第一篇:法理學 張文顯 北大版 課后思考題(范文)
什么樣的法律現象才是法理學的研究對象?
思考學科分化之法理學研究意義,并反思其不足。法學教育是什么類型的教育 法學是不是一門社會科學 法學方法論基本原則是什么
怎樣以科學態度準確理解運用理解階級分析方法
思考價值分析方法與予以分析方法之間的區分對法理學研究的意義 馬克思法學士如何形成和發展的
為什么說馬克思法學的產生是法學歷史上的偉大革命 思考馬克思法學中國化的發展過程及其規律 如何理解法理學在法學體系中的地位和意義
思考在全球化的背景下中國法理學的未來發展趨勢 學習法理學的意義是什么
與其他社會現象相比法有什么基本特征
與以往的法學理論相比,馬克思主義法學關于法的本質認識有何進步意義 法的規范作用是什么
運用語意分析方法對 法的淵源 和 法的形式 進行概念上的界分 當代中國主要法德主要淵源是什么 法德效力范圍是什么
在法學研究中有哪幾種關于法的要素 的分類 法律原則與法律規則的區別是什么 在司法裁判中 法律原則有哪些功能 法律體系的特點與劃分標準是什么 當代中國法律體系主要法律部門有哪些 如何保障法律體系的統一性
為什么說權利與義務是法學的核心范疇 權利與義務關系是什么
為什么說現代法律是以權利為本位的 法律行為的基本特征是什么
法律行為的內在方面與外在方面包括哪些內容 法律關系的特征是什么 法律關系主體的種類有哪些 如何理解法律關系的內容
法律責任與法律任務的關系是什么
道義責任論與社會責任論有什么不同之處 法律責任的一般構成要件有哪些
思考法律規范、法律行為、法律關系與法律責任等范疇之間的邏輯關系 如何理解程序正義與實體正義之間的關系 如何理解程序在法治中的重要作用 正當程序的特征與意義是什么 法起源的一般規律是什么
思考法與原始社會習慣之間的關系 分析大陸法系和英美法系的不同之處 如何理解社會主義法的本質與特征 法律演進與發展的特點有哪些 法律演進與發展的基本規律是什么
思考在法律多遠的語境里,法律移植的必要性與可行性 全球化時代中國法律發張的特征是什么 立法有哪些特征
中國現行立法權限劃分體制的特色是什么 如何概括當代中國立法的基本原則 思考嚴格的立法程序對立法的意義 如何理解公民守法的道德基礎法律基礎 執法應堅持的原則有哪些 司法應堅持的原則有哪些
如何準確理解司法權獨立行使的原則
結合一般職業的特征與法律職業的要求分析法律職業的特征 法律人的職業的特點是什么 法律為什么必然走向職業化
法律方法與法學方法之間的區別是什么
承認法官有限自由裁量權是否有損法律的正確性 對法律的解釋為什么說是必要的 法律論證的方法有哪些 秩序的規定性是什么
如何理解秩序與自由的關系
法在哪些方面對秩序起著維護作用
從思想史的角度思考“積極自由”與消極自由 的區分及其意義
為什么共產黨宣言 里說 每個人的自由發展是一切人的自由發展的條件 自由的界限在哪里? 效率的含義是什么
如何理解平等與效率的關系 法律在那些方面能夠促進效率
古往今來的思想家提出哪幾種關于 正義模式
正義對法律精神的發展與法律制度的變遷能夠起到什么樣的推動作用 正義只有通過良好的法律才能實現,這是為什么 人權的含義是什么
解析 公民的基本權利這個概念
從個人和國家的關系的角度思考人權的價值
從人權的國內法保護與國際法保護思考人權與主權的關系問題 生產關系對法的決定作用在什么意義上能夠成立? 馬克思說:“民法準則只是以法律的形式表現了社會的經濟條件”,從馬克思的這句話論述思考法律與經濟的關系
法律應當從哪些方面尊重市場經濟的內在法則 發對政治的作用體現在哪些方面
在法和國家關系中,法律為什么要有權威
在我國現階段,怎樣理解法律與政策的關系問題
從文化對法的作用這個方面思考儒家文化對中國古代法律制度的影響 試分析法律與道德有無必然聯系 宗教對法律起源、發展以及法律品格有哪些方面影響 法律文化的作用是什么
法治的基本內涵包括哪些內容
法治與人治之間存在哪幾個方面的差異或者對立 我國依法治國方略的基本內涵式什么 社會主義法制國家的基本特征是什么 如何理解和諧理念
社會主義和諧社會的科學內涵和基本特征是什么
為什么說在社會主義和諧社會的諸多要素中民主和法治具有首要作用 法制在構建社會和諧社會中的機制性作用有哪些
第二篇:張文顯法理學筆記
張文顯法理學筆記 第一章 緒論
第一節 法學
一、法學的含義
法學是以法律現象為研究對象的各種研究活動和認識成果的總稱。
法學體系,就是由法學內部各不相同但又相互聯系的分支學科構成的學科或知識系統。
二、法學的產生和發展
法學的產生是有條件的:首先,要有法律現象的材料的一定積累;其次,要有專門從事研究法律現象的法學家階層。
三、馬克思主義法學
馬克思主義法學是以馬克思主義為指導,研究法律現象的學科的總稱,它的產生是法學史上劃時代的根本變革。
馬克思主義法學與剝削階級法學的主要區別大致如下: 1.指導思想不同。
2.階級基礎不同。
3.法學的階級性與科學性的關系不同。
4.在一系列根本的理論觀點上有原則不同。
第二節 法理學
一、法理學的含義
(一)法理學的概念和研究對象
法理學是關于法律現象的最一般的理論,是法學研究的基礎理論和方法論。
法理學的研究對象是所有法律現象中的一般特點、法律現象的本質和客觀規律性。
其具體內容包括:第一,法哲學的基本問題;第二,有關法律運作機制的基本理論問題;第三,法與其他社會現象關系的基本問題。
(二)法理學在法學體系中的地位
法理學與部門法學的關系是“一般”與“特殊”的關系。
法理學與法制史、法律思想史的關系是“論”與“史”的關系。
法理學同理論法學中其他學科的聯系更為緊密。
二、法理學的研究方法及意義
(一)法學和法理學研究的方法論原則
(二)法學和法理學研究的基本方法
1.階級分析方法。
2.價值分析方法。
3.實證分析方法。
(1)社會調查的方法。(2)歷史考察的方法。(3)比較的方法。(4)邏輯分析方法。(5)語義分析方法。
除上述法學研究方法之外,由于法理學本身的特點,要學好法理學,在研究方法上還應當注意以下問題:
第一,善于從具體事例出發進行法理學思考,提煉或檢驗法理學理論。
第二,聯系其他學科的知識來理解和掌握法理學的理論。
第三,要了解法理學的發展史,從法理學的發展史來理解和掌握理論。
第四,要了解現代西方法理學,從中西方法理學的聯系和比較來學習法理學。
第五,要了解當代中國法理學的研究現狀,積極參與法理學的討論。
(三)研究法理學的意義 1.學習法理學是學習法學其他學科的需要。
2.學習法理學是培養法律思維方式的需要。
3.學習法理學是培養法律理論素質的需要。
4.學習法理學是培養實際工作能力的需要。
第二章 法的本質與特征
第一節 法、法律的含義
一、漢語中“法”與“法律”的詞義
二、西語中“法”與“法律”的含義
三、當代中國“法”與“法律”的使用
第二節 法的本質
一、非馬克思主義法學關于法的本質的學說
法的本質是法的根本性質,是指法這一事物自身組成要素之間相對穩定的內在聯系,是由法本身所具有的特殊矛盾構成的。
(1)神意論。(2)理性論。(3)規范論。(4)意志論。(5)自由論。(6)事物性質論。(7)民族精神論。(8)利益論。(9)社會控制論。
二、馬克思主義法學關于法的本質的學說
法的本質所揭示的并不是某個惟一的、終極的要素,而是法內在的一種矛盾關系。這一矛盾關系包括兩個相關的方面:其一,從主觀方面看,法是國家意志和統治階級意志的體現;其二,從客觀方面看,法的內容是由一定的社會物質生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性,后者是法的物質制約性。
法的物質制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質屬性,法的這兩個方面是矛盾的統一體,兩者具有辯證統一的關系,不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強調法的階級意志性,則可能導致法律的“唯意志論”;若片面強調法的物質制約性,甚至以物質制約性否定階級意志性,則將導致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關系,才能正確理解法的本質。
第三節 法律的特征
法律的特征是法律在與相近的社會現象(如道德、宗教、政策等)相比較的過程中顯示出來的特殊征象和標志。在此意義上,可以把法律的外在特征概括為如下四個方面。
一、法律是調整人們行為的規范,具有規范性
法律的規范性,是指法律所具有的規定人們行為模式、指導人們行為的性質。它表現在:法律規定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規定的行為模式包括三種:(1)人們可以怎樣行為(可為模式);(2)人們不得怎樣行為(勿為模式);(3)人們應當或必須怎樣行為(應為模式)。從效力上看,具有規范性的法律,不是為某個特定的人而制定的,它所適用的對象是不特定的人;它不僅僅適用一次,而是在其生效期間內反復適用的。
二、法律是由國家制定或認可的社會規范,具有國家意志性和普遍性
法律的普遍性,也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”,就是指法律作為一般的行為規范在國家權力管轄范圍內具有普遍適用的效力和特性。具體而言,它包含兩方面的內容:(1)法律的效力對象的廣泛性。(2)法律的效力的重復性。法律的普遍性與法律的規范性密切相關:正因為法律具有規范性,它也就同時具有普遍性;法律的規范性是其普遍性的前提和基礎,而法律的普遍性則是其規范性的發展與延伸。
三、法律是以權利和義務為內容的社會規范
四、法律是由國家強制力保證實施的社會規范,具有國家強制性和程序性
法律是一種特殊的社會規范,即具有規范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規范或行為規范。從結構上看,法律這種社會規范又是一個由各個具體的法律規范(規則)所構成的相互聯系的整體(體系),其內容規定的主要是人們相互交往的行為模式,即人們的法律權利和法律義務。法律通過權利與義務的規定來調整一定的社會關系,維護一定的社會秩序。
第三章 法律的起源與演進
第一節 法律的起源
一、法律起源的原因
(一)法律起源的經濟因素
(二)法律起源的政治因素
二、法律產生的一般規律
(一)法律的起源是從自發到自覺、由個別調整逐步發展為規范性調整的過程
(二)法律的起源是由氏族習慣到習慣法,再由習慣法到制定法的發展過程
(三)法律的起源是由與道德規范、宗教規范混為一體到相對獨立的過程
第二節 法律的演進
一、古代法
(一)奴隸制法
奴隸制法具有這樣一些共同特征:(1)嚴格保護奴隸主的所有制,確認奴隸主階級經濟、政治、思想統治的合法性,確保奴隸主的私有財產不受侵犯,維護奴隸主對奴隸的占有權。(2)公開反映和維護奴隸主的等級特權,不僅明文規定奴隸的無權地位,而且還規定自由民之間的不平等。(3)刑罰種類繁多,刑罰手段極其殘酷,刑罰的執行帶有極大的任意性,依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統治。(4)長期保留原始社會的某些行為規范殘余,如同態復仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權力等,反映了奴隸制法受傳統影響較大。
(二)封建制法
封建制法具有以下共同特征:(1)維護地主階級的土地所有制,確認農民對封建地主的依附關系,嚴格保護封建地主的所有權。(2)確認和維護封建等級特權,皇帝(君主)享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權,貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權。(3)刑罰酷烈,罪名繁多,濫施肉刑,廣為株連,野蠻擅斷。
