(fā)展中的作用突出。5.體系龐雜，缺乏系統(tǒng)化。6.程序中心主義。7.重視經(jīng)驗和實際應(yīng)用。

13.法律關(guān)系的特征：1.法律關(guān)系是以法律規(guī)范為存在前提的社社會關(guān)系。2.法律關(guān)系是體現(xiàn)國家意志性的社會關(guān)系。3.法律關(guān)系是特定主體之間法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4.法律關(guān)系是有國家強制力保障的社會關(guān)系。（P67-69）14.法律責(zé)任的構(gòu)成要件：

責(zé)任主體：指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人，法人和其他社會組織。

違法行為或違約行為。

損害結(jié)果：指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害，包括人身的、財產(chǎn)的、精神的損失和傷害。

因果關(guān)系：指違法行為或違約行為與損害結(jié)果之間的必然聯(lián)系。

主觀過錯：指行為主體對行為與損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系在主觀上有明確認知或推斷應(yīng)該有明確認知。

15.歸責(zé)的基本原則：1.責(zé)任法定原則：指應(yīng)當依照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、方式來認定和歸結(jié)相關(guān)人的法律責(zé)任。2.責(zé)任相稱原則：法律責(zé)任應(yīng)當與相關(guān)行為對應(yīng)，應(yīng)當與行為的損害結(jié)果程度相適應(yīng)。3.責(zé)任自負原則：指行為人為自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任。4.責(zé)任平等原則：指在歸責(zé)時，不能因責(zé)任人的民族、種族、性別等方面的不同而區(qū)別對待。16.法制國家的社會基礎(chǔ)：1.社會與國家的適當平衡，要求確立法律的至上權(quán)威。2.公民權(quán)利的縱向分解指向，扼制了國家權(quán)力的專斷膨脹空間。3.社會組織的多元自主化發(fā)展，形成了自由和權(quán)利的保障機制。4.多元社會的差異性追求和多樣價值評判，決定著國家權(quán)力的合法性。5.多元社會的利益沖突與合作，促進了民間自律秩序。6.多元社會孕育的公民意識，構(gòu)成了法制的文化支撐。

17.建設(shè)法治國家的現(xiàn)實基礎(chǔ)條件：1.市場經(jīng)濟是法治國家的經(jīng)濟基礎(chǔ)。2.民主政治是法治國家的政治基礎(chǔ)。3.理性文化是法治國家的文化基礎(chǔ)。4.多元社會是法治國家的社會基礎(chǔ)。（P168-177 18.法律對社會經(jīng)濟規(guī)則及秩序的作用：

法律對經(jīng)濟秩序的作用：第一，法律保護財產(chǎn)所有權(quán)。第二，對經(jīng)濟主體資格加以必要的限制。第三，調(diào)控經(jīng)濟活動。第四，保障勞動者的生存條件。

法律對社會秩序的作用：第一，確定權(quán)利義務(wù)。第二，解決法律糾紛。第三，維護社會安全。

19.執(zhí)法的特征和基本原則：原則：1.合法性原則。2.合理性原則。3.效率性原則（P279-282）

特征：1.執(zhí)法主體的特定性2.執(zhí)法內(nèi)容的廣泛性3.執(zhí)法活動的主動性和單方性4.執(zhí)法活動的靈活性（P274-275）20.司法的特征和基本原則：原則：1.司法公正原則2.司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)原則3.公民在適用法律上一律平等原則4.以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則（P289-290）

特征：1.中立性2.被動性3.專屬性4.程序性5.終局性

PS1：論述題中執(zhí)法與司法基本特征的比較未寫出，請同學(xué)們自行整理。

PS2：本資料絕大部分來源于書本，如有錯漏，同學(xué)們可自行校對，還請諒解。PS3：本資料只用于華東政法大學(xué)法律學(xué)院內(nèi)部學(xué)習(xí)交流，請勿隨意在網(wǎng)上傳播。PSP：靠著附言拖到了4000字的我真是太機智了。

