第一篇:設計院管理基本程序
設計院管理基本制度程序
自2002年設計院改制工作重新啟動以來,國有的設計院、所紛紛開始了股份制改造之路。但從傳統的全民、集體所有制向混合所有制、民營制企業轉變非一日之功。相對應的,如何建立一套行之有效的管理程度、管理制度,是當前各個設計企業正在探索、研究的熱門課題。筆者所在的設計院管理層,按照時間、工作內容、配套辦法三個脈絡,將一些基本的管理制度、管理程度進行了歸納,現將提綱分享如下。
一、按時間順序分
(一)、年初(當年元月完成)
1、各部門工作計劃
2、全院工作計劃
3、全院財務預算
4、各部門承包合同或經濟責任書簽訂
(二)、年中(當年7月完成)
1、各部門半年工作總結
2、全院半年工作總結
3、各部門半年財務核算
4、全院半年財務核算
5、經濟分析座談會
(三)、年末(次年元月前完成)
1、各部門全年工作總結
2、年終結算(各部門、全院)
3、年度總結表彰大會(年會)
4、新年座談會
二、按工作內容分
(一)、項目承接(經營)
1、商務部、設計所----接洽、商談,合同簽訂,催收設計費,跟蹤服務。
2、項目管理部----項目備案,合同登記,項目統計,管理費核算。
3、財務部----收費統計,費用核算,年終結算,獎金發放。
(二)、項目實施(生產)
1、設計所----組織設計,自?;バ?,后期服務。
2、總工辦----審核審批,現場檢查,參與驗收。
3、項目管理部----資料歸檔,服務跟蹤,投訴處理。
4、商務部----跟蹤服務,客戶回訪,建立客戶檔案。
(三)、技術質量管理(專業管理)
1、設計所----設計、校對、后期服務。
2、總工辦----審核、審查、監管、業務培訓。
3、項目管理部----監管(資料歸檔、服務跟蹤,投訴處理)
(四)、行政人事管理(服務管理)
1、行政人事部----人員招聘,人員培訓,考勤管理,績效考核,生活服務。
2、項目管理部----項目備案,消防申報,服務跟蹤,投訴處理,注冊管理,資質管理,管理費核算。
3、商務部----跟蹤服務,催收設計費,客戶回訪。
4、財務部----費用報銷,費用核算,年終結算,獎金發放。
配套各項管理辦法
1、經營獎勵辦法
2、客戶投訴處理辦法
3、績效考核管理辦法
4、半年考核獎懲辦法
5、技術質量管理辦法
6、檔案管理辦法
7、設計制圖標準(中江院)
8、方案文本設計深度要求
9、施工圖設計深度要求
10、校對深度要求
11、審核深度要求
12、進度保證措施
13、其他必須制定的管理辦法
第二篇:設計院注冊程序
設計、監理、施工、勘察等單位注冊辦理程序 建設廳(城鄉建設規劃):
一、新注冊設計院程序:
(一)營業執照、機構代碼證、稅務等同其它公司辦理程序;
(二)資質申報:堪察設計協會購買:工程設計資質標準、建設工程資質管理規定及工程勘察分級標準等;
(三)購買數據庫填寫:附件材料按照建設部160號文件準備、加報一份信息采集表;信息軟件北京:電話—010-88018260-617;傳真:010—88018260-808(4500元)
(四)以上資料準備好后,報建設廳行政許可辦辦理(原件)。
二、公司名稱變更:
(一)變更申請(法人簽字);
(二)信息采集表;
(三)變更審核表;
(四)上級主管單位的批示;
(五)營業執照副本復印件;
(六)章程修正案;
(七)資質正副本復印件。
三、法人變更:
(一)企業資質證書變更審核表;
(二)申請書(本單位法人簽字);
(三)建設工程企業資質變更受理;信息采集表(設計);
(四)關于法人職務任免通知;
(五)營業執照副本;
(六)資質證書正、副本。
四、注冊資本金變更:
(一)信息采集表;
(二)變更申請;
(三)營業執照;
(四)資質;
(五)資質報告;
(六)章程修正案。
信息采集表—軟件—資質管理—資質證書變更—生成。
五、技術負責人就更申請:
(一)任命文件復印件;
(二)資質變更受理信息采集表;
(三)任命文件復印件;
(四)身份證、畢業證、職稱證復印件;