二、資本主義法
(一)資本主義法的產生
帶有資本主義因素的法的出現有三種情況,即三種例證:(1)商法的興起。(2)羅馬法的復興。(3)資本原始積累的法律出現。
資本主義法經歷了三個發展階段,即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當代資本主義階段。
(二)資本主義法的本質與特征
資本主義法是建立在資本主義經濟基礎上的上層建筑,是與以資本家占有生產資料并剝削雇傭勞動為基礎的經濟制度相適應的法律制度。因此,資本主義法體現和反映了資產階級的利益和意志。
與前資本主義法相比,資本主義法具有以下特點。
1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制
2.維護資產階級代議制政府
3.維護資產階級自由、平等和人權
(三)法系
1、法系的概念和類別
法系是根據若干國家和地區基于歷史傳統原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類,是這些具有共性或共同傳統的法律的總稱。
2.英美法系和大陸法系的概念
英美法系,又稱普通法法系、英國法系,是以英國自中世紀以來的法律,特別是以它的普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。
英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制,法院沒有“司法審查權”。美國法系采用成文憲法制和聯邦制,法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權”,公民權利主要通過憲法規定。
英美法系的特點:(1)以英國為中心,以英國普通法為基礎;(2)以判例法為主要表現形式,遵循先例;(3)變革相對緩慢,具有保守性,“向后看”的思維習慣;(4)在法律發展中,法官具有突出作用;(5)體系龐雜,缺乏系統性;(6)注重程序的“訴訟中心主義”。
大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系,是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。大陸法系最先產生于歐洲大陸,以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。
大陸法系包括兩個支系,即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的,它以強調個人權利為主導思想,反映了自由資本主義時期社會經濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的,強調國家干預和社會利益,是壟斷資本主義時期法的典型。
大陸法系的特點:(1)全面繼承羅馬法。(2)實行法典化,即法律規范的抽象化、概括化。(3)明確立法與司法的分工,強調制定法的權威,一般不承認法官的造法功能。(4)法學在推動法律發展中起著重要作用。
3.兩大法系的區別
大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同,所以在形式和內容方面都有很多差別:(1)法律的淵源不同。在大陸法系國家,正式的法的淵源只是指制定法,即憲法、法律、行政法規等,法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家,制定法和判例法都是正式的法的淵源,遵循先例是英美法系的一個重要原則,承認法官有創制法的職能,判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。
(2)法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法,私法主要指民法和商法,公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法,進入20世紀后又出現了社會法、經濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分,法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律,衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。
(3)法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統,一般采用法典形式,而英美法系國家通常不傾向法典形式,制定法往往是單行法律、法規。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式,也主要是判例法的規范化。
(4)訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式,奉行干涉主義,訴訟中法官居于主導地位;法官審理案件除了案件事實外,首先考慮制定法如何規定,隨后按照有關規定來判決案件。英美法系國家采用對抗制,實行當事人主義,法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色;法官首先要考慮以前類似案件的判例,將本案的事實與以前案件事實加以比較,然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規則。
需要指出的是,兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后,這兩種法系已相互靠攏,它們之間的差異已逐漸縮小,融合也在發生。但差異將是長期存在的,某些歷史上形成的不同傳統還將長期地存在。
三、社會主義法
社會主義法具有如下特點。1.階級性和人民性的統一
2.國家意志性和客觀規律性的統一
3.公民權利和義務的統一
4.國家強制實施和人民自覺遵守的統一
第四章 法律作用
第一節 法律作用的含義
一、法律作用的含義
法律的作用是指法律對人們的行為、社會生活和社會關系發生的影響。
法律的作用的實質可以從兩方面來認識:(1)法律的作用是國家權力運行和國家意志實現的具體表現。(2)法律的作用是社會經濟狀況的具體表現,或者說,法律的作用是經濟基礎即生產關系自身力量的體現。
二、法律的規范作用與社會作用
社會作用是指法律作為社會關系調整器對社會所產生的影響,它是經過法律的規范作用而產生的。兩者的區別在于:(1)兩者的考察基點不同。(2)兩者的作用對象不同。(3)兩者的存在方式不同。(4)兩者所處的層面不同。(5)兩者發揮作用的前提不同。
第二節 法律的規范作用
根據法律的規范作用的不同對象,即不同的行為,規范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。
一、法律的指引作用
指引作用是指法(主要是法律規范)對本人行為起到導向、引路的作用。其對象是每個人自己的行為。法律的指引是一種規范指引,它不同于個別指引。
法律的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種。
1.確定的指引和有選擇的指引
這是根據法律規范中的行為模式所進行的分類。
2.羈束的指引和非羈束的指引
這是根據國家權力行為的權限幅度所進行的分類。
3.原則的指引和具體的指引
這是根據法律的構成要素所作的分類。
二、法律的評價作用
評價作用是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。其作用對象是他人的行為。任何社會規范(如道德、政治紀律)都具有判斷、衡量他人行為的作用。
法律的評價可分為兩大類,即專門的評價和一般的評價。前者是指經法律專門授權的國家機關、組織及其成員對他人的行為所作的評價。其特點是代表國家,具有國家強制力,產生法律約束力,因此又稱效力性評價。后者是指普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價,其特點是沒有國家強制力和約束力,是人們自發的行為,因此又稱為輿論性評價。
三、法律的預測作用
預測作用是指人們根據法律可以預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等,從而對自己的行為作出合理的安排。預測作用的對象是人們的相互行為。
四、法律的教育作用
法律的教育作用是指通過法律的實施,使法律對一般人的行為產生影響。這種作用的對象是一般人的行為。
五、法律的強制作用
法律的強制作用是指法律可以用來制裁、強制、約束違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。第三節 法律的社會作用
一、法律維護階級統治的作用
法律在維護階級統治方面的作用表現在許多方面:(1)調整統治階級與被統治階級之間的關系。(2)調整統治階級內部的關系。(3)調整統治階級與其同盟者之間的關系。
二、法律執行社會公共事務的作用
法律在執行社會公共事務上的作用具體表現在這樣一些方面:(1)維護人類社會的基本生活條件。(2)維護生產和交換條件。(3)促進公共設施建設,組織社會化大生產。(4)確認和執行技術規范。(5)促進教育、科學和文化事業的發展。
第四節 法律在建構和諧社會中的作用
一、當代中國法律在建構和諧社會中的地位
無論從邏輯還是事實上看,和諧社會的建構都必須借助于法律制度的推動和保障。
二、當代中國法律在建構和諧社會中的作用
(一)法律對于社會主義民主的實現具有重要作用
(二)法律通過確認并保障正義標準的實現,協調主體之間的利益關系,實現公平正義
(三)法律可以為誠信友愛的實現提供良好的制度環境
(四)法律為激發主體的活力創造制度條件
(五)法律為維護社會的安定和秩序提供有力保障
(六)法律協調人與自然的關系,為經濟發展與自然環境的和諧提供制度支持
第五節 法律作用的局限性
在認識法律的作用時,必須注意“兩點論”:對法律的作用既不能夸大,也不能忽視;既認識到法律不是無用的,又要認識到法律不是萬能的;既要反對“法律無用論”,又要防止“法律萬能論”。
法律并非無所不能,它也有其局限性,表現在以下四方面:
一、法律調整的對象是人的行為,法律調整的范圍不是無限的二、法律自身特點產生的局限性
三、法律的制定和實施受人的因素的影響
四、法律的實施受政治、經濟、文化等社會因素的影響 第五章 法律制定
第一節 法律制定的含義
一、法律制定的概念
法律制定也稱法的創制或立法,是指有立法權的國家機關或經授權的國家機關,在法定的職權范圍內,依照程序,制定、補充、修改和廢止法律和其他規范性法律文件,以及認可法律的一項專門性活動。
在法學上,立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。
法律制定有如下特征:
(1)法律制定是國家的一項專有活動。
(2)法律制定既包括有立法權的國家機關進行的法律制定活動,也包括經授權的國家機關進行的法律制定活動。
(3)法律制定既包括法的創制活動,也包括法的修改、補充、廢止以及認可活動。
(4)法律的制定是一種嚴格依照法定程序進行的活動。
二、立法權與立法體制
立法權是一定的國家機關依法享有的制定、補充、修改、認可或廢止法律的權力,是國家權力體系中最重要、最核心的權力。