整理人：胡子昕

2014年12月19日于燈下 法系。

剩下的實在是忘了。

第五篇：復(fù)習(xí)資料《法理學(xué)》

法理學(xué)

一、法學(xué)的研究對象與科學(xué)體系：法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學(xué)活動及其認識成果的總稱。作為一種系統(tǒng)的科學(xué)，法學(xué)必須對其研究對象進行全方位的研究，既要對法進行歷史性研究----考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律，又要對法進行共時性研究----比較研究各種不的法律制度，他們的性質(zhì)、特點以及他們的相互關(guān)系；既要研究法的內(nèi)在方面，即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機制等，又要研究法的外部方面，即法與其他社會現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用；既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素，又要研究法的實效能力、效果、作用和價值。總之，凡屬與法有關(guān)的問題和現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)。根據(jù)我國現(xiàn)階段法學(xué)教育和法學(xué)研究的實踐需要，通常是從以下倆個角度劃分法學(xué)體系：1從法律部門的角度劃分。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門，與之相應(yīng)就有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等。2從認識角度劃分，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等；應(yīng)用法學(xué)主要是研究國內(nèi)法和國際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及他們的制定、解釋和適用。

二、法的基本特征：法的特征是法的本質(zhì)的外化，是法與其他現(xiàn)象或事物的基本關(guān)系表現(xiàn)。法是由國家制訂和認可，通過人們的權(quán)利與義務(wù)調(diào)整各種社會關(guān)系，并由國家強制力保證實施的社

會規(guī)范。1法是調(diào)節(jié)人的行為或社會關(guān)系的規(guī)范。2法是出自國家的社會規(guī)范。3法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范。4法是由國家保障實施的社會規(guī)范。

三、法的要素：法的要素是與法的系統(tǒng)相當而言的。1它具有個別性、局部性，表現(xiàn)為一個個元素或個體。2具有多樣性和差別性。3任何一個法律要素若被違反，同時也是法律系統(tǒng)被違反，會招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。4具有不可分割性。法律規(guī)則的含義與分類：規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準則，或者說是對一個事實狀態(tài)賦予一種確定額具體后果的各種指標和規(guī)定。分類1法律規(guī)則從內(nèi)容上可以分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)定和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。（1）義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。（2）授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。（3）權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。2法律規(guī)則從形式特征上可分為規(guī)范性規(guī)則和標準性規(guī)則。3規(guī)則按其功能可以分為挑戰(zhàn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。4還有義務(wù)性規(guī)則和授權(quán)性規(guī)則。

概念及分類：概念是對各種法律事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律概念以其涉及內(nèi)容，大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

四

現(xiàn)代中國法的淵源：當代中國法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。1憲法是國

家的根本大法，是國家組織及其活動的總章程，是當代中國最重要的法的淵源。2法律在當代中國法的淵源中，法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。3行政法規(guī)和規(guī)章。在當代中國法的淵源中，行政法規(guī)也是一種主要的法的淵源。4軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。在當代中國法的淵源中，軍事法規(guī)和軍事規(guī)章是法的特殊淵源之一。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。6名族自治地方的自治條例和單行條例。7特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律。8經(jīng)濟特區(qū)的單行經(jīng)濟法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)規(guī)章9國際條例和國際慣例是指我國同外國締交的雙邊和多邊的合約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。

五

1、法產(chǎn)生得基本標志及其與氏族習(xí)慣的區(qū)別？（比較名詞）基本標志為：

1、國家的產(chǎn)生

2、訴訟與審判的出現(xiàn)

3、權(quán)利與義務(wù)的分離。與氏族習(xí)慣的區(qū)別：

1、兩者體現(xiàn)意志的不同。

2、兩者產(chǎn)生的方式不同。

3、兩者實施的方式不同。

4、兩者適用的范圍不同。

5、兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣：原始社會各個氏族的人們在長期的生活生產(chǎn)中逐步形成的并且氏族成員共同遵守的行為規(guī)范。

