第一篇：2010年國家司法考試法律法規
《2010年國家司法考試法律法規匯編》（法規全文閱讀）
憲 法
中華人民共和國憲法
中華人民共和國憲法修正案(1988)中華人民共和國憲法修正案(1993)中華人民共和國憲法修正案(1999)中華人民共和國憲法修正案(2004)反分裂國家法
中華人民共和國立法法
中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法 中華人民共和國集會游行示威法
中華人民共和國全國人民代表大會組織法 中華人民共和國國務院組織法
中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法 中華人民共和國民族區域自治法
中華人民共和國香港特別行政區基本法 中華人民共和國澳門特別行政區基本法 中華人民共和國村民委員會組織法 中華人民共和國城市居民委員會組織法
中華人民共和國各級人民代表大會常務委員會監督法
國際法
中華人民共和國締結條約程序法 中華人民共和國領海及毗連區法
中華人民共和國專屬經濟區和大陸架法 中華人民共和國國籍法
中華人民共和國公民出境入境管理法 中華人民共和國外國人入境出境管理法 中華人民共和國引渡法
國際私法
外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法
最高人民法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規定 關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約 關于從國外調取民事或商事證據的公約
最高人民法院、外交部、司法部關于執行《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》有關程序的通知 最高人民法院、外交部、司法部關于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知
司法部、最高人民法院、外交部關于印發《關于執行海牙送達公約的實施辦法》的通知 最高人民法院關于向外國公司送達司法文書能否向其駐華代表機構送達并適用留置送達問題的批復
最高人民法院關于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規定
最高人民法院關于中國當事人向人民法院申請承認外國法院離婚判決效力問題的批復 最高人民法院關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定 最高人民法院關于執行中外司法協助協定的通知 承認和執行外國仲裁裁決的公約
最高人民法院關于執行我國加入的《承認及執行外國仲裁裁決公約》的通知 最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知
最高人民法院關于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當事人申請后當事人能否上訴問題的批復
最高人民法院關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知
中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則
最高人民法院關于內地與香港特別行政區法院相互委托送達民商事司法文書的安排
最高人民法院關于內地與香港特別行政區法院相互認可和執行當事人協議管轄的民商事案件判決的安排
最高人民法院關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排
最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排
最高人民法院關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行民商事判決的安排 關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排
最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定 最高人民法院《關于涉臺民事訴訟文書送達的若干規定》
最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知 最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定
國際經濟法
聯合國國際貨物銷售合同公約 2000年國際貿易術語解釋通則 ICC跟單信用證統一慣例(UCP600)最高人民法院關于審理信用證糾紛案件若干問題的規定
最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定 國際商會托收統一規則 中華人民共和國對外貿易法 中華人民共和國反傾銷條例 中華人民共和國反補貼條例 中華人民共和國保障措施條例
關于解決各國與其它國家國民之間投資爭端的公約
經濟法
中華人民共和國反壟斷法
中華人民共和國反不正當競爭法 中華人民共和國消費者權益保護法 中華人民共和國產品質量法 中華人民共和國食品安全法 中華人民共和國商業銀行法
中華人民共和國銀行業監督管理法 中華人民共和國稅收征收管理法
中華人民共和國稅收征收管理法實施細則 中華人民共和國個人所得稅法 中華人民共和國城鄉規劃法 中華人民共和國環境保護法 中華人民共和國環境影響評價法
商法
中華人民共和國公司法 中華人民共和國合伙企業法 中華人民共和國個人獨資企業法 中華人民共和國中外合資經營企業法 中華人民共和國中外合作經營企業法 中華人民共和國外資企業法 中華人民共和國企業破產法 中華人民共和國票據法 中華人民共和國證券法
中華人民共和國證券投資基金法 中華人民共和國保險法 中華人民共和國海商法
刑法
中華人民共和國刑法
中華人民共和國刑法修正案
中華人民共和國刑法修正案
（二）中華人民共和國刑法修正案
（三）中華人民共和國刑法修正案
（四）中華人民共和國刑法修正案
（五）中華人民共和國刑法修正案
（六）中華人民共和國刑法修正案
（七）全國人民代表大會常務委員會關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋
全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第二百二十八條、第三百四十二條、第四百一十條的解釋
全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第二百九十四條第一款的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百一十三條的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋
全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》有關文物的規定適用于具有科學價值的古脊椎動物化石、古人類化石的解釋 最高人民法院關于適用財產刑若干問題的規定
最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節若干問題的意見
最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定 最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理破壞森林資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事寨件具體應用法律若干問題的解釋
（二）最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理走私刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(二)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊油氣、破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害礦山生產安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見
刑事訴訟法
中華人民共和國刑事訴訟法
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關于《中華人民共和國刑事訴訟法》實施中若干問題的規定 最高人民法院關于執行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋 人民檢察院刑事訴訟規則 最高人民檢察院關于修改《人民檢察院刑事訴訟規則》第四百零五條和第四百零七條的通知 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關于取保候審若干問題的規定 最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定
最高人民檢察院關于人民檢察院直接受理立案偵查案件范圍的規定 最高人民法院關于刑事再審案件開庭審理程序的具體規定 關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）關于適用簡易程序審理公訴案件的若干意見
全國人民代表大會常務委員會關于完善人民陪審員制度的決定 全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定
最高人民法院、最高人民檢察院關于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規定(試行)最高人民法院關于統一行使死刑案件核準權有關問題的決定
最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規定
最高人民法院關于適用停止執行死刑程序有關問題的規定 最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定 人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定
最高人民法院關于進一步加強合議庭職責的若干規定
最高人民法院關于人民陪審員參加審判活動若干問題的規定 最高人民法院關于財產刑執行問題的若干規定
民法
中華人民共和國民法通則
最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行）最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋 中華人民共和國物權法
最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋 中華人民共和國合同法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋
（一）最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋
（二）最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 中華人民共和國擔保法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋 中華人民共和國著作權法
中華人民共和國著作權法實施條例
最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 中華人民共和國專利法
中華人民共和國專利法實施細則
最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定
最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋 中華人民共和國商標法
中華人民共和國商標法實施條例
最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋 中華人民共和國婚姻法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
（一）最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
（二）中華人民共和國繼承法
最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見 中華人民共和國收養法 中華人民共和國侵權責任法
司法制度和法律職業道德
中華人民共和國人民法院組織法 中華人民共和國法官法
中華人民共和國法官職業道德基本準則 人民法院工作人員處分條例
中華人民共和國人民檢察院組織法 中華人民共和國檢察官法
檢察官職業道德基本準則（試行）檢察人員紀律處分條例（試行）中華人民共和國律師法 法律援助條例 最高人民法院、司法部關于印發關于規范法官和律師相互關系維護司法公正的若干規定的通知
律師執業管理辦法
律師執業行為規范(試行)律師事務所管理辦法 中華人民共和國公證法 公證員執業管理辦法 公證員職業道德基本準則
行政法與行政訴訟法
中華人民共和國公務員法 行政機關公務員處分條例
國務院行政機構設置和編制管理條例
地方各級人民政府機構設置和編制管理條例
中華人民共和國立法法 行政法規制定程序條例 規章制定程序條例
中華人民共和國行政許可法
最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規定 中華人民共和國行政處罰法 中華人民共和國治安管理處罰法 中華人民共和國行政復議法
中華人民共和國行政復議法實施條例 中華人民共和國政府信息公開條例 中華人民共和國行政訴訟法
最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋 最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定
最高人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規定
最高人民法院關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定 最高人民法院關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規定
最高人民法院關于印發《關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要》的通知 最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定 最高人民法院關于行政訴訟撤訴若干問題的規定 中華人民共和國國家賠償法
最高人民法院關于人民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規定
最高人民法院關于審理人民法院國家賠償確認案件若干問題的規定（試行）最高人民法院關于人民法院執行《中華人民共和國國家賠償法》幾個問題的解釋 最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋 最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定
最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋
民事訴訟法與仲裁制度
中華人民共和國民事訴訟法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見 最高人民法院關于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規定 最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定
最高人民法院關于適用《關于民事訴訟證據的若干規定》中有關舉證時限規定的通知 最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定 最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定 最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解釋
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》審判監督程序干問題的解釋
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執行程序若干問題的解釋 最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定 最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定 中華人民共和國海事訴訟特別程序法 中華人民共和國仲裁法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋 中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則
第二篇：2011年國家司法考試新增法律法規解讀
中華人民共和國村民委員會組織法
（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議于
2010年10月28日修訂通過）
為適應農村經濟社會的深刻變化，特別是城鄉戶籍制度、農村稅費制度改革的不斷推進，有必要在總結村民自治實踐基礎上，對原村委會組織法進行修訂。特別是經過７次以上的村委會換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實保障村民群眾直接行使民主權利的經驗和做法，需要以法律的形式把這些好經驗好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應當受到考生們的一定程度的重視。
第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。
村民委員會每屆任期三年，屆滿應當及時舉行換屆選舉。村民委員會成員可以連選連任。
【命題角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數字化規定。第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限，都有選舉權和被選舉權；但是，依照法律被剝奪政治權利的人除外。
村民委員會選舉前，應當對下列人員進行登記，列入參加選舉的村民名單：
（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；
（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；
（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請參加選舉，并且經村民會議或者村民代表會議同意參加選舉的公民。
已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會的選舉。
【命題角度分析】本條規定了具有選舉權及被選舉權的人選范圍，可以單獨成為考查的知識點。需要考生給予一定程度的重視。
第二十八條 召開村民小組會議，應當有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應當經到會人員的過半數同意。村民小組組長由村民小組會議推選。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同，可以連選連任。
屬于村民小組的集體所有的土地、企業和其他財產的經營管理以及公益事項的辦理，由村民小組會議依照有關法律的規定討論決定，所作決定及實施情況應當及時向本村民小組的村民公布。
【命題角度分析】本條規定村民小組會議決定作出的方式，并且也規制了相關決定的公示情況。作為新增的內容需要考生重視。
中華人民共和國法官職業道德基本準則
(最高人民法院2001年10月18日發布，2010年12月6日修訂后重新發
布)修訂后的《職業道德準則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位，調整了內容結構，增加了“忠誠司法事業”、“堅持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強自身修養”、“約束業外活動”三章，合并調整為“維護司法形象”一章。該法有少量的核心內容仍需要考生予以關注。第二條 法官職業道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠司法事業、保證司法公正、確保司法廉潔、堅持司法為民、維護司法形象。
【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識記該三項內容。
第十條 牢固樹立程序意識，堅持實體公正與程序公正并重，嚴格按照法定程序執法辦案，充分保障當事人和其他訴訟參與人的訴訟權利，避免執法辦案中的隨意行為。
【命題角度分析】 法官職業道德基本準則中，保證司法公正一章是要點所在，考生要對相關條文予以一定的重視。相關內容比較容易理解，多多熟悉即可解決。
第十六條 嚴格遵守廉潔司法規定，不接受案件當事人及相關人員的請客送禮，不利用職務便利或者法官身份謀取不正當利益，不違反規定與當事人或者其他訴訟參與人進行不正當交往，不在執法辦案中徇私舞弊。【命題角度分析】 本條規定經常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話。考生要學會實際運用。比如怎樣的情形應當被認定為是不正當交往。考生可以通過做習題來融會貫通相關內容。
公證員職業道德基本準則
（2011年1月6日 中國公證協會修訂后重新發布）
2010年12月28日，中國公證協會六屆二次理事會通過了修訂后的《公證員職業道德基本準則》。從司法考試的角度來講，歷年來法律職業道德部分較少涉及公證員的職業道德，而相對而言法官、檢察官職業道德的內容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業道德基本準則》納入新增法規之中，應當受到考生的重視。被該準則所確立的“忠于法律、盡職履責，愛崗敬業、規范服務，加強修養、提高素質，廉潔自律、尊重同行”的新32字準則”考生應有有所把握。
第五條 公證員應當自覺履行執業保密義務，不得泄露在執業中知悉的國家秘密、商業秘密或個人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益。【命題角度分析】公證員也是法律從業人員，他與律師一樣，也應當有保密的義務。基于其職務的關系，應當承擔相應的責任。
第二十條 公證員應當樹立廉潔自律意識，遵守職業道德和執業紀律，不得從事有報酬的其他職業和與公證員職務、身份不相符的活動。
【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規則的具體用語來看，明顯要比對法官和檢查官的相應用語更輕。考生應當注意司法考試可能采取混淆法條的規定方式，將法官和檢察官的相關內容安插到公證員身上作為迷惑選項。但考生也不必死記硬背，可以通過輕重的程度來理解記憶。
第二十五條 公證員不得從事以下不正當競爭行為：
（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業務；
（二）已支付介紹費、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業務；
（三）利用與行政機關、社會團體的特殊關系進行業務壟斷；
（四）其他不正當競爭行為。【命題角度分析】此部分內容與律師法中的相關內容區別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導。
涉外民事關系法律適用法
（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過，20110年10月28日中華人民共和國主席令第36號公布 自2011年4月
1日起施行）
2010年10月28日通過的《涉外民事關系法律適用法》，對涉外民事關系的法律適用作了系統的梳理和全新的規定，旨在明確涉外民事關系的法律適用，為解決涉外民事爭議，維護當事人合法權益提供了依據。該法的出臺講導致國際私法領域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學科的絕對重點，每年考查7分左右，占整個國際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關系法律適用法》將取代《民法通則》涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當之無愧的第一重點。并且該法的部分內容對比之前的《民法通則》相關內容有比較大的變化，所以考生務必重點復習。第六條 涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。
【命題角度分析】區際沖突規范與準據法的確定：即依法應當適用外國法，而該外國不同區域實施不同的法律，如何選擇準據法。
一般來說，一個國家內部具有獨特法律制度的地區被稱為法域。區際法律沖突，就是在一個國家內部不同地區的法律制度之間的沖突，或者說，是一個國家內部不同法域之間的法律沖突。
國際私法同區際法律沖突和區際私法有著較密切的聯系，當國際私法中的沖突規范指定應適用某一外國的法律作準據法，而該外國的法制不統一，具有多個法域，存在著區際法律沖突時，就會提出究竟是適用該外國的哪一法域的法律作為準據法的問題。
本法第6條說得很清楚，涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。大家務必記住，《民通意見》第192條的規定與該條相沖突，故不再適用。
第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）識別，又稱為定性，是指在適用沖突規范時，依照某一法律觀念對有關事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關沖突規范的范圍或對象進行解釋的過程。識別的過程，應包括兩個相互制約和影響的內容：對有關的法律事實或問題進行識別和對沖突規范本身的識別。
（2）識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規范，正確地確定適用于特定民商事法律關系的準據法。運用沖突規范解決涉外民商事糾紛，一般要經歷三個過程：第一是識別，以確定糾紛的范圍；第二是運用沖突規范尋找準據法；第三是根據準據法的規定確定當事人的具體權利與義務。識別是必不可少的邏輯前提。
（3）在國際私法實踐中，各國大都以法院地法作為識別的主要依據。本法亦如是規定。
第十一條 自然人的民事權利能力，適用經常居所地法律。
第十二條 自然人的民事行為能力，適用經常居所地法律。
自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。【命題角度分析】1．經常居所地
在國際私法上，由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學派和兩種不同的實踐，為了調和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結點或補充連結點受到廣泛的重視。在實踐中，經常居所地的積極和消極沖突并不重要。因為一個人的居所可以有多個，但一個人的經常居所一般來說在一段時間內只有一個。這樣，經常居所地這一連結點的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當事人所在地取而代之。我國的《涉外民事關系法律適用法》獨樹一幟地以經常居所為主要連結點,符合經濟全球化背景下國內外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況。
2．兩點特殊之處：（1）自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規定，主要是為了保護行為相對人的相關權益；（2）自然人經常居所地不明的，適用其現在居所地法律。
3．《民法通則》和《民通意見》的此處規定比較混亂，可以忽略。第二十一條 結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。
【命題角度分析】1．結婚是男女雙方根據法律規定的程序和條件結成夫妻的法律行為。它必須符合法律規定的實質要件和形式要件才能有效成立，但各國對結婚要件的規定不同。
2．關于結婚的實質條件
結婚的實質要件包括結婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。從適用“當事人共同經常居所地法律”到“共同國籍國法律”，再到“婚姻締結地法律”，是一個有條件選擇的關系。
3．關于結婚的程序條件 締結婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式。《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。
4．在華結婚的程序要件
中國公民同外國人在中國內地結婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地結婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記。
辦理婚姻登記的機關是省、自治區、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區、直轄市人民政府民政部門確定的機關。辦理結婚登記時應提交相應的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。
5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準。
第二十四條 夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。【命題角度分析】本條明確規定了夫妻財產關系的法律適用。夫妻財產關系又稱夫妻財產制,是指具有合法婚姻關系的男女雙方對家庭財產的權利義務，主要包括婚姻對雙方當事人婚前財產發生什么效力，婚姻存續期間的財產歸屬，以及夫妻對財產的管理、處分和債務承擔等方面的制度。《涉外民事關系法律適用法》規定，夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。
第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律
訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。
（2）訴訟離婚案件的管轄權
①概括規定：根據《民事訴訟法》第22~23條之規定，只要被告在我國有住所或者居所，我國法院就有管轄權；對于被告不在我國境內居住的離婚案件，如果原告在我國境內有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權。
②具體規定見《民訴意見》第13~16條。第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律或者國籍國法律。
【命題角度分析】遺囑繼承規則的新規定：《法律適用法》沒有籠統規定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項（遺囑方式和遺囑效力）分別規定不同的法律適用規則。其中，遺囑方式，采用無條件選擇適用的沖突規則，規定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律；（2）遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個國家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個法律中的任何一個均可以。
第三十五條 無人繼承遺產的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產所在地法律。
【命題角度分析】無人繼承規則的全面化：舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內的財產如何適用法律處置這一種情況，而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產或外國人在境外死亡留在中國境內的無人繼承遺產如何適用法律進行處置都沒有規定。新法的規定雖然簡單，卻涵蓋了各種情況，規定一律適用被繼承人死亡時的遺產所在地法。但考生需要注意，如果中國與有關國家間有國際條約規定，則根據《民法通則》第142條第2款的規定，應優先適用國際條約。
第四十五條 產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。
【命題角度分析】第45條規定：“產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。”
根據該規定，受害方對其經常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經常居所地法一般對其較為有利，但也未必，如果受害方認為侵權人主營業地法對其更有利（如對產品責任規定了更高的賠償標準）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。
如果侵權人在受害人經常居住地沒有從事相關經營活動的，則適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律，這一點類似于消費合同準據法的確定情況。第四十六條 通過網絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經常居所地法律。
【命題角度分析】本條規定了網絡侵權的法律適用。網絡虛擬空間侵權行為地很難界定，因此為簡化法律適用，直接規定適用受害方經常居所地法。
本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報、散發傳單等網絡以外的各種方式。本條的關鍵點在于只有侵害的是人格權才按本條確定準據法，侵害非人格權應適用其他關于侵權的法律適用規則。
第四十八條 知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律。