我國獨創了一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據我國憲法規定,我國是一個單一制的、統一的多民族國家,因此我國的立法體制是統一的、一元化的,全國范圍內只存在一個統一的立法體系,不存在兩個或兩個以上的立法體系。所謂“兩級”是指根據憲法規定,我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個等級。所謂“多層次”是指根據憲法規定,不論是中央級立法,還是地方級立法,都可以各自分成若干個層次和類別。
第二節 法律制定的原則
法律制定的指導思想,是指貫徹于整個立法活動過程的理論基礎和思想準則。
法律制定的原則,是指立法者在法律的制定過程中應該遵循的基本準則,它是立法的指導思想在法律的制定過程中的具體化。
一、合憲性與法制統一原則
(一)合憲性原則
合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規定,包括立法主體(或權限)的合憲性、內容(或依據)的合憲性和程序的合憲性等。
立法主體的合憲性,是指在所有法律的制定過程中,法律制定主體都必須有憲法賦予的立法權力,或經過特別授權,且其制定的內容必須是屬于該職權范圍,不能越權制定法律。凡沒有法定職權或未經授權制定法律的行為.均屬于無效行為。
內容的合憲性,是指制定出來的法律內容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規定,不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規定相違背、相沖突、相抵觸的內容。
程序的合憲性,是指所有法律的制定過程都要依照法定程序進行。
(二)法制統一原則
法制統一原則是立法合憲性原則的繼續,它要求立法機關所創設的法律應內部和諧統一,做到整個法律體系內各項法律、法規之間相銜接且相互一致、相互協調。這就要求:(1)必須統一立法尺度,一切法律制定都必須以憲法為根據,不能違背憲法,地方法規不能與中央法規相抵觸。(2)應當注意各個部門法之間的相互補充和相互配合,但又要防止重復。(3)應避免不同類別法律規范之間的矛盾,或同一類法律規范之間的矛盾。
二、科學性原則
制定法律必須從實際出發,尊重客觀規律,總結借鑒與科學預見相結合。
(1)立法必須尊重客觀實際,根據社會經濟、政治和文化發展的客觀需要,正確反映客觀規律的要求。
(2)立法還應合理地吸收、借鑒歷史的和外國的經驗。
(3)科技法律的大量增加要求立法必須增強科學性。
三、民主性原則
立法中的民主性原則應該包括兩個方面:一是立法內容的民主性;二是立法過程和立法程序的民主性。
立法內容的民主性是指法律制定必須從最大多數人的最根本利益出發。
立法過程和立法程序的民主性,首先要求立法主體的組成要民主。其次是立法主體的活動要民主。最后是立法過程要公開。
第三節 法律制定的程序
一、法律制定程序的概念
法律制定程序即立法程序,是指有法律制定權的國家機關在制定、修改、補充或廢止規范性法律文件的活動中所必須遵守的步驟和方法。
根據憲法和有關法律的規定及我國的立法實踐,我國的立法大致有以下幾個基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。
二、法律案的提出
法律案,亦稱法律議案、立法議案,是具有立法提案權的國家機關和人員向立法機關提出的關于法律的制定、補充、修改、認可或廢止的提案和建議。
人民代表大會常務委員會、主席團、全國人大各專門委員會、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大的代表團或30名以上的代表等均享有立法提案權。
三、法律案的審議
法律案的審議是指立法機關對已經列入議事日程的法律案進行審查和討論。
四、法律草案的表決
表決是有立法權的機關和人員對議案及法律草案表示最終的態度:贊成、反對或棄權。
五、法律的公布
法律的公布是指立法機關或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布,以便全社會遵照執行。
第四節 法律的效力
一、法律效力的概念
“法律效力”,是指法律規范的效力或稱法的效力,即法律規范作為表現國家意志的指令對主體行為具有的約束力和強制性,這種約束力不以行為主體的意志為轉移,并以國家強制力為最終保障手段。
法律的效力包括兩方面的問題,一是效力等級問題,二是效力范圍問題。法的適用范圍,即法律對哪些人,在什么空間、時間范圍內有效。
二、法律對人的效力
(一)法律對自然人的效力
(二)我國法律對中國人的效力
(三)我國法律對外國人和無國籍人的效力
三、法律的空間效力
(一)法律的域內效力
1.在全國范圍內生效
2.在局部地區生效
(二)法律的域外效力
四、法律的時間效力
法律的時間效力是指法律何時生效、何時終止效力及法律對其頒布實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。
(一)法律生效的時間
(二)法律效力終止的時間
(三)法律的溯及力
法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題,如果適用,則具有溯及力;如果不適用,則不具有溯及力。
第六章 法律體系
第一節 法律體系與法律部門
一、法律體系的概念
(一)法律體系的概念
法律體系,是指一國的部門法體系,即將一國現行的全部法律規范根據一定的標準和原則劃分成不同的法律部門,并由這些法律部門所構成的具有內在聯系的統一整體。
1.法律體系是指一國本國法律規范構成的體系
2.法律體系是指一國現行國內法所構成的體系
3.法律體系是由一國現行的全部法律規范所組成的不同類別的部門法(或稱法律部門)所構成的體系 4.法律體系是由既相對獨立而又具有內在聯系的法律部門所構成的體系
(二)法律體系與相關概念的比較
法制體系與法律體系。
立法體系與法律體系。
法律體系與法系。
法律體系與法學體系。(1)二者性質不同,法學體系屬于思想范疇,法律體系屬于規范體系。(2)二者的范圍不同,法學體系的范圍比法律體系大得多,法律體系以一國的現行法為限,而法學體系則可以包容對全部法律現象的理論、歷史、比較分析等研究的結果。(3)法律體系與國家主權密切聯系,是國家主權的一種表現形式,而法學體系雖然總是以本國現行法律的理論和實踐為重點,與本國的法律體系聯系緊密,對應性強,但是它具有跨國性,與多個國家的法學體系之間具有相同性或相通性,相互間可以學習、交流借鑒。法學體系與法律體系之間也有密切的聯系:(1)法律體系是法學體系形成、建立的前提和基礎,構成一國法學體系的主要內容。(2)法律體系的發展也是法學體系發展、完善的推動力量。(3)法學體系的發展也會促進法律體系的發展完善。
二、法律部門
(一)法律部門的概念
所謂法律部門,亦稱部門法,是指根據一定的標準和原則對一國現行全部法律規范所作的分類。
法律制度與法律部門是兩個既有聯系又有區別的概念。
法律部門與規范性法律文件也是兩個相互聯系又相互區別的概念。
(二)法律部門的劃分標準
1.法律調整的對象,即法律調整的社會關系是劃分法律部門的首要標準
2.法律調整的方法是劃分法律部門的補充標準
(三)法律部門的劃分原則
1.客觀原則
2.目的原則
3.平衡原則
4.發展原則
5.主次原則
第二節 當代中國的法律體系
根據法律所調整的社會關系以及調整方法的不同,可以把我國法律體系劃分為以下主要的法律部門。
1.憲法;2.行政法;3.民商法;4.經濟法;5.勞動與社會保障法;6.科教文衛法;7.自然資源與環境保護法;8.刑法;9.訴訟法;10.軍事法
第七章 法律要素
第一節 法律規則
一、法律規則的含義
法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。法律規則具有微觀指導性和可操作性強、確定性程度較高的特點。同時,法律規則也應具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預測性等特性。
二、法律規則的種類
1.授權性規則和義務性規則
按照規則的內容規定不同,法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。
授權性規則,是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則,即規定人們的“可為模式”的規則。它又可分為權利性規則和職權性規則。權利性規則是規定一般的主體(如公民和法人)行使權利之規則。職權性規則,是指規定國家機關及其工作人員行使職權之規則。
義務性規則,是指在內容上規定人們的法律義務,即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。它也分為兩種:(1)命令性規則,是指規定人們的積極義務,即人們必須或應當作出某種行為的規則。(2)禁止性規則,是指規定人們的消極義務(不作為義務),即禁止人們作出一定行為的規則。
2.確定性規則、委任性規則和準用性規則
按照規則內容的確定性程度不同,可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。
確定性規則,是指內容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。
委任性規則,是指權利、義務的具體內容尚未確定,而只規定由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。
準用性規則,是指本身沒有規定人們具體的行為模式,而是規定在此問題上應援引或參照其他相應規定的規則。
3.強行性規則和任意性規則
按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。
強行性規則,是指其規定的內容具有強制性質,不允許人們隨便加以更改的法律規則。
任意性規則在規定主體權利義務的同時,又允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利和義務,只有在當事人沒有協議的情況下,才適用法律規定的權利和義務。
三、法律規則的結構
(一)法律規則的邏輯結構
法律規則的邏輯結構,指法律規則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的,以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。
新的“三要素說”,認為任何法律規則均由假定(條件)、行為模式和法律后果三個部分構成。
假定(條件),指法律規則中有關適用該規則的條件和情況的部分,即法律規則在什么時間、空間對什么人適用以及在什么情境下對人的行為有約束力的問題。它包含兩個方面:(1)法律規則的適用條件。(2)行為主體的行為條件。
行為模式,指法律規則中規定人們如何具體行為之方式或范型的部分。根據行為要求的內容和性質不同,法律規則中的行為模式分為三種:(1)可為模式。(2)應為模式。(3)從另一個角度看,可為模式亦可稱為權利行為模式,而應為模式和勿為模式又可稱為義務行為模式。它們的內容是任何法律規則的核心部分。
法律后果,指法律規則中規定人們在作出符合或不符合行為模式的行為時應承擔相應的結果的部分,是法律規則對人們具有法律意義的行為的態度。根據人們對行為模式所作出的實際行為的不同,法律后果又分為兩種:(1)合法后果,又稱肯定式的法律后果,是法律規則中規定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果,它表現為法律規則對人們行為的保護、許可或獎勵。(2)違法后果,又稱否定式的法律后果,是法律規則中規定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果,它表現為法律規則對人們行為的制裁、不予保護、撤銷、停止,或要求恢復、補償等。
