第一篇：第六章_經(jīng)濟(jì)法案例分析題參考答案

經(jīng)濟(jì)法 教材P123 案例分析

1、受案法院在受理A公司破產(chǎn)申請(qǐng)前后在程序上是否合法？

不合法。因?yàn)椋?/p>

首先，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人及其他主體提出的破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起15日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長(zhǎng)裁定受理期限的，經(jīng)上一級(jí)人民法院批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)15日。本題中，債務(wù)人A公司于2007年6月10日向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，法院依法最遲應(yīng)在6月25日作出裁定，但是法院未經(jīng)上一級(jí)法院批準(zhǔn)，在6月27日才做出裁定，顯然違法了法律規(guī)定。

其次，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最少不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過(guò)3個(gè)月。本題中，規(guī)定的申報(bào)期限只有20日，違反了法律規(guī)定。

（此條是根據(jù)老師在課上指出后而加的，大概意思如下，如有不妥，請(qǐng)自行修改：根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人，并自裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。本題中，法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，指定某事務(wù)所為管理人，并公告通知債權(quán)人，沒(méi)有明確指明是從法院接受破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人。）

2、A公司是否達(dá)到破產(chǎn)界限？

A公司達(dá)到了破產(chǎn)界限。因?yàn)椋?根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏償債能力的，應(yīng)依法規(guī)定清理債務(wù)。根據(jù)法律規(guī)定可知，企業(yè)達(dá)到破產(chǎn)界限必須具備兩個(gè)條件：一是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；二是資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏償債能力。

本題中，A公司因經(jīng)營(yíng)管理不善，對(duì)近三年到期和逾期的債務(wù)本息均無(wú)力償還，并呈現(xiàn)出連續(xù)性狀態(tài)。可見(jiàn)，A公司已經(jīng)符合法律規(guī)定達(dá)到了破產(chǎn)界限。

3、A公司可供普通債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)有多少？

有50萬(wàn)元。分析如下：

第一，800萬(wàn)元房產(chǎn)分別擔(dān)保了400萬(wàn)債權(quán)與1000萬(wàn)元債權(quán)，根據(jù)法律規(guī)定擔(dān)保物不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，故此部分財(cái)產(chǎn)不能按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序供其債權(quán)人分配。

由于A公司在破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)仍未收回的債權(quán)250萬(wàn)元，故此部分財(cái)產(chǎn)實(shí)際上也不能按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序供其債權(quán)人分配。

所以，A公司能夠按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序供債權(quán)人分配的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)只有對(duì)外長(zhǎng)期投資的100萬(wàn)元、設(shè)備250萬(wàn)元以及未售出的A公司生產(chǎn)的產(chǎn)品價(jià)值100萬(wàn)元，總計(jì)450萬(wàn)元。即 A公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為：100 ＋250 ＋100 ＝450（萬(wàn)元）。

第二，根據(jù)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序，450萬(wàn)元的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，首先優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)50萬(wàn)元（450萬(wàn)元－50萬(wàn)元＝400萬(wàn)元）；余下的400萬(wàn)元用于清償所欠職工債權(quán)200萬(wàn)元（400萬(wàn)元－200萬(wàn)元＝200萬(wàn)元）；余下的200萬(wàn)元用于清償所欠稅款150萬(wàn)元（200萬(wàn)元－150萬(wàn)元＝50萬(wàn)元）；最后剩下的50萬(wàn)元供普通債權(quán)人分配。

所以，可供普通債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)為： 450萬(wàn)元－50萬(wàn)元－200萬(wàn)元－150萬(wàn)元＝50萬(wàn)元

4、A公司的普通債權(quán)額有多少？

A公司的普通債權(quán)額為1000萬(wàn)元。分析如下：

第一，由于抵押的800萬(wàn)元房產(chǎn)不足以實(shí)現(xiàn)被擔(dān)保的全部債權(quán)1400萬(wàn)元，根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，同一抵押物上設(shè)定多個(gè)抵押，抵押權(quán)均已登記的，按照登記先后順序清償。本題中，甲公司的抵押權(quán)于4月22日已經(jīng)辦理登記手續(xù)，早于乙銀行在5月9日辦理的抵押權(quán)登記，故甲公司優(yōu)先行使抵押權(quán)，其400萬(wàn)元債權(quán)優(yōu)先從房產(chǎn)變價(jià)的800萬(wàn)元中全部得到實(shí)現(xiàn)。余下的變價(jià)400萬(wàn)元不能實(shí)現(xiàn)乙銀行全部被擔(dān)保的1000萬(wàn)元債權(quán)，故乙銀行未優(yōu)先受償?shù)?00萬(wàn)元（即：1000萬(wàn)元 － 400萬(wàn)元 ＝ 600萬(wàn)元）只能作為普通債權(quán)按順序分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

第二，A公司欠銀行的100萬(wàn)元為普通債權(quán)。

第三，根據(jù)法律規(guī)定，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)債權(quán)，故欠丁公司的100萬(wàn)元由于已過(guò)訴訟時(shí)效，故不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

第四，欠其他公司未到期的貸款300萬(wàn)元屬于普通債權(quán)。

所以，A公司的普通債權(quán)額為：600萬(wàn)元＋100萬(wàn)元＋300萬(wàn)元＝1000萬(wàn)元。

5、乙銀行可以獲得多少償付？

乙銀行可以獲得430萬(wàn)元的償付。

可供普通債權(quán)人的分配財(cái)產(chǎn)50萬(wàn)元÷普通債權(quán)額1000萬(wàn)元×乙銀行的600萬(wàn)元＋乙銀行優(yōu)先受償?shù)?00萬(wàn)元＝430萬(wàn)元。

即

50÷1000×600＋400＝430（萬(wàn)元）。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析題答案

經(jīng)濟(jì)法案例分析題答案

作業(yè)2 甲市A食品廠冒充某知名奶粉企業(yè)，生產(chǎn)劣質(zhì)的奶粉在市場(chǎng)上銷(xiāo)售，這一行為被該知名企業(yè)發(fā)現(xiàn)，訴到有關(guān)政府管理部門(mén)。有關(guān)政府管理部門(mén)責(zé)令A(yù)食品廠登報(bào)道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失，并處罰款。

試分析：

本案中發(fā)生的主要法律關(guān)系是否屬于經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系？并說(shuō)明理由。

答：本案的主要法律關(guān)系發(fā)生在有關(guān)政府管理部門(mén)和A食品廠之間：一方面，它們并不是平等的民事主體，因此兩者之間的關(guān)系不是民事法律關(guān)系；另一方面，雖然有關(guān)政府管理部門(mén)履行了執(zhí)法職能，但是這種職能帶有很明顯的經(jīng)濟(jì)執(zhí)法色彩，不同于一般的行政執(zhí)法，因此也不能簡(jiǎn)單地將其歸為行政法律關(guān)系。

本案中的有關(guān)政府管理部門(mén)和A食品廠之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)被界定為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是指國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體在參加經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)過(guò)程中發(fā)生的，由經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)確認(rèn)和調(diào)整的，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證存在和運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)權(quán)利、經(jīng)濟(jì)義務(wù)相統(tǒng)一的關(guān)系。要判定主體雙方的關(guān)系是否符合上述要求，主要依據(jù)就是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象，而經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象包括經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系、經(jīng)營(yíng)協(xié)調(diào)關(guān)系、組織內(nèi)部經(jīng)濟(jì)關(guān)系及涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系等。本案中，政府在履行其對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行微觀管理的經(jīng)濟(jì)職能的過(guò)程中與違反經(jīng)濟(jì)法規(guī)的A食品廠之間發(fā)生的關(guān)系正是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象之一。因此，在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整之下形成的法律關(guān)系就應(yīng)該是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。作業(yè)3

某作家應(yīng)出版社邀請(qǐng)寫(xiě)了一本紀(jì)實(shí)文學(xué)，約定第一次按照書(shū)出版后的定價(jià)和發(fā)行冊(cè)數(shù)支付稿酬，再版另行支付稿酬。書(shū)出版后，出版社支付該作家2萬(wàn)元稿酬。后該書(shū)脫銷(xiāo)，出版社再版一次，支付作家15000元。

請(qǐng)計(jì)算：

該作家應(yīng)繳納多少個(gè)人所得稅？應(yīng)該采取什么方式繳納？ 答：繳納個(gè)人所得稅3920元。由出版社代扣代繳，作家本人自行申報(bào)納稅。稿酬所得每次收入超過(guò)4000元，減除20%的費(fèi)用，因此作家兩次的應(yīng)繳稅所得額為（2萬(wàn)+1.5萬(wàn)）×（1-20%）=2.8萬(wàn)元。又因?yàn)楦宄晁檬褂帽壤惵剩惵蕿?0%，并且按照應(yīng)納稅額減征30%，故應(yīng)納稅為2.8萬(wàn)×20%×（1-30%）=3920元。作業(yè)4 A市甲、乙兩公司均生產(chǎn)同一種類(lèi)的熱水器，因甲公司的產(chǎn)品使用方便、制熱效果好，因而市場(chǎng)占有率高于乙公司。乙公司為了提高銷(xiāo)售量，秘密地支付給甲公司的技術(shù)員張某一大筆“技術(shù)咨詢費(fèi)”。通過(guò)張某，乙公司獲取了熱水器的核心制作技術(shù)。之后，乙公司運(yùn)用獲取的這些技術(shù)對(duì)自己的產(chǎn)品進(jìn)行了改造。同時(shí)，乙公司在市電視臺(tái)和市消費(fèi)者報(bào)紙上發(fā)布廣告稱：我公司的熱水器質(zhì)量可靠、持久耐用，其他廠家的熱水器質(zhì)量無(wú)保證。另外，乙公司還以高額回扣為誘惑，使得本市的幾家大型商場(chǎng)的采購(gòu)人員只采購(gòu)自己的熱水器。李某因相信乙公司的宣傳，在商場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)乙公司的產(chǎn)品，但在使用過(guò)程中，因熱水器出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，致使李某小女兒的右手被燙傷，花去醫(yī)療費(fèi)4000多元。

試分析：

1.在本案中，乙公司的哪些行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？ 2.對(duì)于張某的行為，甲公司應(yīng)如何行使自己的權(quán)利？ 3.李某可以向誰(shuí)主張賠償？

答：1.乙公司行賄，獲得技術(shù)，該行為為侵犯商業(yè)秘密的行為；乙公司廣告發(fā)出使人誤解的宣傳，是對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的虛假表示；乙公司散布虛假事實(shí)，損害其他競(jìng)爭(zhēng)者的信譽(yù)，屬于詆毀商業(yè)信譽(yù)的行為；乙公司向本市大型商場(chǎng)行賄，構(gòu)成商業(yè)賄賂的行為。

2.甲公司對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的公司員工張某，可以開(kāi)除。并且要求張某賠償公司的損失。

3.可以要求乙公司賠償，也可以要求銷(xiāo)售乙公司貨物的商場(chǎng)賠償。市電視臺(tái)和報(bào)紙?jiān)诿髦a(chǎn)品質(zhì)量有問(wèn)題的情況下仍然廣告，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第三篇：《經(jīng)濟(jì)法》期末考試案例分析題答案

《經(jīng)濟(jì)法》期末考試案例分析題答案

A卷

四、案例分析題(本題共2小題，每小題20分，共計(jì)40分)1.華聯(lián)公司是一家股份制企業(yè)，本，會(huì)計(jì)部門(mén)發(fā)生了以下事項(xiàng)：（1）華聯(lián)公司的對(duì)外報(bào)送的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告均有會(huì)計(jì)主管簽字、蓋章后報(bào)出。

（2）華聯(lián)公司為促進(jìn)銷(xiāo)售，擴(kuò)大市場(chǎng)占有份額，規(guī)定銷(xiāo)售人員自己聯(lián)系銷(xiāo)售渠道，自找客戶，誰(shuí)銷(xiāo)售誰(shuí)負(fù)責(zé)收款，工資與銷(xiāo)售額掛鉤。（3）華聯(lián)公司設(shè)置了大小兩套賬，大賬對(duì)外，小賬對(duì)內(nèi)。（4）華聯(lián)公司從外地購(gòu)買(mǎi)一批原材料，收到發(fā)票后，與實(shí)際支付款項(xiàng)進(jìn)行核對(duì)，發(fā)現(xiàn)發(fā)票金額錯(cuò)誤，經(jīng)辦人員在原始憑證上進(jìn)行了更正，并加蓋了自己的印章，作為報(bào)銷(xiāo)憑證。

請(qǐng)指出該公司上述做法的錯(cuò)誤并說(shuō)明理由。（20分）答：對(duì)該公司上述做法存在的錯(cuò)誤分析如下：

（1）華聯(lián)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的對(duì)外報(bào)送不符合有關(guān)會(huì)計(jì)法律制度規(guī)定。根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，公司對(duì)外報(bào)送的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)由企業(yè)負(fù)責(zé)人和主管會(huì)計(jì)工作的負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人簽名蓋章，設(shè)置總會(huì)計(jì)師的還應(yīng)有總會(huì)計(jì)師簽名蓋章。（5分）

（2）華聯(lián)公司制定的關(guān)于“誰(shuí)銷(xiāo)售誰(shuí)負(fù)責(zé)收款”的規(guī)定違反了《企業(yè)內(nèi)部控制制度》的規(guī)定，造成了內(nèi)控缺陷。銷(xiāo)售工作與收款工作是兩個(gè)不相容職務(wù)，“誰(shuí)銷(xiāo)售誰(shuí)負(fù)責(zé)收款”的規(guī)定不符合不相容職務(wù)相互分離的要求。（5分）（3）華聯(lián)公司設(shè)置大小兩套賬的行為違反了《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定。根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，“不依法設(shè)賬，或私設(shè)會(huì)計(jì)賬簿的”，均屬于違法行為。（5分）