【命題角度分析】知識產權具有屬地性，即一項知識產權能否獲得保護、其具體的權利內容只能依賴主張該權利的地點。如一個中國人在中國申請到一項專利，在美國則未必能獲得專利，這要取決于該中國人是否到美國申請，并且根據美國法能否獲得專利權，即使在美國獲得專利，專利的有效期及權利有哪些都要取決于美國法的規定，而非中國法。因此該條規定：“知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律” 第四十九條 當事人可以協議選擇知識產權轉讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規定。
【命題角度分析】知識產權轉讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過合同來完成。既然是合同，則在法律沒有特殊規定時，自然是允許當事人自己選擇合同的準據法。如果當事人不約定準據法，法院可以適用特征履行學說來確定與合同有最密切聯系的法律。
第五十條 知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）這條規定的原理與知識產權的地域性密切相關，地域性不僅是權利歸屬與內容的性質，同時也是救濟措施的性質。即知識產權的權利人的權利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權利人起訴或索賠的地點，故適用被請求保護地法律。
（2）同時，本次立法的一大亮點是確立了當事人意思自治在諸多領域的統治地位，在侵權領域同樣確立了當事人可以選擇法律的規則，只是我國立法將當事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。最高人民法院關于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規定
（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過，自201
1年1月1日起施行）
本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細節化的規定，對涉臺的特殊性予以明確。本解釋內容較少，無特別考查知識點，單獨考查的可能性不大。但要注意與其他相關知識點比較考查。
為正確審理涉臺民商事案件，準確適用法律，維護當事人的合法權益，根據民法通則、民事訴訟法等有關法律，制定本規定。
第一條 人民法院審理涉臺民商事案件，應當適用法律和司法解釋的有關規定。
根據法律和司法解釋中選擇適用法律的規則，確定適用臺灣地區民事法律的，人民法院予以適用。
第二條 臺灣地區當事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當事人有同等的訴訟權利和義務，其合法權益受法律平等保護。第三條 根據本規定確定適用有關法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的，不予適用。
中華人民共和國刑法修正案
（八）我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補充。一些全國人大代表、社會有關方面提出，近年來，隨著經濟社會的發展，又出現了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關規定作出修改。同時，中央關于深化司法體制和工作機制改革的意見也要求進一步落實寬嚴相濟的刑事政策，對刑法作出必要的調整和修改。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案
（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。
此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對于分則罪名的調整，更有許多總則部分內容的變化，這種變化對于刑法體系本身的影響是根本性的，對于司法考試試題的影響可以說是顛覆性的。如對特殊累犯的規定，原來只是針對危害國家安全的犯罪分子，現在擴充到了對實施恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的犯罪分子；對犯罪時不滿十八周歲的不作為累犯；數罪并罰有期徒刑的期限的雙重標準；減刑、假釋的重要修改；同時一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點，如危險駕駛罪、持有偽造的發票罪、拒不支付勞動報酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現實生活中經常出現而沒有定性的問題，這次做出了具體規定，也給命題人提供了命題空間。
一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。”
【命題角度分析】本條是修正案八對老年人犯罪的關注。在刑事責任方面對“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規定，要注意其主觀要件對量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過失犯罪，應當從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。
四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執行的，在死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執行死刑。“對被判處死刑緩期執行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定對其限制減刑。”
【命題角度分析】注意死刑緩期執行期滿后根據犯罪人不同的表現作出三種不同的處置：減為無期、減為二十五年有期、執行死刑，同時要注意減刑時對刑期的規定。
六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。”
【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構成要件是：1.實施前后兩罪時犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發生的時間在前罪的刑罰執行完畢或赦免以后五年內。
七、將刑法第六十六條修改為：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。”
【命題角度分析】修正案八擴大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，對前后兩罪判處的刑罰、后罪發生的時間都不作要求。
十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
“數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合并執行，種類不同的，分別執行。”
【命題角度分析】注意修正案八對判決宣告前一人犯數罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對判決宣告以前一人犯數罪但沒有被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和刑期在三十五年以上時，酌情決定執行的刑期最高不能超過二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數罪中附加刑執行標準：種類相同，合并執行；種類不同，分別執行。
十一、將刑法第七十二條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：
“
（一）犯罪情節較輕；
“
（二）有悔罪表現；
“
（三）沒有再犯罪的危險；
“
（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
“宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。
“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。”
【命題角度分析】修正案八進一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子；3.實質性條件：犯罪情節較輕；有悔罪表現；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。緩刑適用的強制性規定是：對不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應當適用緩刑。宣告緩刑時可以根據犯罪情況判令緩刑考驗期內的禁止事項，即禁止從事特定活動、進入特定區域、場所和接觸特定的人。
十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實際執行的刑期不能少于下列期限：
“
（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；
“
（二）判處無期徒刑的，不能少于十三年；
“
（三）人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑緩期執行的犯罪分子，緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”
【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結構更加合理。對無期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實際執行的刑期都做了合理的調整。
十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。
“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。
“對犯罪分子決定假釋時，應當考慮其假釋后對所居住社區的影響。”
【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對象：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。2.實質性條件：認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，人民法院認為其沒有再犯罪的危險。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的不得假釋。4.執行刑期條件：有期徒刑須執行原判刑期1/2以上；無期徒刑須實際執行13年以上。二
十一、將刑法第一百零九條修改為：“國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。
掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規定從重處罰。”
【命題角度分析】叛逃是指背叛國家、逃奔國外或者是境外的行為，既包括擅自離開國內的工作崗位向國外、境外叛逃，也包括直接在國外的工作崗位向國外、境外的機構、組織叛逃。叛逃無論是主動實施還是在脅迫下被動實施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國國家安全”這一構成要件，就是指國家機關工作人員只要是在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無論是否危害中華人民共和國國家安全就構成叛逃罪。
二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。
有前款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。” 【命題角度分析】修正案八對一些嚴重損害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪單獨列罪，定為危險駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構成危險駕駛罪，而飚車等危險駕駛的要情節惡劣才構成犯罪。
二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產。”
【命題角度分析】只要是生產、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產的假藥是否賣出，也不管消費者是否購買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險犯變為行為犯。
二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。為謀取不正當商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規定處罰。
單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。
行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”
【命題角度分析】本條規定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。構成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當利益。修正案八規定了行賄的對象有公司、企業或者其他單位的工作人員和外國公職人員或者國際公共組織官員。對行賄人如果在被追訴前的主動交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。
三
十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實施下列行為之一，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）強買強賣商品的；
（二）強迫他人提供或者接受服務的；
（三）強迫他人參與或者退出投標、拍賣的；
（四）強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產的；
（五）強迫他人參與或者退出特定的經營活動的。”
【命題角度分析】修正案八完善強迫交易罪的規定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強買強賣商品，強迫他人參與或者退出投標、拍賣，強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產，強迫他人進入、退出特定的經營領域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經營活動營利并有一定的交易發生。
三
十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。
違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規定定罪處罰。” 【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來由行政管理手段或者民事手段調整的違法行為規定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構成組織出賣人體器官罪。2.未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無論是否經過其同意都構成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。
三
十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。”
【命題角度分析】1.本款規定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財物，數額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區別在于：是否轉移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財產，通過平和手段，變為自己所有。7.盜竊罪與職務侵占罪的區別在于：是否利用職務便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。
四
十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財物，數額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”
【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當場”，即暴力行為與財物交付都在當場實現。2.在使用虛假的事實敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區別點在于：詐騙是通過欺騙使他人自愿交付財物，而敲詐勒索是通過恐嚇迫使他人交付財物。
四
十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。”
【命題角度分析】本款規定不支付勞動報酬的犯罪，其客觀表現為以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為。單位也構成本罪的犯罪主體，并且實行“雙罰制”。對于不支付勞動報酬的單位或者個人在尚未造成嚴重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以不追究刑事責任。
四
十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員，濫用職權或者玩忽職守，導致發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。
徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。”
【命題角度分析】本條增加了負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員在履行職務時的責任，如果發生重大食品安全事故或造成嚴重后果的，對其進行歸責。注意量刑情節不同，徇私舞弊的要從重。
最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案
（八）》時間效力問題的解釋
本解釋共八條，配合《中華人民共和國刑法修正案
（八）》的內容，都需認
真掌握。
第一條 對于2011年4月30日以前犯罪，依法應當判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據犯罪情況，認為確有必要同時禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規定。
犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是完善管制刑及緩刑、假釋的執行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關押的刑罰。刑法修正案八根據新的情況，對管制的執行方式適時調整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進行必要的行為管束，以適應對其改造和預防再犯罪的需要。這也就是說，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關于刑法的溯及力問題，我國刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對執行方式在現實當中出現的問題，采取的改善措施，目的是更好的實現刑法。
第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執行的，適用修正前刑法第五十條的規定。被告人具有累犯情節，或者所犯之罪是故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴重，根據修正前刑法判處死刑緩期執行不能體現罪刑相適應原則，而根據修正后刑法判處死刑緩期執行同時決定限制減刑可以罰當其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實質刑法的目的，使得罪責刑在實質上相符。
第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規定。
曾犯危害國家安全犯罪，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國家安全犯罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規定。曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規定。
【命題角度分析】這一條針對調整后累犯的適用問題。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理，擴大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的懲處力度。
第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節，但是如實供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規定。
【命題角度分析】這一條針對自首問題，進一步落實坦白從寬的刑事政策。
第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規定。第六條 2011年4月30日以前一人犯數罪，應當數罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規定；2011年4月30日前后一人犯數罪，其中一罪發生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規定。
【命題角度分析】這一條適當延長有期徒刑數罪并罰的刑期，實踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現罪刑相適應的刑法原則，適當提高這種情況下數罪并罰時有期徒刑的上限。也就是說從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。
第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實際執行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是實際執行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。
第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節或者系故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規定。
【命題角度分析】這一條針對完善假釋規定，加強對被假釋犯罪分子的監督管理的適用時間范圍。
《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問
題的解釋》
1997年修訂的刑法對詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時對8種金融詐騙罪設專節作了集中規定。最高人民法院曾于1996年制定了《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》，近年來，我國經濟社會形勢出現了許多新變化，公私財產權益維護方面不斷出現新需求。與之相關聯，詐騙犯罪活動也出現了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋。《解釋》共十一條。需重點掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。
第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”。
各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結合本地區經濟社會發展狀況，在前款規定的數額幅度內，共同研究確定本地區執行的具體數額標準，報最高人民法院、最高人民檢察院備案。
【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標準。
第二條 詐騙公私財物達到本解釋第一條規定的數額標準，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規定酌情從嚴懲處：
（一）通過發送短信、撥打電話或者利用互聯網、廣播電視、報刊雜志等發布虛假信息，對不特定多數人實施詐騙的；
（二）詐騙救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、醫療款物的；
（三）以賑災募捐名義實施詐騙的；
（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的；
（五）造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴重后果的。
詐騙數額接近本解釋第一條規定的“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準，并具有前款規定的情形之一或者屬于詐騙集團首要分子的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”、“其他特別嚴重情節”。
【命題角度分析】從嚴懲處的詐騙犯罪的具體情形。
第三條 詐騙公私財物雖已達到本解釋第一條規定的“數額較大”的標準，但具有下列情形之一，且行為人認罪、悔罪的，可以根據刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規定不起訴或者免予刑事處罰：
（一）具有法定從寬處罰情節的；
（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；
（三）沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；
（四）被害人諒解的；
（五）其他情節輕微、危害不大的。
第四條 詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物，確有追究刑事責任必要的，具體處理也應酌情從寬。
【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。
第五條 詐騙未遂，以數額巨大的財物為詐騙目標的，或者具有其他嚴重情節的，應當定罪處罰。
利用發送短信、撥打電話、互聯網等電信技術手段對不特定多數人實施詐騙，詐騙數額難以查證，但具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：
（一）發送詐騙信息五千條以上的；
（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；
（三）詐騙手段惡劣、危害嚴重的。
實施前款規定行為，數量達到前款第（一）、（二）項規定標準十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴重的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他特別嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。
第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規定處罰；達到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標準。
第七條 明知他人實施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網絡技術支持、費用結算等幫助的，以共同犯罪論處。
【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。
第八條 冒充國家機關工作人員進行詐騙，同時構成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。
【命題角度分析】想象競合犯的處理。
《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》
自首和立功，是司法實踐中較為常見、非常復雜、爭議較大的問題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個條文作了原則性規定，1998年《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）用七個條文作了細化規定。但近年來新類型“自首”、“立功”時有出現，刑法和《解釋》因制定時間早、規定較原則，已不能完全解決新情況、新問題。《意見》是在現行法律框架下對刑法和司法解釋的有關規定予以細化、明確和完善，對準確處理自首、立功問題，正確貫徹寬嚴相濟刑事政策和“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進一步提高刑事審判質量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。
一、關于“自動投案”的具體認定
《解釋》第一條第（一）項規定七種應當視為自動投案的情形，體現了犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。根據《解釋》第一條第（一）項的規定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應當視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現場，在司法機關詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的；（3）在司法機關未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動教養、行政拘留、司法拘留、強制隔離戒毒等行政、司法強制措施期間，主動向執行機關交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應當視為自動投案的情形。
罪行未被有關部門、司法機關發覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實的，應當視為自動投案，但有關部門、司法機關在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發現與犯罪有關的物品的，不能認定為自動投案。交通肇事后保護現場、搶救傷者，并向公安機關報告的，應認定為自動投案，構成自首的，因上述行為同時系犯罪嫌疑人的法定義務，對其是否從寬、從寬幅度要適當從嚴掌握。交通肇事逃逸后自動投案，如實供述自己罪行的，應認定為自首，但應依法以較重法定刑為基準，視情決定對其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。
犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機關，或者在親友帶領偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實供認犯罪事實的，雖然不能認定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關規定酌情從輕處罰。
【命題角度分析】視為自動投案的情形和不能認定為自動投案的情形。
二、關于“如實供述自己的罪行”的具體認定
《解釋》第一條第（二）項規定如實供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實外，還應包括姓名、年齡、職業、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實情況雖有差別，但不影響定罪量刑的，應認定為如實供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動投案后隱瞞自己的真實身份等情況，影響對其定罪量刑的，不能認定為如實供述自己的罪行。犯罪嫌疑人多次實施同種罪行的，應當綜合考慮已交代的犯罪事實與未交代的犯罪事實的危害程度，決定是否認定為如實供述主要犯罪事實。雖然投案后沒有交代全部犯罪事實，但如實交代的犯罪情節重于未交代的犯罪情節，或者如實交代的犯罪數額多于未交代的犯罪數額，一般應認定為如實供述自己的主要犯罪事實。無法區分已交代的與未交代的犯罪情節的嚴重程度，或者已交代的犯罪數額與未交代的犯罪數額相當，一般不認定為如實供述自己的主要犯罪事實。
犯罪嫌疑人自動投案時雖然沒有交代自己的主要犯罪事實，但在司法機關掌握其主要犯罪事實之前主動交代的，應認定為如實供述自己的罪行。
【命題角度分析】“如實供述自己的罪行”幾種具體情況的認定。
三、關于“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認定
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間，向司法機關主動如實供述本人的其他罪行，該罪行能否認定為司法機關已掌握，應根據不同情形區別對待。如果該罪行已被通緝，一般應以該司法機關是否在通緝令發布范圍內作出判斷，不在通緝令發布范圍內的，應認定為還未掌握，在通緝令發布范圍內的，應視為已掌握；如果該罪行已錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應以該司法機關是否已實際掌握該罪行為標準。