(五)勞動合同、社保證明復印件、個人簡歷;
(六)企業營業執照副本復印件;
(七)企業設計資質證書副本復印件。
第三篇:風險管理的基本程序風險識別
風險管理的基本程序風險識別、風險估測、風險評價、選擇風險管理技術、風險管理效果評價
可保風險的條件:風險不是投機的,風險必須是偶然的,風險必須是意外的,風險必須是以大量標的均有遭受損失的可能性,風險應有發生重大損失的可能性
保險的宏觀作用1保障社會再生產的正常進行2推動商品的流通與消費3推動科學技術向現實生產力轉化4有利于財政和信貸收支平衡的順利實現5增加外匯收入,增強國際支付能力6動員國際范圍內的保險基金
保險的微觀作用:1有利于受災企業及時恢復生產2有利于企業增加經濟核算3有利于企業加強危險管理4有利于安定人民生活5有利于民事賠償責任的履行
保險公司的功能:組織經濟補償功能、掌管保險基金功能、防災防險功能、融通資金功能、吸收儲蓄功能
保險利益原則的構成要件:1.保險利益必須是合法的利益2.保險利益必須是可以確利定的益3.保險利益必須是經濟利益
保險利益的意義:1.限定了保險保障的最高限額2.防止道德風險的發生3.劃清了保險與賭博之間的界限
代位追償原則是指在財產保險中,保險標的發生保險事故造成推定全損,或者保險標的由于第三者責任導致保險損失,保險人按照合同的約定履行賠償責任后,依法取得對保險標的的所有權或對保險標的損失負有責任的第三者的追償權。意義:防止被保險人由于保險事故的發生,從保險人和第三者責任方同時獲得雙重賠償而額外獲利,確保損失補償原則的貫徹執行;維護社會公眾利益,保障公民、法人的合法權益不受侵害;有利于被保險人及時獲得經濟補償。
代位追償權產生的條件:保險事故的發生是由第三者的責任造成的,致害人依法應對被保險人承擔民事損害賠償責任;保險人按合同的約定對被保險人履行賠償義務后,才有權取得代位追償權。損害事故發生的原因及受損的標的均在保險責任范圍內;
受益人與繼承人的區別:兩者性質不同:受益人享有的是受益權,是原始取得;繼承人享有的是遺產的分割,是繼承取得。受益人沒有用其領取的保險金償還被保險人生前債務的義務;但繼承人在其繼承遺產的范圍內有為被繼承人償還債務的義務。
最大誠信原則:指保險合同當事人在訂立保險合同當時及在合同的有效期內,必須以最大的誠意,履行自己應盡的義務,互不欺騙和隱瞞,信守合同訂立的約定與承諾,否則,保險合同無效。
最大誠信原則的主要內容:
(一)告知
(二)保證
(三)棄權與禁止反言.告知是指投保人在訂立保險合同時,應當將與保險標的有關的重要事實如實向保險人陳述,以便讓保險人判斷是否接受承?;蛞允裁礂l件承保。保證指保險人要求投保人或被保險人在保險期間對某一事項的作為與不作為或某種狀態的存在與不存在作出許諾。
保險人棄權的必備條件:1保險人必須知道投保人或被保險人有違反告知義務或保證條款的情形,因而享有合同解除權或抗辯權。2保險人須有棄權的意思表示,包括明示表示和默示表示3保險事故發生后,保單持有人逾期通知保險人仍接受。4在保險合同有效期限內,保險標的危險增加,保險人有權解除合同或者請求增加保險費,當保險人請求增加保險費或者繼續收取保險費時,則視為保險人放棄合同的解除權。
為什么損失補償原則不適用于人身保險?人身保險合同不是補償性合同,而是給付性合同,保險金額是根據被保險人的需要和支付保險費的能力來確定,當保險事故或保險事件發生時,保險人按雙方事先約定的金額給付。
保險人在如下情況取得對第三者的代位追償權: 1)第三者對被保險人的侵權行為,導致保險標的遭受保險損失,依法應承擔損害賠償責任。2)第三者不履行合同規定的義務,造成保險標的的損失,根據合同的約定,第三者應對保險標的的損失承擔賠償責任。
3)第三者不當得利行為,造成保險標的的損失,依法應承擔賠償責任。4)其他法律規定。
委付成立的要件:保險標的推定全損;被保險人向保險人提出;被保險人須就保險標的的全部進行委付;委付不得附有條件;委付須經保險人同意