總之,在邏輯結構上,任何一個完整的法律規則都是由假定(條件)、行為模式和法律后果三部分構成的,盡管它們往往不表現于同一個條文當中。完整的法律規則就是行為規則和裁判規則(保護規則)的結合。
(二)法律規則與法律條文
法律規則是法律條文的內容,法律條文是法律規則的表現形式。并不是所有的法律條**直接規定法律規則的,也不是每一個條**完整地表述一個規則或只表述一個法律規則的。
在法律條文中表述法律規則的情況大致有以下幾類情形: 1.一個完整的法律規則由數個法律條文來表述
2.法律規則的內容分別由不同規范性法律文件的法律條文來表述
3.一個條文表述不同法律規則及其要素
4.法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素
第二節 法律原則
一、法律原則的含義
法律原則是指在一定法律體系中作為法律規則的指導思想、基礎或本原的綜合的穩定的原理和準則。
法律原則和法律規則同為法律規范,但它們在內容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區別,它們是兩種不同的法律規范。
1.在內容上
法律規則的規定是明確具體的,它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性,其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性。其要求比較籠統、模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。
2.在適用范圍上
法律規則由于內容具體明確,它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規則寬廣。
3.在適用方式上
法律規則是以“全有或全無的方式”(all-or-nothing fashion)應用于個案當中的。而法律原則的適用則不同。
4.在作用上
法律規則具有比法律原則強度大的顯示性特征,即相對于原則,法官更不容易偏離規則作出裁決。法律原則可以協調法律體系中規則之間的矛盾,彌補法律規則的不足與局限,甚至可以直接作為法官裁判的法律依據;同時,法律原則通過在法律運行中引入 “自由裁量”因素,不僅能夠保證個案的個別正義,避免法律規則“一律適用”可能造成的實質不公正,而且使法律制度具有一定的彈性張力,在更大程度上使法律制度保持安定性和穩定性。總之,法律制度在法律原則的支持下,能夠比制度的全部規則化具有更強的硬度和適應性。
二、法律原則的種類
1.公理性原則和政策性原則
按照法律原則產生的基礎不同,可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則,即由法律原理(法理)構成的原則,是由法律上之事理推導出來的法律原則,是嚴格意義的法律原則,在國際范圍內具有較大的普適性。政策性原則是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則,具有針對性、民族性和時代性。
2.基本原則和具體原則
按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小,可以把法律原則分為基本原則和具體原則。基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現法的基本價值的原則。具體法律原則是在基本原則指導下適用于某一法律部門中特定情形的原則。
3.實體性原則和程序性原則
按照法律原則涉及的內容和問題不同,可以把法律原則分為實體性原則和程序性原則。實體性原則是直接涉及實體法問題(實體性權利和義務等)的原則。程序性原則是直接涉及程序法(訴訟法)問題的原則。第三節 法律概念
一、法律概念的含義
法律概念是法律的構成要素之一,是指在長期的法學研究和法律實踐基礎上對經常使用的一些專門術語進行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。
二、法律概念的種類
按照法律概念所涉及的因素,可將其分為四類:(1)主體概念。(2)關系概念。(3)客體概念。(4)事實概念。
第八章 法律淵源與法律分類
第一節 法律淵源
一、法律淵源的含義
法律淵源,又稱“法源”或“法的淵源”,通常指法的形式意義上的淵源,即法律規范的創制方式和外部表現形式,也就是指法律規范的效力來源。
二、法律淵源的分類
法律淵源可以從不同的角度作不同的分類:(1)根據法律規范載體形式的不同,可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源,表現為文字形式的制定法的為成文法淵源,不表現為文字形式的為不成文法淵源。(2)從法律淵源與法律規范關系的角度,可將法律淵源分為直接淵源與間接淵源。制定法等與法律規范、法律條文直撩相關的淵源為法律的直接淵源,學說等與法律規范、法律條文間接相關的淵源為法的間接淵源。(3)根據是否經過國家制定程序,法律淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。(4)根據法律淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。
在法律實踐中,法律淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來,法律的正式淵源通常包括制定法、習慣法、判例法和國際條約等。制定法又稱成文法,系指由國家機關依照一定程序制定頒布的,通常表現為條文形式的規范性法律文件。制定法既包括國家立法機關制定的法律,也包括國家中央行政機關和地方國家機關在職權范圍內制定發布的規范性文件。判例法表現為法院對于訴訟案件所作判決之成例,此種判例對于法院以后審理類似案件具有普遍約束力。習慣法是指經有權的國家機關以一定方式認可,賦予其法律規范效力的習慣和慣例。國際條約是兩個或兩個以上國家就共同關心的問題確定相互權利義務的協議。
法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準則和觀念,這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權威性的明文體現,如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣、學說等。
三、當代中國的法律淵源
當代中國的法律淵源主要是制定法,習慣法僅在特殊場合作為制定法的補充,除香港特別行政區以外,判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據憲法和相關法律規定,當代中國制定法主要包括: 1.憲法。
2.法律。
3.行政法規。
4.地方性法規。
5.自治條例和單行條例。
6.規章。
7.軍事法規和規章。
8.特別行政區基本法及特別行政區的法律。
9.國際條約。
第二節 法律分類 法律分類,也稱法的分類,就是從不同的角度,按照不同的標準,將法律規范劃分為若干不同的種類。
一、法律的一般分類
法律的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法律分類,它們主要有下列幾種類型。
(一)成文法和不成文法
這是按照法的創制方式和表達形式為標準對法律進行的分類。成文法是指由國家特定機關制定和公布,并以成文形式出現的法律,因此又稱制定法。不成文法是指由國家認可其法律效力,但又不具有成文形式的法,一般指習慣法。不成文法還包括同制定法相對應的判例法,即由法院通過判決所確定的判例和先例。
(二)實體法和程序法
這是按照法律規定內容的不同為標準對法律的分類。實體法是指以規定和確認權利與義務或職權與職責為主的法律。程序法是指以保證權利和義務得以實施或職權和職責得以履行的有關程序為主的法律。
(三)根本法和普通法
這是根據法律的地位、效力、內容和制定主體、程序的不同為標準而對法律的分類。這種分類通常只適用于成文憲法制國家。
(四)一般法和特別法
這是按照法律的適用范圍的不同對法律所作的分類。—般法是指針對一般人、一般事、一般時間、在全國普遍適用的法;特別法是指針對特定人、特定事或特定地區、特定時間內適用的法。
(五)國內法和國際法
這是以法律的創制主體和適用主體的不同而作的分類。國內法是指在一主權國家內,由特定國家法律創制機關創制的并在本國主權所及范圍內適用的法律;國際法則是由參與國際關系的國家通過協議制定或認可的,并適用于國家之間的法律,其形式一般是國際條約和國際協議等。
二、法律的特殊分類
法律的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國家的法律的分類。
(一)公法和私法
凡涉及公共權力、公共關系、公共利益和上下服從關系、管理關系、強制關系的法律,即為公法;而凡屬個人利益、個人權利、自由選擇、平權關系的法律即為私法。
(二)普通法和衡平法
這是普通法法系國家的一種法律分類方法。普通法專指英國在11世紀后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法;衡平法是指英國在14世紀后對普通法的修正和補充而出現的一種判例法。
(三)聯邦法和聯邦成員法
這是實行聯邦制國家的一種法律分類。聯邦法是指由聯邦中央制定的法律,而聯邦成員法是指由聯邦成員制定的法律。第九章 法律實施
第一節 法律實施與法律實現
一、法律實施
法律實施,也叫法的實施,是指法在社會生活中被人們實際施行,包括執法、司法、守法和法律監督。
以實施法律的主體和法的內容為標準,法律實施的方式可以分為三種:法律的遵守、法律的執行和法律的適用。法律實施是實現法的作用與目的的條件。
二、法律實現
法律實現是指法的要求在社會生活中被轉化為現實,達到法律設定的權利和義務的結果。法律實現是將法的實施的過程性與法的實效的結果性結合的一個概念。
綜合對法律實效、法律效果和法律效益的評價標準以及微觀、中觀和宏觀的評價標準,對法律實施進行評價主要有以下標準:(1)人們按照法律規定的行為模式、行為的程度,是否能夠按照授權性規范行使權利,按照義務性規范履行義務,是否能夠根據法律設定的法律后果追究違法者的法律責任;(2)刑事案件的發案率、案件種類、破案率及對犯罪分子的制裁情況;(3)各類合同的履約率與違約率,各種民事或經濟糾紛的發案率及結案率,行政訴訟的立案數及其審結情況;(4)普通公民和國家公職人員對法律的了解程度,他們的法律意識及法制觀念的提高或提高的程度;(5)與其他國家或地區的法律實施情況進行比較的可比性研究;(6)社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受;(7)法律的社會功能和社會目的是否有效實現及其程度;(8)有關法律活動的成本與收益的比率。
第二節 執法
一、執法的含義
狹義的執法專指國家行政機關、公務員及授權組織依照法定職權和程序,貫徹和實施法律的活動。
與司法等比較,執法主要有以下特征:
(1)執法的主體是國家行政機關和所屬的公職人員,以及法律授權和委托的組織及人員。
(2)執法內容具有廣泛性。
(3)執法活動具有單方面性。
(4)執法活動具有主動性。
二、執法的原則
(一)依法行政原則
亦稱合法性原則、行政法治原則,是社會主義法治原則在執法領域的具體體現,是國家行政機關執法的最高準則。其含義是:國家行政機關在全部行政管理中要嚴格依法辦事,使國家的行政管理活動完全建立在法治的基礎上。具體來說,第一,執法的主體合法。第二,執法的內容合法。第三,執法的程序必須合法。
堅持這一原則的理由在于:首先,指導國家行政機關正確實施管理。其次,有利于防止行政權力的濫用。