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間如實供述本人其他罪行，該罪行與司法機關已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應以罪名區分。雖然如實供述的其他罪行的罪名與司法機關已掌握犯罪的罪名不同，但如實供述的其他犯罪與司法機關已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實上密切關聯，如因受賄被采取強制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構成濫用職權罪的，應認定為同種罪行。
【命題角度分析】“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認定。
四、關于立功線索來源的具體認定
犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監管規定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發”的，不能認定為有立功表現。犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務活動中掌握的，或者從負有查辦犯罪、監管職責的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發的，不能認定為有立功表現。
犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機關提供他人犯罪線索、協助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認定為犯罪分子有立功表現。
【命題角度分析】不能認定為有立功表現的具體情形。
五、關于“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認定
犯罪分子具有下列行為之一，使司法機關抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規定的“協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機關的安排，以打電話、發信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點的；（2）按照司法機關的安排，當場指認、辨認其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機關尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯絡方式、藏匿地址的，等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯絡方式、藏匿地址，司法機關據此抓捕同案犯的，不能認定為協助司法機關抓捕同案犯。
【命題角度分析】可以認定為“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認定為協助司法機關抓捕同案犯的情形。
八、關于對自首、立功的被告人的處罰
對具有自首、立功情節的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應當考慮其犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應考慮投案的主動性、供述的及時性和穩定性等。立功的還應考慮檢舉揭發罪行的輕重、被檢舉揭發的人可能或者已經被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
具有自首或者立功情節的，一般應依法從輕、減輕處罰；犯罪情節較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節的被告人的從寬幅度要適當寬于具有立功情節的被告人。雖然具有自首或者立功情節，但犯罪情節特別惡劣、犯罪后果特別嚴重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規避法律、逃避處罰而準備自首、立功的，可以不從寬處罰。
對于被告人具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的，既要考慮自首、立功的具體情節，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。
在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰，應注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發或者協助司法機關抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應當從嚴掌握，如果從輕處罰可能導致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發或者協助司法機關抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴重的犯罪分子，一般應依法從寬處罰。對于犯罪集團的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協助抓捕首要分子、主犯的，應當充分體現政策，依法從寬處罰。【命題角度分析】這里著重掌握各種量刑情節：1具有自首或者立功情節的2具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的3在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰
最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部
關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見
為了準確適用法律，依法懲治侵犯知識產權犯罪活動，切實維護社會主義市場經濟秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強刑事司法規范建設，先后發布了《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
（二）》、《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定
（二）》等司法解釋和其他規范性文件，進一步明確了有關知識產權犯罪的定罪量刑標準，完善了知識產權刑事司法保護規范體系。但盜版、制售假冒偽劣產品在一些地區和領域還比較嚴重，侵犯知識產權犯
第三篇：2011年國家司法考試新增法律法規解讀
2011年國家司法考試新增法律法規解讀
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中華人民共和國村民委員會組織法
（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議于
2010年10月28日修訂通過）
為適應農村經濟社會的深刻變化，特別是城鄉戶籍制度、農村稅費制度改革的不斷推進，有必要在總結村民自治實踐基礎上，對原村委會組織法進行修訂。特別是經過７次以上的村委會換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實保障村民群眾直接行使民主權利的經驗和做法，需要以法律的形式把這些好經驗好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應當受到考生們的一定程度的重視。
第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。
村民委員會每屆任期三年，屆滿應當及時舉行換屆選舉。村民委員會成員可以連選連任。【命題角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數字化規定。
第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限，都有選舉權和被選舉權；但是，依照法律被剝奪政治權利的人除外。
村民委員會選舉前，應當對下列人員進行登記，列入參加選舉的村民名單：
（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；
（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；
（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請參加選舉，并且經村民會議或者村民代表會議同意參加選舉的公民。
已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會的選舉。
【命題角度分析】本條規定了具有選舉權及被選舉權的人選范圍，可以單獨成為考查的知識點。需要考生給予一定程度的重視。
第二十八條 召開村民小組會議，應當有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應當經到會人員的過半數同意。
村民小組組長由村民小組會議推選。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同，可以連選連任。
屬于村民小組的集體所有的土地、企業和其他財產的經營管理以及公益事項的辦理，由村民小組會議依照有關法律的規定討論決定，所作決定及實施情況應當及時向本村民小組的村民公布。
【命題角度分析】本條規定村民小組會議決定作出的方式，并且也規制了相關決定的公示情況。作為新增的內容需要考生重視。
中華人民共和國法官職業道德基本準則
(最高人民法院2001年10月18日發布，2010年12月6日修訂后重新發布)修訂后的《職業道德準則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位，調整了內容結構，增加了“忠誠司法事業”、“堅持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強自身修養”、“約束業外活動”三章，合并調整為“維護司法形象”一章。該法有少量的核心內容仍需要考生予以關注。
第二條 法官職業道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠司法事業、保證司法公正、確保司法廉潔、堅持司法為民、維護司法形象。【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識記該三項內容。
第十條 牢固樹立程序意識，堅持實體公正與程序公正并重，嚴格按照法定程序執法辦案，充分保障當事人和其他訴訟參與人的訴訟權利，避免執法辦案中的隨意行為。
【命題角度分析】 法官職業道德基本準則中，保證司法公正一章是要點所在，考生要對相關條文予以一定的重視。相關內容比較容易理解，多多熟悉即可解決。
第十六條 嚴格遵守廉潔司法規定，不接受案件當事人及相關人員的請客送禮，不利用職務便利或者法官身份謀取不正當利益，不違反規定與當事人或者其他訴訟參與人進行不正當交往，不在執法辦案中徇私舞弊。
【命題角度分析】 本條規定經常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話。考生要學會實際運用。比如怎樣的情形應當被認定為是不正當交往。考生可以通過做習題來融會貫通相關內容。
公證員職業道德基本準則
（2011年1月6日 中國公證協會修訂后重新發布）
2010年12月28日，中國公證協會六屆二次理事會通過了修訂后的《公證員職業道德基本準則》。從司法考試的角度來講，歷年來法律職業道德部分較少涉及公證員的職業道德，而相對而言法官、檢察官職業道德的內容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業道德基本準則》納入新增法規之中，應當受到考生的重視。被該準則所確立的“忠于法律、盡職履責，愛崗敬業、規范服務，加強修養、提高素質，廉潔自律、尊重同行”的新32字準則”考生應有有所把握。
第五條 公證員應當自覺履行執業保密義務，不得泄露在執業中知悉的國家秘密、商業秘密或個人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益。
【命題角度分析】公證員也是法律從業人員，他與律師一樣，也應當有保密的義務。基于其職務的關系，應當承擔相應的責任。
第二十條 公證員應當樹立廉潔自律意識，遵守職業道德和執業紀律，不得從事有報酬的其他職業和與公證員職務、身份不相符的活動。
【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規則的具體用語來看，明顯要比對法官和檢查官的相應用語更輕。考生應當注意司法考試可能采取混淆法條的規定方式，將法官和檢察官的相關內容安插到公證員身上作為迷惑選項。但考生也不必死記硬背，可以通過輕重的程度來理解記憶。
第二十五條 公證員不得從事以下不正當競爭行為：
（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業務；
（二）已支付介紹費、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業務；
（三）利用與行政機關、社會團體的特殊關系進行業務壟斷；
（四）其他不正當競爭行為。
【命題角度分析】此部分內容與律師法中的相關內容區別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導。
涉外民事關系法律適用法
（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過，2010年10月28日中華人民共和國主席令第36號公布 自2011年4月1日起施行）2010年10月28日通過的《涉外民事關系法律適用法》，對涉外民事關系的法律適用作了系統的梳理和全新的規定，旨在明確涉外民事關系的法律適用，為解決涉外民事爭議，維護當事人合法權益提供了依據。該法的出臺講導致國際私法領域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學科的絕對重點，每年考查7分左右，占整個國際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關系法律適用法》將取代《民法通則》 涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當之無愧的第一重點。并且該法的部分內容對比之前的《民法通則》相關內容有比較大的變化，所以考生務必重點復習。
第六條 涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。
【命題角度分析】區際沖突規范與準據法的確定：即依法應當適用外國法，而該外國不同區域實施不同的法律，如何選擇準據法。
一般來說，一個國家內部具有獨特法律制度的地區被稱為法域。區際法律沖突，就是在一個國家內部不同地區的法律制度之間的沖突，或者說，是一個國家內部不同法域之間的法律沖突。
國際私法同區際法律沖突和區際私法有著較密切的聯系，當國際私法中的沖突規范指定應適用某一外國的法律作準據法，而該外國的法制不統一，具有多個法域，存在著區際法律沖突時，就會提出究竟是適用該外國的哪一法域的法律作為準據法的問題。
本法第6條說得很清楚，涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。大家務必記住，《民通意見》第192條的規定與該條相沖突，故不再適用。
第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）識別，又稱為定性，是指在適用沖突規范時，依照某一法律觀念對有關事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關沖突規范的范圍或對象進行解釋的過程。識別的過程，應包括兩個相互制約和影響的內容：對有關的法律事實或問題進行識別和對沖突規范本身的識別。
（2）識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規范，正確地確定適用于特定民商事法律關系的準據法。運用沖突規范解決涉外民商事糾紛，一般 要經歷三個過程：第一是識別，以確定糾紛的范圍；第二是運用沖突規范尋找準據法；第三是根據準據法的規定確定當事人的具體權利與義務。識別是必不可少的邏輯前提。
（3）在國際私法實踐中，各國大都以法院地法作為識別的主要依據。本法亦如是規定。第十一條 自然人的民事權利能力，適用經常居所地法律。第十二條 自然人的民事行為能力，適用經常居所地法律。
自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。
【命題角度分析】1．經常居所地
在國際私法上，由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學派和兩種不同的實踐，為了調和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結點或補充連結點受到廣泛的重視。在實踐中，經常居所地的積極和消極沖突并不重要。因為一個人的居所可以有多個，但一個人的經常居所一般來說在一段時間內只有一個。這樣，經常居所地這一連結點的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當事人所在地取而代之。我國的《涉外民事關系法律適用法》獨樹一幟地以經常居所為主要連結點,符合經濟全球化背景下國內外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況。
2．兩點特殊之處：（1）自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規定，主要是為了保護行為相對人的相關權益；（2）自然人經常居所地不明的，適用其現在居所地法律。
3．《民法通則》和《民通意見》的此處規定比較混亂，可以忽略。
第二十一條 結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。
【命題角度分析】1．結婚是男女雙方根據法律規定的程序和條件結成夫妻的法律行為。它必須符合法律規定的實質要件和形式要件才能有效成立，但各國對結婚要件的規定不同。
2．關于結婚的實質條件
結婚的實質要件包括結婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。從適用“當事人共同經常居所地法律”到“共同國籍國法律”，再到“婚姻締結地法律”，是一個有條件選擇的關系。
3．關于結婚的程序條件
締結婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式。《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。
4．在華結婚的程序要件
中國公民同外國人在中國內地結婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地結婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記。
辦理婚姻登記的機關是省、自治區、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區、直轄市人民政府民政部門確定的機關。辦理結婚登記時應提交相應的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。
5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準。
第二十四條 夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。
【命題角度分析】本條明確規定了夫妻財產關系的法律適用。夫妻財產關系又稱夫妻財產制,是指具有合法婚姻關系的男女雙方對家庭財產的權利義務，主要包括婚姻對雙方當事人婚前財產發生什么效力，婚姻存續期間的財產歸屬，以及夫妻對財產的管理、處分和債務承擔等方面的制度。《涉外民事關系法律適用法》規定，夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。
第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律 訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。（2）訴訟離婚案件的管轄權
①概括規定：根據《民事訴訟法》第22~23條之規定，只要被告在我國有住所或者居所，我國法院就有管轄權；對于被告不在我國境內居住的離婚案件，如果原告在我國境內有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權。
②具體規定見《民訴意見》第13~16條。
第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律或者國籍國法律。
【命題角度分析】遺囑繼承規則的新規定：《法律適用法》沒有籠統規定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項（遺囑方式和遺囑效力）分別規定不同的法律適用規則。其中，遺囑方式，采用無條件選擇適用的沖突規則，規定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地 法律；（2）遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個國家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個法律中的任何一個均可以。
第三十五條 無人繼承遺產的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產所在地法律。
【命題角度分析】無人繼承規則的全面化：舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內的財產如何適用法律處置這一種情況，而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產或外國人在境外死亡留在中國境內的無人繼承遺產如何適用法律進行處置都沒有規定。新法的規定雖然簡單，卻涵蓋了各種情況，規定一律適用被繼承人死亡時的遺產所在地法。但考生需要注意，如果中國與有關國家間有國際條約規定，則根據《民法通則》第142條第2款的規定，應優先適用國際條約。
第四十五條 產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。
【命題角度分析】第45條規定：“產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。”
根據該規定，受害方對其經常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經常居所地法一般對其較為有利，但也未必，如果受害方認為侵權人主營業地法對其更有利（如對產品責任規定了更高的賠償標準）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。
如果侵權人在受害人經常居住地沒有從事相關經營活動的，則適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律，這一點類似于消費合同準據法的確定情況。
第四十六條 通過網絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經常居所地法律。【命題角度分析】本條規定了網絡侵權的法律適用。網絡虛擬空間侵權行為地很難界定，因此為簡化法律適用，直接規定適用受害方經常居所地法。
本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報、散發傳單等網絡以外的各種方式。本條的關鍵點在于只有侵害的是人格權才按本條確定準據法，侵害非人格權應適用其他關于侵權的法律適用規則。
第四十八條 知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律。
【命題角度分析】知識產權具有屬地性，即一項知識產權能否獲得保護、其具體的權利內容只能依賴主張該權利的地點。如一個中國人在中國申請到一項專利，在美國則未必能獲得專利，這要取決于該中國人是否到美國申請，并且根據美國法能否獲得專利權，即使在美國獲得專利，專利的有效期及權利有哪些都要取決于美國法的規定，而非中國法。因此該條規定：“知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律”
第四十九條 當事人可以協議選擇知識產權轉讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規定。
【命題角度分析】知識產權轉讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過合同來完成。既然是合同，則在法律沒有特殊規定時，自然是允許當事人自己選擇合同的準據法。如果當事人不約定準據法，法院可以適用特征履行學說來確定與合同有最密切聯系的法律。
第五十條 知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）這條規定的原理與知識產權的地域性密切相關，地域性不僅是權利歸屬與內容的性質，同時也是救濟措施的性質。即知識產權的權利人的權利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權利人起訴或索賠的地點，故適用被請求保護地法律。
10（2）同時，本次立法的一大亮點是確立了當事人意思自治在諸多領域的統治地位，在侵權領域同樣確立了當事人可以選擇法律的規則，只是我國立法將當事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。
最高人民法院關于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規定
（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過，自2011年1月
1日起施行）
本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細節化的規定，對涉臺的特殊性予以明確。本解釋內容較少，無特別考查知識點，單獨考查的可能性不大。但要注意與其他相關知識點比較考查。
為正確審理涉臺民商事案件，準確適用法律，維護當事人的合法權益，根據民法通則、民事訴訟法等有關法律，制定本規定。
第一條 人民法院審理涉臺民商事案件，應當適用法律和司法解釋的有關規定。根據法律和司法解釋中選擇適用法律的規則，確定適用臺灣地區民事法律的，人民法院予以適用。
第二條 臺灣地區當事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當事人有同等的訴訟權利和義務，其合法權益受法律平等保護。
第三條 根據本規定確定適用有關法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的，不予適用。
中華人民共和國刑法修正案
（八）我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補充。一些全國人大代表、社會有關方面提出，近年來，隨著經濟社會的發展，又出現了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關規定作出修改。同時，中央關于深化司法體制和工作機制改革的意 見也要求進一步落實寬嚴相濟的刑事政策，對刑法作出必要的調整和修改。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案
（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。
此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對于分則罪名的調整，更有許多總則部分內容的變化，這種變化對于刑法體系本身的影響是根本性的，對于司法考試試題的影響可以說是顛覆性的。如對特殊累犯的規定，原來只是針對危害國家安全的犯罪分子，現在擴充到了對實施恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的犯罪分子；對犯罪時不滿十八周歲的不作為累犯；數罪并罰有期徒刑的期限的雙重標準；減刑、假釋的重要修改；同時一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點，如危險駕駛罪、持有偽造的發票罪、拒不支付勞動報酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現實生活中經常出現而沒有定性的問題，這次做出了具體規定，也給命題人提供了命題空間。
一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。”
【命題角度分析】本條是修正案八對老年人犯罪的關注。在刑事責任方面對“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規定，要注意其主觀要件對量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過失犯罪，應當從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。
四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執行的，在死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執行死刑。
“對被判處死刑緩期執行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定對其限制減刑。”
【命題角度分析】注意死刑緩期執行期滿后根據犯罪人不同的表現作出三種不同的處置：減為無期、減為二十五年有期、執行死刑，同時要注意減刑時對刑期的規定。
六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。”
【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構成要件是：1.實施前后兩罪時犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發生的時間在前罪的刑罰執行完畢或赦免以后五年內。
七、將刑法第六十六條修改為：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。”
【命題角度分析】修正案八擴大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，對前后兩罪判處的刑罰、后罪發生的時間都不作要求。
十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
“數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合并執行，種類不同的，分別執行。”
【命題角度分析】注意修正案八對判決宣告前一人犯數罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對判決宣告以前一人犯數罪但沒有被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和 刑期在三十五年以上時，酌情決定執行的刑期最高不能超過二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數罪中附加刑執行標準：種類相同，合并執行；種類不同，分別執行。
十一、將刑法第七十二條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：
“
（一）犯罪情節較輕； “
（二）有悔罪表現； “
（三）沒有再犯罪的危險；
“
（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
“宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。
“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。”
【命題角度分析】修正案八進一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子；3.實質性條件：犯罪情節較輕；有悔罪表現；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。緩刑適用的強制性規定是：對不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應當適用緩刑。宣告緩刑時可以根據犯罪情況判令緩刑考驗期內的禁止事項，即禁止從事特定活動、進入特定區域、場所和接觸特定的人。
十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實際執行的刑期不能少于下列期限： “
（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一； “
（二）判處無期徒刑的，不能少于十三年； “
（三）人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑緩期執行的犯罪分子，緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”
【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結構更加合理。對無期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實際執行的刑期都做了合理的調整。
十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。
“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。
“對犯罪分子決定假釋時，應當考慮其假釋后對所居住社區的影響。”