重復保險必須具備下列條件:同一保險標的及同一保險利益;同一保險期間;同一保險危險;與數個保險人訂立數個保險合同,且保險金額總和超過保險標的的價值。
保險人的義務:1.及時簽單義務2.保密義務3.賠償、給付義務4.承擔合理費用義務
保險人的權利:1.收取保費權利2.調研保險標的的情況3解約權與增費權4享有代為權5不承擔賠償權利
投保人的權利:1解約權2保單現金價值所有權
投保人的義務:1交納保費義務2通知義務3避免損失擴大義務
商業保險與賭博比較1.目的不同。保險是以適當的保費支出轉嫁風險,獲得經濟生活的安定。而賭博以小博大,目的在于發財。2.條件不同。參加保險不僅要交保費,而且必須對保險對象具有保險利益,所報風險為純粹風險。而賭博則基本上是有錢即可參與
3.機制不同。保險是在被保險人之間進行的風險分攤,是一種互助共濟行為。而賭博的風險完全是人為的,輸贏完全是賭博雙方之間個人的事。4.社會后果不同。保險是社會發展的穩定器和助動器。而賭博則會帶來家庭和社會經濟生活的不安定,甚至引發刑事犯罪
簡述風險管理與保險的關系共同點1.兩者都是以風險作為研究和管理的對象。
2.兩者都是以概率論和大數法則等數學和統計學原理作為其分析的基礎和方法。
3.保險是風險管理最重要、最有效的制度性工具之一。4.加強風險管理是提高保險經濟效益的手段。區別:最主要的區別表現在風險管理所管理的風險范圍要大于保險的范圍。前者管理所有的純粹風險以及某些投機風險,而后者只是對付純粹風險中的可保風險。何謂近因原則?如何判斷損失近因?
答:近因原則的基本含義是:若引起保險事故發生,造成保險標的損失的近因屬于保險責任,則保險人承擔損失賠償責任;若近因屬于除外責任,則保險人不負賠償責任。也就是說,只有當承保危險是損失發生的近因時,保險人才負賠償責任。
判斷近因的基本方法有兩種:(1)從原因推斷結果,即從最初的事件出發,按邏輯推理直至最終損失的發生,最初事件就是最后事件的近因;(2)從結果推斷原因,即從損失開始,從后往前推,追溯到最初事件沒有中斷,則最初事件就是近因。
比較委付與代位追償的區別。
答:(1)代位追償只是一種純粹的追償權,取得這種權利的保險人無須承擔其他義務;而保險人在接受委付時,則是將權利和義務全部接收,既獲得了保險標的的所有權,又須承擔該標的產生的義務。(2)在代位追償中,保險人只能獲得保險賠償金額以內的追償權;而在委付中,保險人則可享有該項標的的一切權利,包括被保險人放棄的保險標的所有權和對保險標的的處分權。在委付后,保險人對保險標的的處置而取得的額外利益也由保險人獲得,而不必返還給被保險人。
保險合同雙方當事人應該如何處理爭議?答:保險爭議的處理方式有以下四種:1.協商:爭議發生后,雙方當事人在平等、互相諒解基礎上對爭議事項進行協商,取得共識,解決糾紛的方法。2.調解:在合同管理機關或法院的參與下,通過說服教育,使雙方自愿達成協議、平息爭端。3.仲裁:爭議雙方依法仲裁協議,自愿將彼此間的爭議交由雙方共同信任、法律認可的仲裁機構的仲裁員居中調解,并做出裁決,一裁終局。4.訴訟:保險合同的一方當事人按有關法律程序,通過法院對另一方提出權益主張,并要求法院予以解決和保護的請求的處理爭議的方法。
財產保險有何特征?答:1.保險標的為各種財產物資及有關責任;2.保險業務的性質是組織經濟補償;3.經營內容具有復雜性4.單個保險關系具有不等性。
試比較再保險與原保險、共同保險的區別。答:再保險與原保險的區別:(1)主體不同。原保險主體一方是保險人,另一方是投保人與被保險人;再保險主體雙方均為保險人。