（4）經(jīng)辦人員直接在原始憑證上進(jìn)行更正的做法是錯(cuò)誤的，應(yīng)按規(guī)定將發(fā)票交原出具單位重開(kāi)。根據(jù)《會(huì)計(jì)法》和《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》的規(guī)定，原始憑證的數(shù)量、單位或金額等關(guān)鍵項(xiàng)目有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)由出具單位重開(kāi)，不得在原始憑證上更正。（5分）

2.某酒廠12月份發(fā)生以下業(yè)務(wù)：（1）以自產(chǎn)特制糧食白酒2000斤用于廠慶慶祝活動(dòng)，每斤白酒含增值稅售價(jià)117元；（2）自產(chǎn)啤酒10噸，每噸成本1000元，不含增值稅售價(jià)1500元，無(wú)償提供給某啤酒節(jié)。稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的啤酒消費(fèi)稅單位稅額為220元/噸；白酒消費(fèi)稅比例稅率20%，定額稅率0.5元/斤；酒類(lèi)產(chǎn)品增值稅稅率17%；假設(shè)本月沒(méi)有增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額。要求計(jì)算該企業(yè)本月應(yīng)納消費(fèi)稅額和增值稅額。（20分）答：

（1）該企業(yè)本月應(yīng)納消費(fèi)稅計(jì)算如下：

① 以自產(chǎn)糧食白酒用于廠慶活動(dòng)屬于視同銷(xiāo)售行為，應(yīng)繳納消費(fèi)稅。應(yīng)納消費(fèi)稅額=2000×117÷（1+17%）×20%+2000×0.5 =40000+1000 =41000(元)（5分）

（解題說(shuō)明：白酒的消費(fèi)稅采用從價(jià)和從量復(fù)合計(jì)稅的辦法。含稅價(jià)需換算為不含稅價(jià)再計(jì)稅。）② 以自產(chǎn)啤酒無(wú)償提供給啤酒節(jié)屬于視同銷(xiāo)售行為，應(yīng)繳納消費(fèi)稅。應(yīng)納消費(fèi)稅額=10×220 =2200（元）（5分）

（解題說(shuō)明：啤酒的消費(fèi)稅采用從量計(jì)稅的辦法）本月共應(yīng)繳納消費(fèi)稅額=41000+2200

=43200（元）

（2）該企業(yè)本月應(yīng)納增值稅計(jì)算如下：

①以自產(chǎn)糧食白酒用于廠慶活動(dòng)屬于視同銷(xiāo)售行為，應(yīng)繳納增值稅。應(yīng)納增值稅額=2000×117÷（1+17%）×17% =34000（元）（5分）

③ 以自產(chǎn)啤酒無(wú)償提供給啤酒節(jié)屬于視同銷(xiāo)售行為，應(yīng)繳納增值稅應(yīng)納增值稅額=10×1500×17%

=2550（元）（5分）本月共應(yīng)繳納增值稅額=34000+2550

=36550（元）

（解題說(shuō)明：白酒和啤酒的增值稅均采用從價(jià)計(jì)稅的辦法。含稅價(jià)需換算為不含稅價(jià)再計(jì)稅。）

B卷

四、案例分析題(本題共2小題，每小題20分，共計(jì)40分。)1.2013年8月某市財(cái)政局派出檢查組對(duì)國(guó)有企業(yè)大型企業(yè)利華公司的會(huì)計(jì)工作進(jìn)行檢查，了解到一下情況：（1）2012年5月人員徐某調(diào)離該公司，在會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人王某的監(jiān)督下，徐某將自己負(fù)責(zé)的會(huì)計(jì)賬簿移交給會(huì)計(jì)人員劉某。劉某在交接中因疏忽未發(fā)現(xiàn)會(huì)計(jì)資料在合法性、真實(shí)性、完整性方面的問(wèn)題。徐某事后極力推諉責(zé)任。

（2）2012年7月會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人宋某調(diào)離該廠，該廠廠長(zhǎng)張某任命自己的直系親屬李某為會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，李某又任命自己的直系親屬小李在該廠的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)中擔(dān)任出納，并由小李兼管債權(quán)債務(wù)的賬目登記工作。

（3）2012年8月，張某根據(jù)職工代表大會(huì)的建議，解聘了總會(huì)計(jì)師林某，并任命會(huì)計(jì)人員陳某擔(dān)任該廠的總會(huì)計(jì)師。請(qǐng)根據(jù)會(huì)計(jì)法律制度的規(guī)定對(duì)下列問(wèn)題題作出說(shuō)明：

（1）徐某辦理完會(huì)計(jì)交接后是否還應(yīng)對(duì)原移交的會(huì)計(jì)資料的合法性、真實(shí)性、完整性承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？（10分）

（2）廠長(zhǎng)張某任命自己的親屬擔(dān)任會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人；李某任命自己的直系親屬擔(dān)任出納并兼管債權(quán)債務(wù)的賬目登記工作，有無(wú)違反會(huì)計(jì)法的規(guī)定？為什么？（10分）答：

（1）徐某在辦理完會(huì)計(jì)工作交接后還應(yīng)對(duì)原移交的會(huì)計(jì)資料的合法性、真實(shí)性、完整性承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》第三十五條規(guī)定，移交人員對(duì)自己經(jīng)辦且已經(jīng)移交的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)報(bào)表和其他會(huì)計(jì)資料的真實(shí)性、完整性承擔(dān)法律責(zé)任。（10分）（2）廠長(zhǎng)張某任命自己的直系親屬李某擔(dān)任會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，李某任命自己的直系親屬小李在該廠會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)中擔(dān)任出納并兼管債權(quán)債務(wù)的賬目登記工作，違反了相關(guān)會(huì)計(jì)法律制度的規(guī)定。根據(jù)《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》第十六條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位任用會(huì)計(jì)人員應(yīng)當(dāng)實(shí)行回避制度；單位負(fù)責(zé)人的直系親屬不得擔(dān)任本單位的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)主管人員；會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)主管人員的直系親屬不得在本單位會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)中擔(dān)任出納工作。根據(jù)《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》第十二條規(guī)定，出納人員不得兼管稽核、會(huì)計(jì)檔案保管和收入、費(fèi)用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。（10分）

2.某小汽車(chē)生產(chǎn)企業(yè)是增值稅一般納稅人，從事小汽車(chē)的生產(chǎn)、銷(xiāo)售。2012年8月，甲公司發(fā)生下列業(yè)務(wù)：

（1）購(gòu)進(jìn)機(jī)器修理配件一批，取得增值稅專(zhuān)用發(fā)票上注明的價(jià)款為50萬(wàn)元，稅額8.5萬(wàn)元；支付運(yùn)費(fèi)2萬(wàn)元，取得運(yùn)輸部門(mén)開(kāi)具的運(yùn)輸費(fèi)用結(jié)算單據(jù)。

（2）購(gòu)入鋼材，取得增值稅專(zhuān)用發(fā)票上注明的價(jià)款為5000萬(wàn)元，稅額850萬(wàn)元。

（3）本月銷(xiāo)售自產(chǎn)小汽車(chē)取得含稅銷(xiāo)售額29250萬(wàn)元。另外收取裝卸費(fèi)11.7萬(wàn)元，開(kāi)具普通發(fā)票。

（4）將自產(chǎn)A型小汽車(chē)10輛作為投資入股提供給其他單位，每輛成本15萬(wàn)元，同類(lèi)車(chē)型每輛售價(jià)25萬(wàn)元（不含增值稅）。

已知：小汽車(chē)的增值稅稅率為17%；小汽車(chē)的消費(fèi)稅稅率和成本利潤(rùn)率均為5%；運(yùn)費(fèi)的進(jìn)項(xiàng)稅抵扣率7%。相關(guān)發(fā)票已經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證。

要求：根據(jù)上述資料，計(jì)算如下數(shù)據(jù)： <1> 該企業(yè)當(dāng)期的銷(xiāo)項(xiàng)稅。（5分）<2> 該企業(yè)當(dāng)期的進(jìn)項(xiàng)稅額。（5分）<3> 該企業(yè)當(dāng)期應(yīng)該繳納的增值稅額。（5分）<4> 該企業(yè)當(dāng)期應(yīng)該繳納的消費(fèi)稅額。（5分）答：

（1）該企業(yè)當(dāng)期的銷(xiāo)項(xiàng)稅額

=（29250+11.7）÷（1+17%）×17%+10×25×17% =4251.7+42.5 =4294.2（萬(wàn)元）（5分）

（解題說(shuō)明：銷(xiāo)售小汽車(chē)另收的裝卸費(fèi)屬于增值稅混合銷(xiāo)售收入，需要并入銷(xiāo)售額計(jì)算增值稅銷(xiāo)項(xiàng)稅額，并視為是含稅收入，與取得的小汽車(chē)含稅銷(xiāo)售額一起換算為不含稅銷(xiāo)售額后再計(jì)稅。將自產(chǎn)A型小汽車(chē)10輛作為投資入股提供給其他單位屬于視同銷(xiāo)售行為，需要繳納增值稅，按同類(lèi)產(chǎn)品的售價(jià)計(jì)算。）（2）該企業(yè)當(dāng)期的進(jìn)項(xiàng)稅額 =8.5+2×7%+850 =858.64（萬(wàn)元）（5分）

（解題說(shuō)明：購(gòu)進(jìn)機(jī)器修理用配件和購(gòu)入鋼材均取得了增值稅專(zhuān)用發(fā)票，其進(jìn)項(xiàng)稅額可抵扣；支付的購(gòu)貨運(yùn)費(fèi)，取得了運(yùn)費(fèi)結(jié)算單據(jù)，按題中給定抵扣率7%計(jì)算可抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅額。）（3）該企業(yè)當(dāng)期應(yīng)該繳納的增值稅額 =4294.2-858.64 =3435.56（萬(wàn)元）（5分）

（解題說(shuō)明：該企業(yè)是增值稅一般納稅人，應(yīng)納增值稅額采用“購(gòu)進(jìn)扣稅法”，計(jì)算公式為：當(dāng)期應(yīng)納增值稅額=當(dāng)期銷(xiāo)項(xiàng)稅額-當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額）

（4）該企業(yè)當(dāng)期應(yīng)該繳納的消費(fèi)稅額

=（29250+11.7）÷（1+17%）×5%+10×25×5% =1250.5+12.5 =1263（萬(wàn)元）（5分）

（解題說(shuō)明：銷(xiāo)售小汽車(chē)另收的裝卸費(fèi)屬于增值稅混合銷(xiāo)售收入，需要并入銷(xiāo)售額計(jì)算消費(fèi)稅額，并視為是含稅收入，與取得的小汽車(chē)含稅銷(xiāo)售額一起換算為不含稅收入后再計(jì)稅。將自產(chǎn)A型小汽車(chē)10輛作為投資入股提供給其他單位屬于視同銷(xiāo)售行為，要繳納消費(fèi)稅，按同類(lèi)產(chǎn)品的售價(jià)計(jì)算。）

第四篇：經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案

經(jīng)濟(jì)法案例分析題 經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案

總目

第一章 經(jīng)濟(jì)法總論 第二章 企業(yè)法 第三章 公司法 第五章 合同法 第十二章 公平競(jìng)爭(zhēng)法 第十三章 產(chǎn)品質(zhì)量法 第十四章 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 第十六章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法 第一章 經(jīng)濟(jì)法總論

1.2006年9月1日，甲市A區(qū) A國(guó)家稅務(wù)局對(duì)B公司作出某一具體行政行為并于當(dāng)日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。根據(jù)“行政復(fù)議法”規(guī)定，A公司如對(duì)該行政機(jī)關(guān)地決定不服，可以在一定期間提出行政復(fù)議申請(qǐng).問(wèn)：

（1）B公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)？為什么？（2）受理B公司申請(qǐng)復(fù)議的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)？（3）申請(qǐng)行政復(fù)議的申請(qǐng)人是誰(shuí)？被申請(qǐng)人是誰(shuí)？ 答案 ：

（1）9月5日至 11月4日。

當(dāng)事人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以“自知道”該具體行政行為 之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)。

（2）向作出具體行政行為的機(jī)關(guān)向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。（3）申請(qǐng)人是B公司，被申請(qǐng)人是甲市A區(qū)A國(guó)家稅務(wù)局。

2． A公司與B公司依法簽訂了貨物買(mǎi)賣(mài)合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無(wú)法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買(mǎi)賣(mài)合同。問(wèn)：

（1）A與B之間的買(mǎi)賣(mài)合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？（2）引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實(shí)是什么？ 答案 ：

（1）A與B的買(mǎi)賣(mài)合同法律關(guān)系中，主體是A公司與B公司。客體是買(mǎi)賣(mài)的標(biāo)的、貨物。內(nèi)容是A公司與B公司的合同權(quán)利和義務(wù)。

（2）引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生的法律事實(shí)是A、B依法簽訂合同的行為引 起A、B雙方法律關(guān)系終止的法律事實(shí)是地震這一事由。

3.甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買(mǎi)賣(mài)合同，并在合同中單獨(dú)制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時(shí)對(duì)該有關(guān)事項(xiàng)存在重大誤解。問(wèn)：

（1）甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同？ 〔2〕 如果甲公司直接向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？ 答案 ：

（1）甲公司可以向某仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同。（2）如果甲公司直接向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同，人民法院不予受理。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立有效，即使合同變更、解除、終止或無(wú)效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。

4.2006年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購(gòu)銷(xiāo)合同，由橡膠廠供貨，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運(yùn)。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭(zhēng)議。乙橡膠廠準(zhǔn)備提起訴訟。問(wèn)：

乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？ 答案：

乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向 B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對(duì)該案均有管轄權(quán)。因?yàn)楸景赶岛贤m紛，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對(duì)該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運(yùn)。根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運(yùn)，發(fā)運(yùn)地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B市，因而B(niǎo)市法院對(duì)該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。第二章 企業(yè)法

1．中國(guó)A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一個(gè)中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下：

（1）中外合資企業(yè)投資總額1200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本500萬(wàn)美元，中方出資300萬(wàn)美元，外方出資200萬(wàn)美元。

（2）中方以貨幣、廠房、場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資，外方以外幣、設(shè)備、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資（但其中外方的機(jī)器設(shè)備是租賃來(lái)的）。

（3）中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)，股東會(huì)為企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)為企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

（4）董事長(zhǎng)由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長(zhǎng)并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。

（5）對(duì)于企業(yè)的重大事務(wù)，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊(cè)資本增加、減少、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過(guò)方可作出決議。

（6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。要求：分析說(shuō)明上述各項(xiàng)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說(shuō)明理由。答案：

（1）外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的40%。

（2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來(lái)的機(jī)器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。

（3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（4）總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法人代表。（5）對(duì)于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過(guò)方可做出決議，而是由出席董事會(huì)的全體董事通過(guò)方可做出決議。按約定比例分配利潤(rùn)的條款不符合規(guī)定。

（6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營(yíng)各方注冊(cè)資本的出資比例進(jìn)行分配，而不是按約定比例分配。2．2001的3月，江蘇省某市一家用電器廠準(zhǔn)備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營(yíng)的家電有限公司。中外雙方合營(yíng)者在簽訂的合營(yíng)合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價(jià)占合

營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的20%；中外雙方商定中方為董事長(zhǎng)，日方為副董事長(zhǎng)。該合同經(jīng)營(yíng)的家電有限公司經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，依法注冊(cè)登記成立。公司成立后，由于日方擔(dān)心投資風(fēng)險(xiǎn)，于是讓該公司在日本的保險(xiǎn)公司辦理了財(cái)產(chǎn)安全保險(xiǎn)。公司成立半年后，經(jīng)營(yíng)效益良好，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開(kāi)董事會(huì)，以到會(huì)的1/2董事通過(guò)決議，決定增加出資。

問(wèn)：請(qǐng)分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？ 答案：

該案中不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個(gè)方面：

（1）在該案中，合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價(jià)占合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)關(guān)于合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，顯然低于法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，日方應(yīng)追加出資。

（2）本案中有關(guān)合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本，必須由合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，而董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。增加注冊(cè)資本必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開(kāi)董事會(huì)，以到會(huì)的1/2董事通過(guò)決議，決定增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無(wú)效。

3．中國(guó)甲公司與泰國(guó)乙企業(yè)擬在中國(guó)寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：

（1）外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%。

（2）中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償。

（3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本。

（4）合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50%的比例分配。

（5）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)設(shè)董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。要求：分析說(shuō)明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。答案：

（1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機(jī)器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊(cè)資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定。

（2）經(jīng)營(yíng)期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經(jīng)營(yíng)期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無(wú)償歸中方所有。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。

（3）在合作經(jīng)營(yíng)期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤(rùn)來(lái)回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計(jì)入企業(yè)當(dāng)年成本的做法是不符合規(guī)定的。

（4）合作各方有關(guān)利潤(rùn)分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋勒沼嘘P(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤(rùn)分配比例。

（5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

4．甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實(shí)物折價(jià)出資10萬(wàn)元，乙以實(shí)物折價(jià)出資8萬(wàn)元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨物出資4萬(wàn)元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實(shí)（但不限于）：（1）合伙企業(yè)設(shè)立3個(gè)月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷(xiāo)合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)利。

（2）合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個(gè)多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍然出資4萬(wàn)元。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，獨(dú)自決定聘任合伙人以外的張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保。

（4）合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)了1年半后，乙在與C經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)來(lái)往后，發(fā)生了債務(wù)。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

（5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營(yíng)了3個(gè)月后，由于在此之前甲等經(jīng)營(yíng)管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)25萬(wàn)元，但所欠債務(wù)40萬(wàn)元。要求：

（1）假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國(guó)家公務(wù)員，判斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)無(wú)限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，判斷此項(xiàng)協(xié)議條款是否正確，并說(shuō)明理由。

（2）分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？

（3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷(xiāo)合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對(duì)甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷(xiāo)合同的效力如何確認(rèn)。

（4）合伙企業(yè)某債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。為什么？（5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來(lái)?yè)?dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保行為是否合法。為什么？

（6）乙被法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。（7）分析合伙企業(yè)的40萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)如何清償。答案：

（1）如果丙是現(xiàn)任國(guó)家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因?yàn)樵诼殗?guó)家公務(wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。

根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。本題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，其他部分合伙人負(fù)有限責(zé)任的說(shuō)法是不符合法律規(guī)定的。

（2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)出資。

經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟(jì)法案例分析題

（3）合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對(duì)甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來(lái)否定代銷(xiāo)合同的成立有效。

（4）丁、戊理由不成立。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（5）不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員這兩項(xiàng)事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。本題中甲擅自進(jìn)行這兩項(xiàng)事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法。

（6）乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財(cái)產(chǎn)份額的情形，合伙人當(dāng)然退伙。故乙在情形實(shí)際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。（7）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的請(qǐng)求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔(dān)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。

? 第三十八條 合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

? 第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

第九十二條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也可以要求普通合伙人清償。

5．某國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬(wàn)元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場(chǎng)地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”。回答：

（1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？

（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬(wàn)元為由要求撤銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)1萬(wàn)元，則周某的要求能否實(shí)現(xiàn)？

（4）后來(lái)，乙想把自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢(qián)某該如何處理？ 答案：

（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔(dān)有限責(zé)任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱。

（2）乙的行為無(wú)效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（3）不能實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的一致同意。

6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬(wàn)元、4萬(wàn)元、6萬(wàn)元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。約定按出資比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營(yíng)理念發(fā)生分歧無(wú)法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價(jià)值1.5萬(wàn)元 的小食品，欠職工工資0.5萬(wàn)元，稅款1萬(wàn)元，借款3萬(wàn)元，清算費(fèi)用0.2萬(wàn)元。回答：

（1）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？（2）鄭某、張某、朱某各自承擔(dān)份額多少？ 答案：

（1）首先以合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)清償，按照清算費(fèi)用→職工工資→所欠稅款→債務(wù)→返還出資的順序進(jìn)行清償。即：1.5―0.2―0.5＝0.8（萬(wàn)元）。

（2）不足清償?shù)牟糠郑矗?＋1－0.8＝3.2（萬(wàn)元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)。則鄭某分擔(dān)3.2×1/6（萬(wàn)元）；張某分擔(dān)3.2×2/6（萬(wàn)元）；朱某分擔(dān)3.2×3/6（萬(wàn)元）。

7．2004年8月7日，甲出資6萬(wàn)元設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請(qǐng)乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò)1萬(wàn)元的合同，須經(jīng)甲同意。10月18日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)買(mǎi)了價(jià)值1.2萬(wàn)元的貨物。

2005年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲決定解散企業(yè)。依法進(jìn)行企業(yè)清算，以A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5萬(wàn)元，而經(jīng)查甲個(gè)人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2萬(wàn)元。要求：（1）分析乙于10月18日以A名義向丙購(gòu)入價(jià)值1.2萬(wàn)元的貨物行為是否有效。說(shuō)明理由。（2）假設(shè)不足清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。答案：

（1）乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購(gòu)入價(jià)值1.2萬(wàn)元貨物的行為有效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。因此該行為有效。

（2）按照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，原投資人對(duì)債權(quán)人的責(zé)任消滅。因此，A企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)2萬(wàn)元償還，尚欠丁3萬(wàn)元。A企業(yè)解散，甲對(duì)欠丁3萬(wàn)元債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人丁在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就消滅。

8．甲曾是某高校旅游專(zhuān)業(yè)的大學(xué)生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立專(zhuān)門(mén)提供旅游咨詢服務(wù)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

（1）甲在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)中未載明注冊(cè)資金的數(shù)額，則該申請(qǐng)書(shū)的效力如何？工商行政管理機(jī)關(guān)是否受理其申請(qǐng)？

（2）甲向該企業(yè)投資的五臺(tái)電腦、一套辦公桌椅，自個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后，所有權(quán)屬于誰(shuí)？

（3）該企業(yè)成立后由于經(jīng)營(yíng)有方業(yè)務(wù)越來(lái)越大，甲為擴(kuò)大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營(yíng)，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？

（4）1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴(yán)重，甲決定解散該企業(yè)并依法進(jìn)行了清算。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？ 答案：

（1）該申請(qǐng)書(shū)有效，因?yàn)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)不要求獨(dú)資企業(yè)有最低注冊(cè)資金，只要有投資人申報(bào)的出資即可。故工商行政機(jī)關(guān)受理其申請(qǐng)。（2）屬于甲所有。

（3）乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)。

（4）丙可以在該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。第三章 公司法

1．某市甲、乙、丙三家國(guó)有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專(zhuān)利權(quán)出資。三方約定公司董事會(huì)由7人組成。要求：

（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級(jí)工商行政管理部門(mén)辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說(shuō)明該公司注冊(cè)資本的最低限額。（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。（4）回答公司董事會(huì)應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：

（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門(mén)辦理。（2）注冊(cè)資本的最低限額為3萬(wàn)元人民幣。

（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過(guò)評(píng)估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實(shí)物經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的金額認(rèn)定。

各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過(guò)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明。（4）由兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會(huì)有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會(huì)。

2．某有限責(zé)任公司注冊(cè)資本300萬(wàn)元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)100萬(wàn)元，上虧損為50萬(wàn)元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會(huì)決定不提取任意公積金。

要求：說(shuō)明該公司本利潤(rùn)應(yīng)如何分配。答案：

（100－50）＝50（萬(wàn)元）50－50×25%＝37.5（萬(wàn)元）37.5×10%＝3.75（萬(wàn)元）37.5－3.75＝33.75（萬(wàn)元）

甲33.75×30%；乙33.75×45%；丙33.75×25%。3．A股份有限公司2006有關(guān)事項(xiàng)如下：

（1）公司召開(kāi)董事會(huì)，通過(guò)以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲；②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送有關(guān)部門(mén)審批。

（2）該公司注冊(cè)資本5000萬(wàn)元人民幣，2006稅后利潤(rùn)3000余萬(wàn)元；公司自成立以來(lái)沒(méi)有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計(jì)額為2600萬(wàn)元，公司決定不再提取法定公積金。

（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給丁；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。

（4）公司以“財(cái)政部門(mén)無(wú)權(quán)對(duì)股份有限公司進(jìn)行會(huì)計(jì)檢查”為由，拒絕財(cái)政局的檢查。要求：（1）回答A公司董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。

（3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。（4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)；丙從該營(yíng)業(yè)活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)如何處理。

（5）A公司拒絕市財(cái)政局對(duì)該公司會(huì)計(jì)工作檢查的理由是否符合我國(guó)會(huì)計(jì)法規(guī)定。為什么？ 答案：

（1）A公司董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議，第一項(xiàng)符合我國(guó)公司法規(guī)定，第二項(xiàng)不符合。董事會(huì)職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

決定發(fā)行公司債券是股東大會(huì)的職權(quán)，而不是董事會(huì)。

（2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤(rùn)10%提取，當(dāng)公司公積金累計(jì)金額已達(dá)注冊(cè)資本50%以上可不再提取。

（3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。

（4）未經(jīng)股東大會(huì)同意，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。（5）不符合。財(cái)政、審計(jì)等有關(guān)部門(mén)有權(quán)依法對(duì)上市公司、股份有限公司實(shí)施監(jiān)督。

4．甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外9家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)，在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。2006年5月，光中公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額，如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

2007年2月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益好，董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

2007年3月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對(duì)方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：

（1）分析光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？

（2）回答光中公司的首次股東會(huì)議由甲召集和主持是否合法。為什么？

（3）分析光中公司董事會(huì)作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（4）分析光中公司股東會(huì)做出的增資決議是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。為什么？ 答案：

（1）光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)，是不符合法律規(guī)定的。

（2）光中公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東，首次會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。（3）光中公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)齊其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）光中公司股東會(huì)作出的增資決議不合法。表決時(shí)，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未達(dá)到2/3的比例，因此，增資決議不能通過(guò)。

（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榉止静痪哂蟹ㄈ速Y格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。第五章 合同法

1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨。”3月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價(jià)格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復(fù)。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？

（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價(jià)，擬撤銷(xiāo)要約，是否可以？為什么？（3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？

（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報(bào)后，于3月12日派人帶款提貨，而此時(shí)甲公司已將這100噸鋼材高價(jià)賣(mài)給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？ 答案：

（1）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個(gè)新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。

（2）不可以。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷(xiāo)。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷(xiāo)要約。

（3）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜疽殉匠兄Z期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。

（4）甲公司應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)橐夜驹诔兄Z期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個(gè)確定承諾期限的要約，甲公司如無(wú)法履行其義務(wù)，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，理應(yīng)向乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。

2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書(shū)形式訂立一份電子設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定甲向乙銷(xiāo)售10臺(tái)電子設(shè)備，每臺(tái)2萬(wàn)元，2006年6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公

司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時(shí)提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運(yùn)輸這10臺(tái)電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能按時(shí)交貨并非自己過(guò)錯(cuò)，故不同意解除合同并拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問(wèn)題：

（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 答案：

（1）合法。因?yàn)榧子写_切證據(jù)證明乙經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。（2）合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同。

（3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

3．甲、乙簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，乙向甲購(gòu)買(mǎi)化工原料20噸，價(jià)款50萬(wàn)元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無(wú)果，在催討過(guò)程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬(wàn)元，而乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)。同時(shí)，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬(wàn)元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺(tái)設(shè)備以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。