(二)合理性原則
合理性原則是指執法機關、執法人員在執法活動中,特別是在行使自由裁量權時,必須合理、公正,符合法律的精神和目的,與社會生活的常理一致。要求各種行政措施的采取都要在合法的條件下,同時做到符合科學規律、社會公德、法律目的和公共利益。
(三)效率原則
堅持這一原則就是要求國家行政機關在對社會實行組織和管理的過程中,在依法行政的前提下,必須最大限度地發揮其效能,以最小的投入取得最大的行政效率和效益。效率原則強調在執法時,要做到迅速、準確和有效。
第三節 司法
一、司法的含義
司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”,是指國家司法機關依照法定職權和程序,具體適用法律處理各種案件的專門活動。司法不同于國家行政機關、社會組織和公民實施法律的活動,它的主要特點是:
(一)司法的被動性
行政權在運行時具有主動性,而司法權則具有被動性。行政權的運行總是積極主動地干預人們的社會活動和個人生活。而司法權以“不告不理”為原則,非因訴方、控方請求不作主動干預。
(二)司法的中立性
行政權在它面臨各種社會矛盾時,其態度具有鮮明的傾向性,而司法權則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態度不受其他因素,包括政府、政黨、媒體等影響,至少在個案的判斷過程中不應當受這些非法律因素所左右。
(三)司法的形式性
行政權更注重權力結果的實質性,而司法權更注重權力過程的形式性。相對于國家權力的目標,行政權結果的實質性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標,而司法權并不直接以這些實質目標為自己的目的,它是以制定法既定規則為標準,以現有訴訟中的證據為條件,以相對間隔于社會具體生活的程序為方式,作出相對合理的判斷,以接近上述那些目標。
(四)司法的專屬性
行政權具有可轉授性,司法權具有專屬性。行政權在行使主體方面,可以根據行政事務的重要程度、復雜程度指派行政人員或授權給非政府人員處理。司法權不可轉授,除非訴方或控方將需要判斷的事項交給其他組織,如仲裁機構。
(五)司法的終極性
行政權效力具有非終極性,司法權效力具有終極性。行政權是否合法、合理,不能由行政權主體自己進行判斷,需要由行使判斷權的司法機關進行判斷,司法審查權由此應運而生。行政權只有在少數場合才具有終極性。司法權的終極性意味著它是最終的判斷權、最權威的判斷權。
二、司法的原則
司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則。這些基本原則主要有下列幾項:
(一)公民在適用法律上一律平等原則
公民在適用法律上一律平等原則是法律平等原則在司法過程中的具體體現。它是指各級國家司法機關及其司法人員在處理案件、行使司法權時,對于任何公民,不論其民族、種族、性別、職業、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限等有何差別,也不論其出身、政治歷史、社會地位和政治地位有何不同,在適用法律上一律平等。
(二)司法機關依法獨立行使職權原則
司法機關依法獨立行使職權原則,也稱司法獨立原則,是指司法機關在辦案過程中,依照法律規定獨立行使司法權。這是我國憲法規定的一條根本性原則,也是我國有關組織法和訴訟法規定的司法機關適用法律的一個基本原則。
該原則要求國家的司法權只能由國家的司法機關統一行使,其他任何組織和個人都無權行使此項權力;要求司法機關行使司法權只服從法律,不受行政機關、社會團體和個人的干涉;要求司法機關行使司法權時,必須嚴格依照法律規定和法律程序辦事,準確適用法律。
堅持司法機關獨立行使職權原則,并不意味著司法機關行使司法權可以不受任何監督和約束。對司法權的監督表現在以下幾個方面:其一,司法權要接受黨的領導和監督,這是司法權正確行使的政治保證。其二,司法權要接受國家權力機關的監督。其三,司法機關的上、下級之間以及同級之間也存在監督和約束,這種監督和約束是通過司法制度中的一系列制度來體現和實現的。其四,司法權也要接受行政機關、企事業單位、社會團體、民主黨派和人民群眾的監督,還要接受輿論的監督。
(三)以事實為根據,以法律為準繩原則
以事實為根據,就是司法機關對案件作出處理決定,只能以被合法證據證明了的事實和依法推定的事實作為適用法律的依據。
以法律為準繩,就是指司法機關在司法過程中,要嚴格按照法律規定辦事,把法律作為處理案件的惟一標準和尺度。
第四節 守法
一、守法的含義
守法是指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規定,行使權利(權力)和履行義務(職責)的活動。
二、守法的構成要素
守法包括守法主體、守法范圍、守法內容和守法狀態等構成要素。
(一)守法主體
守法主體是指在一個國家和社會中應當遵守法律的主體即一定守法行為的實施者。
1、一切國家機關、武裝力量、政黨、社會團體、企業事業組織。
2.中華人民共和國公民。
3.在我國領域內的外國組織、外國人和無國籍人。
(二)守法范圍
守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規范的種類。在我國,守法的范圍主要是各種制定法。
(三)守法內容
守法內容包括履行法律義務和行使法律權利,兩者密切聯系,不可分割,守法是履行法律義務和行使法律權利的有機統一。
1.履行法律義務。履行法律義務是指人們按照法的要求作出或不作出一定的行為,以保障權利人的合法利益。
2.行使法律權利。行使法律權利是指人們通過自己作出一定的行為或者要求他人作出或不作出一定的行為來保證自己的合法權利得以實現。
(四)守法狀態
守法狀態是指守法主體行為的合法程度。
1.守法的最低狀態。守法的最低狀態是不違法犯罪。
2.守法的中層狀態。守法的中層狀態是依法辦事,形成統一的法律秩序。
3.守法的高級狀態。守法的高級狀態是守法主體不論是外在的行為,還是內在動機都符合法的精神和要求,嚴格履行法律義務,充分行使法律權利,從而真正實現法律調整的目的。
第五節 法律監督
一、法律監督的含義
(一)法律監督的概念
狹義的法律監督是指有關國家機關依照法定職權和程序,對立法、執法和司法活動的合法性進行的監察和督促。廣義的法律監督是指由所有的國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監察和督促。
法律監督概念涉及三個方面的問題,即誰監督(監督的主體)、監督誰(監督的客體)和監督什么(監督的內容),這三個方面的統一構成了完整的法律監督。
(二)法律監督的主體
法律監督的主體可以概括為三類:(1)國家機關。(2)社會組織。(3)公民。
(三)法律監督的客體
法律監督的主要客體是國家機關及其公職人員的各種公務活動,即公權力的擁有者與運用者具體操作公權力的行為。
(四)法律監督的內容
法律監督的內容,主要指國家機關及其公職人員的公務活動的合法性,也就是公權力的擁有者與運用者具體操作公權力的行為是否合法。包括兩個方面:行為內容是否合法與行為程序是否合法。根據國家機關的性質及其權力操作的方式和內容,法律監督內容的范圍包括:對國家機關制定的規范性法律文件的合法性的監督、對行政執法和司法活動的合法性的監督。
(五)法律監督的意義
現代國家的法制是由立法、執法、司法、守法和法律監督等環節和活動構成的完整概念,法律監督是法制不可缺少的特殊組成部分,是法制的重要保障。法律監督貫穿于法律運行的全過程,其意義從根本上說就是維護法律尊嚴和統一。具體表現為以下三個方面:(1)保證國家法律體系的完整統一,建立法的權威。
(2)保障法在全國范圍內的統一實施,維護法的權威。
(3)法律監督是對公權力進行有效制約,確保國家機關、公職人員依法辦事的重要手段。
二、當代中國的法律監督
法律監督體系是由一個國家各種形式的法律監督構成的有機聯系的系統。依據監督主體的不同,我國的法律監督體系由國家監督和社會監督兩大系統構成。
(一)國家監督
國家監督是以國家機關及其公職人員為主體、以國家的名義、依法定職權和程序進行的具有直接法律效力的監督。
1.國家權力機關的監督。
國家權力機關的監督包括兩個方面的內容:立法監督和對憲法和法律實施的監督;立法監督是國家權力機關對享有立法權的國家機關的立法活動及其結果的合法性所進行的監督。監督的方式有批準、備案、發回、宣布無效、改變或撤銷等等。對憲法和法律實施的監督的范圍廣泛,監督的方式主要有罷免、彈劾、提出不信任案、質詢、調查等。
2.國家行政機關的監督。其監督的客體和內容包括兩個方面:對行政機關的行政行為的合法性和合理性的監督、對社會組織和公民行為的合法性的監督。
對行政機關行政行為的監督分為兩種,一種是一般行政監督,即基于行政管理權限和行政隸屬關系進行的、由上級行政機關對下級行政機關進行的監督。監督的方式有改變或撤銷不適當的規章、決定、命令和指示,以及日常的工作檢查。專門行政監督是行政系統內部的專門監督機關對國家行政機關及其工作人員執行法律、政策和命令等情況以及違法違紀行為所進行的監督。具體包括行政監察監督、行政復議監督和審計監督等。
3.國家司法機關的監督。在我國,國家司法機關的監督包括檢察機關的監督和審判機關的監督。
檢察機關的監督被稱為檢察監督,人民檢察院是我國的專門法律監督機關,其監督的范圍很廣,包括法紀監督、經濟監督、偵查監督、審判監督和監所監督。
審判機關的監督稱為審判監督,包括兩個方面:一方面,審判機關系統內部的自我監督,即依審判監督權限和程序對具體審判活動及其裁決的合法性所進行的監督。另一方面,對外監督,是依訴訟程序對本系統外的其他國家機關行為的合法性所進行的監督。
(二)社會監督
社會監督是以國家機關以外的社會組織或公民為主體進行的監督。
1.社會組織的監督。社會組織的監督在我國包括中國共產黨的監督、人民政協的監督和民主黨派、社會團體的監督。
2.社會輿論的監督。社會輿論的監督主要指借助傳媒手段進行的新聞輿論的監督。
3.人民群眾的直接監督。人民群眾直接進行的法律監督是當代中國法律監督體系的基礎和力量源泉。第十章 法律解釋與法律推理
第一節 法律解釋
一、法律解釋的含義
(一)法律解釋的概念
法律解釋是指一定的人或組織對法律規定含義的說明。
法律解釋的特點主要表現為:
1.法律解釋的對象是法律規定和它的附隨情況。
2.法律解釋與具體案件密切相關。
3.法律解釋具有一定的價值取向性。
(二)法律解釋的必要性
法律解釋的必要性是由法律調整的特殊性及其運作的規律所決定的。
首先,法律解釋是將抽象的法律規范適用于具體的法律事實的必要途徑。
其次,法律解釋是尋求對法律規范的統一、準確和權威的理解和說明的需要。
再次,法律解釋是彌補法律漏洞的重要手段。
最后,法律解釋是調節法律的穩定性與社會的發展變化之關系的媒介。
二、法律解釋的分類
(一)正式解釋與非正式解釋
法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋兩種。
正式解釋,通常也叫法定解釋,是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。根據解釋的國家機關的不同;法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。
非正式解釋,通常也叫學理解釋,一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。
是否具有法律上的約束力是區別正式解釋與非正式解釋的關鍵。
(二)字面解釋、限制解釋與擴充解釋
根據解釋尺度的不同,法律解釋可以分為:限制解釋、擴充解釋與字面解釋三種。
(1)限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時,作出比字面含義窄的解釋。