(2)保險標的不同。原保險中保險標的既可以是財產、利益、責任、信用,也可以是人的生命與身體;再保險中的標的只是原保險人對被保險人承保合同責任的一部分或全部。(3)合同性質不同。原保險合同中的財產保險合同屬于經濟補償性質,人身保險合同大多屬于經濟給付性質;再保險合同全部屬于經濟補償性質,再保險人負責對原保險人所支付的賠款或保險金給予一定補償。再保險與共同保險的區別在于:共同保險是多家保險公司與投保人建立保險關系,是橫向聯系,就分散風險的方式而言,是風險的第一次分散。再保險是保險人與保險人建立保險關系,是縱向聯系,是風險的第二次分散。保險合同的基本內容:主體部分,包括保險人、投保人、被保險人、受益人的名稱及住所,有多個受益人的需標出受益順序及份額;客體部分,即明確保險利益的部分,主要載明保險標的、保險價值和保險金額,權利義務部分,包括保險責任、除外責任、保險費及其支付方式、保險金賠償或給付方式、保險期限和保險責任開始時間、違約責任等。其他申明事項
.投保方違反告知義務的常見情形:1由于疏忽或對重要事實誤認為不重要而未告知;2因對重要事實認識的局限導致的誤告,但并非故意欺騙;——誤告3隱瞞重要事實,故意不告知;——隱瞞4捏造事實,故意作不實告知。——欺詐.違反告知義務的法律后果:對于投保人因故意或因重大過失未履行如實告知義務、足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的,保險人雖可以解除合同,但該解除權自保險人知道解除事由起30日內必須行使。更重要的是,針對如實告知義務的問題,規定了兩年的不可抗辯條款:自合同成立之日起超過兩年的,保險人不得解除合同。
保險合同的特點:
1、雙務性
2、射幸性
3、補償性
4、條件性
5、附和性
6、個人性
第四篇:教代會基本程序
教代會基本程序
發表時間:2005-10-11 08:28:40 編輯:匿名 點擊/評論:4824/0
教代會預備會基本程序(以換屆首次代表大會為例)
(1)報告大會籌備工作情況;(2)做代表資格審查報告;
(3)選舉大會主席團(休會片刻,主席團舉行全體會議,審議通過本次大會議題、議程以及其他有關事項);
(4)通過大會議題及議程;(5)通過大會其他有關事項。教代會預備會議的主持有兩種情況:一種是在大會主席團未選出之前,由工會主席或副主席主持;選出之后,由大會主席團推派執行主席。另一種是教代會換屆后,設立常任主席團(即屆內各次教代會不重新選舉主席團),屆內歷次代表大會預備會均由主席團主持。教代會正式會議的基本程序
(1)宣布大會開幕,奏(唱)中華人民共和國國歌;(2)上級領導或有關方面致辭;(3)校長做學校工作報告;(4)副校長做分管工作報告;
(5)提交大會審議方案或有關事項的說明;(6)工會做教代會工作報告;
(7)提案工作委員會(小組)做提案工作報告;(8)大會表決或選舉事項;(9)教職工代表大會發言;(10)學校領導講話;(11)宣布大會閉幕。
教代會正式會議的會期,一般來說,不少于四個單元。教代會正式會議期間安排一定的空隙時間,主要用于教職工代表討論、主席團活動以及學校領導研究教職工代表意見和建議。
福華小學召開教職工代表大會基本程序
來源:福華小學 作者:劉瓊 時間:2009-12-16 Tag: 點擊:
705 福華小學召開教職工代表大會基本程序
教職工代表大會(以下簡稱教代會)是學校管理體制的重要組成部分,是教職工參與學校民主管理的基本形式。
教代會必須接受學校黨組織的領導,支持校長依法行使職權。
教代會每三年為一屆,每學年至少召開一次。召開教職工代表大會一般按下列基本程序進行:
一、大會的籌備
1、成立籌備領導小組(屆中召開教代會的籌備工作由工會負責)。
在學校黨組織領導下成立籌備領導小組開展工作?;I備領導小組由學校黨組織負責人任組長,工會主席任副組長,組員包括黨政工有關人員和教師代表。
籌備領導小組根據需要設立秘書、代表資格審查、提案、會務等若干個工作小組。
2、提出召開教代會的工作方案。
工作方案內容包括:教代會代表的產生辦法及列席代表、特邀代表的名額分配;大會主席團成員名單;大會日程、議程;校務公開、民主評議干部方案等。
3、代表的產生。
根據實際,以年級(或科組)、部門設選區,并分配名額。代表名額一般占教職工數的30%左右,其中教師代表一般應占代表總數的60%,中層以上領導干部一般不超過代表總數的20%,女教職工和青年教職工應占適當比例。