要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問(wèn)題：

（1）甲對(duì)丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時(shí)應(yīng)通過(guò)何種方式來(lái)行使？（2）若甲請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)乙放棄債權(quán)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)，甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。

甲行使代位權(quán)必須通過(guò)法院來(lái)行使，即甲須通過(guò)向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。

（2）甲請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)乙放棄債權(quán)的行為合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷(xiāo)權(quán)。甲請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)乙的低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷(xiāo)權(quán)。即對(duì)有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時(shí)，若第三人也同時(shí)有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷(xiāo)權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒(méi)有惡意，故甲不能行使撤銷(xiāo)權(quán)。

4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同約定甲向乙銷(xiāo)售5臺(tái)機(jī)床，價(jià)款20萬(wàn)元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時(shí)交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時(shí)

將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求乙付清貨款并支付違約金。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？

（2）乙公司對(duì)丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？

（3）丙公司請(qǐng)求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？

（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案：

（1）丙公司是合同當(dāng)事人。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。

（2）不成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無(wú)須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。

（3）符合。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對(duì)抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對(duì)抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。

5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定，B公司購(gòu)買(mǎi)A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價(jià)10萬(wàn)元，B公司先付定金2萬(wàn)元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計(jì)算，發(fā)生爭(zhēng)議由××省仲裁委員會(huì)仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時(shí)組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個(gè)月。B公司認(rèn)為遲延履行使其不能實(shí)現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（1）B公司是否有權(quán)解除合同？為什么？

（2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？（3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？ 答案：

（1）有權(quán)解除合同。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同。（2）不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。

（3）不合法。因?yàn)榉梢?guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達(dá)成仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過(guò)仲裁解決爭(zhēng)議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭(zhēng)議，故B不能向人民法院起訴。

6．甲公司與乙公司于2006年5月20日簽訂了設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同，甲為買(mǎi)方，乙為賣(mài)方。雙方約定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價(jià)款總計(jì)為150萬(wàn)元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬(wàn)元；

（3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬(wàn)元；

（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。

7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬(wàn)元貨款。

9月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價(jià)格提高到每套30萬(wàn)元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證責(zé)任。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬(wàn)元定金是否合法？說(shuō)明理由。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說(shuō)明理由。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說(shuō)明理由。（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說(shuō)明理由。（5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？ 答案：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬(wàn)元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬(wàn)元，占主合同標(biāo)的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致也可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對(duì)方有異議的，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。

或：根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬(wàn)元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失，所以甲公司可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。

（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對(duì)方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。

（5）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司對(duì)甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。

7．2006年6月，甲公司將一臺(tái)價(jià)值900萬(wàn)元的機(jī)床委托乙倉(cāng)庫(kù)保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費(fèi)用2萬(wàn)元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一次付清。經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟(jì)法案例分析題

8月，甲公司急需向丙公司購(gòu)進(jìn)一批原材料，但因資金緊張，暫時(shí)無(wú)法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機(jī)床做抵押，購(gòu)入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機(jī)床變賣(mài)，以其價(jià)款抵償原材料款。

10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同（甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的情況，同時(shí)也已向丁公司說(shuō)明該機(jī)床已抵押的事實(shí)），雙方約定：甲公司將該機(jī)床作價(jià)860萬(wàn)元賣(mài)給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。

10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒(méi)有給予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉(cāng)庫(kù)可以行使什么權(quán)利？（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？為什么？（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？ 答案：

（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉(cāng)庫(kù)可以行使留置權(quán)。

（2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。在本題中，甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的情況，同時(shí)也已向丁公司說(shuō)明該機(jī)床已抵押的事實(shí)，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。

（3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。

（4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，因此甲公司可以解除合同。8．甲、乙簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定：甲將一批木板賣(mài)給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保（已向有關(guān)部門(mén)辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí)，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中沒(méi)有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變?cè)撃景宓挠猛荆瑫r(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲的建議，但要求再延期一個(gè)月付款。甲同意了乙的要求。

在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。

乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開(kāi)出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。要求：

根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒(méi)有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對(duì)甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對(duì)丁有效？并說(shuō)明理由。（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？ 答案：

（1）甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量要求沒(méi)有約定的，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，如仍不能確定，按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、乙之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對(duì)甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對(duì)丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓取得主債權(quán)時(shí)，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。

（4）丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書(shū)或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。

9．2006年3月1日，甲廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬(wàn)元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無(wú)力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任？否則，會(huì)產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀行的保證合同約定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無(wú)力償還，乙要求丙承擔(dān)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為什么？ 答案：

（1）合法。因?yàn)楸且话惚ＷC人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對(duì)債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。

（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。否則，保證人免除保險(xiǎn)責(zé)任。

（3）丙不能拒絕。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

10．2006年2月20日，華光廠欲從美國(guó)進(jìn)口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬(wàn)元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠提供抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價(jià)值250萬(wàn)元的房屋一棟及價(jià)值50萬(wàn)元的倉(cāng)庫(kù)存貨設(shè)定抵押，當(dāng)日分別簽訂了房屋和倉(cāng)庫(kù)存貨抵押合同，3月1日，辦理了房屋抵押登記并告知了承租人B。貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無(wú)力償還貸款。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）華光廠與A銀行簽訂的房屋抵押合同和倉(cāng)庫(kù)存貨抵押合同在何時(shí)生效？為什么？（2）房屋抵押后，華光廠與B企業(yè)的房屋租賃合同是否應(yīng)當(dāng)終止？為什么？

（3）貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無(wú)力償還貸款，A銀行可采取哪些方式來(lái)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)？ 答案：（1）華光廠與A銀行之間的房屋抵押合同于2006年3月1日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以房屋抵押的，抵押合同自登記之日起生效。

華光廠與A銀行之間的倉(cāng)庫(kù)存貨抵押合同于2006年2月20日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以倉(cāng)庫(kù)存貨抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

（2）不應(yīng)當(dāng)終止。因?yàn)榈盅喝藢⒁殉鲎獾呢?cái)產(chǎn)抵押的，不影響原租賃合同的效力，但抵押人有書(shū)面告知承租人的義務(wù)。

（3）A銀行可與華光廠協(xié)議采取折價(jià)、拍賣(mài)、變賣(mài)三種方式來(lái)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。

11．2006年2月1日，甲公司向乙銀行貸款200萬(wàn)元，期限6個(gè)月，雙方簽訂了貸款合同和抵押合同，甲以一張價(jià)值150萬(wàn)元的提單作為質(zhì)押擔(dān)保，質(zhì)押合同約定10日內(nèi)交付提單，2006年2月8日，甲將該提單交于乙銀行，該提單的提貨日期為2006年6月30日。同時(shí)，甲以其專(zhuān)利權(quán)為其余額作質(zhì)押擔(dān)保，并于2004年2月12日辦理了專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押登記。2006年6月28日，甲公司去乙銀行要提單去提貨，乙認(rèn)為提單已作為抵押物，不能將該提單交還甲，甲則聲稱貸款尚未到期，而提單的提貨物期限已到，乙應(yīng)將提單交還。雙方發(fā)生糾紛。

要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）甲、乙之間提單質(zhì)押合同何時(shí)生效？為什么？（2）甲、乙之間專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同何時(shí)生效？為什么？

（3）本案中，提單的提貨日期先于貸款合同的履行期到期，乙銀行如何實(shí)現(xiàn)其質(zhì)押權(quán)？ 答案：（1）甲、乙之間的提單質(zhì)押合同于2006年2月8日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

（2）甲、乙之間的專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同于2006年2月12日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

（3）乙銀行可以要求甲將提單提取的貨物提存或要求甲提前清償擔(dān)保的債務(wù)。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，在權(quán)力質(zhì)押中，若作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的權(quán)利優(yōu)先于擔(dān)保債務(wù)到期的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求提存或提前清償擔(dān)保的債務(wù)。12．2006年3月28日，甲公司委托乙服裝廠加工服裝500套，每套加工費(fèi)80元，計(jì)加工費(fèi)4萬(wàn)元，雙方簽訂了委托加工合同，并規(guī)定甲公司在4月下旬付款提貨，否則，乙服裝廠有權(quán)留置200套。4月20日，乙服裝廠按約完成加工任務(wù)并通知甲公司提貨，甲因資金緊張，無(wú)力支付加工費(fèi)。之后，甲提走300套服裝，乙留置了200套服裝并通知甲在1個(gè)半月內(nèi)付清加工費(fèi)及提貨。孰料，留置期間，因乙服裝廠倉(cāng)庫(kù)年久失修，留置的服裝被雨淋污染，甲提出賠償，乙拒絕，雙方發(fā)生糾紛。要求：根據(jù)上述材料和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）乙服裝廠留置甲公司200套服裝是否合法？為什么？

（2）乙服裝廠留置服裝后，通知甲公司在1個(gè)半月內(nèi)付清加工費(fèi)是否合法？為什么？（3）乙服裝廠對(duì)遭受雨淋污染的服裝的損失是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？ 答案：

（1）合法。因?yàn)榧住⒁译p方簽訂的委托加工合同合法有效，當(dāng)甲公司未能按約付清加工費(fèi)時(shí)，乙服裝廠有權(quán)根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定對(duì)200套服裝行使留置權(quán)。

（2）不合法。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個(gè)月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。

（3）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)，留置權(quán)人應(yīng)付對(duì)留置物盡善良保管人的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

13．2006年9月1日，甲、乙兩公司訂立一份起重電機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定，供方乙公司在當(dāng)年11月底前交貨，貨款總額80萬(wàn)元，甲方在收到貨后1周內(nèi)付款，違約金比例為10%，甲方應(yīng)于2006年9月10日前向乙公司支付定金10萬(wàn)元。訂約后，甲方于2006年9月8日支付了定金。后來(lái)，由于乙公司計(jì)劃不周不能履行合同，為此，甲公司要求乙公司支付違約金8萬(wàn)元，定金雙倍返還20萬(wàn)元，乙方不同意，雙方發(fā)生糾紛，甲公司向人民法院訴訟。

要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）定金擔(dān)保何時(shí)生效？為什么？（2）定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）甲公司要求乙公司既支付違約金又要求定金雙倍返還是否符合合同法規(guī)定？為什么？ 答案：

（1）定金擔(dān)保于2006年9月8日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，定金合同必須以定金的交付為成立要件，定金合同以交付定金之日起生效。

（2）符合。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。本案中，雙方約定定金10萬(wàn)元，未超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，因此符合法律規(guī)定。

（3）不符合合同法的規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款，兩者不能并用。因此，甲公司要求乙公司既支付違約金又要定金雙倍返還，不符合合同法的規(guī)定。

14．甲有一幢臨街的房屋欲出售，找到乙。乙想買(mǎi)，但一時(shí)拿不出那么多錢(qián)。雙方約定，由乙分五次付清房款后，雙方一起到房產(chǎn)管理部門(mén)辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。之后，乙便搬入該房屋居住。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，回答下列各題：

（1）假如乙一時(shí)急需用錢(qián)，將該房屋轉(zhuǎn)賣(mài)與丙，乙與丙之間的買(mǎi)賣(mài)行為的性質(zhì)如何？為什么？（2）假如乙入住1個(gè)月后，由于忽起臺(tái)風(fēng)使房屋受損，此損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？

（3）若乙在支付第二次房款時(shí)，有確切證據(jù)證明丁可能對(duì)該房屋主張權(quán)利，則乙應(yīng)如何處理？（4）若乙屆滿支付房款期限，乙還有三分之一的房款未支付，則甲可以如何處理？ 答案：

（1）乙、丙之間的買(mǎi)賣(mài)行為屬于效力待定合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的，需要經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)。本案中，乙尚未取得房屋產(chǎn)權(quán)，是無(wú)處分權(quán)人。

（2）乙入住后，臺(tái)風(fēng)使房屋受損，該項(xiàng)損失則由乙承擔(dān)。根據(jù)合同法的規(guī)定，買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任自標(biāo)的物交付后發(fā)生轉(zhuǎn)移。

（3）乙有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同，不支付第二筆房款。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)履行義務(wù)在先的一方有確切證據(jù)證明履行義務(wù)在后的一方有喪失或可能喪失履行能力的情形的，可以中止履行。（4）甲可以要求乙支付全部房款或主張解除合同。

15．甲市某商場(chǎng)從報(bào)紙上看到某電腦商刊登的一則廣告，介紹一種新型電腦，價(jià)格為每

臺(tái)6000元，多購(gòu)可以優(yōu)惠。因這種新型電腦的市場(chǎng)銷(xiāo)售前景很好，商場(chǎng)當(dāng)即發(fā)電傳給電腦商，內(nèi)容為：“定購(gòu)你處新型電腦100臺(tái)，如價(jià)格能降10%，則購(gòu)買(mǎi)200臺(tái)，貨到后驗(yàn)收合格即付款。”電腦商收到電傳后，回電稱：“同意降價(jià)10%，但因庫(kù)存僅100臺(tái)，可以立即發(fā)運(yùn)，另100臺(tái)半個(gè)月后發(fā)運(yùn)”。商場(chǎng)受到電傳后未予答復(fù)。電腦商即派業(yè)務(wù)員林某將100臺(tái)電腦運(yùn)往甲市某商場(chǎng)，商場(chǎng)驗(yàn)收合格后以每臺(tái)5400元價(jià)格支付了貨款。林某告知商場(chǎng)因生產(chǎn)廠家提前發(fā)貨，故另100臺(tái)電腦可在7天內(nèi)送到，請(qǐng)商場(chǎng)做好接貨準(zhǔn)備，商場(chǎng)稱已從別的途徑購(gòu)進(jìn)100臺(tái)同類(lèi)電腦，不再需要另100臺(tái)電腦。林某立即回公司報(bào)告此事。電腦商認(rèn)為商場(chǎng)不能擅自毀約，遂決定按期發(fā)運(yùn)第二批100臺(tái)電腦。但第二批電腦運(yùn)至商場(chǎng)，商場(chǎng)拒絕接受。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，回答下列各題：（1）某商場(chǎng)向電腦發(fā)電傳請(qǐng)求購(gòu)買(mǎi)的行為屬于什么性質(zhì)？（2）電腦商的回電屬于什么性質(zhì)？