(2)擴充解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時,作出比字面含義廣的解釋。
(3)字面解釋。這是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律,既不縮小,也不擴大。
三、法律解釋的方法
法律解釋的方法是解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法。
(一)文法解釋
文法解釋是指對法律條文的語法結構、文字排列和標點符號等進行分析,以便闡明法律的內容和含義。
(二)邏輯解釋
邏輯解釋是指采用形式邏輯的方法分析法律結構,以求得對法律的確切理解。
(三)系統解釋
系統解釋是指分析某一法律規范在整個法律體系和所屬法律部門中的地位和作用,來揭示其內容和含義。
(四)歷史解釋
歷史解釋是指通過對法律文件制定的時間、地點、條件等歷史背景材料的研究,或者通過將這一法律與歷史上同類法律規范進行比較研究來闡明法律規范的內容和含義。
(五)目的解釋
目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。
上述這些方法,有時是綜合使用的。在一些有爭議的法律問題上,解釋者往往同時使用多種方法。
四、當代中國的法律解釋
法律解釋體制是指國家法律解釋權限劃分的制度。
我國的以全國人大常委會的解釋權為核心和主體的各機關分工配合的法律解釋體制的基本含義是,在法律解釋的權限上,全國人大常委會行使立法解釋權,其目的和任務是對“需要進一步明確具體含義”以及“法律制定后出現新的情況,需要明確適用法律依據”的法律規范進行解釋,行政解釋、司法解釋的目的和任務在于解決具體應用法律的問題;在三種解釋的關系上,立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎;在法律解釋的效力上,立法解釋的效力最高,其他國家機關對法律的解釋效力低于立法解釋。
(一)立法解釋
立法解釋有廣義和狹義兩種理解,區別在于對于立法解釋的主體即立法機關和立法解釋的對象即法律的不同理解。
在我國立法解釋權屬于全國人大常委會。國務院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和全國人大各部門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。
(二)行政解釋
行政解釋是指由國家行政機關對于不屬于審判和檢察工作中的其他法律的具體應用問題以及自己依法制定的法規進行的解釋。
(三)司法解釋
司法解釋是國家最高司法機關對司法工作中具體應用法律問題所做的解釋。司法解釋分為最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋和這兩個機關聯合作出的解釋。審判解釋和檢察解釋有原則性分歧時,應報請全國人大常委會解釋或決定。
加強法律解釋工作,完善法律解釋制度,對于維護國家法制的統一,實現依法治國,具有十分重要的意義。
第二節 法律推理
一、法律推理的含義
法律推理是指以法律與事實兩個已知的判斷為前提,運用科學的方法和規則,為法律適用提供正當理由的一種邏輯思維活動。法律推理的特征是: 1.它是法律適用中的一種思維活動。
2.以法律與事實為兩個已知的判斷,即作為推理的前提。
3.運用多種科學的方法和規則進行。
4.法律推理的目的是為法律適用結論提供正當理由。
二、法律推理的方法
法律推理的方法有兩大類:一是形式邏輯方法;一是辯證邏輯方法。法律推理按照這兩種方法可以分為形式推理、實質推理(辯證推理)兩大類。
(一)形式推理
形式推理是指解決法律問題時所運用的演繹方法、歸納方法和類推方法。
演繹推理是由一般到特殊的推理,即根據一般性的知識推出關于特殊性的知識。演繹推理的典型表現為三段論推理。
歸納推理是從個別事物或現象的知識推出該類事物或現象的一般原則的推理。
根據兩個或兩類對象的某些相同屬性,推出它們在另一些屬性方面也存在相同點的推理,將它運用到法律適用中,就是類推推理。
(二)實質推理
實質推理又稱辯證推理,它是指這樣一種情形:當作為推理前提的是兩個或兩個以上的相互矛盾的法律命題時,借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。法律適用中的辯證推理具有以下特點:
1.辯證推理是法官面臨兩個或兩個以上相互矛盾的命題時所進行的選擇過程。
2.辯證推理的作用主要是為了解決因法律規定的復雜性而引起的疑難問題。
3.辯證推理是法官對法律或案件客觀事實的辯證推理過程,它必須建立在事物多重屬性之間的辯證關系這樣一個客觀基礎之上。
4.辯證推理是法官經過對具體事物的矛盾運動的研究而作的復雜的推理過程。
第十一章 法律關系
第一節 法律關系的含義與分類
一、法律關系的含義
法律關系是依法建立的社會關系,是以法律上的權利義務為內容的社會關系,即在規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。
(一)法律關系是根據法律規范建立的一種社會關系,具有合法性
第一,法律規范是法律關系產生的前提。
第二,法律關系不同于法律規范調整或保護的社會關系本身。
第三,法律關系是法律規范的實現形式,是法律規范的內容(行為模式及其后果)在現實社會生活中得到的具體貫徹。
(二)法律關系是體現意志性的特殊社會關系
(三)法律關系是以法律上的權利義務為內容的社會關系
二、法律關系的分類
(一)基本法律關系、普通法律關系與訴訟法律關系
這是按法律關系所體現的社會內容的性質所作的分類。基本法律關系是由憲法或憲法性法律所確認或創立的、直接反映該社會經濟制度和政治制度基本性質的法律關系。普通法律關系是依據憲法以外的法律而形成的,存在于各類權利主體和義務主體之間的法律關系。
(二)平權型法律關系與隸屬型法律關系
這是按照法律關系主體的法律地位是否平等所作的分類。平權型法律關系又稱橫向法律關系,是存在于法律地位平等的當事人之間的法律關系。隸屬型法律關系又稱縱向法律關系,是一方當事人可依據職權而直接要求他方當事人為或不為一定行為的法律關系。
(三)絕對法律關系與相對法律關系
這是按法律關系主體是否完全特定化所作的分類。絕對法律關系指的是權利主體特定而義務主體不特定的法律關系。相對法律關系是存在于特定的權利主體和特定的義務主體之間的法律關系。
法律關系還可按部門法為標準進行分類。如民事法律關系、行政法律關系、刑事法律關系、訴訟法律關系等。
第二節 法律關系的構成要素
法律關系是由主體、內容和客體三個要素構成。
一、法律關系的主體
法律關系主體是指法律關系的參加者,即在法律關系中享有權利或承擔義務的人,通常又稱為權利主體、義務主體或權義主體。
法律關系主體參加法律關系還有資格的限制,這在法學上被稱為權利能力和行為能力。
權利能力,就是由法律所確認的法律關系主體享有權利或承擔義務的資格,是參加任何法律關系都必須具備的前提條件。
行為能力是法律所確認的,由法律關系主體通過自己的行為行使權利和履行義務的能力。
二、法律關系的內容
法律關系的內容,是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務,是人們之間利益的獲取或付出的狀態。
(一)法律權利和法律義務的概念
權利,就是規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務則是設定或隱含于法律規范中,實現于法律關系中的主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。
(二)法律權利和法律義務的相互關系
1.從人類不同的發展階段看,權利與義務有過離合關系。
2.從邏輯結構上看,權利和義務是對立統一的關系。
3.從整體數量上看,權利與義務具有量上的等值關系。
4.從價值功能上看,權利與義務具有互補關系。
5.從法律運行的角度看,權利與義務之間具有制約關系。
6、從法律調整的價值取向上看,權利與義務具有主從關系。
三、法律關系的客體
(一)法律關系客體的概念
法律關系客體是指法律關系主體之間權利和義務所指向的對象。法律關系客體與權利客體既有區別又有聯系。法律關系客體是一定利益的法律形式。
(二)法律關系客體的種類
1.物。法律意義上的物是指法律關系主體支配的、在生產上和生活上所需要的客觀實體。物理意義上的物要成為法律關系客體,須具備以下條件:第一,應得到法律之認可。第二,應為人類所認識和控制。第三,能夠給人們帶來某種物質利益,具有經濟價值;第四,須具有獨立性。
2.行為。
3.精神產品(非物質財富)。精神產品是人通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。
4.人身利益。
第三節 法律關系的產生、變更與消滅
一、法律關系產生、變更與消滅的條件
法律關系的產生指的是在主體之間出現了權利、義務關系;法律關系的變更指的是法律關系的主體、客體或內容中的任何一項發生了變化;法律關系的消滅指的是主體間權利、義務關系完全終止。
法律關系的產生、變更與消滅必須符合兩方面的條件。第一方面的條件是抽象的條件,即法律規范的存在;第二方面的條件是具體的條件,即法律事實的存在。
二、法律事實
法律事實是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。
1.法律事實是一種規范**實。
2.法律事實是一種能用證據證明的事實。
3.法律事實是一種具有法律意義的事實。
根據不同的標準可以對法律事實進行多種分類,以下是幾種最常見的劃分方法。
1.法律事件和法律行為。按照法律事實是否與當事人的意志有關,可以把法律事實分為法律事件和法律行為。2.單一的法律事實和事實構成。按照引起法律后果所需要的法律事實具有單數形式還是復數形式,可把它們劃分為單一的法律事實和事實構成。
單一的法律事實是無需其他事實出現就能單獨引起某種法律后果的法律事實。
事實構成是法律事實的復數形式,是由數個事實同時出現才能引起法律后果的法律事實。
第十二章 法律責任與法律制裁
第一節 法律責任
一、法律責任的含義與分類
法律責任是指因違反了法定義務或契約義務,或不當行使法律權利、權力所產生的,由行為人承擔的不利后果。就其性質而言,法律關系可以分為法律上的功利關系和法律上的道義關系,與此相適應,法律責任方式也可以分為補償性方式和制裁性方式。
法律責任的特點在于:(1)法律責任首先表示一種因違反法律上的義務(包括違約等)關系而形成的責任關系,它是以法律義務的存在為前提的。(2)法律責任還表示為一種責任方式,即承擔不利后果。(3)法律責任具有內在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關系。(4)法律責任的追究是由國家強制力實施或者潛在保證的。
根據違法行為所違反的法律的性質,可以把法律責任分為民事責任、刑事責任、行政責任與違憲責任。
1.民事責任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規定所應承擔的一種法律責任。
2.刑事責任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的,由司法機關代表國家所確定的否定性法律后果。
3.行政責任是指因違反行政法規定或因行政法規定而應承擔的法律責任。
4.違憲責任是指由于有關國家機關制定的某種法律和法規、規章,或有關國家機關、社會組織或公民從事了與憲法規定相抵觸的活動而產生的法律責任。
二、法律責任的構成