各選區通過醞釀提出代表候選人名單,由教職工直接采取無記名方式投票選舉,票數超過選區教職工半數才能當選。學校黨政工主要負責人一般應選為代表,但必須履行民主程序,到有關選區參加選舉,不能設“當然代表”。
屆中教代會代表缺額的要進行補選。
各選區將選舉結果報學校工會后,由代表資格審查小組進行代表資格審查,確定后張榜公布。
代表產生后要對代表進行培訓。
4、確定教代會中心議題。
教代會召開一個月前,在廣泛征求意見的基礎上,召開學校黨政工聯席會議,提出教代會中心議題的建議。
5、提案的征集。
教代會召開一個月前,校工會或提案小組發出征集提案的通知,并將提案表印發給教代會的代表。
提案小組收到提案后,應及時登記、分類、整理,并對提案進行審理、立案。
6、印發有關資料征求意見。
需提交大會討論、審議、通過或決定的文件,在正式會議前十天印發給代表,廣泛征求意見。
7、確定大會主席團候選人名單。
主席團候選人建議名單由籌備領導小組(屆中由工會)負責提出后,交教代會預備會議通過。
8、履行召開教代會的報批手續。
向上級教育工會呈報關于召開教代會的請示報告。報告中應寫明教代會的屆次、召開時間、召開地點、主要議題等內容。結合教代會進行工會換屆選舉工作的,還應同時上報“工會委員會”、“工會女職工委員會”、“工會經費審查委員會”委員候選人呈批表(一式兩份)并取回批示。
二、預備會議
1、教代會預備會議由工會主持,全體教代會正式代表參加。預備會議一般采取舉手方式表決。
2、預備會議主要內容:
(1)聽取工會報告教代會籌備情況;(2)通過大會議題和議程;
(3)通過代表資格審查小組關于代表資格審查報告和代表增補情況說明;
(4)通過大會主席團、秘書長和執行主席名單;(5)通過校務公開和民主評議干部方案。
三、正式會議
1、核實到會人數。
與會代表超過代表總數的三分之二,方可宣布開會。
2、大會議程。
(1)宣布大會開幕,奏《中華人民共和國國歌》
(2)上級領導及有關方面致辭(3)校長作工作報告
(4)副校長作分管工作報告
(5)總務主任作學校財務收支情況報告(6)提交大會審議的方案或有關事項的說明(7)工會作教代會工作報告(8)提案小組作提案工作報告(9)大會分組討論
(10)大會表決或選舉事項(11)校務公開和民主評議干部(12)教職工代表大會發言(13)學校領導講話
(14)宣布大會閉幕,奏《國際歌》 以上議程可根據實際情況作增減。
四、會后工作
1、教代會閉幕期間,屬教代會職權范圍內急需解決的重要問題,可召開教代會聯席會議協商處理,有關決議、決定提請下次教代會確認。
2、會后15天內向區教育工會上報《教代會報表》。工會換屆選舉的應呈報關于工會換屆選舉結果的報告并取回批復。
召開教代會工作流程圖
成立機構
成立籌備領導小組和各職能小組
籌備領導小組提出召開教代會方案
提出方案
分選區醞釀提出候選人,教職工無記名投票,資格審查,張榜公布名
單
選舉代表
召開一月前,黨政工聯席會提出議題
確定議題
召開一月前,印發提案表并收集提案
征集提案
召開十天前,印發提交大會討論 審議的文件,廣泛征求意見
印發文件征求意見
籌備小組提出主席團候選人名單
確定主席團名單
向區教育工會呈報召開教代會報告,換屆選舉須報委員候選人呈批表
履行報批手續
召開預備會議
報告籌備情況,通過召開教代會事項
召開正式會議
聽取報告,討論審議,表決選舉,民主評議
會后十五天內報送《教代會報表》,換屆須報選舉結果及分工情況報
告
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第五篇:行政處罰基本程序(本站推薦)
我國行政處罰基本程序探討