（3）電腦商的業(yè)務(wù)員林某送100臺(tái)電腦的行為屬于什么性質(zhì)？（4）商場(chǎng)接受100臺(tái)電腦并付款的行為屬于什么性質(zhì)？

（5）對(duì)于100臺(tái)電腦而言，商場(chǎng)與電腦商之間的合同是否成立？為什么？（6）電腦商發(fā)運(yùn)第二批電腦的行為屬于什么性質(zhì)？（7）商場(chǎng)拒絕接受第二批電腦的行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）商場(chǎng)向電腦商發(fā)電傳請(qǐng)求購(gòu)買(mǎi)的行為是要約。（2）電腦商的回電是要約。

（3）業(yè)務(wù)員林某送電腦的行為是要約。

（4）商場(chǎng)接受100臺(tái)電腦并付款的行為是承諾。

（5）對(duì)于100臺(tái)電腦，商場(chǎng)與電腦商之間的合同已經(jīng)成立。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，采用合同書(shū)形式訂立合同的，在簽字、蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。（6）電腦商發(fā)運(yùn)第二批電腦的行為是要約。

（7）商場(chǎng)拒絕接受第二批電腦的行為合法。因?yàn)榈诙娔X的買(mǎi)賣(mài)行為并未形成合意，合同未成立。16．甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1000萬(wàn)元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過(guò)了1個(gè)月，乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況繼續(xù)惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：①甲公司股東會(huì)議決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；②甲公司的機(jī)床原由丙公司報(bào)管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬(wàn)元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走，并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)，現(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法回答下列問(wèn)題：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？ 答案：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟(jì)法案例分析題

（2）甲公司中止履行的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化的，可以中止履行。（3）甲公司可以解除合同。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

17．2006年1月8日，陳林生借款1.8萬(wàn)元給王軍，雙方約定2006年12月31日還款。到了2006年12月31日時(shí)，王軍告訴陳林生自己借給了表哥章程2萬(wàn)元錢(qián)，現(xiàn)在手頭沒(méi)有錢(qián)可還，陳無(wú)奈只好催促王趕快將其2萬(wàn)元錢(qián)及早收回以便償還還欠自己的1.8萬(wàn)元。過(guò)了幾天，陳林生打聽(tīng)到王軍這筆錢(qián)是1年半前借給其表哥的，本應(yīng)在2006年12月1日還款，但王軍在外宣言說(shuō)反正這筆錢(qián)還回來(lái)了，大部分也要給陳林生，肥水不落外人田，自己的表格肯定不會(huì)賴帳。因?yàn)椋踯姼揪蜎](méi)有去向章程要錢(qián)。陳林生得知此事后，非常氣憤，認(rèn)為如果王軍向其表哥要回了2萬(wàn)元錢(qián)，那么他前自己的1.8萬(wàn)元就可以還了。陳林生決定向法院起訴，要求法院判決章程將欠王軍的1.8萬(wàn)元還給自己。依據(jù)合同法回答以下問(wèn)題：（1）陳林生向法院提起的該項(xiàng)訴訟中，陳某、王某、章某的法律地位分別如何？（2）陳某是否可以行使代位權(quán)，直接向章某主張權(quán)利？為什么？ 答案：

（1）陳林生向法院提起的訴訟中，陳某為原告，章某為被告，王某為第三人。

（2）陳某不可以直接要求章某還款。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使必須通過(guò)訴訟形式進(jìn)行。

18．張系專(zhuān)業(yè)戶，為引進(jìn)良種需資金20萬(wàn)元。張向陳借款10萬(wàn)元，以自己的一套價(jià)值10萬(wàn)元的房屋抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。張又向朱借款10萬(wàn)元，又以一音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。合同約定良種雞款共計(jì)2萬(wàn)元，馮預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10%計(jì)算，張以銷(xiāo)售肉雞的款項(xiàng)償還良種站的貨款。合同沒(méi)有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后縣良種站將良種雞送交張，要求支付運(yùn)費(fèi)，張拒絕。因發(fā)生市場(chǎng)變化，張預(yù)計(jì)的收入落空，張因此不能及時(shí)償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實(shí)后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無(wú)力交付修理費(fèi)1萬(wàn)元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置。現(xiàn)問(wèn)：（1）張與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？（2）張與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？（3）朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？

（4）馮無(wú)力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時(shí)適用？為什么？（5）縣良種站要求張支付送雞運(yùn)費(fèi)，該請(qǐng)求應(yīng)否支持？為什么？（6）張對(duì)縣良種站提出不可抗力的免責(zé)抗辯，能否成立？為什么？ 答案：

（1）無(wú)效。根據(jù)合同法規(guī)定，以房屋為抵押物的，必須辦理抵押登記手續(xù)，抵押合同自抵押登記之日起生效。

（2）有效。雙方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物已移交質(zhì)權(quán)人占有。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有是生效。

（3）朱與蔣之間成立承攬法律關(guān)系。朱是定作人，蔣是承攬人。之后朱與蔣之間因承攬合同發(fā)生的債權(quán)留置關(guān)系，朱是債務(wù)人，蔣是債權(quán)人、留置權(quán)人。

（4）不可以。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約金與定金兩者不能同時(shí)適用，只能選擇其中一 種。

（5）不應(yīng)支持，根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定，合同的履行地點(diǎn)應(yīng)為履行義務(wù)一方的所在地，即縣良種站。（6）不能成立。其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)有自己承擔(dān)，不能作為免責(zé)事由。第十二章 公平競(jìng)爭(zhēng)法

1．2003年12月23 日，瑪科公司與王某簽訂了《試用勞動(dòng)合同》一份，約定王某從同月25日起至2004年3月25日止擔(dān)任公司營(yíng)銷(xiāo)部的銷(xiāo)售代表，且雙方協(xié)議約定王某應(yīng)在任職期間和因故離職后兩年內(nèi)保守公司的有關(guān)生產(chǎn)技巧、進(jìn)貨渠道、銷(xiāo)售策略及客戶名冊(cè)等商業(yè)秘密。2004年8月11日，瑪科公司又與當(dāng)時(shí)福新公司的法定代表人李某簽訂了一份《勞動(dòng)合同書(shū)》，聘用李某為銷(xiāo)售部副經(jīng)理，任用期限至2006年6月21日止，并約定李某必須保守商業(yè)秘密，在合同期間及離職后兩年內(nèi)，不得參與其他企業(yè)與公司的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)。其實(shí)，李某在應(yīng)聘時(shí)隱瞞了自己是福新公司的法定代表人的情況。

2004年12月30日，李某離職。時(shí)隔一周，王某也辭職。嗣后，王某進(jìn)入福新公司工作。就在兩人離職后，瑪科公司發(fā)現(xiàn)同福新公司發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系的客戶中有36家與本公司的客戶相同，所涉及的業(yè)務(wù)超出了福新公司的經(jīng)營(yíng)范圍，且同本公司的經(jīng)營(yíng)范圍基本一致。福新公司與這36家客戶發(fā)生第一次業(yè)務(wù)往來(lái)的時(shí)間均在李某和王某兩人離職以后。瑪科公司據(jù)此認(rèn)為福新公司、王某和李某侵權(quán)。要求：

（1）分析瑪科公司可以通過(guò)哪些途徑解決糾紛？

（2）分析福新公司、王某和李某的行為是一種什么行為？（3）判斷監(jiān)督檢查部門(mén)應(yīng)如何處理此案？

（4）分析瑪科公司是否有權(quán)要求賠償損失。賠償額應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算？ 答案：

（1）可以向工商行政管理部門(mén)申訴或者向人民法院起訴。（2）福新公司、王某和李某的行為是侵權(quán)商業(yè)秘密的行為。

（3）應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，并視情節(jié)輕重，對(duì)侵權(quán)者處以1萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰款。

（4）是。造成損害的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。若損失難以計(jì)算，則侵權(quán)人應(yīng)支付的賠償額應(yīng)等于其在侵權(quán)期間所獲得的利潤(rùn)。此外，侵權(quán)人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。

2．2006年5月至6月，通運(yùn)旅行社以離間手段誘使欣達(dá)旅行社海外部5名員工未辦理

調(diào)動(dòng)手續(xù)，相繼攜帶工作中使用、保管的客戶檔案投奔通運(yùn)旅行社。通運(yùn)旅行社以這些人員組建了本社海外部。并以這些員工掌握的原客戶檔案與國(guó)外客戶聯(lián)系，致使欣達(dá)旅行社海外客戶在一周時(shí)間內(nèi)取消了原訂當(dāng)年6月至10月份旅游團(tuán)隊(duì)133個(gè)，占原訂團(tuán)隊(duì)總數(shù)的2/3，減少計(jì)劃收入2000多萬(wàn)元，利潤(rùn)損失325萬(wàn)元。因而，欣達(dá)旅行社訴至人民法院，請(qǐng)求人民法院制止通運(yùn)旅行社的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，要求通運(yùn)旅行社歸還其客戶檔案，賠償經(jīng)濟(jì)損失300萬(wàn)元。

要求：分析通運(yùn)旅行社的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。為什么？ 答案：

通運(yùn)旅行社的行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。通運(yùn)旅行社實(shí)施了侵權(quán)欣達(dá)旅行社商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。根據(jù)我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。技術(shù)信息類(lèi)商業(yè)秘密性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)管理方法與經(jīng)營(yíng)管理法方密切相關(guān)的信息和情報(bào)，包括管理方法、產(chǎn)銷(xiāo)策略、客戶名單、貨源情報(bào)等。本案中，欣達(dá)旅行社所掌握的客戶檔案是通過(guò)與海外各家旅行社建立良好的業(yè)務(wù)關(guān)系而確立的，是欣達(dá)旅行社長(zhǎng)期努力的結(jié)果，為此付出了勞動(dòng)。該客戶檔案具有保密性、價(jià)值性、獨(dú)特性，符合商業(yè)秘密的特點(diǎn)，屬于經(jīng)營(yíng)信息類(lèi)商業(yè)秘密。

通運(yùn)旅行社以非法手段誘使欣達(dá)旅行社海外不的5名員工攜帶客戶檔案離開(kāi)，并利用該檔案開(kāi)展業(yè)務(wù)，在主觀上具有侵犯欣達(dá)旅行社商業(yè)秘密、進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的故意，客觀上因其行為造成了欣達(dá)旅行社原計(jì)劃接待的旅游團(tuán)數(shù)目減少2/3，帶來(lái)較大經(jīng)濟(jì)損失。因此，通運(yùn)旅行社的行為構(gòu)成了侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

3．某縣文教用品廠主要生產(chǎn)粉筆、紙張、本冊(cè)、各類(lèi)繪圖工具等等。該縣生產(chǎn)紙張本冊(cè)的廠家不只一家，而生產(chǎn)粉筆的廠家只此一家。故該縣中小學(xué)都在該文教用品廠購(gòu)買(mǎi)粉筆。根據(jù)此種情況，該文教用品廠作出決定：購(gòu)買(mǎi)一盒粉筆需同時(shí)購(gòu)買(mǎi)20×20稿紙一疊。如果不在該縣文教用品廠購(gòu)買(mǎi)粉筆，就只能到較遠(yuǎn)的鄰縣購(gòu)買(mǎi)，因此該縣中小學(xué)只得在此購(gòu)買(mǎi)粉筆。

問(wèn)：該文教用品廠的做法是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？應(yīng)作何處理？ 答案： 文教用品廠利用其自身所處的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)地位，違背商品購(gòu)買(mǎi)者的意愿搭售其它商品，損害了購(gòu)買(mǎi)者的經(jīng)濟(jì)利益，并因此侵犯了其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。應(yīng)由監(jiān)督檢查部門(mén)責(zé)令其停止違法行為，并依據(jù)情節(jié)處以罰款。

4．某商廈為招攬顧客，在報(bào)紙上刊登廣告。凡于2006年2月至6月間在該商廈購(gòu)物滿200元者可獲得獎(jiǎng)券一張，憑該獎(jiǎng)券可在購(gòu)物當(dāng)日參加抽獎(jiǎng)。一等獎(jiǎng)為香港7日游（若放棄游覽可領(lǐng)取6000元人民幣）；二等獎(jiǎng)為電冰箱一臺(tái)；三等獎(jiǎng)為VCD一臺(tái)；鼓勵(lì)獎(jiǎng)自行車(chē)一輛。此外還有紀(jì)念獎(jiǎng)若干。此廣告登出引來(lái)眾多顧客，但顧客所得獎(jiǎng)項(xiàng)大多為鼓勵(lì)獎(jiǎng)和紀(jì)念獎(jiǎng)。后經(jīng)人舉報(bào)一、二、三等獎(jiǎng)為商廈內(nèi)部工作人員所得。問(wèn)：該商廈的做法是否違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定？若違反應(yīng)如何處理？ 答案：

某商廈為招攬顧客，傾銷(xiāo)商品，設(shè)巨獎(jiǎng)促銷(xiāo)。其最高獎(jiǎng)金額已超過(guò)了法定最高額。且商廈采取隱匿手段，讓其內(nèi)部工作人員取得一、二、三等獎(jiǎng)，而廣大消費(fèi)者僅僅得到了鼓勵(lì)獎(jiǎng)和紀(jì)念獎(jiǎng)，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的權(quán)益，同時(shí)其行為也損害了其他經(jīng)營(yíng)者的利益。某商廈的行為違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，屬于非法有獎(jiǎng)銷(xiāo)售行為。依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，應(yīng)責(zé)令該商廈立即停止違法行為，并處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)以下罰款。