法律責任的構成要件是指構成法律責任必須具備的各種條件或必須符合的標準,它是國家機關要求行為人承擔法律責任時進行分析、判斷的標準。根據違法行為的一般特點,我們把法律責任的構成要件概括為:主體、過錯、違法行為、損害事實和因果關系五個方面。
1.主體。法律責任主體,是指違法主體或者承擔法律責任的主體。責任主體不完全等同于違法主體。
2.過錯。過錯即承擔法律責任的主觀故意或者過失。
3.違法行為。違法行為是指違反法律所規定的義務、超越權利的界限行使權利以及侵權行為的總稱,一般認為違法行為包括犯罪行為和一般違法行為。
4.損害事實。損害事實即受到的損失和傷害的事實,包括對人身、對財產、對精神(或者三方面兼有的)的損失和傷害。
5.因果關系。因果關系即行為與損害之間的因果關系,它是存在于自然界和人類社會中的各種因果關系的特殊形式。
三、歸責與免責
法律責任的認定和歸結簡稱“歸責”,它是指對違法行為所引起的法律責任進行判斷、確認、歸結、緩減以及免除的活動。
(一)歸責原則
歸責原則體現了立法者的價值取向,是責任立法的指導方針,也是指導法律適用的基本準則。歸責一般必須遵循以下法律原則:
1.責任法定原則。其含義包括:(1)違法行為發生后應當按照法律事先規定的性質、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責任;作為一種否定性法律后果,它應當由法律規范預先規定。(2)排除無法律依據的責任,即責任擅斷和“非法責罰”。(3)在一般情況下要排除對行為人有害的既往追溯。
2.因果聯系原則。其含義包括:(1)在認定行為人違法責任之前,應當首先確認行為與危害或損害結果之間的因果聯系,這是認定法律責任的重要事實依據。(2)在認定行為人違法責任之前,應當首先確認意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯系,有時這也是區分有責任與無責任的重要因素。(3)在認定行為人違法責任之前,應當區分這種因果聯系是必然的還是偶然的,直接的還是間接的。
3.責任相稱原則。其含義包括:(1)法律責任的性質與違法行為性質相適應。(2)法律責任的輕重和種類應當與違法行為的危害或者損害相適應。(3)法律責任的輕重和種類還應當與行為人主觀惡性相適應。
4.責任自負原則。其含義包括:(1)違法行為人應當對自己的違法行為負責;(2)不能讓沒有違法行為的人承擔法律責任,即反對株連或變相株連;(3)要保證責任人受到法律追究,也要保證無責任者不受法律追究,做到不枉不縱。
(二)免責
免責是指行為人實施了違法行為,應當承擔法律責任,但由于法律的特別規定,可以部分或全部免除其法律責任,即不實際承擔法律責任。
免責的條件和方式可以分為: 1.時效免責。
2.不訴免責。
3.自首、立功免責。
4.有效補救免責。即對于那些實施違法行為,造成一定損害,但在國家機關歸責之前采取及時補救措施的人,免除其部分或全部責任。
5.協議免責或意定免責。這是指雙方當事人在法律允許的范圍內通過協商所達成的免責,即所謂“私了”。
6.自助免責。自助免責是對自助行為所引起的法律責任的減輕或免除。所謂自助行為是指權利人為保護自己的權利,在情勢緊迫而又不能及時請求國家機關予以救助的情況下,對他人的財產或自由施加扣押、拘束或其他相應措施,而為法律或公共道德所認可的行為。
7.人道主義免責。在權利相對人沒有能力履行責任或全部責任的情況下,有關的國家機關或權利主體可以出于人道主義考慮,免除或部分免除有責主體的法律責任。
第二節 法律制裁
一、法律制裁的含義
法律制裁是由特定的國家機關對違法者(或違約者)依其所應承擔的法律責任而實施的強制懲罰措施。
二、法律制裁的種類
根據違法行為和法律責任的性質不同,法律制裁可以分為民事制裁、刑事制裁、行政制裁和違憲制裁。
(一)民事制裁
民事制裁是由人民法院所確定并實施的,對民事違法者或應該承擔責任的其他組織和個人,依其所應承擔的民事責任而給予的強制性懲罰措施。
(二)刑事制裁
刑事制裁或稱刑罰,它是人民法院對于犯罪行為者根據其所應承擔的刑事責任而實施的懲罰措施。
(三)行政制裁
行政制裁是指國家行政機關對行政違法者所實施的強制性懲罰措施。根據行政違法的社會危害程度、實施制裁的方式等不同,行政制裁又可分為行政處分、行政處罰、勞動教養三種。
(四)違憲制裁
違憲制裁是對違憲行為所實施的一種強制措施。
第三篇:張文顯法理學名詞解釋
法理學
1、法學:是指以法律現象為研究對象的各種學科活動及其認識成果的總稱。
2、理論法學:是指綜合研究法的基本概念、原理和規律等的法學。
3、應用法學:是指主要研究國內法和國際法的結果和內容以及它們的制定、解釋和適用的法學。
4、法律素質是法律人應當具備的職業素質(專業素質),其要素包括:法律思維能力,法律表達能力和對法律事實的探索能力。在這三個方面的能力中,法律思維能力是法律素質的核心。
5、價值分析方法:是指通過認知和評價社會現象的價值屬性,揭示、批判或確證一定社會價值或理想的方法。
6、實證分析方法:又稱實證研究方法,是指在價值中立的條件下,以對經驗事實的觀察為基礎來建立和檢驗知識性命題的各種方法總稱。
7、毛澤東的法律思想是毛澤東思想的重要組成部分之一,是中國無產階級運用馬克思主義法律觀的一般原理來解決中國革命和建設過程中的法律問題的具體產物,是馬克思主義法學中國化進程的第一個重大理論成果。它不僅揭開了中國法律思想發展史的嶄新篇章,而且為新民主主義和社會主義的法制建設奠定了重要的理論基礎。
8、法是由國家制定、認可并由國家保證實施的,反映由特定物質生活條件所決定的統治階級(或人民)意志,以權利和義務為內容,以確認、保護和發展統治階級(或人民)所期望的社會關系和社會秩序為目的的行為規范體系。
9、自治法規是民族自治地方的權力機關所制定的特殊地方規范性法律文件即自治條例和單行條例的總稱。
10、單行條例是指自治區的人民代表大會根據自治權制定的調整某一方
面事項的規范性法律文件。
11、規范性法律文件是以成文法形式表現出來的各種法的形式的總稱。
12、法的清理指有權的國家機關,在其職權范圍內,以一定方式,對一定范圍的規范性法律文件進行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。
13、法的匯編是在法的清理的基礎上,按一定順序將各種法或有關法集中起來,加以系統編排,匯編成冊。
14、法的編纂又稱法律編纂、法典編纂,指立法主體在法的清理和匯編的基礎上,將現存同類
法或同一部門法加以研究審查,從統一的原則出發,決定它們的存廢,對它們加以修改、補充,最終形成集中統一、系統的法。
15、實體法,是規定法律關系主體權利義務或職權、職責,以追求實體正義為主要內容的法律規范的總稱。
16、程序法,一般是保障法律關系主體的權利義務的實現以及規定訴訟過程中帶有程序性的法律關系主體權利義務的法律規范的總稱。
17、根本法,指在一國的法律體系中具有最高法律效力和居核心地位的、規定國家根本制度和公民基本權利與義務的、制定與修改程序極為嚴格的憲法。
18、屬人主義原則。以人的國籍和組織的國別為標準,本國的人和組織,無論在國內還是在國外,都受本國法的保護和約束。
19、屬地主義原則。這是依領士來確定法的適用范圍。即凡屬一國管轄范圍的所有人,無論是本國公民還是外國公民或無國籍的人,都接受該國法律的調整。
20、保護主義原則。以保護本國利益為標準,主張只要有礙本國或本國公民利益,則不論違法者是任何國籍的公民或無國籍的人,一律受該國法律約束。
21、法律概念是有法律意義的概念,是認識法律與表達法律的認識之網上的紐結,即對各種有關法律的事物、狀態、行為進行概括而形成的法律術語。
22、法律規則是規定法律上的權利、義務、責任的準則、標準,或是賦予某種事實狀態以法律意義的指示、規定。法律規則是構成法律的主要要素。
23、授權性規則是指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規則。
24、義務性規則是直接要求人們作為或不作為的規則。
25、權義復合規則指兼具授予權利、設定義務兩種性質的法律規則。
26、規范性規則指規則的內容明確、肯定和具體,且可直接適用的規則。
27、標準性規則指法律規則的部分內容或全面內容(事實狀態、權利、義務、后果等)具有一定伸縮性,須經解釋方可適用且可適當裁量的法律規則。
28、調整性規則是對已有行為方式進行調整的規則,它的功能在于控制行為。
29、構成性規則是組織人們按規則規定的行為去活動的規則,從邏輯上講,規則所指定的行為在邏輯上依據規則本身。
30、強行性規則指行為主體必須作為或不作為的規則。
31、指導性規則指行為人可自己決定是否按照規則制定的行為行事,規則只具有指導意義而不具有強行性,是一種命令性較弱的義務性規則。
32、法律原則是法律的基礎性真理、原則,或是為其他要素提供基礎或本源的綜合性原理或出發點。法律原則可以是非常抽象的,也可以是很具體的。
33、行為模式是指法律規則中規定人們可以行為、應該行為、不得行為的行為方式,它可以是課以義務的,也可以是授權的。
34、法律后果是指規則中指示可能的法律結果或法律反應的部分。
35、政策性原則是國家和其他政治共同體關于必須到達的目標或目的、或實現某一時期、某一方面的任務而做出的方略,通常是關于社會的經濟、政治、文化、國防的發展目標、戰略措施或社會動員等問題的。
36、公理性原則是從社會關系性質中產生并得到廣泛認同的被奉為法律公理的法律原則,這是嚴格意義上的法律原則。
37、法律體系,法學中有時也稱“法的體系”或簡稱為“法體系”,是指由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯系的統一整體。
38、法制體系則是指法制運轉機制和運轉環節的全系統,法制體系(或法制系統)包括立法體系、執法體系、司法體系、守法體系、法制監督體系等
39、法學體系是指一個國家的有關法律的學科體系,屬于社會科學范疇,具有意識形態和思想文化屬性;
40、法律部門:它是指根據一定的標準和原則,按照法律規范自身的不同性質、調整社會關系的不同領和不同方法等所劃分的同類法律規范的總和。
41、法律權利可解釋為規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。
42、法律義務可理解為設定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以作為或者不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。
43、應有權利是權利的初始形態,它是特定社會的人們基于一定的物質生活條件和文化傳統而產生出來的權利需要和權利要求,是主體認為或被承認應當享有的權利。
44、應有義務是指雖未被法律明文規定、但根據社會關系的本質和法律精神應當由主體承擔履行義務,通常以“道德義務”的形式存在,但不是純粹的道德義務。
45、習慣權利是人們在長期的社會生活過程中形成的或從先前的社會中傳承下來的,表現為為群體性、重復性自由行動的一種權利。
46、法定權利是通過法律明確規定或通過立法綱領、法律原則加以宣布的、以規范與觀念形態存在的權利。
47、法定義務是根據國家制定的法律所規定的必須做出一定行為或不得做出一定行為的約束。
48、現實權利,即主體實際享有與行使的權利,亦稱“實有權利”。現實義務或實有義務是由主體實際承擔和履行的義務,是法定義務的現實化。現實義務和法定義務的關系實際上就是法律的實效與法律的效力的關系。
49、一般權利亦稱“對世權利”,其特點是權利主體無特定的義務人與之相對,而以一一般人(社會上的每個人)作為可能的義務人。它的內容是排除他人的侵害,通常要求一般人不得做出一
定的行為。
50、一般義務亦稱“對世義務”,其特點是無例外地適用于每個人,每個義務主體無特定的權利人與之相對。