六

1法制與法治的主要區(qū)別：法制：法律制度。法治：用法律來治理國家統(tǒng)治國家的思想，原則和動態(tài)的活動過程。

區(qū)別：

1、詞性：法制是一個名詞，是一個靜態(tài)的概念，而法治是一個動態(tài)的概念。

2、相對形態(tài)：前者相對與制度，后者相對與人。

3、產(chǎn)生的歷史時代：前者產(chǎn)生于階級社會，后者是資本

主義的產(chǎn)物。

4、依法治國與依法行政的表現(xiàn)： 依法治國，建設(shè)社會主義法治國家理論和方略的形象，經(jīng)歷了半個多時間的探索。它包含著對百年來中國坎坷的法治歷程的回顧和反思，對建國以來社會注意法制建設(shè)德經(jīng)驗與教訓(xùn)的分析和反思，對新時期依法治國實踐經(jīng)驗的科學(xué)概括。依法治國，建設(shè)社會主義法治國家是歷史的必然，現(xiàn)實的抉擇，民主和理性的勝利，表明中國共產(chǎn)黨和中國人名將徹底摒棄人治，實行法治，政治和和會生活納入法制軌道，實現(xiàn)經(jīng)濟繁榮有序，政治民主昌明，人民安居樂業(yè)，社會穩(wěn)定發(fā)展。

建設(shè)社會主義法治國家的基本目標和任務(wù)是：1到2001年形成有中國特色的社會主義法律體系。2維護憲法和法律的尊嚴，消除特權(quán)，保障公民權(quán)，建立執(zhí)法責(zé)任制。3推進司法政策，追求司法公正，在制度上保證審判權(quán)與檢查權(quán)的獨立行使，建立司法責(zé)任追究制度。4加強執(zhí)法與司法隊伍建設(shè)，提高法律職業(yè)工作者的政治與業(yè)務(wù)素質(zhì)，使其權(quán)利能力與行為能力達到統(tǒng)一。5增強全民法律意識，采取措施著重提高領(lǐng)導(dǎo)干部的法制觀念和依法辦事能力。

5、權(quán)利和義務(wù)在法律中的地位和分類：1地位：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。再次權(quán)利和義務(wù)通貫發(fā)的運行和操作的整個過程。最后權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。從權(quán)利的法律功能和社會價值得角度，可以把權(quán)利解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主題以相對自由的作

為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。2分類：法律權(quán)利和以為，可以從不同角度、按照不同標準進行分類：1根據(jù)權(quán)利義務(wù)的存在形態(tài)。可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利和義務(wù)。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會內(nèi)容（社會關(guān)系）的重要程度，亦即它們在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會價值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對人們的效力范圍，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。4根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。5根據(jù)權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為行動權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。6根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為個體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。

6、法律行為的分類（選擇題）：1個人行為、集體行為與國家行為。2角色行為與非角色行為。3單方法律行為與雙方法或多方法律行為。4自為行為與代理行為。5積極行為與消極行為。6抽象行為與具體行為。7要式行為與非要式行為。8意志行為與事實行為。9合法行為與違法行為。10有效行為與無效行為。

七、⑴法律關(guān)系的含義、特征、分類（案例）：含義：法律關(guān)系是法律規(guī)范在指引人們的社會行為、調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們

之間的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系，是社會內(nèi)容和法的形式的同一。特征：1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會關(guān)系。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。3法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4法律關(guān)系是社會內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。5法律關(guān)系是由國家強制力保障的社會秩序。分類：1按照法律關(guān)系由以形成的法律部門，亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會生活內(nèi)容，可以分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟法律關(guān)系、勞動法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。2安裝法律關(guān)系的存在形式。可以分為抽象（一般）法律關(guān)系與具體（特殊）法律關(guān)系。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量，可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，可以分為對等法律關(guān)系與不對等法律關(guān)系。5按照法律關(guān)系發(fā)生的方式，可以分為確認的（生成的）法律關(guān)系與創(chuàng)立的（參與的）法律關(guān)系。6按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系，可以分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系，第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過程中，在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系。7按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會關(guān)系在整個社會關(guān)系中的性質(zhì)、等級和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度，可以分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。