【摘要】: 通過行政程序對行政權進行規范,保障相對方合法權益、為公眾參與提供平臺、促進政府和公眾之間良性互動、提升行政效率是當代行政法和公共行政共同關注的問題,而在行政程序的理論與制度框架中,行政程序違法責任又是核心的理論與實踐問題。對行政程序違法責任的探討成了現代法治政府建設中不可跨越的理論與實踐問題。本文從我國行政處罰事先告知程序存在的問題及其完善進行探討,旨在促進行政程序法制的良性發展。行政處罰事先告知程序是一項基本的行政程序制度,其價值就是為公民實現行政法上的實體權利提供有力的程序依據和制度保障機制,體現現代行政法制的公平正義精神。行政處罰事先告知程序的內涵是指行政主體在作出行政處罰決定之前,將據以作出行政處罰決定的事實、理由及依據告訴當事人,并告知當事人依法享有的權利這樣一種程序性法律行為。行政處罰事先告知程序是一種行政程序,其核心是行政機關在作出可能對當事人不利的行政處罰決定之前,法律設定一種程序來保障當事人享有必要的知情權,當事人在此基礎上行使辯護權和防衛權,以切實維護自身合法權益,促進行政機關依法公正行使權力。行政處罰事先告知程序是行政公開原則在行政處罰中的具體體現,也是現代行政程序法的一項重要的基本制度。
關鍵詞:行政處罰 程序 行政法 行政主體 當事人 合法權益 知情權
一、我國行政處罰事先告知程序存在的主要問題
1996年3月17日八屆全國人大四次會議通過的《中華人民共和國行政處罰法》第一次以法律形式確立了我國行政處罰中的事先告知程序,是對行政程序的完善和行政法發展的突破。該法第31條明確規定:“行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰的事實、理由及依據,并告知當事人依法享有的權利。”第32條規定:“當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據,應當進行復核;當事人提出的事實、理由或者證據成立的,行政機關應當采納。行政機關不得因當事人申辯而加重處罰?!毙姓C關在作出行政處罰之前告知上述法律規定的事項和聽取當事人的陳述和申辯,是行政機關的法定義務?!吨腥A人民共和國行政處罰法》第41條進一步規定:“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前,不依照本法第31條、32條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據,或者拒絕聽取當事人的陣述、申辯,行政處罰決定不能成立;當事人放棄陣述或者申辯權利的除外?!痹谛姓V訟中,行政機關對是否給予了告知應負舉證責任。通過對上述法律規定的認真梳理分析,結合我國的行政執法實踐,筆者認為我國行政處罰事先告知程序主要存在如下問題:
(一)、未規定行政處罰事先告知的方式。告知的方式在行政處罰事先告知程序中有著舉足輕重的作用,由于我國行政處罰法沒有明確規定行政機關在行政處罰程序中采取何種方式履行事先告知義務,致使行政機關在行政處罰事先告知程序中是八仙過海、各顯神通,有的是采取在詢(訊)問筆錄中告知,有的是采取在處罰前使用簡易表格的方式告知,有的是采取公告告知方式,甚至于采用電報或電話、網站查詢告知方式,如備受關注的“杜寶良現象”,北京市交通管理部門對交通違章者的告知方式就是采取由當事人自己上網查詢。[2]告知方式的不統一必然導致在執法實踐中行政處罰法規定的告知內容告知不全面、不完整或不及時,事實上侵犯了當事人的被告知權。告知方式的不統一也是導致行政處罰事先告知程序中其它問題的重要原因。
(二)、告知期限的缺失。在《行政處罰法》中唯一表述了告知期限的是該法第42條第1款第1項“當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后三日內提出”對行政處罰事先告知程序中可能出現的不同情況缺少針對性的規定,如陳述權、申辯權應當在什么期限內行使,現行的理解就是當事人必定在告知時當面向行政執法人員提出,否則視為放棄權利,難道說當事人就沒有權利當得到行政機關將作出對自己不利的處罰時去咨詢法律知識、了解情況后再去行使陳述權和申辯權?