【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對象：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。2.實質性條件：認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，人民法院認為其沒有再犯罪的危險。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的不得假釋。4.執行刑期條件：有期徒刑須執行原判刑期1/2以上；無期徒刑須實際執行13年以上。
二十一、將刑法第一百零九條修改為：“國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。
掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規定從重處罰。” 【命題角度分析】叛逃是指背叛國家、逃奔國外或者是境外的行為，既包括擅自離開國內的工作崗位向國外、境外叛逃，也包括直接在國外的工作崗位向國外、境外的機構、組織 叛逃。叛逃無論是主動實施還是在脅迫下被動實施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國國家安全”這一構成要件，就是指國家機關工作人員只要是在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無論是否危害中華人民共和國國家安全就構成叛逃罪。
二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。
有前款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。”
【命題角度分析】修正案八對一些嚴重損害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪單獨列罪，定為危險駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構成危險駕駛罪，而飚車等危險駕駛的要情節惡劣才構成犯罪。
二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產。”
【命題角度分析】只要是生產、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產的假藥是否賣出，也不管消費者是否購買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險犯變為行為犯。
二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
為謀取不正當商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規定處罰。
單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。
行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”
【命題角度分析】本條規定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。構成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當利益。修正案八規定了行賄的對象有公司、企業或者其他單位的工作人員和外國公職人員或者國際公共組織官員。對行賄人如果在被追訴前的主動交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。
三
十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實施下列行為之一，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）強買強賣商品的；
（二）強迫他人提供或者接受服務的；
（三）強迫他人參與或者退出投標、拍賣的；
（四）強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產的；
（五）強迫他人參與或者退出特定的經營活動的。”
【命題角度分析】修正案八完善強迫交易罪的規定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強買強賣商品，強迫他人參與或者退出投標、拍賣，強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產，強迫他人進入、退出特定的經營領域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經營活動營利并有一定的交易發生。
三
十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。
違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規定定罪處罰。”
【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來由行政管理手段或者民事手段調整的違法行為規定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構成組織出賣人體器官罪。2.未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無論是否經過其同意都構成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。
三
十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。”
【命題角度分析】1.本款規定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財物，數額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區別在于：是否轉移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財產，通過平和手段，變為自己所有。7.盜竊罪與職務侵占罪的區別在于：是否利用職務便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。
四
十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財物，數額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”
【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當場”，即暴力行為與財物交付都在當場實現。2.在使用虛假的事實敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區別點在于：詐騙是通過欺騙使他人自愿交付財物，而敲詐勒索是通過恐嚇迫使他人交付財物。
四
十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。”
【命題角度分析】本款規定不支付勞動報酬的犯罪，其客觀表現為以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為。單位也構成本罪的犯罪主體，并且實行“雙罰制”。對于不支付勞動報酬的單位或者個人在尚未造成嚴重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以不追究刑事責任。四
十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員，濫用職權或者玩忽職守，導致發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。
徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。”
【命題角度分析】本條增加了負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員在履行職務時的責任，如果發生重大食品安全事故或造成嚴重后果的，對其進行歸責。注意量刑情節不同，徇私舞弊的要從重。
最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案
（八）》時間效力問題的解釋 本解釋共八條，配合《中華人民共和國刑法修正案
（八）》的內容，都需認真掌握。第一條 對于2011年4月30日以前犯罪，依法應當判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據犯罪情況，認為確有必要同時禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規定。
犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是完善管制刑及緩刑、假釋的執行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關押的刑罰。刑法修正案八根據新的情況，對管制的執行方式適時調整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進行必要的行為管束，以適應對其改造和預防再犯罪的需要。這也就是說，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關于刑法的溯及力問題，我國刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對執行方式在現實當中出現的問題，采取的改善措施，目的是更好的實現刑法。第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執行的，適用修正前刑法第五十條的規定。
被告人具有累犯情節，或者所犯之罪是故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴重，根據修正前刑法判處死刑緩期執行不能體現罪刑相適應原則，而根據修正后刑法判處死刑緩期執行同時決定限制減刑可以罰當其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實質刑法的目的，使得罪責刑在實質上相符。
第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規定。
曾犯危害國家安全犯罪，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國家安全犯罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規定。
曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規定。
【命題角度分析】這一條針對調整后累犯的適用問題。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理，擴大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的懲處力度。
第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節，但是如實供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規定。
【命題角度分析】這一條針對自首問題，進一步落實坦白從寬的刑事政策。
第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規定。
第六條 2011年4月30日以前一人犯數罪，應當數罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規定；2011年4月30日前后一人犯數罪，其中一罪發生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規定。
【命題角度分析】這一條適當延長有期徒刑數罪并罰的刑期，實踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現罪刑相適應的刑法原則，適當提高這種情況下數罪并罰時有期徒刑的上限。也就是說從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。
第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實際執行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是實際執行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。
第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節或者系故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規定。
【命題角度分析】這一條針對完善假釋規定，加強對被假釋犯罪分子的監督管理的適用時間范圍。《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》 1997年修訂的刑法對詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時對8種金融詐騙罪設專節作了集中規定。最高人民法院曾于1996年制定了《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》，近年來，我國經濟社會形勢出現了許多新變化，公私財產權益維護方面不斷出現新需求。與之相關聯，詐騙犯罪活動也出現了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋。《解釋》共十一條。需重點掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。
第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”。
各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結合本地區經濟社會發展狀況，在前款規定的數額幅度內，共同研究確定本地區執行的具體數額標準，報最高人民法院、最高人民檢察院備案。
【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標準。
第二條 詐騙公私財物達到本解釋第一條規定的數額標準，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規定酌情從嚴懲處：
（一）通過發送短信、撥打電話或者利用互聯網、廣播電視、報刊雜志等發布虛假信息，對不特定多數人實施詐騙的；
（二）詐騙救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、醫療款物的；
（三）以賑災募捐名義實施詐騙的；
（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的；
（五）造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴重后果的。詐騙數額接近本解釋第一條規定的“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準，并具有前款規定的情形之一或者屬于詐騙集團首要分子的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”、“其他特別嚴重情節”。
【命題角度分析】從嚴懲處的詐騙犯罪的具體情形。
第三條 詐騙公私財物雖已達到本解釋第一條規定的“數額較大”的標準，但具有下列情形之一，且行為人認罪、悔罪的，可以根據刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規定不起訴或者免予刑事處罰：
（一）具有法定從寬處罰情節的；
（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；
（三）沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；
（四）被害人諒解的；
（五）其他情節輕微、危害不大的。
第四條 詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物，確有追究刑事責任必要的，具體處理也應酌情從寬。【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。
第五條 詐騙未遂，以數額巨大的財物為詐騙目標的，或者具有其他嚴重情節的，應當定罪處罰。
利用發送短信、撥打電話、互聯網等電信技術手段對不特定多數人實施詐騙，詐騙數額難以查證，但具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：
（一）發送詐騙信息五千條以上的；
（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；
（三）詐騙手段惡劣、危害嚴重的。實施前款規定行為，數量達到前款第（一）、（二）項規定標準十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴重的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他特別嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。
第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規定處罰；達到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。
【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標準。
第七條 明知他人實施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網絡技術支持、費用結算等幫助的，以共同犯罪論處。
【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。
第八條 冒充國家機關工作人員進行詐騙，同時構成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。
【命題角度分析】想象競合犯的處理。
《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》
自首和立功，是司法實踐中較為常見、非常復雜、爭議較大的問題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個條文作了原則性規定，1998年《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）用七個條文作了細化規定。但近年來新類型“自首”、“立功”時有出現，刑法和《解釋》因制定時間早、規定較原則，已不能完全解決新情況、新問題。《意見》是在現行法律框架下對刑法和司法解釋的有關規定予以細化、明確和完善，對準確處理自首、立功問題，正確貫徹寬嚴相濟刑事政策和“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進一步提高刑事審判質量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。
一、關于“自動投案”的具體認定
《解釋》第一條第（一）項規定七種應當視為自動投案的情形，體現了犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。根據《解釋》第一條第（一）項的規定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應當視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現場，在司法機關詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的；（3）在司法機關未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動教養、行政拘留、司法拘留、強制隔離戒毒等行政、司法強制措施期間，主動向執行機關交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應當視為自動投案的情形。
罪行未被有關部門、司法機關發覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實的，應當視為自動投案，但有關部門、司法機關在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發現與犯罪有關的物品的，不能認定為自動投案。
交通肇事后保護現場、搶救傷者，并向公安機關報告的，應認定為自動投案，構成自首的，因上述行為同時系犯罪嫌疑人的法定義務，對其是否從寬、從寬幅度要適當從嚴掌握。交通肇事逃逸后自動投案，如實供述自己罪行的，應認定為自首，但應依法以較重法定刑為基準，視情決定對其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。
犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機關，或者在親友帶領偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實供認犯罪事實的，雖然不能認定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關規定酌情從輕處罰。
【命題角度分析】視為自動投案的情形和不能認定為自動投案的情形。
二、關于“如實供述自己的罪行”的具體認定
《解釋》第一條第（二）項規定如實供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實外，還應包括姓名、年齡、職業、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實情況 26 雖有差別，但不影響定罪量刑的，應認定為如實供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動投案后隱瞞自己的真實身份等情況，影響對其定罪量刑的，不能認定為如實供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次實施同種罪行的，應當綜合考慮已交代的犯罪事實與未交代的犯罪事實的危害程度，決定是否認定為如實供述主要犯罪事實。雖然投案后沒有交代全部犯罪事實，但如實交代的犯罪情節重于未交代的犯罪情節，或者如實交代的犯罪數額多于未交代的犯罪數額，一般應認定為如實供述自己的主要犯罪事實。無法區分已交代的與未交代的犯罪情節的嚴重程度，或者已交代的犯罪數額與未交代的犯罪數額相當，一般不認定為如實供述自己的主要犯罪事實。
犯罪嫌疑人自動投案時雖然沒有交代自己的主要犯罪事實，但在司法機關掌握其主要犯罪事實之前主動交代的，應認定為如實供述自己的罪行。
【命題角度分析】“如實供述自己的罪行”幾種具體情況的認定。
三、關于“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認定
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間，向司法機關主動如實供述本人的其他罪行，該罪行能否認定為司法機關已掌握，應根據不同情形區別對待。如果該罪行已被通緝，一般應以該司法機關是否在通緝令發布范圍內作出判斷，不在通緝令發布范圍內的，應認定為還未掌握，在通緝令發布范圍內的，應視為已掌握；如果該罪行已錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應以該司法機關是否已實際掌握該罪行為標準。
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間如實供述本人其他罪行，該罪行與司法機關已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應以罪名區分。雖然如實供述的其他罪行的罪名與司法機關已掌握犯罪的罪名不同，但如實供述的其他犯罪與司法機關已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實上密切關聯，如因受賄被采取強制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構成濫用職權罪的，應認定為同種罪行。【命題角度分析】“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認定。
四、關于立功線索來源的具體認定
犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監管規定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發”的，不能認定為有立功表現。
犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務活動中掌握的，或者從負有查辦犯罪、監管職責的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發的，不能認定為有立功表現。
犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機關提供他人犯罪線索、協助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認定為犯罪分子有立功表現。
【命題角度分析】不能認定為有立功表現的具體情形。
五、關于“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認定
犯罪分子具有下列行為之一，使司法機關抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規定的“協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機關的安排，以打電話、發信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點的；（2）按照司法機關的安排，當場指認、辨認其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機關尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯絡方式、藏匿地址的，等等。
犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯絡方式、藏匿地址，司法機關據此抓捕同案犯的，不能認定為協助司法機關抓捕同案犯。
【命題角度分析】可以認定為“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認定為協助司法機關抓捕同案犯的情形。
八、關于對自首、立功的被告人的處罰
對具有自首、立功情節的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應當考慮其犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應考慮投案的主動性、供述的及時性和穩定性等。立功的還應考慮檢舉揭發罪行的輕重、被檢舉揭發的人可能或者已經被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
具有自首或者立功情節的，一般應依法從輕、減輕處罰；犯罪情節較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節的被告人的從寬幅度要適當寬于具有立功情節的被告人。
雖然具有自首或者立功情節，但犯罪情節特別惡劣、犯罪后果特別嚴重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規避法律、逃避處罰而準備自首、立功的，可以不從寬處罰。
對于被告人具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的，既要考慮自首、立功的具體情節，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。
在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰，應注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發或者協助司法機關抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應當從嚴掌握，如果從輕處罰可能導致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發或者協助司法機關抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴重的犯罪分子，一般應依法從寬處罰。對于犯罪集團的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協助抓捕首要分子、主犯的，應當充分體現政策，依法從寬處罰。
【命題角度分析】這里著重掌握各種量刑情節：1具有自首或者立功情節的2具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的3在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰
最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部 關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見
為了準確適用法律，依法懲治侵犯知識產權犯罪活動，切實維護社會主義市場經濟秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強刑事司法規范建設，先后發布了《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
（二）》、《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定
（二）》等司法解釋和其他規范性文件，進一步明確了有關知識產權犯罪的定罪量刑標準，完善了知識產權刑事司法保護規范體系。但盜版、制售假冒偽劣產品在一些地區和領域還比較嚴重，侵犯知識產權犯罪活動還比較猖狂，并日益呈現出新的變化和特點：網絡犯罪突出，作案手段多樣，組織化、專業化趨勢明顯，隱蔽性強，查處難度大等。對于形形色色的侵犯知識產權犯罪活動，實踐中普遍反映知識產權保護的相關法律及司法解釋規定還不夠明確具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。這些問題在一定程度上影響了對侵犯知識產權犯罪及時有效的打擊。為此，制定出臺了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》
《意見》共十六條，其中第5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16條是我們學習的重點。
五、關于刑法第二百一十三條規定的 “同一種商品”的認定問題
名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標局在商標注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標 注冊用商品和服務國際分類》中規定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關公眾一般認為是同一種事物的商品。
認定“同一種商品”，應當在權利人注冊商標核定使用的商品和行為人實際生產銷售的商品之間進行比較。
【命題角度分析】進一步明確了商標犯罪中“同一種商品”、“與其注冊商標相同的商標”的認定問題。
六、關于刑法第二百一十三條規定的“與其注冊商標相同的商標”的認定問題 具有下列情形之一，可以認定為“與其注冊商標相同的商標”：
（一）改變注冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的；
（二）改變注冊商標的文字、字母、數字等之間的間距，不影響體現注冊商標顯著特征的；
（三）改變注冊商標顏色的；
（四）其他與注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產生誤導的商標。【命題角度分析】特別掌握“與其注冊商標相同的商標”的四種情形。
七、關于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標標識的侵權產品價值是否計入非法經營數額的問題
在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標侵權產品價值時，對于已經制作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒注冊商標標識的產品，如果有確實、充分證據證明該產品將假冒他人注冊商標，其價值計入非法經營數額。
【命題角度分析】非法經營數額的計算可能遇到的情況的處理。
八、關于銷售假冒注冊商標的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題
銷售明知是假冒注冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規定，以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰：
（一）假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；
（二）假冒注冊商標的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。