⑵ 法律關(guān)系的主體和客體：一，主體：權(quán)利的擁有者和義務(wù)的承擔(dān)者。權(quán)利的主體才是真正意義上的法律關(guān)系的主體。凡是法律關(guān)系的主體，都應(yīng)具有能夠依法享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律資格，即權(quán)利義務(wù)能力，簡稱“權(quán)利能力”。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利

能力。一般權(quán)利能力指主體自出生（成立）到死亡（解散）時止都能享有權(quán)利能力或資格。特殊權(quán)利能力指主體在特定條件下具有的權(quán)利能力或資格。我國社會主義初級階段法律關(guān)系主體包括：1人民2階段3民族4國家和國家機關(guān)5自然人6法人。二，客體：法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。從語義上，客體與主體相對，指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對象。作為法律關(guān)系的客體的一切東西都具有兩個最低限度的特征：一，它必須是對主體的有用之物，而且圍繞著、針對著它可能發(fā)生利益沖突。因此需要對之做出權(quán)利義務(wù)的分界，明確其所屬所歸。二，它必須是人類能夠控制或部分控制的。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整，才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對象。法律關(guān)系的客體是無限多樣的，把它們抽象化，可以概括以下幾類：1國家權(quán)力2人身、人格3行為4法人5物6精神產(chǎn)品7信息。（此題給一個案例說出有多少種法律關(guān)系，主體和客體）

（3）法律事實的含義與種類：法律事實是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消失的客觀原因和條件，包括法律事件和法律行為。1法律事件分為社會事件和自然事件。社會事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的社會變遷或社會變革，即社會關(guān)系的根本變革和重大變化。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害，偶然事件以及人的生老病死。2法律行為是法律關(guān)系主體有意識的活動。法律行為分為國家行為和當事人行為兩類。國家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。當事人行為包括積極行為和消極行為，合法行

為和不合法行為。

八、法律責(zé)任的構(gòu)成和種類：構(gòu)成：法律責(zé)任的構(gòu)成是指在具備了哪些條件之后才產(chǎn)生法律責(zé)任。1行為的社會危害性。2行為的違法性3行為人的過錯。種類：依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類是最基本的分類，包括：1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。

九、（1）法的規(guī)范作用：1指引作用：法所既有的能夠為人們的行為提供一個既定模式，從而引導(dǎo)人們在法律允許的范圍從事社會事務(wù)的公用和效能。2評價作用：能夠衡量，評價人們的行為的法律意義的功用和效能。3預(yù)測作用：根據(jù)法對人們某種行為的肯定或否定的評價及必然導(dǎo)致的法律后果，人們可以預(yù)先估計到自己行為的后果，從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。4教育作用：指法具有的通過其規(guī)定和實施，培養(yǎng)和提高人們的法律意識、權(quán)利意識、義務(wù)觀念、責(zé)任感、遵守法律和紀律的自覺性的功用和效能。5強制作用：指法能運用強制力保證人們權(quán)利得以充分實現(xiàn)的功用和效能。

（2）法的局限性：1法只是去多社會調(diào)整方法的一種。2法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當?shù)?法對千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度4在實施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。

十、（1）立法、立法體制和我國立法權(quán)的劃分：立法，有俠義和廣義兩種含義：1俠義的理發(fā)是指國家最高權(quán)利機關(guān)制定法律的專門活動。2廣義的立法是指一定國家機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)并通過法定程序創(chuàng)制法

律規(guī)范的活動。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分，也包括同級別國家機關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。受中國國情因素的決定，我國實行的是“一元多級”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國家立法體制的共性，即在全國范圍內(nèi)，立法體系是統(tǒng)一的；“多級”則是中國特色，即我國的立法體制分為中央立法和地方立法多個立法等級。從立法的內(nèi)容上也有立法權(quán)限的劃分。涉及國家基本經(jīng)濟制度、政治制度和民事刑事制度的事項只能有全國人大及其常委會制定法律。