(三)、未明確規定利害關系人享有被告知權。
我國行政處罰事先告知程序中的當事人不包含利害關系人;《行政處罰法》對“當事人”沒有明確規定是指何人,但從立法者的本意來看,這里的“當事人”應當是指行政機關認為有違法行為,將給予行政處罰的公民、法人或其它組織?!缎姓幜P法》第23條規定:“行政機關實施行政處罰,應當責令當事人改正或限期改正違法行為?!钡?4條規定:“對當事人的同一違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰?!钡?1條規定:“行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰的事實、理由及依據,并告知當事人依法享有的權利。”從以上規定可以看出,這里的當事人指的就是受到行政處罰的人。
(四)、未規定告知瑕疵的法律責任。
《行政處罰法》第41條的規定是對行政機關不履行告知義務應承擔的法律后果所做的規定,也就是當行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前,不依照本法第31條、32條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據,或者拒絕聽取當事人的陣述、申辯的,行政處罰決定無效,對當事人不產生法律約束力,但由于沒有進一步規定告知錯誤、告知欠缺等告知瑕疵的法律責任,再者也沒有規定行政執法人員不依法告知和告知瑕疵的法律責任,因此在執法實踐中導致部分行政機關和執法人員不重視行政處罰事先告知程序,對告知采取敷衍了事甚至不負責任的態度。
二、完善我國行政處罰事先告知程序的思考
(一)、應明確規定采用書面告知的方式,并依照民事訴訟法的有關規定進行送達。
筆者認為《行政處罰法》應明確規定在行政處罰事先告知程序中必須使用書面告知的方式,并且可以依照民事訴訟法的有關規定進行送達。口頭告知方式只能起到輔助性的解釋、說明作用,電話、電報、網站查詢、電子郵件、手機短信等可以作為告知程序前聯系被告知對人的一種手段,而不能作為告知方式本身具有法律上的意義。
1、內容和形式之間具有對立統一關系。辯證唯物主義認為:內容決定形式,形式反作用于內容。內容決定形式,有什么內容就要求有什么形式,內容發生了根本變化,形式也遲早要發生相應的變化。當形式適合于內容時,對內容的發展起著積極的、推動的作用;而當形式不適合于內容時,則對內容的發展起著消極的阻礙作用。[3]《行政處罰法》第31條的規定可以說內容相當豐富,如果采用諸如簡易表格、電話查詢等方式根本不適合,必然阻礙法律確立的告知目標的實現。
2、履行告知程序是行政機關的法定義務。在行政訴訟中,行政機關對是否給予了告知應負舉證責任。舉證責任倒置是我國《行政訴訟法》確立的一項基本的行政訴訟規則,《行政訴訟法》第32條規定:“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。”在行政訴訟中,行政機關如果不能提供證據證明其履行了告知義務,就要為此承擔不利的法律后果,采用書面告知的方式就能較好地解決在發生爭執時的證據問題。
3、我國的國情決定了必須采取實際告知為主推定告知為輔的告知制度。行政程序法是隨著行政權的擴張而逐步完善的,在傳統法學理論的觀念和體系中,程序法的概念根本不被重視。即使在重視程序的英美諸國,也較少從國家法制的高度予以重視。[4]行政程序法在我國的發展起步比較晚,大部分群眾對行政處罰事先告知程序缺乏了解,特別是在農村,很多群眾對法律尤其是程序法知之甚少,他們不知道在行政處罰程序中還享有被告知權這項程序性權利,在執法實踐中往往表現為當事人采取外出打工、拒絕簽字等方式回避矛盾。針對這種情況,《行政處罰法》應明確規定在行政處罰事先告知程序中可以依照民事訴訟法的有關規定進行送達載有告知內容的書面文件。但在適用上應確立一種先后次序,在實際告知無法進行或需要很大的行政成本時,再根據具體情況采用推定告知,也就是說在民事訴訟法規定的幾種送達方式中,送達人也不能隨意決定采用何種方式,而只能根據案件的實際情況決定采用何種送達方式。