假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規定的各法定刑幅度定罪處罰。
銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內酌情從重處罰。
【命題角度分析】關于銷售假冒注冊商標的商品犯罪未遂的認定問題和定罪量刑問題。
九、關于銷售他人非法制造的注冊商標標識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題
銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規定，以銷售非法制造的注冊商標標識罪（未遂）定罪處罰：
（一）尚未銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在六萬件以上的；
（二）尚未銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識數量在三萬件以上的；
（三）部分銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，已銷售標識數量不滿二萬件，但與尚未銷售標識數量合計在六萬件以上的；
（四）部分銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷售標識數量不滿一萬件，但與尚未銷售標識數量合計在三萬件以上的。
【命題角度分析】關于銷售他人非法制造的注冊商標標識犯罪未遂的認定問題和定罪量刑問題。
十、關于侵犯著作權犯罪案件“以營利為目的”的認定問題 除銷售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營利為目的”：
（一）以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；
（二）通過信息網絡傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網站或者網頁上提供刊登收費廣告服務，直接或者間接收取費用的；
（三）以會員制方式通過信息網絡傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的；
（四）其他利用他人作品牟利的情形。
【命題角度分析】侵犯著作權罪中“以營利為目的”的情形。
十一、關于侵犯著作權犯罪案件 “未經著作權人許可”的認定問題
“未經著作權人許可”一般應當依據著作權人或者其授權的代理人、著作權集體管理組織、國家著作權行政管理部門指定的著作權認證機構出具的涉案作品版權認證文書，或者證明出版者、復制發行者偽造、涂改授權許可文件或者超出授權許可范圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。
在涉案作品種類眾多且權利人分散的案件中，上述證據確實難以一一取得，但有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發行的，且出版者、復制發行者不能提供獲得著作權人許可的相關證明材料的，可以認定為“未經著作權人許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著作權不受我國著作權法保護，或者著作權保護期限已經屆滿的除外。
【命題角度分析】“未經著作權人許可”的認定。
十二、關于刑法第二百一十七條規定的“發行”的認定及相關問題
“發行”，包括總發行、批發、零售、通過信息網絡傳播以及出租、展銷等活動。
非法出版、復制、發行他人作品，侵犯著作權構成犯罪的，按照侵犯著作權罪定罪處罰，不認定為非法經營罪等其他犯罪。
【命題角度分析】“發行”等犯罪構成要件的認定問題。
十三、關于通過信息網絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準問題
以營利為目的，未經著作權人許可，通過信息網絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：
（一）非法經營數額在五萬元以上的；
（二）傳播他人作品的數量合計在五百件（部）以上的；
（三）傳播他人作品的實際被點擊數達到五萬次以上的；
（四）以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達到一千人以上的；
（五）數額或者數量雖未達到第（一）項至第（四）項規定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；
（六）其他嚴重情節的情形。
實施前款規定的行為，數額或者數量達到前款第（一）項至第（五）項規定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特別嚴重情節”。
【命題角度分析】通過信息網絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準。
十四、關于多次實施侵犯知識產權行為累計計算數額問題
依照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規定，多次實施侵犯知識產權行為，未經行政處理或者刑事處罰的，非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算。
二年內多次實施侵犯知識產權違法行為，未經行政處理，累計數額構成犯罪的，應當依法定罪處罰。實施侵犯知識產權犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關規定，不受前述二年的限制。
【命題角度分析】多次實施侵犯知識產權行為累計計算數額問題。
十五、關于為他人實施侵犯知識產權犯罪提供原材料、機械設備等行為的定性問題 明知他人實施侵犯知識產權犯罪，而為其提供生產、制造侵權產品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設備、標簽標識、生產技術、配方等幫助，或者提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結算等服務的，以侵犯知識產權犯罪的共犯論處。
【命題角度分析】共犯問題
十六、關于侵犯知識產權犯罪競合的處理問題
行為人實施侵犯知識產權犯罪，同時構成生產、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產權犯罪與生產、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰。
【命題角度分析】犯罪競合問題的處理。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理
網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見
近年來，隨著互聯網的普及和上網用戶的急劇增加，利用網絡從事賭博活動也愈發猖獗。與傳統的賭場賭博相比，網絡賭博更加快捷、方便，投注、資金交割只需輕點鼠標即可完成，賭資的數額往往很大，其社會危害性也更為嚴重。尤其是一些不法分子利用互聯網大肆組織跨國賭博活動，不僅嚴重危害青少年身心健康和互聯網正常管理秩序，敗壞了社會風氣，而且導致大量資金非法外流，嚴重破壞經濟秩序，影響社會和諧穩定，人民群眾反映十分強烈。為打擊網絡賭博違法犯罪活動，2010年9月3日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安 35 部聯合印發了《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》。共5條，涉及刑法需要掌握的是第1、2兩條。
一、關于網上開設賭場犯罪的定罪量刑標準
利用互聯網、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數據，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規定的“開設賭場”行為：
（一）建立賭博網站并接受投注的；
（二）建立賭博網站并提供給他人組織賭博的；
（三）為賭博網站擔任代理并接受投注的；
（四）參與賭博網站利潤分成的。
實施前款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規定的“情節嚴重”：
（一）抽頭漁利數額累計達到3萬元以上的；
（二）賭資數額累計達到30萬元以上的；
（三）參賭人數累計達到120人以上的；
（四）建立賭博網站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數額在3萬元以上的；
（五）參與賭博網站利潤分成，違法所得數額在3萬元以上的；
（六）為賭博網站招募下級代理，由下級代理接受投注的；
（七）招攬未成年人參與網絡賭博的；
（八）其他情節嚴重的情形。
【命題角度分析】利用互聯網、移動通訊終端組織網絡賭博活動，構成開設賭場罪的定罪量標準—何為“開設賭場”和量刑標準“情節嚴重”的界定。
二、關于網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰
明知是賭博網站，而為其提供下列服務或者幫助的，屬于開設賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規定處罰：
（一）為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發展會員、軟件開發、技術支持等服務，收取服務費數額在2萬元以上的；
（二）為賭博網站提供資金支付結算服務，收取服務費數額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；
（三）為10個以上賭博網站投放與網址、賠率等信息有關的廣告或者為賭博網站投放廣告累計100條以上的。
實施前款規定的行為，數量或者數額達到前款規定標準5倍以上的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規定的“情節嚴重”。
實施本條第一款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定行為人“明知”，但是有證據證明確實不知道的除外：
（一）收到行政主管機關書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；
（二）為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務，收取服務費明顯異常的；
（三）在執法人員調查時，通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的；
（四）其他有證據證明行為人明知的。
如果有開設賭場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的，可以依法對已到案者定罪處罰。
【命題角度分析】明知是賭博網站，而為其提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發展會員、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務或者 37 幫助，以開設賭場罪的共同犯罪處罰的定罪量刑標準;還明確了應當認定行為人主觀上屬于“明知”的四種情形。
最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 非法集資犯罪活動危害市場經濟秩序、損害人民群眾利益、影響社會穩定，屬于典型的涉眾型犯罪，具有極為嚴重的社會危害性。近年來查處的“萬里大造林”案、“億霖木業”案、“興邦公司”案、“海天公司”案、“中科公司”案、“山川公司”案、湘西自治州非法集資案等一批重大非法集資刑事案件，涉案金額大，受害人數多，作案周期長，案發后大部分集資款已被揮霍、轉移、隱匿，資金返還率低，集資群眾損失慘重，頻頻引發聚眾上訪等大規模群體性事件和受害群眾自殺等惡性事件。對于形形色色的非法集資犯罪活動，實踐中普遍反映，相關法律規定不夠明確、具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。為此，最高人民法院制定出臺了本司法解釋。共九條，其中，第1、2、4、6、7、8條需要我們重點掌握。
第一條 違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；
（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；
（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；
（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
【命題角度分析】該條從正面和反面明確了非法集資的界定標準和特征要件。
第二條 實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規定的條件的，應當依照刑法第一百七十六條的規定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
（一）不具有房產銷售的真實內容或者不以房產銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產份額等方式非法吸收資金的；
（二）以轉讓林權并代為管護等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養殖）、租種植（養殖）、聯合種植（養殖）等方式非法吸收資金的；
（四）不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；
（五）不具有發行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發售虛構債券等方式非法吸收資金的；
（六）不具有募集基金的真實內容，以假借境外基金、發售虛構基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷售保險的真實內容，以假冒保險公司、偽造保險單據等方式非法吸收資金的；
（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；
（九）以委托理財的方式非法吸收資金的；
（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；
（十一）其他非法吸收資金的行為。
【命題角度分析】第2條明確了非法吸收公眾存款的具體行為方式
第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規定，以集資詐騙罪定罪處罰。
使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：
（一）集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；
（三）攜帶集資款逃匿的；
（四）將集資款用于違法犯罪活動的；
（五）抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；
（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；
（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；
（八）其他可以認定非法占有目的的情形。
集資詐騙罪中的非法占有目的，應當區分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。
【命題角度分析】第4條明確了集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認定標準，是司考應著重掌握的，正如歷年對“挪用公款歸個人使用”含義的考查。
第六條 未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規定的“擅自發行股票、公司、企業債券”。構成犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰。
【命題角度分析】第6條明確了擅自發行股票、公司、企業債券的具體行為方式。第七條 違反國家規定，未經依法核準擅自發行基金份額募集基金，情節嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規定，以非法經營罪定罪處罰。
【命題角度分析】第7條明確了非法擅自募集基金行為的定性為非法經營罪。
第八條 廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告為非法集資活動相關的商品或者服務作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規定，以虛假廣告罪定罪處罰：
（一）違法所得數額在10萬元以上的；
（二）造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的；
（三）二年內利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；
（四）其他情節嚴重的情形。
明知他人從事欺詐發行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發行股票、債券，集資詐騙或者組織、領導傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關犯罪的共犯論處。
【命題角度分析】第8條明確了非法集資活動當中虛假廣告行為的性質認定和處罰標準。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部
關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定
(2010年6月13日)法發[2010]20號
隨著法治進程的發展，證據的重要性越來越受到關注，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部曾先后分別作出執行刑事訴訟法的具體規定，在一定程度上充實了刑事訴訟的證據規則，但是由于死刑刑罰的不可逆轉性，在認定事實和采信證據上絕對不容許出任何差錯。為了能從根本上解決這一問題，兩高三部發布了這一規定。《辦理死刑案件證據規定》分為三個部分：第一部分主要規定了證據裁判原則、程序法定原則、證據質證原則及死刑案件的證明對象、證明標準等內容，特別強調了對死刑案件應當實行最為嚴格的證據要求。第二部分規定了證據的分類審查與認定，除了法定的七種證據，還規定了實踐中存在的其他證據材料 41 如電子證據、辨認筆錄等的審查與認定。第三部分主要規定了對證據的綜合認證，包括如何運用間接證據定案，如何補正和調查核實存疑證據以及如何嚴格把握死刑案件的量刑證據等。
第五條 辦理死刑案件，對被告人犯罪事實的認定，必須達到證據確實、充分。
證據確實、充分是指:(一)定罪量刑的事實都有證據證明;(二)每一個定案的證據均已經法定程序查證屬實;(三)證據與證據之間、證據與案件事實之間不存在矛盾或者矛盾得以合理排除;(四)共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清;(五)根據證據認定案件事實的過程符合邏輯和經驗規則，由證據得出的結論為唯一結論。
辦理死刑案件，對于以下事實的證明必須達到證據確實、充分:(一)被指控的犯罪事實的發生;(二)被告人實施了犯罪行為與被告人實施犯罪行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節;(三)影響被告人定罪的身份情況;(四)被告人有刑事責任能力;(五)被告人的罪過;42(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;(七)對被告人從重處罰的事實。
【命題角度分析】我國《刑事訴訟法》第162條規定，對被告人作出有罪判決，必須做到“事實清楚，證據確實、充分”。但是這一標準在實踐中很難把握。本條文則對“證據確實、充分”這一原則從5個方面予以了細化。同時，并非死刑案件的所有事實都要適用這樣的標準，對于條文規定之外的一些不影響定罪量刑的事實，或者對被告人從輕處罰的事實則不需達到這樣的證明標準即可予以采信。
第九條 經勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據。
物證、書證的收集程序、方式存在下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用:(一)收集調取的物證、書證，在勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數量、質量、名稱等注明不詳的;(二)收集調取物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件未注明與原件核對無異，無復制時間、無被收集、調取人(單位)簽名(蓋章)的;(三)物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件沒有制作人關于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的;(四)物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。
對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據。
【命題角度分析】該條文明確規定了對于明顯違反法律和有關規定取得的物證和書證，不能作為定案的依據，應當予以排除。這一條文是對以往的非法證據排除理論的重大突破，其將排除的對象擴大到了實物證據。此外，物證和書證的收集程序及方式存在可以補正的瑕疵，通過補正或者作出合理解釋可以采用的四種情形也需要注意。
第十二條 以暴力、威脅等非法手段取得的證人證言，不能作為定案的根據。
處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態，以致不能正確表達的證人所提供的證言，不能作為定案的根據。
證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據使用，但根據一般生活經驗判斷符合事實的除外。
【命題角度分析】本條第三款確立了意見證據規則。我國現行《刑事訴訟法》中沒有關于意見證據的規定。在辦理死刑案件中明確這一證據規則，有利于規范證人如實提供他們所感知的案件事實的證明活動，避免將證人自己的猜測、評論、推斷作為其感知的事實，從而對案件事實作出錯誤判斷。
第二十二條 對被告人供述和辯解的審查，應當結合控辯雙方提供的所有證據以及被告人本人的全部供述和辯解進行。
被告人庭前供述一致，庭審中翻供，但被告人不能合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據相矛盾，而庭前供述與其他證據能夠相互印證的，可以采信被告人庭前供述。
被告人庭前供述和辯解出現反復，但庭審中供認的，且庭審中的供述與其他證據能夠印證的，可以采信庭審中的供述;被告人庭前供述和辯解出現反復，庭審中不供認，且無其他證據與庭前供述印證的，不能采信庭前供述。
【命題角度分析】被告人庭前供述和辯解出現反復，在庭審中翻供這一情況一直是令司法機關十分苦惱的問題，法律中沒有一項明確的規定來應對這種情形的發生，本條則對這一部分進行了補充:（1）被告人在庭前的供述一致，在庭審中翻供的，應當合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據相矛盾，此時可采信庭審中的供述；（2）被告人在庭前的供述一致，在庭審中翻供的，若庭前供述與其他證據能夠相互印證，可以采信被告人庭前供述；（3）被告人庭前供述和辯解出現反復，但庭審中供認的，若庭審中的供述有其他證據佐證的，可以采信庭審中的供述；（4）被告人庭前供述和辯解出現反復，庭審中不供認，且無其他證據與庭前供述印證的，不能采信庭前供述。
第二十四條 鑒定意見具有下列情形之一的，不能作為定案的根據:(一)鑒定機構不具備法定的資格和條件，或者鑒定事項超出本鑒定機構項目范圍或者鑒定能力的;(二)鑒定人不具備法定的資格和條件、鑒定人不具有相關專業技術或者職稱、鑒定人違反回避規定的;(三)鑒定程序、方法有錯誤的;(四)鑒定意見與證明對象沒有關聯的;(五)鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的;
45(六)送檢材料、樣本來源不明或者確實被污染且不具備鑒定條件的;(七)違反有關鑒定特定標準的;(八)鑒定文書缺少簽名、蓋章的;(九)其他違反有關規定的情形。
對鑒定意見有疑問的，人民法院應當依法通知鑒定人出庭作證或者由其出具相關說明，也可以依法補充鑒定或者重新鑒定。
第二十六條 勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關規定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為證據使用。
勘驗、檢查筆錄存在勘驗、檢查沒有見證人的，勘驗、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗、檢查人員違反回避規定的等情形，應當結合案件其他證據，審查其真實性和關聯性。
第二十八條 具有下列情形之一的視聽資料，不能作為定案的根據:(一)視聽資料經審查或者鑒定無法確定真偽的;(二)對視聽資料的制作和取得的時間、地點、方式等有異議，不能作出合理解釋或者提供必要證明的。
【命題角度分析】以上法條詳細規定了對于鑒定意見、勘驗檢查筆錄及視聽資料不能作為定案依據的情形，可能單獨考查也可能綜合考查，應當予以適當關注。
第三十三條 沒有直接證據證明犯罪行為系被告人實施，但同時符合下列條件的可以認定被告人有罪:
46(一)據以定案的間接證據已經查證屬實;(二)據以定案的間接證據之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問;(三)據以定案的間接證據已經形成完整的證明體系;(四)依據間接證據認定的案件事實，結論是唯一的，足以排除一切合理懷疑;(五)運用間接證據進行的推理符合邏輯和經驗判斷。根據間接證據定案的，判處死刑應當特別慎重。
【命題角度分析】在司法實踐中，部分刑事案件因為各種原因沒有收集到或者無法收集到直接證據而導致無法定案，而本條規定的依靠間接證據定案的規則對解決這一問題有所幫助。間接證據雖然不能獨立的、直接的證明案件主要事實，但是將若干間接證據結合起來，構成一個具有內在聯系的證據體系，是可以對案件主要事實作出肯定或者否定結論的。
第三十六條 在對被告人作出有罪認定后，人民法院認定被告人的量刑事實，除審查法定情節外，還應審查以下影響量刑的情節:(一)案件起因;(二)被害人有無過錯及過錯程度，是否對矛盾激化負有責任及責任大小;(三)被告人的近親屬是否協助抓獲被告人;(四)被告人平時表現及有無悔罪態度;(五)被害人附帶民事訴訟賠償情況，被告人是否取得被害人或者被害人近親屬諒解;(六)其他影響量刑的情節。
既有從輕、減輕處罰等情節，又有從重處罰等情節的，應當依法綜合相關情節予以考慮。
不能排除被告人具有從輕、減輕處罰等量刑情節的，判處死刑應當特別慎重。
【命題角度分析】根據條文的規定，在對被告人作出有罪認定后，除審查自首、立功等法定情節外，對案件起因、被害人過錯及被告人平時表現等酌定量刑情節也需重點審查。且不能排除被告人具有從輕、減輕處罰等量刑情節的，判處死刑應當特別慎重，這不僅符合刑事司法中有利于被告人的原則，對嚴格控制死刑也有重要意義。
第四十條 審查被告人實施犯罪時是否已滿十八周歲，一般應當以戶籍證明為依據;對戶籍證明有異議，并有經查證屬實的出生證明文件、無利害關系人的證言等證據證明被告人不滿十八周歲的，應認定被告人不滿十八周歲;沒有戶籍證明以及出生證明文件的，應當根據人口普查登記、無利害關系人的證言等證據綜合進行判斷，必要時，可以進行骨齡鑒定，并將結果作為判斷被告人年齡的參考。
未排除證據之間的矛盾，無充分證據證明被告人實施被指控的犯罪時已滿十八周歲且確實無法查明的，不能認定其已滿十八周歲。
【命題角度分析】本條明確了在死刑案件中，對于未滿十八周歲的認定標準。一般依以下順序：（1）戶籍證明（2）出生證明文件、無利害關系人的證言（3）人口普查登記、無利害關系人的證言（4）必要時，可以進行骨齡鑒定。需要注意的是，如果不能排除證據間的矛盾，無充分證據證明，則不能認定其已滿18周歲。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部
關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定
(2010年6月13日)法發[2010]20號
近年來頻發的冤假錯案背后，幾乎都存在刑訊逼供、違法取證的情況。因此，為解決違法取證問題，徹底防止冤假錯案的發生，出臺了這一規定。《非法證據排除規定》不僅在實體方面對非法言詞證據的內涵和外延進行了界定，還進一步在程序方面規定了具體的操作規程，包括具體審查、排除非法證據的程序、對證據合法性的證明責任、證明標準以及偵查人員出庭作證問題。在本規定中，考生應重點關注被告人啟動證據合法性調查的初步責任、實物證據的非法排除以及一系列程序的運行。
第五條 被告人及其辯護人在開庭審理前或者庭審中，提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭在公訴人宣讀起訴書之后，應當先行當庭調查。
法庭辯論結束前，被告人及其辯護人提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭也應當進行調查。
【命題角度分析】人民法院對于被告人提出的審判前供述的合法性問題應當進行調查。我國的《刑事訴訟法》及相關解釋雖然規定了以非法的方法收集的證據不能作為定案的依據，但是并沒有規定這一規則在訴訟過程中具體應當如何運行，本規定則彌補了這一不足，改變了以前“有法無程序”的狀態。特別需要關注的是，本條文第一次明確了庭審前的非法證據排除程序，即被告人及其辯護人提出供述的合法性問題既可以在開庭審理之前也可以在法庭審理過程中，法院都應當進行調查。
第六條 被告人及其辯護人提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭應當要求其提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內容等相關線索或者證據。
【命題角度分析】雖然關于證據的合法性問題，證明責任應當由控訴方來承擔，但是啟動證據合法性調查這一程序的初步責任還是在被告人及其辯護人一方，且被告人及其辯護人提出審判前供述的合法性問題時，法庭有權要求其提供相關線索或證據。這一規定的用意在于：首先，被告人若受到刑訊逼供，產生非法證據，其自然有權利提出對這一問題進行調查；其次，對于非法證據排除程序的啟動權的行使設置了門檻，以避免被告人惡意拖延時間或不負責任地隨意啟動對證據合法性的審理程序。
第七條 經審查，法庭對被告人審判前供述取得的合法性有疑問的，公訴人應當向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據，提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證，仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，提請法庭通知訊問人員出庭作證，對該供述取得的合法性予以證明。公訴人當庭不能舉證的，可以根據刑事訴訟法第一百六十五條的規定，建議法庭延期審理。
經依法通知，訊問人員或者其他人員應當出庭作證。
公訴人提交加蓋公章的說明材料，未經有關訊問人員簽名或者蓋章的，不能作為證明取證合法性的證據。
控辯雙方可以就被告人審判前供述取得的合法性問題進行質證、辯論。
【命題角度分析】在法庭審理中，對于有無刑訊逼供等非法取證行為，控辯雙方往往各執一詞，查證十分困難。本條明確規定了訊問人員出庭作證問題，這也是重要的新的規定，既避免了動輒要求訊問人員到場，也保證了訊問人員必要時就其執行職務情況出庭作證，有助于便捷、有效地查明證據取得的合法性問題，這在我國是一項創新。
第四篇：2011年國家司法考試新增法律法規解讀（本站推薦）
2011年國家司法考試新增法律法規解讀
中華人民共和國村民委員會組織法
（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議于
2010年10月28日修訂通過）
為適應農村經濟社會的深刻變化，特別是城鄉戶籍制度、農村稅費制度改革的不斷推進，有必要在總結村民自治實踐基礎上，對原村委會組織法進行修訂。特別是經過７次以上的村委會換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實保障村民群眾直接行使民主權利的經驗和做法，需要以法律的形式把這些好經驗好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應當受到考生們的一定程度的重視。
第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。
村民委員會每屆任期三年，屆滿應當及時舉行換屆選舉。村民委員會成員可以連選連任。
【命題角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數字化規定。
第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限，都有選舉權和被選舉權；但是，依照法律被剝奪政治權利的人除外。
村民委員會選舉前，應當對下列人員進行登記，列入參加選舉的村民名單：
（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；
（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；
（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請參加選舉，并且經村民會議或者村民代表會議同意參加選舉的公民。
已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會的選舉。
【命題角度分析】本條規定了具有選舉權及被選舉權的人選范圍，可以單獨成為考查的知識點。需要考生給予一定程度的重視。
第二十八條 召開村民小組會議，應當有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應當經到會人員的過半數同意。