十一、司法的含義和原則：含義：司法是指國家司法機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。具有以下特點：1司法是享有司法權(quán)的各級人民法院依照法定職權(quán)和程序運用法律處理案件的活動，具有法定專有性，其他任何國家機關(guān)，組織和個人都不具有此項權(quán)力。2程序的法定性3裁決的權(quán)威性4形式的嚴格性。原則：1法治原則。即依法司法，這是社會主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。2平等原則。平等的適用法律；平等的保護權(quán)利；平等的追究法律責(zé)任。3司法獨立原則。國家司法權(quán)只能有國家各級司法機關(guān)統(tǒng)一行使。其他機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使此項權(quán)利；人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的非法干涉；司法機關(guān)審理案件必須閹割依照法律規(guī)定，正確適用法律。4司法責(zé)任原則。指司法工作人員在執(zhí)行職務(wù)時，因故意或過失性錯誤，侵犯了公民、法人和其他社會組織的合法權(quán)益，造成嚴重后果而應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任的原則。

十二、（1）法律體系，法律部門的含義以及法律部門劃分的標準：法律體系，有時也稱“法的體系”或簡稱“法體系”，是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點：1法律體系是一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。2法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機整體。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。法律部門：就是指調(diào)整同一種類或統(tǒng)一基本方面的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。劃分：法律部門的劃分不是隨心所欲的，而是有其一定的標準。1根據(jù)法律調(diào)整對象，即法律所調(diào)整的社會關(guān)系來劃分法律部門。2根據(jù)法律的調(diào)整方法來劃分法律部門。（2）當代中國的法律體系：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國法律體系劃分為以下主要的法律部門。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經(jīng)濟法法律部門5勞動和社會保障法律部門6科教文衛(wèi)法法律部門7資源環(huán)境保護法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門（3）法的分類(一)根據(jù)社會心態(tài)和國家的歷史類型，可將法律劃分為奴隸制社會法、封建制社會法、資本主義社會法、社會主義社會法

（二）根據(jù)法律的形式特征，可將法律分為國內(nèi)法和國際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

十三、（1）法律解釋的與分類：法律解釋是通過對法律、法規(guī)等法律文件或其他部分條文、概念、術(shù)語的說明，揭示其中表達的立法者的

意志和法的精神，進一步明確法定權(quán)利和義務(wù)及其界限或補充現(xiàn)行法律的規(guī)定的一種國家活動，是立法的繼續(xù)。分類：包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯(lián)合解釋。

（2）法律推理的含義與分類：法律推理是人們從一個或幾個已知的前提得出某種法律結(jié)論的過程。種類：1演繹推理：根據(jù)一般性的知識和特殊的知識，即由一般到個別，典型的三段論。2歸納推理：從兩個或更多種類特殊命題中獲取一般性命題的推理。3辯證推理：指兩個或兩個以上的互相矛盾的命題時借助辯證思維，從中選出最佳命題，以解決法律問題。

十四、（1）法與經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系（選擇題）a法對經(jīng)濟基礎(chǔ)的能動作用b經(jīng)濟基礎(chǔ)對法的決定作用

（2）法與市場經(jīng)濟的關(guān)系：

（一）建立社會主義市場經(jīng)濟體制，離不開法律。在建立社會主義市場經(jīng)濟體制的過程中必須構(gòu)建社會主義市場經(jīng)濟的法律體系。這事因為市場經(jīng)濟內(nèi)在的需要法律，沒有法律就沒有市場經(jīng)濟，市場經(jīng)濟必然是、也必須是法治經(jīng)濟。