4、有利于宣傳法律。正如以上所述,我國的國情是相當多的群眾缺乏法律知識,甚至許多群眾文化水平不高,書面告知方式可以給被告知人留下書面的依據,便于被告知人去對照法律條文進行分析研究或咨詢其他群眾、律師,因此不但有利于對當事人宣傳法律,而且有助于教育廣大群眾。
(二)、完善行政處罰事先告知程序的告知期限
告知期限對行政處罰事先告知程序價值目標的實現具有特別重要的意義,當事人和利害關系人為維護自己的合法權益,對行政機關告知的內容進行充分準備,進而有針對性的開展辯護,應當是當事人和利害關系人基于現代行政權理論所享有的基本權利。給予充分的準備時間是享有被告知權的自然延伸,如果不能給予充分的準備時間,這樣的被告知權將是不完整的。但是行政實踐是復雜的,何謂充分的準備時間需視具體案件的實際情況不同而不同,同時告知期限與告知方式具有密切的聯系,針對告知期限的缺失,《行政處罰法》應根據具體的告知方式規定不同的告知期限。如公告告知可參照民事訴訟法的有關規定經過60日,被告知人不行使陳述權、申辯權或要求聽證的,應視為放棄權利。
(三)、明確規定利害關系人享有被告知權
所謂“有利害關系”,是指法律上的利害關系,利害關系人負有行政法上的權利和義務。行政處罰可能涉及到的利害關系人,一般是受違法行為侵害的人,他與違法行為人(即當事人)同時與行政機關發生法律關系。在這種法律關系中,利害關系人的權益受到當事人的侵害是行政機關對當事人實施行政處罰的條件,根據過罰相當原則,利害關系人的損害大小是行政機關決定對當事人是否給予處罰和給予何種處罰的依據之一,行政機關對當事人的處罰也是對受害者權益的保護,因此從這種意義上說,如果應當對當事人予以行政處罰而沒有給予處罰或給予過輕的處罰,也就意味著對受害者合法權益沒有保護或沒有給予充分保護。《中華人民共和國行政訴訟法》第2條規定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第12規定:“與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的,可以提起行政訴訟?!笨梢娫谛姓V訟法律關系中,利害關系人可以作為訴訟主體參于行政訴訟,享有救濟權,因此為保護利害關系人的合法權益,減少行政訴訟、提高行政效率,應明確規定利害關系人享有被告知權。
(四)、規定告知瑕疵的法律責任
法律責任是行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。[5]法律責任規范著行政機關行使權力的界限,以否定的法律后果防止權力行使不當或濫用權力,促使行政機關及其工作人員自覺做到依法辦事,公正行使權力,因而明確規定告知瑕疵的法律責任對于保障行政機關及工作人員認真履行告知義務具有重要意義。告知瑕疵主要包括沒有告知、告知錯誤、告知缺失、送達瑕疵等情況,筆者認為應根據不同情況設定相應的處分,即依照告知瑕疵的程度不同和對當事人及利害關系人造成損害的大小分別承擔不同的法律責任。在承擔責任的主體上應區分行政主體的責任和執法人員的責任,如行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前,不依照《行政處罰法》笫31條、32條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據,或者拒絕聽取當事人的陣述、申辯,行政處罰決定不能成立?!靶姓幜P決定不能成立”就是行政主體承擔的法律責任,如果造成損害的還必須承擔行政賠償責任,但行政機關在履行賠償義務后應依法向承辦人員進行追償,即由在行政處罰事先告知程序中犯有故意或重大過失的執法人員承擔全部或部分損失,同時應對行政執法人員進行行政處分。
注釋
[1]孟昭陽,趙鋒《論行政告知制度》,《中國人民公安大學學報》2004年第1期。
[2]參見北京娛樂信報文章《杜寶良起訴西單交通隊理由是違章告知書僅24項》光明日報文章《追問“杜寶良現象”》[3]肖明《哲學》,經濟科學出版社1991年3月第1版,第241頁。
[4]羅豪才《行政法學》,北京大學出版社1996年12月第1版,297頁。
[5]崔卓蘭、楊平《行政處罰法學》,北京大學出版社2005年1月第1版,第179頁。