村民小組組長由村民小組會議推選。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同，可以連選連任。
屬于村民小組的集體所有的土地、企業和其他財產的經營管理以及公益事項的辦理，由村民小組會議依照有關法律的規定討論決定，所作決定及實施情況應當及時向本村民小組的村民公布。
【命題角度分析】本條規定村民小組會議決定作出的方式，并且也規制了相關決定的公示情況。作為新增的內容需要考生重視。
中華人民共和國法官職業道德基本準則
(最高人民法院2001年10月18日發布，2010年12月6日修訂后重新發
布)修訂后的《職業道德準則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位，調整了內容結構，增加了“忠誠司法事業”、“堅持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強自身修養”、“約束業外活動”三章，合并調整為“維護司法形象”一章。該法有少量的核心內容仍需要考生予以關注。
第二條 法官職業道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠司法事業、保證司法公正、確保司法廉潔、堅持司法為民、維護司法形象。
【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識記該三項內容。
第十條 牢固樹立程序意識，堅持實體公正與程序公正并重，嚴格按照法定程序執法辦案，充分保障當事人和其他訴訟參與人的訴訟權利，避免執法辦案中的隨意行為。
【命題角度分析】 法官職業道德基本準則中，保證司法公正一章是要點所在，考生要對相關條文予以一定的重視。相關內容比較容易理解，多多熟悉即可解決。
第十六條 嚴格遵守廉潔司法規定，不接受案件當事人及相關人員的請客送禮，不利用職務便利或者法官身份謀取不正當利益，不違反規定與當事人或者其他訴訟參與人進行不正當交往，不在執法辦案中徇私舞弊。
【命題角度分析】 本條規定經常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話。考生要學會實際運用。比如怎樣的情形應當被認定為是不正當交往。考生可以通過做習題來融會貫通相關內容。
公證員職業道德基本準則
（2011年1月6日 中國公證協會修訂后重新發布）
2010年12月28日，中國公證協會六屆二次理事會通過了修訂后的《公證員職業道德基本準則》。從司法考試的角度來講，歷年來法律職業道德部分較少涉及公證員的職業道德，而相對而言法官、檢察官職業道德的內容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業道德基本準則》納入新增法規之中，應當受到考生的重視。被該準則所確立的“忠于法律、盡職履責，愛崗敬業、規范服務，加強修養、提高素質，廉潔自律、尊重同行”的新32字準則”考生應有有所把握。
第五條 公證員應當自覺履行執業保密義務，不得泄露在執業中知悉的國家秘密、商業秘密或個人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益。
【命題角度分析】公證員也是法律從業人員，他與律師一樣，也應當有保密的義務。基于其職務的關系，應當承擔相應的責任。
第二十條 公證員應當樹立廉潔自律意識，遵守職業道德和執業紀律，不得從事有報酬的其他職業和與公證員職務、身份不相符的活動。
【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規則的具體用語來看，明顯要比對法官和檢查官的相應用語更輕。考生應當注意司法考試可能采取混淆法條的規定方式，將法官和檢察官的相關內容安插到公證員身上作為迷惑選項。但考生也不必死記硬背，可以通過輕重的程度來理解記憶。
第二十五條 公證員不得從事以下不正當競爭行為：
（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業務；
（二）已支付介紹費、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業務；
（三）利用與行政機關、社會團體的特殊關系進行業務壟斷；
（四）其他不正當競爭行為。【命題角度分析】此部分內容與律師法中的相關內容區別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導。
涉外民事關系法律適用法
（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過，20110年10月28日中華人民共和國主席令第36號公布 自2011年4月
1日起施行）
2010年10月28日通過的《涉外民事關系法律適用法》，對涉外民事關系的法律適用作了系統的梳理和全新的規定，旨在明確涉外民事關系的法律適用，為解決涉外民事爭議，維護當事人合法權益提供了依據。該法的出臺講導致國際私法領域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學科的絕對重點，每年考查7分左右，占整個國際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關系法律適用法》將取代《民法通則》涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當之無愧的第一重點。并且該法的部分內容對比之前的《民法通則》相關內容有比較大的變化，所以考生務必重點復習。
第六條 涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。
【命題角度分析】區際沖突規范與準據法的確定：即依法應當適用外國法，而該外國不同區域實施不同的法律，如何選擇準據法。
一般來說，一個國家內部具有獨特法律制度的地區被稱為法域。區際法律沖突，就是在一個國家內部不同地區的法律制度之間的沖突，或者說，是一個國家內部不同法域之間的法律沖突。國際私法同區際法律沖突和區際私法有著較密切的聯系，當國際私法中的沖突規范指定應適用某一外國的法律作準據法，而該外國的法制不統一，具有多個法域，存在著區際法律沖突時，就會提出究竟是適用該外國的哪一法域的法律作為準據法的問題。
本法第6條說得很清楚，涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。大家務必記住，《民通意見》第192條的規定與該條相沖突，故不再適用。
第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）識別，又稱為定性，是指在適用沖突規范時，依照某一法律觀念對有關事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關沖突規范的范圍或對象進行解釋的過程。識別的過程，應包括兩個相互制約和影響的內容：對有關的法律事實或問題進行識別和對沖突規范本身的識別。
（2）識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規范，正確地確定適用于特定民商事法律關系的準據法。運用沖突規范解決涉外民商事糾紛，一般要經歷三個過程：第一是識別，以確定糾紛的范圍；第二是運用沖突規范尋找準據法；第三是根據準據法的規定確定當事人的具體權利與義務。識別是必不可少的邏輯前提。
（3）在國際私法實踐中，各國大都以法院地法作為識別的主要依據。本法亦如是規定。
第十一條 自然人的民事權利能力，適用經常居所地法律。第十二條 自然人的民事行為能力，適用經常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。
【命題角度分析】1．經常居所地
在國際私法上，由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學派和兩種不同的實踐，為了調和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結點或補充連結點受到廣泛的重視。在實踐中，經常居所地的積極和消極沖突并不重要。因為一個人的居所可以有多個，但一個人的經常居所一般來說在一段時間內只有一個。這樣，經常居所地這一連結點的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當事人所在地取而代之。我國的《涉外民事關系法律適用法》獨樹一幟地以經常居所為主要連結點,符合經濟全球化背景下國內外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況。
2．兩點特殊之處：（1）自然人從事民事活動，依照經常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規定，主要是為了保護行為相對人的相關權益；（2）自然人經常居所地不明的，適用其現在居所地法律。
3．《民法通則》和《民通意見》的此處規定比較混亂，可以忽略。第二十一條 結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。【命題角度分析】1．結婚是男女雙方根據法律規定的程序和條件結成夫妻的法律行為。它必須符合法律規定的實質要件和形式要件才能有效成立，但各國對結婚要件的規定不同。
2．關于結婚的實質條件
結婚的實質要件包括結婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。從適用“當事人共同經常居所地法律”到“共同國籍國法律”，再到“婚姻締結地法律”，是一個有條件選擇的關系。
3．關于結婚的程序條件
締結婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式。《涉外民事關系法律適用法》規定，結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。
4．在華結婚的程序要件
中國公民同外國人在中國內地結婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地結婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記。
辦理婚姻登記的機關是省、自治區、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區、直轄市人民政府民政部門確定的機關。辦理結婚登記時應提交相應的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。
5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準。第二十四條 夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。
【命題角度分析】本條明確規定了夫妻財產關系的法律適用。夫妻財產關系又稱夫妻財產制,是指具有合法婚姻關系的男女雙方對家庭財產的權利義務，主要包括婚姻對雙方當事人婚前財產發生什么效力，婚姻存續期間的財產歸屬，以及夫妻對財產的管理、處分和債務承擔等方面的制度。《涉外民事關系法律適用法》規定，夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。
第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律 訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。（2）訴訟離婚案件的管轄權
①概括規定：根據《民事訴訟法》第22~23條之規定，只要被告在我國有住所或者居所，我國法院就有管轄權；對于被告不在我國境內居住的離婚案件，如果原告在我國境內有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權。
②具體規定見《民訴意見》第13~16條。
第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律或者國籍國法律。
【命題角度分析】遺囑繼承規則的新規定：《法律適用法》沒有籠統規定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項（遺囑方式和遺囑效力）分別規定不同的法律適用規則。其中，遺囑方式，采用無條件選擇適用的沖突規則，規定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律；（2）遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個國家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個法律中的任何一個均可以。
第三十五條 無人繼承遺產的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產所在地法律。【命題角度分析】無人繼承規則的全面化：舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內的財產如何適用法律處置這一種情況，而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產或外國人在境外死亡留在中國境內的無人繼承遺產如何適用法律進行處置都沒有規定。新法的規定雖然簡單，卻涵蓋了各種情況，規定一律適用被繼承人死亡時的遺產所在地法。但考生需要注意，如果中國與有關國家間有國際條約規定，則根據《民法通則》第142條第2款的規定，應優先適用國際條約。
第四十五條 產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。
【命題角度分析】第45條規定：“產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。”
根據該規定，受害方對其經常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經常居所地法一般對其較為有利，但也未必，如果受害方認為侵權人主營業地法對其更有利（如對產品責任規定了更高的賠償標準）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。
如果侵權人在受害人經常居住地沒有從事相關經營活動的，則適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律，這一點類似于消費合同準據法的確定情況。
第四十六條 通過網絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經常居所地法律。
【命題角度分析】本條規定了網絡侵權的法律適用。網絡虛擬空間侵權行為地很難界定，因此為簡化法律適用，直接規定適用受害方經常居所地法。
本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報、散發傳單等網絡以外的各種方式。本條的關鍵點在于只有侵害的是人格權才按本條確定準據法，侵害非人格權應適用其他關于侵權的法律適用規則。
第四十八條 知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律。
【命題角度分析】知識產權具有屬地性，即一項知識產權能否獲得保護、其具體的權利內容只能依賴主張該權利的地點。如一個中國人在中國申請到一項專利，在美國則未必能獲得專利，這要取決于該中國人是否到美國申請，并且根據美國法能否獲得專利權，即使在美國獲得專利，專利的有效期及權利有哪些都要取決于美國法的規定，而非中國法。因此該條規定：“知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律”
第四十九條 當事人可以協議選擇知識產權轉讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規定。
【命題角度分析】知識產權轉讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過合同來完成。既然是合同，則在法律沒有特殊規定時，自然是允許當事人自己選擇合同的準據法。如果當事人不約定準據法，法院可以適用特征履行學說來確定與合同有最密切聯系的法律。
第五十條 知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。
【命題角度分析】（1）這條規定的原理與知識產權的地域性密切相關，地域性不僅是權利歸屬與內容的性質，同時也是救濟措施的性質。即知識產權的權利人的權利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權利人起訴或索賠的地點，故適用被請求保護地法律。
（2）同時，本次立法的一大亮點是確立了當事人意思自治在諸多領域的統治地位，在侵權領域同樣確立了當事人可以選擇法律的規則，只是我國立法將當事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。
最高人民法院關于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規定（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過，自201
1年1月1日起施行）
本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細節化的規定，對涉臺的特殊性予以明確。本解釋內容較少，無特別考查知識點，單獨考查的可能性不大。但要注意與其他相關知識點比較考查。
為正確審理涉臺民商事案件，準確適用法律，維護當事人的合法權益，根據民法通則、民事訴訟法等有關法律，制定本規定。
第一條 人民法院審理涉臺民商事案件，應當適用法律和司法解釋的有關規定。根據法律和司法解釋中選擇適用法律的規則，確定適用臺灣地區民事法律的，人民法院予以適用。
第二條 臺灣地區當事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當事人有同等的訴訟權利和義務，其合法權益受法律平等保護。
第三條 根據本規定確定適用有關法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的，不予適用。
中華人民共和國刑法修正案
（八）我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補充。一些全國人大代表、社會有關方面提出，近年來，隨著經濟社會的發展，又出現了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關規定作出修改。同時，中央關于深化司法體制和工作機制改革的意見也要求進一步落實寬嚴相濟的刑事政策，對刑法作出必要的調整和修改。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案
（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。
此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對于分則罪名的調整，更有許多總則部分內容的變化，這種變化對于刑法體系本身的影響是根本性的，對于司法考試試題的影響可以說是顛覆性的。如對特殊累犯的規定，原來只是針對危害國家安全的犯罪分子，現在擴充到了對實施恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的犯罪分子；對犯罪時不滿十八周歲的不作為累犯；數罪并罰有期徒刑的期限的雙重標準；減刑、假釋的重要修改；同時一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點，如危險駕駛罪、持有偽造的發票罪、拒不支付勞動報酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現實生活中經常出現而沒有定性的問題，這次做出了具體規定，也給命題人提供了命題空間。
一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。”
【命題角度分析】本條是修正案八對老年人犯罪的關注。在刑事責任方面對“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規定，要注意其主觀要件對量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過失犯罪，應當從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。
四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執行的，在死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執行死刑。
“對被判處死刑緩期執行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定對其限制減刑。”
【命題角度分析】注意死刑緩期執行期滿后根據犯罪人不同的表現作出三種不同的處置：減為無期、減為二十五年有期、執行死刑，同時要注意減刑時對刑期的規定。
六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。” 【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構成要件是：1.實施前后兩罪時犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發生的時間在前罪的刑罰執行完畢或赦免以后五年內。
七、將刑法第六十六條修改為：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。”
【命題角度分析】修正案八擴大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，對前后兩罪判處的刑罰、后罪發生的時間都不作要求。
十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
“數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合并執行，種類不同的，分別執行。”
【命題角度分析】注意修正案八對判決宣告前一人犯數罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對判決宣告以前一人犯數罪但沒有被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和刑期在三十五年以上時，酌情決定執行的刑期最高不能超過二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數罪中附加刑執行標準：種類相同，合并執行；種類不同，分別執行。
十一、將刑法第七十二條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：
“
（一）犯罪情節較輕； “
（二）有悔罪表現； “
（三）沒有再犯罪的危險；
“
（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
“宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。
“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。” 【命題角度分析】修正案八進一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子；3.實質性條件：犯罪情節較輕；有悔罪表現；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。緩刑適用的強制性規定是：對不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應當適用緩刑。宣告緩刑時可以根據犯罪情況判令緩刑考驗期內的禁止事項，即禁止從事特定活動、進入特定區域、場所和接觸特定的人。
十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實際執行的刑期不能少于下列期限：
“
（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一； “
（二）判處無期徒刑的，不能少于十三年； “
（三）人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑緩期執行的犯罪分子，緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”
【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結構更加合理。對無期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實際執行的刑期都做了合理的調整。
十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。
“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。
“對犯罪分子決定假釋時，應當考慮其假釋后對所居住社區的影響。” 【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對象：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。2.實質性條件：認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，人民法院認為其沒有再犯罪的危險。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的不得假釋。4.執行刑期條件：有期徒刑須執行原判刑期1/2以上；無期徒刑須實際執行13年以上。
二十一、將刑法第一百零九條修改為：“國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規定從重處罰。”
【命題角度分析】叛逃是指背叛國家、逃奔國外或者是境外的行為，既包括擅自離開國內的工作崗位向國外、境外叛逃，也包括直接在國外的工作崗位向國外、境外的機構、組織叛逃。叛逃無論是主動實施還是在脅迫下被動實施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國國家安全”這一構成要件，就是指國家機關工作人員只要是在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無論是否危害中華人民共和國國家安全就構成叛逃罪。
二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。
有前款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。” 【命題角度分析】修正案八對一些嚴重損害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪單獨列罪，定為危險駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構成危險駕駛罪，而飚車等危險駕駛的要情節惡劣才構成犯罪。
二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產。” 【命題角度分析】只要是生產、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產的假藥是否賣出，也不管消費者是否購買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險犯變為行為犯。
二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
為謀取不正當商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規定處罰。
單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。
行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。” 【命題角度分析】本條規定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。構成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當利益。修正案八規定了行賄的對象有公司、企業或者其他單位的工作人員和外國公職人員或者國際公共組織官員。對行賄人如果在被追訴前的主動交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。
三
十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實施下列行為之一，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）強買強賣商品的；
（二）強迫他人提供或者接受服務的；
（三）強迫他人參與或者退出投標、拍賣的；
（四）強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產的；
（五）強迫他人參與或者退出特定的經營活動的。”
【命題角度分析】修正案八完善強迫交易罪的規定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強買強賣商品，強迫他人參與或者退出投標、拍賣，強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產，強迫他人進入、退出特定的經營領域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經營活動營利并有一定的交易發生。
三
十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規定定罪處罰。”
【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來由行政管理手段或者民事手段調整的違法行為規定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構成組織出賣人體器官罪。2.未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無論是否經過其同意都構成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。三
十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。”
【命題角度分析】1.本款規定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財物，數額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區別在于：是否轉移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財產，通過平和手段，變為自己所有。7.盜竊罪與職務侵占罪的區別在于：是否利用職務便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。
四
十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財物，數額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”
【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當場”，即暴力行為與財物交付都在當場實現。2.在使用虛假的事實敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區別點在于：詐騙是通過欺騙使他人自愿交付財物，而敲詐勒索是通過恐嚇迫使他人交付財物。
四
十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。”
【命題角度分析】本款規定不支付勞動報酬的犯罪，其客觀表現為以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為。單位也構成本罪的犯罪主體，并且實行“雙罰制”。對于不支付勞動報酬的單位或者個人在尚未造成嚴重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以不追究刑事責任。
四
十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員，濫用職權或者玩忽職守，導致發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。
徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。” 【命題角度分析】本條增加了負有食品安全監督管理職責的國家機關工作人員在履行職務時的責任，如果發生重大食品安全事故或造成嚴重后果的，對其進行歸責。注意量刑情節不同，徇私舞弊的要從重。
最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案
（八）》時間效力問題的解釋 本解釋共八條，配合《中華人民共和國刑法修正案
（八）》的內容，都需認
真掌握。
第一條 對于2011年4月30日以前犯罪，依法應當判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據犯罪情況，認為確有必要同時禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規定。
犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗期內，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是完善管制刑及緩刑、假釋的執行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關押的刑罰。刑法修正案八根據新的情況，對管制的執行方式適時調整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進行必要的行為管束，以適應對其改造和預防再犯罪的需要。這也就是說，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關于刑法的溯及力問題，我國刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對執行方式在現實當中出現的問題，采取的改善措施，目的是更好的實現刑法。