（二）法在市場經(jīng)濟中的作用：1保障作用2引導(dǎo)作用3服務(wù)作用4規(guī)制作用。

十五、（1）依法治國與黨的領(lǐng)導(dǎo)（論述）：

（一）依法治國必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國與堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)本質(zhì)上是一致的。其一致性主要體現(xiàn)在以下兩個方面：1黨的領(lǐng)導(dǎo)最本質(zhì)之處是執(zhí)政，而共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民掌握管理國家的權(quán)利，實行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，尊重和保障人權(quán)。2黨的領(lǐng)導(dǎo)作用和黨員的先鋒

模仿作用還突出表現(xiàn)為黨組織和黨員帶頭執(zhí)行和遵守法律。依法治國建設(shè)社會主義法治國家，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進行。這是因為：1法治是全體人民通過立法、執(zhí)法、司法。法制監(jiān)督、法治教育、守法等活動所建立起來的社會主義法律秩序。2社會主義民主是法治的基礎(chǔ)和前提，沒有民主就不會有真正的法治。3法律的制定過程是把黨的意志轉(zhuǎn)化為國家意志，把黨的路線、方針和政策轉(zhuǎn)化為法律原則和規(guī)則的過程，是黨領(lǐng)導(dǎo)立法機關(guān)了解民意、集中智慧、統(tǒng)一認識、協(xié)調(diào)利益的過程。4法律的實施經(jīng)常遇到區(qū)域性乃至全國性的全局問題，觸及經(jīng)濟、政治、文化、民族、宗教。外交等方面熱點問題，牽涉到諸多政法機關(guān)以及其他國家機關(guān)的關(guān)系。5共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，執(zhí)政黨的法治觀念如何，有無依法治國的堅定信仰和堅強意志，能否自覺地在憲法和法律范圍內(nèi)活動，是實行法治決定性因素。

（二）依法治國應(yīng)當改善黨的領(lǐng)導(dǎo)：為了實施依法治國，建設(shè)社會主義法治國家，在堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。改善黨的領(lǐng)導(dǎo)的一個十分重要的方面是在黨和國家政治生活中切實有效的貫徹民主集中制原則，而依法治國正是民主集中制的時代精神和基本保證。在黨和國家的政治生活中，既有貫徹民主集中制的成功經(jīng)驗，也有民主集中制遭受嚴重破壞、給黨和國家造成巨大災(zāi)難的沉痛教訓(xùn)。總之，無論是從堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，還是從改善黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，都必須防止和糾正以黨代法的弊端。

（2）法律和政策的關(guān)系：區(qū)別：1制定的主體；政策是由黨的組織

來制定，法律由國家立法機關(guān)制定。2意志的屬性不同：黨的政策是全黨意志的體現(xiàn)，法律是國家意志的體現(xiàn)。3內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同，政策的內(nèi)容比較原則，比較抽象，主要表現(xiàn)為綱領(lǐng)、路線類而法律比較具體明確，表現(xiàn)為規(guī)范性的法律文件。4調(diào)整的范圍不同：政策調(diào)整的是黨組織，而法律調(diào)整的國家所有的人，所有的事。5實施的方式不同：黨政策對黨組織有強制力，靠路線，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國家強制力保證實施。6穩(wěn)定性的程度：政策具有靈活性，法律具有較高的穩(wěn)定性。

十六、法律與道德的聯(lián)系和區(qū)別（比較名詞 論述）：道德：關(guān)于人們思想和行為的善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私等觀念和原則，規(guī)范和標準的總和。

道德對法律的作用：1道德對法律的創(chuàng)制有指導(dǎo)作用。2道德對法律的實施具有保障作用。3道德對法律的漏洞和滯后具有彌補作用。4道德對法律具有評價作用。

法律對道德的作用：1法對道德的基本原則的實現(xiàn)具有保障作用。2法律對道德標準的提高具促進作用。

區(qū)別：1產(chǎn)生的歷史條件不同。道德與人類社會共始終。

2形成的方式不同：法律是由國家立法機關(guān)有意識的創(chuàng)立，而道德是人們在長期的社會實踐過程中自發(fā)創(chuàng)立的。

3表現(xiàn)形式不同：道德存在于人們的思想意識，而法律為規(guī)范性的法律文件。