5．某市燃?xì)夤鹃_(kāi)設(shè)了一家專(zhuān)門(mén)經(jīng)銷(xiāo)熱水器的門(mén)市部。為了保證門(mén)市部的收入及為煤氣公司創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益，煤氣公司規(guī)定，凡是搬入新樓房需要安裝煤氣設(shè)施的住戶，每戶必須購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)煤氣公司門(mén)市部的熱水器，并憑購(gòu)買(mǎi)熱水器的發(fā)票給予登記安裝煤氣設(shè)置。凡沒(méi)有購(gòu)買(mǎi)的用戶，概不予安裝煤氣設(shè)施。問(wèn)：煤氣公司的這種做法屬于什么行為，應(yīng)如何處理？ 答案：

煤氣公司屬于與人們生活密切相關(guān)的公用企業(yè)，其限定用戶購(gòu)買(mǎi)自己公司門(mén)市部的熱水器的行為，明顯限制了其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)，屬于限制交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，依法應(yīng)責(zé)令其停止此行為，并處以相應(yīng)數(shù)額的罰款。

第十三章 產(chǎn)品質(zhì)量法

1．甲建筑公司從乙公司購(gòu)進(jìn)鋼筋100噸，支付貨款56萬(wàn)元。在驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)鋼筋表面有裂縫，多疤結(jié)，在加工試驗(yàn)中有斷頭現(xiàn)象。經(jīng)技術(shù)鑒定部門(mén)鑒定發(fā)現(xiàn)這批鋼筋的化學(xué)成分、力學(xué)性能等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)均達(dá)不到強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的要求。于是甲公司通知回收。

經(jīng)查明乙公司的鋼筋是從丙公司購(gòu)入的，該產(chǎn)品有廠名、廠址，并附有質(zhì)量合格證，符合正常的經(jīng)營(yíng)手續(xù)。當(dāng)乙公司知道經(jīng)營(yíng)鋼筋是劣質(zhì)鋼筋后，積極采取措施封存、回收鋼筋，并要求有關(guān)部門(mén)解決。丙公司這批鋼筋是從一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)進(jìn)貨的，明知此鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)無(wú)生產(chǎn)鋼筋的技術(shù)能力，因貪圖價(jià)格便宜而予以經(jīng)銷(xiāo)。在產(chǎn)品質(zhì)量暴露后，丙公司不但不停止銷(xiāo)售，反而積極“促銷(xiāo)”，試圖將劣質(zhì)產(chǎn)品推向社會(huì)。要求：

（1）回答鋼筋屬于必須符合什么標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。

（2）分析對(duì)于銷(xiāo)售不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品應(yīng)如何處罰。（3）分析此案中乙公司和丙公司的產(chǎn)品責(zé)任應(yīng)如何處理。答案：

（1）鋼筋屬于執(zhí)行強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。

鋼筋屬于重要的原材料，是重要的工業(yè)產(chǎn)品，其質(zhì)量問(wèn)題可能危及到人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全，因此，其產(chǎn)品必須符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)家有關(guān)部門(mén)規(guī)定了鋼筋強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，任何生產(chǎn)經(jīng)銷(xiāo)單位都必須照此辦理。

（2）根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷(xiāo)售不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的、責(zé)任停止銷(xiāo)售。銷(xiāo)售明知是不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，沒(méi)收違法銷(xiāo)售的產(chǎn)品和違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款，可以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。此案中，丙公司在知道鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)不具備生產(chǎn)能力的情況下，貪圖價(jià)格便宜予以經(jīng)銷(xiāo)，屬于明知的范疇。（3）乙公司與丙公司在經(jīng)銷(xiāo)劣質(zhì)鋼筋問(wèn)題上均負(fù)有一定的責(zé)任。但乙公司作為一個(gè)流通單位，在普通金屬材料的批量經(jīng)營(yíng)中，只要在檢驗(yàn)產(chǎn)品標(biāo)識(shí)、質(zhì)量證書(shū)齊備、不存在質(zhì)量異議的情況下，一般可不再作質(zhì)量檢驗(yàn)。同時(shí)，乙公司在接到用戶質(zhì)量反映后，能夠積極采取措施，進(jìn)行回收等配合行動(dòng)，解決問(wèn)題態(tài)度積極，可以不作處理。而丙公司在質(zhì)量問(wèn)題暴露后，繼續(xù)違法銷(xiāo)售，因此，對(duì)丙公司應(yīng)責(zé)令其停止銷(xiāo)售鋼筋并予以追回，沒(méi)收違法銷(xiāo)售的產(chǎn)品和違法所得，并處以罰款。

2．一天，黃某晚上回家，上樓梯時(shí)，因樓梯處的燈泡壞了，樓道一片漆黑。黃某想起自己1年前在某商場(chǎng)購(gòu)得的打火機(jī)，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到

家門(mén)口時(shí)，打火機(jī)突然在手中爆炸，黃某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)余元。黃某傷愈，向人民法院提起訴訟，要求被告某商場(chǎng)和打火機(jī)場(chǎng)賠償其損失。

被告商場(chǎng)認(rèn)為，商場(chǎng)進(jìn)貨時(shí)經(jīng)過(guò)驗(yàn)收，該打火機(jī)有檢驗(yàn)合格證。至于因打火機(jī)存在質(zhì)量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責(zé)任，商場(chǎng)并無(wú)責(zé)任。被告打火機(jī)廠辯稱：該打火機(jī)是1年以前投放市場(chǎng)的，至今銷(xiāo)路甚好，廣受消費(fèi)者喜愛(ài)。該打火機(jī)外包裝上明示有“產(chǎn)品出售3個(gè)月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量問(wèn)題由廠家免費(fèi)修理或更換，實(shí)行三包”。而原告1年前購(gòu)買(mǎi)的打火機(jī)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)“三包”期限；并且打火機(jī)是用來(lái)點(diǎn)煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來(lái)照明，此乃原告使用不當(dāng)，因此，為維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，不負(fù)賠償責(zé)任。

法院經(jīng)審理查明，該種打火機(jī)為增大儲(chǔ)氣容量，將儲(chǔ)氣室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當(dāng)火苗很大又長(zhǎng)時(shí)間燃燒，并且儲(chǔ)氣室內(nèi)液體燃?xì)舛唷毫Υ髸r(shí)，足以導(dǎo)致燃?xì)馐覊毫^(guò)高爆炸，因此該打火機(jī)在設(shè)計(jì)上存在缺陷。要求：

（1）分析被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)是否成立？為什么？

（2）分析被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)是否成立。為什么？應(yīng)如何處理？ 答案：

（1）被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)不成立。

根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，缺陷產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨在于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，消費(fèi)者有權(quán)選擇向生產(chǎn)者或者銷(xiāo)售者索賠，對(duì)方必須先承擔(dān)責(zé)任，而后再向真正的責(zé)任人進(jìn)行追償。（2）被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)不成立。

打火機(jī)廠所說(shuō)的理由實(shí)際是將損害賠償責(zé)任與瑕疵擔(dān)保責(zé)任混為一談。損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，這種責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)最長(zhǎng)要在購(gòu)貨10年后才喪失。而瑕疵擔(dān)保責(zé)任在性質(zhì)上則是一種違約責(zé)任，因此，企業(yè)可以自定“三包”期限。本案中，消費(fèi)者追究的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而打火機(jī)卻以瑕疵擔(dān)保責(zé)任的抗辯來(lái)搪塞，其觀點(diǎn)不成立。本案應(yīng)由打火機(jī)廠賠償黃某的實(shí)際損失。

3．宋某在某商場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)彩色電視機(jī)，并附有產(chǎn)品合格證。宋某使用兩個(gè)多月后，電視機(jī)出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來(lái)音像全無(wú)。宋某去找商場(chǎng)要求更換，商場(chǎng)言稱電視機(jī)不是他們生產(chǎn)的，讓宋某找電視機(jī)廠進(jìn)行交涉。

問(wèn)：銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的責(zé)任？ 答案：

宋某購(gòu)買(mǎi)的電視機(jī)出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，銷(xiāo)售者與生產(chǎn)者或供貨者在訂立購(gòu)銷(xiāo)合同時(shí)又未明確的約定事后處理糾紛的方式，則銷(xiāo)售者依法負(fù)有產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)根據(jù)消費(fèi)者宋某的要求予以修理、更換或者退貨。因?yàn)楸景钢兴文乘?gòu)電視機(jī)已經(jīng)達(dá)不到使用的要求，商場(chǎng)應(yīng)予以更換；如宋某要求退貨，商場(chǎng)也不得拒絕。4．丁某于2005年6月從市場(chǎng)買(mǎi)回一只高壓鍋，一開(kāi)始高壓鍋能正常使用，未有異常。2006年9月6日，丁某做飯時(shí)，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某找高壓鍋的生產(chǎn)廠家某日廠要求賠償。日用品廠提出，丁某是于2005年買(mǎi)的鍋，已經(jīng)過(guò)去一年多了，早已過(guò)了規(guī)定的保修期，因此對(duì)發(fā)生的損害不負(fù)責(zé)任。丁某與日用品廠進(jìn)行多次交涉未果。問(wèn)：該日用品廠的理由是否成立？ 答案： 產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時(shí)效期間為2年，產(chǎn)品責(zé)任的2年訴訟時(shí)效從當(dāng)事人知道 經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟(jì)法案例分析題

或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到損害時(shí)起計(jì)算，即因產(chǎn)品存在缺陷，造成人身傷害和財(cái)產(chǎn)損失后，受害人必須在2年的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權(quán)。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的訴訟時(shí)效期間為2年，民法通則規(guī)定的產(chǎn)品致人傷害的訴訟為1年。產(chǎn)品質(zhì)量法是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時(shí)效應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費(fèi)者滿10年喪失。

本案中，丁某購(gòu)買(mǎi)的高壓鍋雖然超過(guò)了保修期，但并不影響產(chǎn)品的訴訟時(shí)效，丁某購(gòu)買(mǎi)的高壓鍋仍然在訴訟時(shí)效期間內(nèi)，丁某有權(quán)就高壓鍋出現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題要求日用品廠賠償損失，日用品應(yīng)當(dāng)賠償丁某的全部經(jīng)濟(jì)損失。

第十四章 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

1．某市商貿(mào)公司舉辦商品展銷(xiāo)會(huì)，甲在展銷(xiāo)會(huì)上購(gòu)買(mǎi)了A廠生產(chǎn)的空調(diào)一臺(tái)，A廠派員安裝。甲按照說(shuō)明書(shū)使用，卻發(fā)現(xiàn)空調(diào)不制冷，第二天，A廠技術(shù)人員上門(mén)維修，機(jī)器恢復(fù)正常。但一周后，又不制冷了。此時(shí)，展銷(xiāo)會(huì)已經(jīng)結(jié)束。甲打電話到A廠要求更換，被告知A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，A廠已撤銷(xiāo)。問(wèn)：

（1）甲應(yīng)向誰(shuí)提出修理、更換、退貨的要求？（2）甲可以通過(guò)哪些途徑解決糾紛？ 答案：

1．（1）根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，消費(fèi)者在展銷(xiāo)會(huì)上購(gòu)買(mǎi)的商品，其合法權(quán)益受到侵害的，可以向銷(xiāo)售者或服務(wù)者要求賠償。展銷(xiāo)會(huì)結(jié)束后，也可向展銷(xiāo)會(huì)的舉辦者要求賠償。據(jù)此，甲有權(quán)向市商貿(mào)公司要求賠償，亦有權(quán)直接向A廠提出賠償要求。但由于A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提出上述要求。

（2）甲可以通過(guò)下述途徑解決糾紛；與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商解決；請(qǐng)求消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解；向有關(guān)行政部門(mén)申訴；根據(jù)與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成的仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；向人民法院起訴。

2．小學(xué)生李某在某食品商店買(mǎi)了一個(gè)面包，吃完后覺(jué)得惡心、嘔吐，被送往醫(yī)院緊急搶救，后脫險(xiǎn)出院。經(jīng)醫(yī)院鑒定，李某是因吃了過(guò)期變質(zhì)的面包而導(dǎo)致食物中毒。王某的家長(zhǎng)要求食品商店負(fù)擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用，商店拒不接受。王某家長(zhǎng)申訴至衛(wèi)生部門(mén)。

問(wèn)：食品商店是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，其具體責(zé)任如何確定？ 答案：

根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定，食品商店出售過(guò)期變質(zhì)的食品，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的權(quán)益，依法應(yīng)負(fù)賠償經(jīng)濟(jì)損失的民事責(zé)任。同時(shí)，衛(wèi)生部門(mén)應(yīng)根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對(duì)該商店予以警告并處以罰款。3．張某去某電子器材廠下屬的零售部購(gòu)買(mǎi)錄音機(jī)。在挑選的過(guò)程中，售貨員向其推薦一種新產(chǎn)品，聲稱其功能是目前市場(chǎng)上同類(lèi)產(chǎn)品中最全的，如定時(shí)、自動(dòng)倒帶等新功能。張某又詳細(xì)看了產(chǎn)品的說(shuō)明書(shū)，確與售貨員所說(shuō)的一樣，于是便購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)。后發(fā)現(xiàn)收錄機(jī)所謂的新功能均無(wú)法使用，于是找零售部要求退貨，售貨員以該產(chǎn)品無(wú)質(zhì)量問(wèn)題為由拒絕退貨，張某遂起訴至人民法院。問(wèn)：該零售部侵犯了張某的何種權(quán)利？具體應(yīng)如何賠償？ 答案：