第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執行的，適用修正前刑法第五十條的規定。被告人具有累犯情節，或者所犯之罪是故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴重，根據修正前刑法判處死刑緩期執行不能體現罪刑相適應原則，而根據修正后刑法判處死刑緩期執行同時決定限制減刑可以罰當其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實質刑法的目的，使得罪責刑在實質上相符。
第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規定。
曾犯危害國家安全犯罪，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國家安全犯罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規定。
曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規定。
【命題角度分析】這一條針對調整后累犯的適用問題。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理，擴大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的懲處力度。
第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節，但是如實供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規定。【命題角度分析】這一條針對自首問題，進一步落實坦白從寬的刑事政策。第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規定。
第六條 2011年4月30日以前一人犯數罪，應當數罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規定；201
1年4月30日前后一人犯數罪，其中一罪發生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規定。
【命題角度分析】這一條適當延長有期徒刑數罪并罰的刑期，實踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現罪刑相適應的刑法原則，適當提高這種情況下數罪并罰時有期徒刑的上限。也就是說從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。
第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實際執行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規定。
【命題角度分析】這一條針對的是實際執行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。
第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節或者系故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規定。
【命題角度分析】這一條針對完善假釋規定，加強對被假釋犯罪分子的監督管理的適用時間范圍。
《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問
題的解釋》
1997年修訂的刑法對詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時對8種金融詐騙罪設專節作了集中規定。最高人民法院曾于1996年制定了《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》，近年來，我國經濟社會形勢出現了許多新變化，公私財產權益維護方面不斷出現新需求。與之相關聯，詐騙犯罪活動也出現了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋。《解釋》共十一條。需重點掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。
第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”。
各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結合本地區經濟社會發展狀況，在前款規定的數額幅度內，共同研究確定本地區執行的具體數額標準，報最高人民法院、最高人民檢察院備案。
【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標準。第二條 詐騙公私財物達到本解釋第一條規定的數額標準，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規定酌情從嚴懲處：
（一）通過發送短信、撥打電話或者利用互聯網、廣播電視、報刊雜志等發布虛假信息，對不特定多數人實施詐騙的；
（二）詐騙救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、醫療款物的；
（三）以賑災募捐名義實施詐騙的；
（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的；
（五）造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴重后果的。
詐騙數額接近本解釋第一條規定的“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準，并具有前款規定的情形之一或者屬于詐騙集團首要分子的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”、“其他特別嚴重情節”。
【命題角度分析】從嚴懲處的詐騙犯罪的具體情形。
第三條 詐騙公私財物雖已達到本解釋第一條規定的“數額較大”的標準，但具有下列情形之一，且行為人認罪、悔罪的，可以根據刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規定不起訴或者免予刑事處罰：
（一）具有法定從寬處罰情節的；
（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；
（三）沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；
（四）被害人諒解的；
（五）其他情節輕微、危害不大的。
第四條 詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物，確有追究刑事責任必要的，具體處理也應酌情從寬。【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。第五條 詐騙未遂，以數額巨大的財物為詐騙目標的，或者具有其他嚴重情節的，應當定罪處罰。
利用發送短信、撥打電話、互聯網等電信技術手段對不特定多數人實施詐騙，詐騙數額難以查證，但具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：
（一）發送詐騙信息五千條以上的；
（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；
（三）詐騙手段惡劣、危害嚴重的。
實施前款規定行為，數量達到前款第（一）、（二）項規定標準十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴重的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他特別嚴重情節”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。
第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規定處罰；達到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。
【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標準。
第七條 明知他人實施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網絡技術支持、費用結算等幫助的，以共同犯罪論處。
【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。
第八條 冒充國家機關工作人員進行詐騙，同時構成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。
【命題角度分析】想象競合犯的處理。
《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》 自首和立功，是司法實踐中較為常見、非常復雜、爭議較大的問題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個條文作了原則性規定，1998年《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）用七個條文作了細化規定。但近年來新類型“自首”、“立功”時有出現，刑法和《解釋》因制定時間早、規定較原則，已不能完全解決新情況、新問題。《意見》是在現行法律框架下對刑法和司法解釋的有關規定予以細化、明確和完善，對準確處理自首、立功問題，正確貫徹寬嚴相濟刑事政策和“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進一步提高刑事審判質量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。
一、關于“自動投案”的具體認定
《解釋》第一條第（一）項規定七種應當視為自動投案的情形，體現了犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。根據《解釋》第一條第（一）項的規定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應當視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現場，在司法機關詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的；（3）在司法機關未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動教養、行政拘留、司法拘留、強制隔離戒毒等行政、司法強制措施期間，主動向執行機關交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應當視為自動投案的情形。
罪行未被有關部門、司法機關發覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實的，應當視為自動投案，但有關部門、司法機關在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發現與犯罪有關的物品的，不能認定為自動投案。交通肇事后保護現場、搶救傷者，并向公安機關報告的，應認定為自動投案，構成自首的，因上述行為同時系犯罪嫌疑人的法定義務，對其是否從寬、從寬幅度要適當從嚴掌握。交通肇事逃逸后自動投案，如實供述自己罪行的，應認定為自首，但應依法以較重法定刑為基準，視情決定對其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。
犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機關，或者在親友帶領偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實供認犯罪事實的，雖然不能認定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關規定酌情從輕處罰。
【命題角度分析】視為自動投案的情形和不能認定為自動投案的情形。
二、關于“如實供述自己的罪行”的具體認定
《解釋》第一條第（二）項規定如實供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實外，還應包括姓名、年齡、職業、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實情況雖有差別，但不影響定罪量刑的，應認定為如實供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動投案后隱瞞自己的真實身份等情況，影響對其定罪量刑的，不能認定為如實供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次實施同種罪行的，應當綜合考慮已交代的犯罪事實與未交代的犯罪事實的危害程度，決定是否認定為如實供述主要犯罪事實。雖然投案后沒有交代全部犯罪事實，但如實交代的犯罪情節重于未交代的犯罪情節，或者如實交代的犯罪數額多于未交代的犯罪數額，一般應認定為如實供述自己的主要犯罪事實。無法區分已交代的與未交代的犯罪情節的嚴重程度，或者已交代的犯罪數額與未交代的犯罪數額相當，一般不認定為如實供述自己的主要犯罪事實。犯罪嫌疑人自動投案時雖然沒有交代自己的主要犯罪事實，但在司法機關掌握其主要犯罪事實之前主動交代的，應認定為如實供述自己的罪行。
【命題角度分析】“如實供述自己的罪行”幾種具體情況的認定。
三、關于“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認定
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間，向司法機關主動如實供述本人的其他罪行，該罪行能否認定為司法機關已掌握，應根據不同情形區別對待。如果該罪行已被通緝，一般應以該司法機關是否在通緝令發布范圍內作出判斷，不在通緝令發布范圍內的，應認定為還未掌握，在通緝令發布范圍內的，應視為已掌握；如果該罪行已錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國公安信息網絡在逃人員信息數據庫，應以該司法機關是否已實際掌握該罪行為標準。
犯罪嫌疑人、被告人在被采取強制措施期間如實供述本人其他罪行，該罪行與司法機關已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應以罪名區分。雖然如實供述的其他罪行的罪名與司法機關已掌握犯罪的罪名不同，但如實供述的其他犯罪與司法機關已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實上密切關聯，如因受賄被采取強制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構成濫用職權罪的，應認定為同種罪行。
【命題角度分析】“司法機關還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認定。
四、關于立功線索來源的具體認定 犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監管規定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發”的，不能認定為有立功表現。
犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務活動中掌握的，或者從負有查辦犯罪、監管職責的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發的，不能認定為有立功表現。
犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機關提供他人犯罪線索、協助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認定為犯罪分子有立功表現。
【命題角度分析】不能認定為有立功表現的具體情形。
五、關于“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認定
犯罪分子具有下列行為之一，使司法機關抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規定的“協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機關的安排，以打電話、發信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點的；（2）按照司法機關的安排，當場指認、辨認其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機關尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯絡方式、藏匿地址的，等等。
犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯絡方式、藏匿地址，司法機關據此抓捕同案犯的，不能認定為協助司法機關抓捕同案犯。
【命題角度分析】可以認定為“協助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認定為協助司法機關抓捕同案犯的情形。
八、關于對自首、立功的被告人的處罰 對具有自首、立功情節的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應當考慮其犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應考慮投案的主動性、供述的及時性和穩定性等。立功的還應考慮檢舉揭發罪行的輕重、被檢舉揭發的人可能或者已經被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
具有自首或者立功情節的，一般應依法從輕、減輕處罰；犯罪情節較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節的被告人的從寬幅度要適當寬于具有立功情節的被告人。
雖然具有自首或者立功情節，但犯罪情節特別惡劣、犯罪后果特別嚴重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規避法律、逃避處罰而準備自首、立功的，可以不從寬處罰。
對于被告人具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的，既要考慮自首、立功的具體情節，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。
在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰，應注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發或者協助司法機關抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應當從嚴掌握，如果從輕處罰可能導致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發或者協助司法機關抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴重的犯罪分子，一般應依法從寬處罰。對于犯罪集團的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協助抓捕首要分子、主犯的，應當充分體現政策，依法從寬處罰。
【命題角度分析】這里著重掌握各種量刑情節：1具有自首或者立功情節的2具有自首、立功情節，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節的3在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節的被告人的處罰
最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部 關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見
為了準確適用法律，依法懲治侵犯知識產權犯罪活動，切實維護社會主義市場經濟秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強刑事司法規范建設，先后發布了《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復》、《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
（二）》、《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定
（二）》等司法解釋和其他規范性文件，進一步明確了有關知識產權犯罪的定罪量刑標準，完善了知識產權刑事司法保護規范體系。但盜版、制售假冒偽劣產品在一些地區和領域還比較嚴重，侵犯知識產權犯罪活動還比較猖狂，并日益呈現出新的變化和特點：網絡犯罪突出，作案手段多樣，組織化、專業化趨勢明顯，隱蔽性強，查處難度大等。對于形形色色的侵犯知識產權犯罪活動，實踐中普遍反映知識產權保護的相關法律及司法解釋規定還不夠明確具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。這些問題在一定程度上影響了對侵犯知識產權犯罪及時有效的打擊。為此，制定出臺了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》 《意見》共十六條，其中第5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16條是我們學習的重點。
五、關于刑法第二百一十三條規定的 “同一種商品”的認定問題 名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標局在商標注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標注冊用商品和服務國際分類》中規定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關公眾一般認為是同一種事物的商品。
認定“同一種商品”，應當在權利人注冊商標核定使用的商品和行為人實際生產銷售的商品之間進行比較。
【命題角度分析】進一步明確了商標犯罪中“同一種商品”、“與其注冊商標相同的商標”的認定問題。
六、關于刑法第二百一十三條規定的“與其注冊商標相同的商標”的認定問題
具有下列情形之一，可以認定為“與其注冊商標相同的商標”：
（一）改變注冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的；
（二）改變注冊商標的文字、字母、數字等之間的間距，不影響體現注冊商標顯著特征的；
（三）改變注冊商標顏色的；
（四）其他與注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產生誤導的商標。【命題角度分析】特別掌握“與其注冊商標相同的商標”的四種情形。
七、關于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標標識的侵權產品價值是否計入非法經營數額的問題
在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標侵權產品價值時，對于已經制作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒注冊商標標識的產品，如果有確實、充分證據證明該產品將假冒他人注冊商標，其價值計入非法經營數額。
【命題角度分析】非法經營數額的計算可能遇到的情況的處理。
八、關于銷售假冒注冊商標的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題
銷售明知是假冒注冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規定，以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰：
（一）假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；
（二）假冒注冊商標的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。
假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規定的各法定刑幅度定罪處罰。
銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內酌情從重處罰。
【命題角度分析】關于銷售假冒注冊商標的商品犯罪未遂的認定問題和定罪量刑問題。
九、關于銷售他人非法制造的注冊商標標識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題
銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規定，以銷售非法制造的注冊商標標識罪（未遂）定罪處罰：
（一）尚未銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在六萬件以上的；
（二）尚未銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識數量在三萬件以上的；
（三）部分銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，已銷售標識數量不滿二萬件，但與尚未銷售標識數量合計在六萬件以上的；
（四）部分銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷售標識數量不滿一萬件，但與尚未銷售標識數量合計在三萬件以上的。
【命題角度分析】關于銷售他人非法制造的注冊商標標識犯罪未遂的認定問題和定罪量刑問題。
十、關于侵犯著作權犯罪案件“以營利為目的”的認定問題 除銷售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營利為目的”：
（一）以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；
（二）通過信息網絡傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網站或者網頁上提供刊登收費廣告服務，直接或者間接收取費用的；
（三）以會員制方式通過信息網絡傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的；
（四）其他利用他人作品牟利的情形。【命題角度分析】侵犯著作權罪中“以營利為目的”的情形。
十一、關于侵犯著作權犯罪案件 “未經著作權人許可”的認定問題 “未經著作權人許可”一般應當依據著作權人或者其授權的代理人、著作權集體管理組織、國家著作權行政管理部門指定的著作權認證機構出具的涉案作品版權認證文書，或者證明出版者、復制發行者偽造、涂改授權許可文件或者超出授權許可范圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。
在涉案作品種類眾多且權利人分散的案件中，上述證據確實難以一一取得，但有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發行的，且出版者、復制發行者不能提供獲得著作權人許可的相關證明材料的，可以認定為“未經著作權人許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著作權不受我國著作權法保護，或者著作權保護期限已經屆滿的除外。
【命題角度分析】“未經著作權人許可”的認定。
十二、關于刑法第二百一十七條規定的“發行”的認定及相關問題 “發行”，包括總發行、批發、零售、通過信息網絡傳播以及出租、展銷等活動。
非法出版、復制、發行他人作品，侵犯著作權構成犯罪的，按照侵犯著作權罪定罪處罰，不認定為非法經營罪等其他犯罪。
【命題角度分析】“發行”等犯罪構成要件的認定問題。
十三、關于通過信息網絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準問題
以營利為目的，未經著作權人許可，通過信息網絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：
（一）非法經營數額在五萬元以上的；
（二）傳播他人作品的數量合計在五百件（部）以上的；
（三）傳播他人作品的實際被點擊數達到五萬次以上的；
（四）以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達到一千人以上的；
（五）數額或者數量雖未達到第（一）項至第（四）項規定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；
（六）其他嚴重情節的情形。
實施前款規定的行為，數額或者數量達到前款第（一）項至第（五）項規定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特別嚴重情節”。
【命題角度分析】通過信息網絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準。
十四、關于多次實施侵犯知識產權行為累計計算數額問題
依照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規定，多次實施侵犯知識產權行為，未經行政處理或者刑事處罰的，非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算。
二年內多次實施侵犯知識產權違法行為，未經行政處理，累計數額構成犯罪的，應當依法定罪處罰。實施侵犯知識產權犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關規定，不受前述二年的限制。
【命題角度分析】多次實施侵犯知識產權行為累計計算數額問題。
十五、關于為他人實施侵犯知識產權犯罪提供原材料、機械設備等行為的定性問題 明知他人實施侵犯知識產權犯罪，而為其提供生產、制造侵權產品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設備、標簽標識、生產技術、配方等幫助，或者提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結算等服務的，以侵犯知識產權犯罪的共犯論處。
【命題角度分析】共犯問題
十六、關于侵犯知識產權犯罪競合的處理問題
行為人實施侵犯知識產權犯罪，同時構成生產、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產權犯罪與生產、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰。
【命題角度分析】犯罪競合問題的處理。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理 網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見
近年來，隨著互聯網的普及和上網用戶的急劇增加，利用網絡從事賭博活動也愈發猖獗。與傳統的賭場賭博相比，網絡賭博更加快捷、方便，投注、資金交割只需輕點鼠標即可完成，賭資的數額往往很大，其社會危害性也更為嚴重。尤其是一些不法分子利用互聯網大肆組織跨國賭博活動，不僅嚴重危害青少年身心健康和互聯網正常管理秩序，敗壞了社會風氣，而且導致大量資金非法外流，嚴重破壞經濟秩序，影響社會和諧穩定，人民群眾反映十分強烈。為打擊網絡賭博違法犯罪活動，2010年9月3日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合印發了《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》。共5條，涉及刑法需要掌握的是第1、2兩條。
一、關于網上開設賭場犯罪的定罪量刑標準 利用互聯網、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數據，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規定的“開設賭場”行為：
（一）建立賭博網站并接受投注的；
（二）建立賭博網站并提供給他人組織賭博的；
（三）為賭博網站擔任代理并接受投注的；
（四）參與賭博網站利潤分成的。
實施前款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規定的“情節嚴重”：
（一）抽頭漁利數額累計達到3萬元以上的；
（二）賭資數額累計達到30萬元以上的；
（三）參賭人數累計達到120人以上的；
（四）建立賭博網站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數額在3萬元以上的；
（五）參與賭博網站利潤分成，違法所得數額在3萬元以上的；
（六）為賭博網站招募下級代理，由下級代理接受投注的；
（七）招攬未成年人參與網絡賭博的；
（八）其他情節嚴重的情形。
【命題角度分析】利用互聯網、移動通訊終端組織網絡賭博活動，構成開設賭場罪的定罪量標準—何為“開設賭場”和量刑標準“情節嚴重”的界定。
二、關于網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰
明知是賭博網站，而為其提供下列服務或者幫助的，屬于開設賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規定處罰：
（一）為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發展會員、軟件開發、技術支持等服務，收取服務費數額在2萬元以上的；
（二）為賭博網站提供資金支付結算服務，收取服務費數額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；
（三）為10個以上賭博網站投放與網址、賠率等信息有關的廣告或者為賭博網站投放廣告累計100條以上的。
實施前款規定的行為，數量或者數額達到前款規定標準5倍以上的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規定的“情節嚴重”。
實施本條第一款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定行為人“明知”，但是有證據證明確實不知道的除外：
（一）收到行政主管機關書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；
（二）為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務，收取服務費明顯異常的；
（三）在執法人員調查時，通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的；
（四）其他有證據證明行為人明知的。
如果有開設賭場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的，可以依法對已到案者定罪處罰。
【命題角度分析】明知是賭博網站，而為其提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發展會員、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務或者幫助，以開設賭場罪的共同犯罪處罰的定罪量刑標準;還明確了應當認定行為人主觀上屬于“明知”的四種情形。
最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 非法集資犯罪活動危害市場經濟秩序、損害人民群眾利益、影響社會穩定，屬于典型的涉眾型犯罪，具有極為嚴重的社會危害性。近年來查處的“萬里大造林”案、“億霖木業”案、“興邦公司”案、“海天公司”案、“中科公司”案、“山川公司”案、湘西自治州非法集資案等一批重大非法集資刑事案件，涉案金額大，受害人數多，作案周期長，案發后大部分集資款已被揮霍、轉移、隱匿，資金返還率低，集資群眾損失慘重，頻頻引發聚眾上訪等大規模群體性事件和受害群眾自殺等惡性事件。對于形形色色的非法集資犯罪活動，實踐中普遍反映，相關法律規定不夠明確、具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。為此，最高人民法院制定出臺了本司法解釋。共九條，其中，第1、2、4、6、7、8條需要我們重點掌握。
第一條 違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；
（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；
（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；
（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。【命題角度分析】該條從正面和反面明確了非法集資的界定標準和特征要件。
第二條 實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規定的條件的，應當依照刑法第一百七十六條的規定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
（一）不具有房產銷售的真實內容或者不以房產銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產份額等方式非法吸收資金的；
（二）以轉讓林權并代為管護等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養殖）、租種植（養殖）、聯合種植（養殖）等方式非法吸收資金的；
（四）不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；
（五）不具有發行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發售虛構債券等方式非法吸收資金的；
（六）不具有募集基金的真實內容，以假借境外基金、發售虛構基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷售保險的真實內容，以假冒保險公司、偽造保險單據等方式非法吸收資金的；
（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；
（九）以委托理財的方式非法吸收資金的；
（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；
（十一）其他非法吸收資金的行為。
【命題角度分析】第2條明確了非法吸收公眾存款的具體行為方式 第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規定，以集資詐騙罪定罪處罰。
使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：
（一）集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；
（三）攜帶集資款逃匿的；
（四）將集資款用于違法犯罪活動的；
（五）抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；
（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；
（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；
（八）其他可以認定非法占有目的的情形。
集資詐騙罪中的非法占有目的，應當區分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。
【命題角度分析】第4條明確了集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認定標準，是司考應著重掌握的，正如歷年對“挪用公款歸個人使用”含義的考查。第六條 未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規定的“擅自發行股票、公司、企業債券”。構成犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰。
【命題角度分析】第6條明確了擅自發行股票、公司、企業債券的具體行為方式。
第七條 違反國家規定，未經依法核準擅自發行基金份額募集基金，情節嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規定，以非法經營罪定罪處罰。
【命題角度分析】第7條明確了非法擅自募集基金行為的定性為非法經營罪。第八條 廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告為非法集資活動相關的商品或者服務作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規定，以虛假廣告罪定罪處罰：
（一）違法所得數額在10萬元以上的；
（二）造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的；
（三）二年內利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；
（四）其他情節嚴重的情形。
明知他人從事欺詐發行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發行股票、債券，集資詐騙或者組織、領導傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關犯罪的共犯論處。
【命題角度分析】第8條明確了非法集資活動當中虛假廣告行為的性質認定和處罰標準。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部
關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定
(2010年6月13日)法發[2010]20號
隨著法治進程的發展，證據的重要性越來越受到關注，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部曾先后分別作出執行刑事訴訟法的具體規定，在一定程度上充實了刑事訴訟的證據規則，但是由于死刑刑罰的不可逆轉性，在認定事實和采信證據上絕對不容許出任何差錯。為了能從根本上解決這一問題，兩高三部發布了這一規定。《辦理死刑案件證據規定》分為三個部分：第一部分主要規定了證據裁判原則、程序法定原則、證據質證原則及死刑案件的證明對象、證明標準等內容，特別強調了對死刑案件應當實行最為嚴格的證據要求。第二部分規定了證據的分類審查與認定，除了法定的七種證據，還規定了實踐中存在的其他證據材料如電子證據、辨認筆錄等的審查與認定。第三部分主要規定了對證據的綜合認證，包括如何運用間接證據定案，如何補正和調查核實存疑證據以及如何嚴格把握死刑案件的量刑證據等。
第五條 辦理死刑案件，對被告人犯罪事實的認定，必須達到證據確實、充分。
證據確實、充分是指:(一)定罪量刑的事實都有證據證明;(二)每一個定案的證據均已經法定程序查證屬實;(三)證據與證據之間、證據與案件事實之間不存在矛盾或者矛盾得以合理排除;(四)共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清;(五)根據證據認定案件事實的過程符合邏輯和經驗規則，由證據得出的結論為唯一結論。
辦理死刑案件，對于以下事實的證明必須達到證據確實、充分:(一)被指控的犯罪事實的發生;(二)被告人實施了犯罪行為與被告人實施犯罪行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節;(三)影響被告人定罪的身份情況;(四)被告人有刑事責任能力;(五)被告人的罪過;(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;(七)對被告人從重處罰的事實。
【命題角度分析】我國《刑事訴訟法》第162條規定，對被告人作出有罪判決，必須做到“事實清楚，證據確實、充分”。但是這一標準在實踐中很難把握。本條文則對“證據確實、充分”這一原則從5個方面予以了細化。同時，并非死刑案件的所有事實都要適用這樣的標準，對于條文規定之外的一些不影響定罪量刑的事實，或者對被告人從輕處罰的事實則不需達到這樣的證明標準即可予以采信。
第九條 經勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據。
物證、書證的收集程序、方式存在下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用:(一)收集調取的物證、書證，在勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數量、質量、名稱等注明不詳的;(二)收集調取物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件未注明與原件核對無異，無復制時間、無被收集、調取人(單位)簽名(蓋章)的;(三)物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件沒有制作人關于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的;(四)物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。
對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據。【命題角度分析】該條文明確規定了對于明顯違反法律和有關規定取得的物證和書證，不能作為定案的依據，應當予以排除。這一條文是對以往的非法證據排除理論的重大突破，其將排除的對象擴大到了實物證據。此外，物證和書證的收集程序及方式存在可以補正的瑕疵，通過補正或者作出合理解釋可以采用的四種情形也需要注意。
第十二條 以暴力、威脅等非法手段取得的證人證言，不能作為定案的根據。
處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態，以致不能正確表達的證人所提供的證言，不能作為定案的根據。
證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據使用，但根據一般生活經驗判斷符合事實的除外。
【命題角度分析】本條第三款確立了意見證據規則。我國現行《刑事訴訟法》中沒有關于意見證據的規定。在辦理死刑案件中明確這一證據規則，有利于規范證人如實提供他們所感知的案件事實的證明活動，避免將證人自己的猜測、評論、推斷作為其感知的事實，從而對案件事實作出錯誤判斷。
第二十二條 對被告人供述和辯解的審查，應當結合控辯雙方提供的所有證據以及被告人本人的全部供述和辯解進行。
被告人庭前供述一致，庭審中翻供，但被告人不能合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據相矛盾，而庭前供述與其他證據能夠相互印證的，可以采信被告人庭前供述。
第五篇：[法條] 《2012年國家司法考試法律法規》(法規全文閱讀)
[法條匯編] 《2012年國家司法考試法律法規匯編》（法規全文閱讀）
憲 法
中華人民共和國憲法
中華人民共和國憲法修正案(1988)中華人民共和國憲法修正案(1993)中華人民共和國憲法修正案(1999)中華人民共和國憲法修正案(2004)
反分裂國家法 中華人民共和國立法法
中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法
中華人民共和國集會游行示威法 中華人民共和國全國人民代表大會組織法
中華人民共和國國務院組織法
中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法
中華人民共和國民族區域自治法 中華人民共和國香港特別行政區基本法 中華人民共和國澳門特別行政區基本法 中華人民共和國村民委員會組織法 中華人民共和國城市居民委員會組織法
中華人民共和國各級人民代表大會常務委員會監督法
經濟法
中華人民共和國反壟斷法 中華人民共和國反不正當競爭法 中華人民共和國消費者權益保護法
中華人民共和國產品質量法 中華人民共和國食品安全法 中華人民共和國商業銀行法 中華人民共和國銀行業監督管理法 中華人民共和國稅收征收管理法 中華人民共和國稅收征收管理法實施細則
中華人民共和國個人所得稅法 中華人民共和國企業所得稅法 中華人民共和國車船稅法
中華人民共和國審計法 中華人民共和國勞動法 中華人民共和國勞動合同法 中華人民共和國勞動合同法實施條例 中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法
中華人民共和國社會保險法 中華人民共和國土地管理法 中華人民共和國城市房地產管理法
中華人民共和國城鄉規劃法 中華人民共和國環境保護法 中華人民共和國環境影響評價法
國際法
中華人民共和國締結條約程序法 中華人民共和國領海及毗連區法 中華人民共和國專屬經濟區和大陸架法
中華人民共和國國籍法
中華人民共和國公民出境入境管理法 中華人民共和國外國人入境出境管理法
中華人民共和國引渡法
國際私法
中華人民共和國涉外民事關系法律適用法 外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法
最高人民法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規定 關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約
關于從國外調取民事或商事證據的公約
最高人民法院、外交部、司法部關于執行《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書
公約》有關程序的通知
最高人民法院、外交部、司法部關于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書
若干問題的通知
司法部、最高人民法院、外交部關于印發《關于執行海牙送達公約的實施辦法》的通知 最高人民法院關于向外國公司送達司法文書能否向其駐華代表機構送達并適用留置送達問題的批復
最高人民法院關于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規定
最高人民法院關于中國當事人向人民法院申請承認外國法院離婚判決效力問題的批復 最高人民法院關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定
最高人民法院關于執行中外司法協助協定的通知
承認和執行外國仲裁裁決的公約
最高人民法院關于執行我國加入的《承認及執行外國仲裁裁決公約》的通知 最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知
中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則
最高人民法院關于內地與香港特別行政區法院相互委托送達民商事司法文書的安排 最高人民法院關于內地與香港特別行政區法院相互認可和執行當事人協議管轄的民商事案件判
決的安排
最高人民法院關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排
最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排
最高人民法院關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定 最高人民法院關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行民商事判決的安排
關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排 最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定 最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的補充規定
最高人民法院《關于涉臺民事訴訟文書送達的若干規定》 最高人民法院關于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規定
最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知 最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定
國際經濟法
聯合國國際貨物銷售合同公約 國際貿易術語解釋通則?2010 ICC跟單信用證統一慣例(UCP600)
最高人民法院關于審理信用證糾紛案件若干問題的規定
最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定
國際商會托收統一規則 中華人民共和國對外貿易法 中華人民共和國反傾銷條例 中華人民共和國反補貼條例 中華人民共和國保障措施條例
關于解決國家和他國國民之間投資爭端公約
司法制度和法律職業道德
中華人民共和國人民法院組織法
中華人民共和國法官法
中華人民共和國法官職業道德基本準則
人民法院工作人員處分條例 中華人民共和國人民檢察院組織法
中華人民共和國檢察官法
中華人民共和國檢察官職業道德基本準則（試行）
檢察人員紀律處分條例（試行）
中華人民共和國律師法 律師執業行為規范 律師執業管理辦法 律師事務所管理辦法
最高人民法院、司法部關于印發關于規范法官和律師相互關系維護司法公正的若干規定的通知
法律援助條例 中華人民共和國公證法 公證員職業道德基本準則 公證員執業管理辦法
刑法
中華人民共和國刑法 中華人民共和國刑法修正案 中華人民共和國刑法修正案
（二）中華人民共和國刑法修正案
（三）中華人民共和國刑法修正案
（四）中華人民共和國刑法修正案
（五）中華人民共和國刑法修正案
（六）中華人民共和國刑法修正案
（七）中華人民共和國刑法修正案
（八）最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案
（八）》時間效力問題的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第二百二十八條、第三百四十二
條、第四百一十條的解釋
全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第二百九十四條第一款的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百一十三條的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋 全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》有關出口退稅、抵扣稅款的其他發
票規定的解釋
全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》有關文物的規定適用于具有科學價
值的古脊椎動物化石、古人類化石的解釋 最高人民法院關于適用財產刑若干問題的規定
最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用
禁止令有關問題的規定（試行）
最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應用法律若干問
題的解釋
最高人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解
釋
最高人民法院關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見
最高人民法院關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理破壞森林資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節若干問題的意見
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
（二）最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見
最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理走私刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(二)
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊油氣、破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若
干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害礦山生產安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關刑事案件具體
應用法律若干問題的解釋
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見
刑事訴訟法
中華人民共和國刑事訴訟法
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關于《中華人民共和國刑事訴訟法》實施中若干問題的規定 最高人民法院關于執行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋
人民檢察院刑事訴訟規則
最高人民檢察院關于修改《人民檢察院刑事訴訟規則》第四百零五條和第四百零七條的通知
最高人民法院關于規范上下級人民法院審判業務 關系的若干意見
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關于取保候審若干問題的規定
最高人民檢察院、公安部關于審查逮捕階段訊問犯罪嫌疑人的規定
最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定
最高人民檢察院關于人民檢察院直接受理立案偵查案件范圍的規定
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關于辦理死刑案件審查判斷證
據若干問題的規定
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關于辦理刑事案件排除非法證
據若干問題的規定
最高人民法院關于刑事再審案件開庭審理程序的具體規定（試行）
最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見
（試行）
最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于試用簡易程序審理公訴案件的若干意見 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于規范量刑程序若干問題的意見（試行）
全國人民代表大會常務委員會關于完善人民陪審員制度的決定 全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定
最高人民法院、最高人民檢察院關于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規定(試行)
最高人民法院關于統一行使死刑案件核準權有關問題的決定
最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規定
最高人民法院關于死刑緩期執行限制減刑案件審理程序若干問題的規定
最高人民法院關于審理人民檢察院按照審批監督程序提出的刑事抗訴案件若干問題的規定
最高人民法院關于適用停止執行死刑程序有關問題的規定 最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定
人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定
最高人民檢察院、公安部關于刑事立案監督有關問題的規定（試行）
最高人民法院關于進一步加強合議庭職責的若干規定 最高人民法院關于人民陪審員參加審判活動若干問題的規定
最高人民法院關于財產刑執行問題的若干規定
行政法
中華人民共和國公務員法 行政機關公務員處分條例 國務院行政機構設置和編制管理條例 地方各級人民政府機構設置和編制管理條例
行政法規制定程序條例 規章制定程序條例 中華人民共和國行政許可法
最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規定
中華人民共和國行政處罰法 中華人民共和國治安管理處罰法 中華人民共和國行政強制法 中華人民共和國行政復議法 中華人民共和國行政復議法實施條例 中華人民共和國政府信息公開條例
最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定
行政訴訟法
中華人民共和國行政訴訟法
最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋 最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定 最高人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規定 最高人民法院關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定 最高人民法院關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規定
最高人民法院關于印發《關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要》的通知
最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定 最高人民法院關于行政訴訟撤訴若干問題的規定
中華人民共和國國家賠償法
最高人民法院關于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規定 最高人民法院關于人民法院執行《中華人民共和國國家賠償法》幾個問題的解釋 最高人民法院關于適用《中華人民共和國國家賠償法》若干問題的解釋
（一）最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋
最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定
民法
中華人民共和國民法通則
最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行）
最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋 最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定
中華人民共和國物權法
最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋
最高人民法院關于審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋
中華人民共和國合同法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋
（一）最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋
（二）最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規定
中華人民共和國擔保法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋
中華人民共和國著作權法 中華人民共和國著作權法實施條例 最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
中華人民共和國專利法 中華人民共和國專利法實施細則
最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定 最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋
中華人民共和國商標法 中華人民共和國商標法實施條例
最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋
中華人民共和國婚姻法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
（一）最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
（二）最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋
（三）中華人民共和國繼承法
最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見
中華人民共和國收養法 中華人民共和國侵權責任法
商法
中華人民共和國公司法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定
（一）最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定
（二）最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定
（三）中華人民共和國合伙企業法 中華人民共和國個人獨資企業法 中華人民共和國中外合資經營企業法 中華人民共和國中外合作經營企業法
中華人民共和國外資企業法 中華人民共和國企業破產法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國企業破產法》若干問題的規定
（一）中華人民共和國證券法 中華人民共和國證券投資基金法
中華人民共和國票據法 中華人民共和國保險法 中華人民共和國海商法
民事訴訟法與仲裁制度 中華人民共和國民事訴訟法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見
最高人民法院關于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規定 最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答（1993）
最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解釋 最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定
最高人民法院關于適用《關于民事訴訟證據的若干規定》中有關舉證時限規定的通知
最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》審判監督程序干問題的解釋
最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執行程序若干問題的解釋
最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定 最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定
中華人民共和國海事訴訟特別程序法
中華人民共和國仲裁法
最高人民法院關于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋
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