零售部為推銷(xiāo)其產(chǎn)品，故意對(duì)商品的性能作了不合實(shí)際的虛假宣傳，損害了張某的知悉 真情權(quán)，依法應(yīng)令其賠償張某購(gòu)買(mǎi)收錄機(jī)價(jià)款2倍的錢(qián)款。第十六章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

1．李某自學(xué)英語(yǔ)多年，經(jīng)常做筆譯練習(xí)。李某同事趙某常在報(bào)刊上發(fā)表一些文章。李某為了提高翻譯水平，常將見(jiàn)到的文章順手拿過(guò)來(lái)做翻譯練習(xí)。一次李某將趙某在報(bào)紙上發(fā)表的一篇文章進(jìn)行翻譯。趙某見(jiàn)李某翻譯自己的文章便提出李某這樣做未經(jīng)自己的許可，侵犯了自己的著作權(quán)。問(wèn)：李某是否侵犯了趙某的著作權(quán)？為什么？ 答案：

李某的行為沒(méi)有侵犯趙某的著作權(quán)。《著作權(quán)法》第22條規(guī)定了12種可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向著作權(quán)人支付報(bào)酬的合理使用的情形。其中第1項(xiàng)為“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞、使用他人已發(fā)表的作品”。結(jié)合本案，李某是為提高自己的翻譯水平而使用趙某已發(fā)表的作品，且沒(méi)有發(fā)表的打算。所以李某的行為是合理使用行為。

2．某畫(huà)家創(chuàng)作了一幅反映抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期的油畫(huà)，被某歷史博物館購(gòu)得收藏。2005年，為了慶祝抗日戰(zhàn)爭(zhēng)勝利60周年，某原抗日根據(jù)地所在市打算發(fā)行一枚紀(jì)念封，圖案就選用了畫(huà)家的那幅被收藏的畫(huà)。畫(huà)家得知后遂提出：其對(duì)畫(huà)享有著作權(quán)，市里用了這畫(huà)作圖案應(yīng)向其支付報(bào)酬。市里則認(rèn)為畫(huà)已被歷史博物館購(gòu)買(mǎi)，畫(huà)家不再享有著作權(quán)。因此，不必再向畫(huà)家支付報(bào)酬，要付也向歷史博物館支付。問(wèn)：誰(shuí)的說(shuō)法有道理？ 答案：

畫(huà)家的說(shuō)法有道理。《著作權(quán)法》第18條規(guī)定：美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)歸原件所有人享有。根據(jù)法律的規(guī)定，畫(huà)家對(duì)其被歷史博物館購(gòu)去的畫(huà)仍享有除展覽權(quán)之外的其他著作權(quán)。市里認(rèn)為畫(huà)家的畫(huà)被買(mǎi)走后就不再享有著作權(quán)是錯(cuò)誤的。既然畫(huà)家仍享有著作權(quán)，那么市里要使用其畫(huà)作為紀(jì)念封的圖案，就應(yīng)向畫(huà)家支付報(bào)酬。

3．某工程師開(kāi)發(fā)了一種計(jì)算機(jī)軟件，某計(jì)算機(jī)公司聞?dòng)嵑蟠蛩阗?gòu)買(mǎi)，但因價(jià)錢(qián)問(wèn)題未談成。計(jì)算機(jī)公司遂復(fù)制后自用。

（1）計(jì)算機(jī)公司的做法是否侵權(quán)？（2）計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)哪些內(nèi)容？

（3）計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)期如何計(jì)算？ 答案：

（1）計(jì)算機(jī)公司的做法構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)橛?jì)算機(jī)軟件受著作權(quán)法的保護(hù)。工程師對(duì)其開(kāi)發(fā)的計(jì)算機(jī)軟件享有著作權(quán)。《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定：未經(jīng)軟件著作權(quán)人的同意復(fù)制其軟件作品構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

（2）計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的內(nèi)容有：計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。

（3）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)期為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護(hù)期滿，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)續(xù)長(zhǎng)二十五年，但保護(hù)期最長(zhǎng)不超過(guò)五十年。上述（2）、（3）的法律規(guī)定見(jiàn)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的第2條和第15條。

4．甲研究所于2003年研制成功某種高效微型電機(jī)，并于同年2月向?qū)＠志驮摦a(chǎn)品及其制造方法申請(qǐng)了發(fā)明專(zhuān)利，專(zhuān)利局于2004年10月經(jīng)實(shí)質(zhì)審查授予甲研究所專(zhuān)利權(quán)。而鄰省的乙廠則早在2002年起即已研制成功與之構(gòu)造性能相同的微型電機(jī)，并用于本廠的其他產(chǎn)品。此后，丙得知甲研究所的該項(xiàng)專(zhuān)利未予實(shí)施，而乙廠仍在制造該項(xiàng)產(chǎn)品，便于2006年6月擅自利用該專(zhuān)利技術(shù)生產(chǎn)了同種電機(jī)。甲研究所在了解這一情況后，直接向有管轄權(quán)的人民法院起訴，要求乙、丙兩廠賠償其損失；而丙廠則主張，甲研究所自申請(qǐng)取得專(zhuān)利之日起至今未在國(guó)內(nèi)實(shí)施其專(zhuān)利，自己按照強(qiáng)制許可規(guī)定有權(quán)自行利用該技術(shù)。要求：

（1）分析本案中乙廠的行為是否構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)。為什么？（2）分析本案中丙廠的主張是否有法律根據(jù)。為什么？（3）回答應(yīng)當(dāng)如何處理這一糾紛。答案：

（1）本案中，乙廠的行為不構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)。

因?yàn)楦鶕?jù)專(zhuān)利法規(guī)定的先使用在先原則，在專(zhuān)利申請(qǐng)日之前已經(jīng)開(kāi)始制造相同專(zhuān)利產(chǎn)品或使用制造專(zhuān)利方法的當(dāng)事人有權(quán)在原有范圍內(nèi)制造其專(zhuān)利產(chǎn)品或使用該方法，而不視為侵權(quán)行為。乙廠根據(jù)這一規(guī)定有權(quán)在原生產(chǎn)范圍內(nèi)繼續(xù)制造該產(chǎn)品或使用該方法，但不得將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給他人。（2）本案中，丙廠的主張沒(méi)有法律根據(jù)。按照我國(guó)專(zhuān)利規(guī)定的專(zhuān)利強(qiáng)制許可制度，發(fā)明和實(shí)用新型的專(zhuān)利權(quán)人自被授予專(zhuān)利之日起滿3年，無(wú)正當(dāng)理由未在中國(guó)實(shí)施其專(zhuān)利時(shí)，方可適用強(qiáng)制許可制度，而甲研究所未履行其實(shí)施義務(wù)的期限尚未滿3年。我國(guó)專(zhuān)利法還規(guī)定，具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請(qǐng)求發(fā)明或者實(shí)用新型的專(zhuān)利權(quán)許可實(shí)施其專(zhuān)利，而未能在合理長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可時(shí)，專(zhuān)利局根據(jù)該單位的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施該發(fā)明專(zhuān)利或者實(shí)用新型專(zhuān)利的強(qiáng)制許可。而本案中，丙廠主張自己根據(jù)強(qiáng)制許可規(guī)定有權(quán)自行利用甲研究所的發(fā)明專(zhuān)利也是違反法律規(guī)定的。

（3）本案中，人民法院應(yīng)當(dāng)判定乙廠的行為不構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)，駁回甲研究所對(duì)乙廠的起訴；丙廠的行為已構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)，人民法院應(yīng)根據(jù)甲研究所的訴訟請(qǐng)求判令丙廠停止侵權(quán)行為并賠償損失。

5．某研究所科研人員林某長(zhǎng)期從事與飲水處理技術(shù)有關(guān)的科研項(xiàng)目，2005年9月，由于工作需要，單位內(nèi)部調(diào)動(dòng)使其走上了行政管理工作的崗位。林某在工作之余，繼續(xù)從事飲水處理技術(shù)方面的研究。2006年8月，林某終于研制成功一種“礦泉水制造方法及其裝置”。要求：分析林某的這項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明。為什么？ 答案：

林某的這項(xiàng)發(fā)明屬于職務(wù)發(fā)明。

根據(jù)專(zhuān)利法及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作1年內(nèi)所作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本案屬于上述最后一種情形，林某雖然已調(diào)離了原來(lái)的工作崗位，但期限還未滿1年，因此林某的發(fā)明創(chuàng)造仍應(yīng)視為執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務(wù)發(fā)明。

6．甲為某國(guó)有企業(yè)，乙為某高科技研究所，雙方簽訂了一份技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。甲為委托方，乙為開(kāi)發(fā)方。合同約定，乙方為甲方開(kāi)發(fā)“A型節(jié)能器”，甲方支付開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)120萬(wàn)元（包括報(bào)酬），開(kāi)發(fā)周期為2年。但合同中未約定開(kāi)發(fā)完成的技術(shù)成果的歸屬等內(nèi)容。合同訂立后，甲按合同如期支付了開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)，提供了有關(guān)背景資料和原始數(shù)據(jù)。在開(kāi)發(fā)過(guò)程中，乙因開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)不足，多次找甲要求補(bǔ)充經(jīng)費(fèi)，遭甲拒絕。乙在遭拒付3個(gè)月后，單方宣布解除合同，時(shí)值開(kāi)發(fā)周期的前期。乙研究所在工程師王某繼續(xù)努力研制下，終于開(kāi)發(fā)了“A型節(jié)能器”，王某于2003年5月申請(qǐng)并取得了實(shí)用新型專(zhuān)利權(quán)。乙研究所即提出異議，認(rèn)為王某的發(fā)明應(yīng)屬于職務(wù)發(fā)明，專(zhuān)利行政部門(mén)在查清事實(shí)后作了更正。當(dāng)王某要求在專(zhuān)利文件上寫(xiě)明自己是設(shè)計(jì)人時(shí)，乙認(rèn)為既然是職務(wù)發(fā)明，專(zhuān)利權(quán)屬于單位，故拒絕王某的要求。

在2004年2月，乙研究所發(fā)現(xiàn)市面上出現(xiàn)了仿冒的“A型節(jié)能器”，乙認(rèn)為無(wú)關(guān)大礙，不予理會(huì)。直到2006年3月，向人民法院提起訴訟。

自乙研究所取得“A型節(jié)能器”專(zhuān)利權(quán)后，有多家公司有意向乙提出實(shí)施此項(xiàng)專(zhuān)利技術(shù)的要求，終因?qū)＠褂觅M(fèi)等問(wèn)題未能協(xié)商一致。到了2006年8月，其中丙公司向國(guó)家專(zhuān)利行政部門(mén)提出申請(qǐng)，要求強(qiáng)制許可丙公司實(shí)施此項(xiàng)專(zhuān)利。

經(jīng)查，甲企業(yè)為提供120萬(wàn)元委托開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)，而向C銀行借款100萬(wàn)元人民幣。甲請(qǐng)求B上市公司擔(dān)保。B公司董事會(huì)經(jīng)過(guò)討論，取得董事會(huì)全體成員2/3以上簽署同意，但未報(bào)股東大會(huì)批準(zhǔn)。決定以公司的財(cái)產(chǎn)為甲企業(yè)向C銀行抵押擔(dān)保。甲企業(yè)到期未履行還款義務(wù)，C銀行要求拍賣(mài)B公司的財(cái)產(chǎn)還款。問(wèn)：（1）甲企業(yè)對(duì)乙研究所獨(dú)家申請(qǐng)專(zhuān)利表示異議，認(rèn)為申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利應(yīng)當(dāng)共同所有，此異議是否成立？為什么？

（2）如果甲乙技術(shù)開(kāi)發(fā)合同有效，乙方是否有權(quán)單方宣布解除合同？為什么？

（3）乙研究所認(rèn)為王某屬于職務(wù)發(fā)明，專(zhuān)利權(quán)屬于單位，所以無(wú)權(quán)在專(zhuān)利文件上寫(xiě)明是設(shè)計(jì)人，這種做法是否正確？為什么？

（4）如果乙研究所告他人侵犯專(zhuān)利權(quán)，能否得到法律保護(hù)？（5）①丙公司是否有權(quán)請(qǐng)求專(zhuān)利局給與強(qiáng)制許可？為什么？ ②假如研究所的專(zhuān)利是一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利，是否可以要求強(qiáng)制許可？ ③假如丙公司獲得了國(guó)家專(zhuān)利行政部門(mén)的強(qiáng)制許可后，又將該專(zhuān)利允許與自己有業(yè)務(wù)往來(lái)的另一家公司使用，是這種做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

④乙研究在專(zhuān)利行政部門(mén)給予丙公司強(qiáng)制許可后，又將此項(xiàng)專(zhuān)利允許與丙公司同一省的丁公司實(shí)施使用，是否可以？為什么？

⑤丙公司與乙研究所如果不能就強(qiáng)制許可費(fèi)用達(dá)成一致意見(jiàn)。可否向法院起訴？如果可以起訴時(shí)效如何規(guī)定？

經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟(jì)法案例分析題（6）B公司與C銀行的抵押擔(dān)保合同是否有效？為什么？ 答案：

（1）異議不成立。委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究人員取得專(zhuān)利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專(zhuān)利。研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

本題中，委托開(kāi)發(fā)公司對(duì)于技術(shù)成果的歸屬?zèng)]有約定，故申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。（2）無(wú)權(quán)單方解除合同。

合意解除，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法協(xié)商一致才能解除合同。（3）乙方做法不正確。

發(fā)明人或設(shè)計(jì)人只能是自然人，不能是單位。

完成技術(shù)成果的個(gè)人享有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫(xiě)明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書(shū)、獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利。

（4）不能得到法院保護(hù)。

根據(jù)《專(zhuān)利法》規(guī)定，侵犯專(zhuān)利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自專(zhuān)利人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)之日起計(jì)算。本題已超過(guò)訴訟時(shí)效，故訴訟請(qǐng)求得不到法院保護(hù)。（5）①有權(quán)。

自專(zhuān)利權(quán)被授予之日起滿3年后，任何單位可以依照專(zhuān)利法的有關(guān)規(guī)定，請(qǐng)求國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)給予強(qiáng)制許可。本題中自2003年5月到2006年8月，已超3年。②外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利不能要求強(qiáng)制許可。

只能針對(duì)發(fā)明專(zhuān)利或?qū)嵱眯滦蛯?zhuān)利可要求強(qiáng)制許可。③丙的做法不符合法律規(guī)定。

取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無(wú)權(quán)允許他人實(shí)施。④乙研究所可以。因?yàn)橐胰允菍?zhuān)利權(quán)人，且丙無(wú)獨(dú)占的實(shí)施權(quán)。⑤可以向法院起訴。

專(zhuān)利權(quán)人對(duì)國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

（6）B與C的抵押擔(dān)保合同有效。

上市公司對(duì)外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得出席董事會(huì)2/3以上董事審議同意并作出決議，或者經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。7．張某在北京一廚藝班學(xué)習(xí)完畢后準(zhǔn)備回家開(kāi)辦一家自己的餐館。且自己暗自揣摩將來(lái)以“全來(lái)了”作為其服務(wù)商標(biāo)。為了防止他人也以此作為商標(biāo)使用，張某決定在離開(kāi)北京前，前往商標(biāo)局將“全來(lái)了”三字以自己的名義申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。

問(wèn)：張某的申請(qǐng)能否被商標(biāo)局受理并核準(zhǔn)，使其成為商標(biāo)權(quán)人？為什么？ 答案：

不能。根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法，只有企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商業(yè)者可以申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。因此，張某在尚未辦理個(gè)體工商戶的申請(qǐng)手續(xù)之前是不能以個(gè)人名義申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，因而也就不能成為商標(biāo)權(quán)人。

8．A酒廠研制了一種53度白酒，經(jīng)鑒定，各項(xiàng)指標(biāo)都符合標(biāo)準(zhǔn)，用戶對(duì)其評(píng)價(jià)也較高。為了批量生產(chǎn)，該廠對(duì)該酒設(shè)計(jì)了一種名為“茅臺(tái)”的商標(biāo)，向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)。商標(biāo)局依法進(jìn)行了初步審定，并發(fā)出了公告。23天后，茅臺(tái)酒廠對(duì)該酒的商標(biāo)提出異議，認(rèn)為該商品商標(biāo)的名字從字型、字義和發(fā)音上都與“茅臺(tái)”相似，而且其商標(biāo)設(shè)計(jì)圖案均與“茅臺(tái)” 相近似，要求商標(biāo)局不予注冊(cè)。問(wèn)：（1）茅臺(tái)酒廠的意見(jiàn)是否正確？為什么？（2）商標(biāo)局應(yīng)如何處理A酒廠的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)？ 答案：

（1）茅臺(tái)酒廠的意見(jiàn)是合法的，應(yīng)于支持。按照《商標(biāo)法》第7條規(guī)定：商標(biāo)使用的文字、圖形或者組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別。A酒廠生產(chǎn)的“茅臺(tái)”酒，名稱與發(fā)音均與“茅臺(tái)”相近似，其圖案也與茅臺(tái)酒的商標(biāo)相似，沒(méi)有顯著特征，讓人難以識(shí)別。因此，茅臺(tái)酒廠提出異議是正確的。（2）商標(biāo)局應(yīng)根據(jù)前述分析，依法駁回A酒廠的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。

9．某商店這兩年經(jīng)濟(jì)效益不太好，從廠家進(jìn)貨，經(jīng)濟(jì)上比較困難。李某把冒用“汾酒”商標(biāo)的二鍋頭100瓶委托商品銷(xiāo)售，所得利潤(rùn)各得50%。問(wèn)：（1）商店和李某各自構(gòu)成什么違法行為？（2）“汾酒”廠應(yīng)如何追究商店和李某的責(zé)任。答案：

（1）商店和李某均侵犯了“汾酒廠”的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。按照《商標(biāo)法》第38條規(guī)定，李某屬偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)并銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的違法行為。商店屬銷(xiāo)售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的違法行為。

（2）“汾酒”廠可依照《商標(biāo)法》第38、39條的規(guī)定，向侵權(quán)人商店和李某所在地縣級(jí)以上工商部門(mén)要求處理，也可直接向人民法院提起訴訟。

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析題

甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外9家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”，公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。

2006年5月，光中公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；其他股東對(duì)該差額不負(fù)擔(dān)任何責(zé)任。

2007年5月，公司董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案。增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

2011年3月，光中公司依法成立了海南分公司。該公司因違反了合同約定被訴至法院，對(duì)方要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。

(1)光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說(shuō)明理由。(2)光中公司的首次股東會(huì)議由甲召集和主持是否合法?為什么?(3)光中公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?(4)光中公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?說(shuō)明理由。(5)光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說(shuō)明理由。

2000年1月，甲、乙、丙三人合伙開(kāi)辦了一個(gè)普通合伙企業(yè)，甲出資3萬(wàn)元、乙出資2萬(wàn)元，丙以勞務(wù)出資，合伙協(xié)議約定平均分?jǐn)偫麧?rùn)和虧損。2000年6月，甲想把自己的一部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此時(shí)，該合伙企業(yè)欠長(zhǎng)城公司貨款3萬(wàn)元一直未還。2000年10月，甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友的4萬(wàn)元貸款提供擔(dān)保，銀行對(duì)甲的私自行為并不知情。2001年4月，由于經(jīng)營(yíng)不善，該合伙企業(yè)宣告解散，企業(yè)又負(fù)債9萬(wàn)元無(wú)法清償。

根據(jù)案情，請(qǐng)回答下列問(wèn)題：

1．丁認(rèn)為長(zhǎng)城公司的欠款是其入伙之前發(fā)生的，自己不應(yīng)該對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，丁的看法是否正確？

2．丙認(rèn)為其早已于2000年6月退伙，該合伙企業(yè)的債務(wù)與其無(wú)關(guān)，丙的看法是否正確？ 3．若甲的朋友到期不能清償貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？ 4．若其他合伙人在得知甲私自以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保后一致同意將其除名，該決議是否有效？

5．在合伙企業(yè)清算后，長(zhǎng)城公司、貸款銀行和該合伙企業(yè)的債權(quán)人認(rèn)為乙個(gè)人資金雄厚，要求其做全部的清償，這些債權(quán)人的要求是否可以得到支持？

6．乙滿足了合伙企業(yè)債權(quán)人的要求后，甲的朋友向乙支付了4萬(wàn)元，乙應(yīng)如何向其他合伙人進(jìn)行追償？

某股份有限公司是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會(huì)于2001年3月28日召開(kāi)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)的情況以及討論的有關(guān)問(wèn)題如下：

(1)股份公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事a、董事b、董事c、董事d；董事e因出國(guó)考查不能出席會(huì)議；董事f因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事a代為出席并表決；董事g因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書(shū)h代為出席并表決。

(2)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬(wàn)元；董事會(huì)會(huì)議討論通過(guò)了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事b反對(duì)外，其他均表示同意。

根據(jù)上述情況和我國(guó)法律有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題: 1.根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事f和董事g委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說(shuō)明理由。

2.根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。

甲、乙、丙、丁四個(gè)國(guó)有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份有限公司, 注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元。2006年8月1日，丁公司召開(kāi)的董事會(huì)會(huì)議情形如下：

1）該公司共有董事7 人，有5 人親自出席。列席本次董事會(huì)的監(jiān)事A向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書(shū)，該委托書(shū)委托A代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。

2）董事會(huì)會(huì)議結(jié)束后，所有決議事項(xiàng)均載入會(huì)議記錄.并由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。

2006年9月1日，公司召開(kāi)的股東大會(huì)作出如下決議：

1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。

2）為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬(wàn)元。3）公司法定盈余公積金2000萬(wàn)元中提取500萬(wàn)元轉(zhuǎn)增公司資本。要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說(shuō)明下列問(wèn)題： 1）在董事會(huì)會(huì)議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？ 2）董事會(huì)會(huì)議記錄是否存在不妥之處？為什么？ 3）股東大會(huì)會(huì)議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？

4）股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？

1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議的，可以書(shū)面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。

2）董事會(huì)會(huì)議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議記錄，應(yīng)由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽名，列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事無(wú)須在會(huì)議記錄上簽名，而該公司列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事在會(huì)議記錄上簽名，不符合規(guī)定。

3）股東大會(huì)會(huì)議作出由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企業(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

股東大會(huì)會(huì)議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會(huì)選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

4）股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，留存的該項(xiàng)公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊(cè)資本的25%。丁公司轉(zhuǎn)增資本時(shí)，留存的法定盈余公積金占注冊(cè)資本的比例為（2000－500）÷8000×100%＝18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊(cè)資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。

2008年3月，甲合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱甲企業(yè)）向乙銀行借款100萬(wàn)元，期限2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為連帶保證，后甲企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不佳，虧損嚴(yán)重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔(dān)保證責(zé)任。2009年6月，因甲企業(yè)提出破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理了該破產(chǎn)案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔(dān)連帶保證責(zé)任。王某認(rèn)為：乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；陳某則宣稱自己沒(méi)有財(cái)產(chǎn)，且認(rèn)為自己與王某已有約定，只需承擔(dān)40%的責(zé)任。經(jīng)查，陳某對(duì)自己的遠(yuǎn)親林某還享有10萬(wàn)元的到期借款債權(quán)，一直沒(méi)有要求林某返還。乙銀行最后決定分別對(duì)王某、陳某和林某提起訴訟，請(qǐng)求法院判定由王某和陳某承擔(dān)責(zé)任，由林某代替陳某向自己償還10萬(wàn)元借款。問(wèn)題：

（1）王某提出的乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？（2）陳某提出自己對(duì)銀行的保證責(zé)任只需要承擔(dān)40%的主張是否成立?（3）乙銀行請(qǐng)求法院判定林某代替陳某償還10萬(wàn)元借款能否得到法律支持？（1）王某的主張不成立。

因?yàn)楸ＷC合同中約定的是連帶保證，連帶保證和一般保證不同，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。所以，王某和陳某無(wú)權(quán)要求債權(quán)人乙銀行先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

（2）陳某的主張不成立。

根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是保證人與債權(quán)人約定按份額對(duì)主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證。各保證人與債權(quán)人沒(méi)有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。連帶共同保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。本題中，王某與陳某并未與債權(quán)人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其內(nèi)部份額對(duì)抗乙銀行，王某與陳某向債權(quán)人乙銀行承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人甲公司不能追償?shù)牟糠郑赏跄澈完惸嘲雌浼s定的比例分擔(dān)。（3）乙銀行的請(qǐng)求可以得到法律的支持。

根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。本題中，陳某怠于行使自己對(duì)林某的借款債權(quán)，已經(jīng)危害到乙銀行債權(quán)的行使，因此乙銀行有權(quán)行使代位權(quán)。

某市一貿(mào)易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠、金利水泥廠及原告鴻達(dá)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買(mǎi)。”

三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿(mào)易公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格，而鴻達(dá)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，也派車(chē)給貿(mào)易公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)之前，貿(mào)易公司得知金利水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向金利水泥廠發(fā)去函電稱：“我公司愿購(gòu)買(mǎi)貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。”在發(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，鴻達(dá)水泥廠將50噸水泥送到，貿(mào)易公司告知鴻達(dá)水泥廠，他們已決定購(gòu)買(mǎi)金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達(dá)水泥廠送來(lái)的水泥。鴻達(dá)水泥廠認(rèn)為，貿(mào)易公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，鴻達(dá)水泥廠遂向法院起訴。

問(wèn)題：

（1）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？貿(mào)易公司第二次向金利水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買(mǎi)賣(mài)合同是否成立？為什么？

（2）鴻達(dá)水泥廠與貿(mào)易公司之間的買(mǎi)賣(mài)合同是否成立？

答：本案涉及合同訂立程序問(wèn)題，主要是要約、承諾，還有要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別。根據(jù)《合同法》第14條、第15條的規(guī)定可知，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內(nèi)容具體確定，一經(jīng)承諾要約人就應(yīng)受承諾的約束。而要約邀請(qǐng)僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請(qǐng)人并不受他人承諾的約束。

本案中，貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函，其內(nèi)容并未包含合同主要條款，如沒(méi)有價(jià)格方面內(nèi)容。可見(jiàn)貿(mào)易公司只是通過(guò)發(fā)函希望他人向自己發(fā)出要約，因此這一行為屬要約邀請(qǐng)行為。三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標(biāo)的及其規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格條款，因此是要約行為。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，可知承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。貿(mào)易公司向金利水泥廠發(fā)出的第二封函電完全符合承諾的要件，是承諾行為。從案情可知，這封函電發(fā)出后第二天金利水泥廠就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，說(shuō)明承諾通知已到達(dá)要約人。根據(jù)《合同法》第25條。第26條可知：承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效；承諾生效之時(shí)合同成立。因此本案中，貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買(mǎi)賣(mài)合同已成立。

如前所述。貿(mào)易公司向鴻達(dá)水泥廠的發(fā)函是要約邀請(qǐng)，貿(mào)易公司并不受其意思表示的約束，鴻達(dá)水泥廠的復(fù)函是要約而非承諾，貿(mào)易公司對(duì)要約并未作出承諾，所以二者之間的買(mǎi)賣(mài)合同并未成立。鴻達(dá)水泥廠的發(fā)貨行為并非履行行為，貿(mào)易公司也沒(méi)有義務(wù)接受鴻達(dá)水泥廠的貨物。所以鴻達(dá)水泥廠因發(fā)貨而受到的損失，只能自己承擔(dān)了。