51、“對人權利”又稱特殊權利,其特點是權利主體有特定的義務人與之相對,權利主體可以要求義務人作出一定行為或抑制一一定行為。
與之相對的是特殊義務,又稱“對人義務”或“特定義務”,其特點是義務主體有特定的權利主體與之相對,義務主體應當根據權利主體的合法要求i作出一定行為,以其給付、協助等行為使特定權利主體的利益得以實現。
52、第一性權利亦稱“原有權利”。第一性權利是直接由法律賦予的權利或由法律授權的主體依法通過其積極活動而創立的權利。
53、第一性義務與第一一性權利相對,由法律直接規定的義務或由法律關系主體依法通過積極活動而設定的義務,其內容是不許侵害他人的權利,或適應權利主體的要求而做出一定行為的義務。
54、第二性權利亦稱“補救權利”(或救濟權利),補救權利是在原有權利受到侵害時產生的權利。
55、第二性義務與第二性權利相對,其內容是違法行為發生后所應負的責任。違約責任、侵權責任、行政賠償責任。
56、所謂法律行為,就是人們所實施的、能夠發生法律效力、產生一定法律效果的行為。
57、法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。
58、法律關系主體是法律關系的參加者,即在法律關系中一定權利的享有者和一定義務的承擔者。
59、權利能力,又稱權義能力(權利義務能力),是指能夠參與一定的法律關系,依法享有一定權利和承擔一定義務的法律
資格。
60、行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際取得權利和履行義務的能力。
61、法律關系客體是法律關系主體之間權利和義務所指向的對象。它是構成法律關系的要素之一。
62、法律規范:是法律關系形成、變更和消滅的法律依據,沒有一定的法律規范,就不會有相應的法律關系。
63、法律事實,就是法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。
64、法律事件是法律規范規定的、不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的客觀事實。
65、法律行為:可以作為法律事實而存在,能夠引起法律關系形成、變更和消滅。
66、法律責任是由特定法律事實所引起的對損害予以賠償、補償或接受懲罰的特殊義務,亦即由于違反第一性義務而引起的第二性義務。
67、責任主體是指因違反法律、違約或法律規定的事而承擔法律責任的人,包括自然人、法人和其他社會組織。
68、損害結果是指由違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的損失和傷害,包括實際損害、喪失所得利益及預期可得利益。
69、免責:是指雖然違法者事實上違反了法律,并且具備承擔法律責任的條件,但由于法律規定的某些主觀或客觀條件,可以被部分或全部地免除(即不實際承擔)法律責任。
70、“無責任”或“不負責任”則是指雖然行為人事實上或形式上違反了法律,但因其不具備法律上應負責任的條件,故沒有(即不承擔)法律責任。
71、時效免責,即違法者在其違法行為發生一定期限后不再承擔強制性法律責任。
72、法律程序,就其本體而言是這樣一種普遍形態,即人們遵循法定的時限和時序并按照法定的方式和關系進行法律行為。
73、自然公正原則的內容大致包括兩項最基本的程序規則:
(1)任何人不能自己審理自己或與自己有利害關系的案件,即任何人或團體不能作為自己案件的法官。(2)任何一方的訴詞都要被聽取,即今天所謂任何人或團體在行使權力可能使別人受到不利影響時,必須聽取對方意見,每個人都有為自己辯護和防衛的權利。
74、習慣法是法律化了的人們在生產和生活中所必須遵循的行為規范的總和。
75、大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日耳曼法系,是承襲古羅馬法的傳統,依照《法國民法典》和<德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。
76、英美法系又稱英國法系、普通法系或判例法系,是承襲英國中世紀的法律傳統而發展起來的各國法律制度的總稱。
77、法律發展:它指的是與社會經濟、政治和文化等的全面發展相適應、相協調的,包括了法律制度的變遷、法律精神的轉換、法律體系的重構等在內的法律進步過程與趨勢。
78、所謂法律繼承,就是不同歷史類型的法律制度之間的延續、相繼、繼受,一般
表現為舊法(原有法)對新法(現行法)的影響和新法對舊法的承接和繼受。
79、法律移植:是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上,引進、吸收、采納、攝取、同化外國的法律,使之成為本國法律體系中的有機組成部分,為本國所用。
80、法制改革指的是一個國家或社
會在其社會的本質屬性與基本的社會制度結構保持相對穩定、其現行法律制度和基本性質也沒有根本性變化的前提下,整體意義上的法律制度在法律的時代精神、法律的運作體制與框架、具體的法律制度方面的自我創造、自我更新、自我完善和自我發展。
81、立法是由特定主體,依據一定職權和程度,運用一定技術,制定、認可和變動法這種特定社會規范的活動。
82、立法體制是關于立法權限,立法權運行和立法權載體諸方面的體系和制度所構成的有機整體。其核心是有關立法權限的體系和制度。
83、立法程序是立法主體在制定、認可、修改、補充和廢止法的活動中所應遵循的法定步驟和方法。
84、立法原則是指立法主體據以進行立法活動的重要準繩,是立法指導思想在立法實踐中的重要體現。
85、授權立法:又稱委任立法,是指立法機關通過法定形式將某些立法權委托行政機關行使的制度。
86、守法是指國家機關,社會組織和個人依照法律規定,行使權利(權力)和履行義務(職責》的活動。
87、法的執行簡稱執法,有狹義和廣義之分:廣義的執法是指一切執行法律、適用法律的活動,包括國家行政機關、司法機關和法律授權、委托的組織及其公職人員,依照法定職權和程序,貫徹實施法律的活動。狹義的執法僅指國家行政機關和法律授權、委托的組織及其公職人員在行使行政管理權的過程中,依照法定職權和程序,貫徹實施法律的活動。
88、法律職業(狹義)是指以律師、法官、檢察官為代表的,受過專門的法律專業訓練,具有嫻熟的法律技能與嚴格的法律倫理的法律人所構成的自治性共同體。
89、法律方法是指法律職業者(或稱法律人)認識、判斷、處理和解決法律問題的專門方法,或者說,是指法律人尋求法律問題的正確答案的專門方法。
90、法律推理是法律人將形式邏輯運用于處理案件過程的思維形式,是法律方法的一個重要的具體體現。它貫穿于法律的整個實施過程。
91、辯證推理又稱實質推理,是指在兩個相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的推理。
92、法律解釋是指對法律內容和含義所做的說明。從性質上看它是一種創造性的活動,是立法活動的繼續。
93、立法解釋:泛指所有依法有權制定法律、法規的國家機關或者其授權機關,對自己制定的法律、法規進行的解釋。
94、司法解釋:指國家最高司法機關在適用法律、法規的過程中,對如何具體應用法律、法規的問題作出的解釋。
95、行政解釋:指國家行政機關在依法行使職權時,對有關法律、法規如何具體應用法律、法規的問題作出的解釋。
96、語法解釋,又稱文法、文義、文理解釋。是指根據語法規則對法律條文的含義進行分析,以說明其內容的解釋方法。
97、邏輯解釋,指運用形式邏輯的方法分析法律規范的結構、內容、適用范圍和所用概念之間的關系,以保持法律內部統一的解釋方法。
98、系統解釋,指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯系起來,從該法律條文與其他法律條文的關系、該法律條文在所屬法律文件中的地位、有關法律規范與法律制度的聯系等方面人手,系統全面地分析該法律條文的含義和內容。
99、歷史解釋,指通過研究立法時的歷史背景資料、立法機關審議情況、草案說明報告及檔案資料,來說明立法當時立法者準備賦予法律的內容和含義。
100、目的解釋,指從法律的目的出發對法律所做的說明。
101、當然解釋,指在法律沒有明文規定的情況下,根據已有的法律規定,某~行為當然應該納人該規定的適用范圍內,對適用該規定的說明。
102、字面解釋,指對法律所作的忠于法律文字含義的解釋。這種解釋不擴大,也不縮小法律的字面含義。
103、擴充解釋,指當法律條文的字面含義過于狹窄,不足以表現立法意圖、體現社會需要時,對法律條文所做的寬于其文字含義的解釋。
104、限制解釋,指法律條文的字面含義較之立法意圖明顯失之過寬時,的窄于其文字含義的解釋。
105、狹義解釋,指嚴格按照法律條文的字面含義對法律的解釋。
106、廣義解釋,指不物泥于法律
條文的文字含義,對法律的比較自由的解釋
107、法律論證是通過語言的形式,主要是書面語言,根據-定的理由對案件處理決定的正確性進行符合形式邏輯的推導和證明。
108、法的價值有以下三層涵義:第一,指稱法律在發揮其社會作用的過程中能夠保護和增加哪些價值,又稱之為法的“目的價值”。第二,指稱法律所包含的價值評價標準。第三,指稱法律自身所應當具有的值得追求的品質和屬性,又稱之為法的“形式價值”。
109、法律資源是一切可以由法律界定和配置,并具有法律意義和社會意義的價值物,如權利、權力、義務、責任、法律信息、法律程序等,其中權利和權力是最重要的法律資源。
110、社會正義:指一個社會基本制度及其所合規則和原則的合理性和公正性。
111、實體正義“是關于制定什么樣的原則和規則(包括道德原則和規則、法律原則和規則等)來公正地分配社會資源的問題,可以說是法律創制中的正義。
112、“形式正義”是怎樣實施實體正義中的各種原則和規則以及當這些原則和規則被違反的時候如何加以處置的問題,可說是法律執行和適用中的正義。
113、馬克思主義認為,政治屬于歷史的范疇,它是人類社會發展到一定階段的產物,隨著階級的產生而產生,并將隨著階級的消作而消亡。馬克思主義還認為,政治是一個廣
泛的社會范疇,它在不同的社會條件下,有著不同的具體內容。政治關系是人們在社會生活中,基于特定的利益需求而形成的,以政治強制力量和權利分配為特征的社會關系。政治行為是人們在特定利益基礎上,圍繞著政治權力的獲得和運用、政治權利的獲得和實現而展開的社會活動。
114、法律文化是在一定社
會物質生活條件決定作用的基礎上,國家政權所
創制的法律規范、法律制度,以及人們關于法律現象的態度、價值、信念、心理、感情、習慣及理論學說的復合有機體。
115、法治即法律的統治,是指任何一個人或組織都應接受法律的統治,無人可凌駕于法律之上,法律具有最高的權威。如果從實質意義來看,法治即“法的統治”,它是以民主為前提,以嚴格依法辦事為核心,以確保權力正當運行為重點的社會管理機制、社會活動方式和社會秩序。
第四篇:張文顯《法理學》考試大綱
張文顯版《法理學》專接本考試要點
講課思路及過程設置:先大后小;先素質后考試;核心是準備考試→先講編與編之間的關系,再講編內各章之間的關系;重點講解基本概念、基本原理,特別是難點;劃出考試重點,引導學員在理解的基礎上記憶;講授備考方法和時間安排。
第一編 法學導論
本編包括三章內容,即法學、法理學概述、馬克思主義法學的產生與發展。本編不屬于考試重點。
需掌握的要點主要有:
1、法學的概念;
2、法學的分類(重點了解第二種分類);
3、法學的歷史(這是本編相對重要的部分,但一般只考小的知識點);
4法學與相鄰學科(重點了解法學與哲學、社會學的關系中的小知識點);
5、法學的研究方法(這部分有兩個把握角度:一個是小知識點,一個是簡答);
6、現代公民的基本素質;
7、法律人才的基本素質(相對重要一些,特別是法律素質);
8、法理學的性質與地位(要求理解);馬克思主義法學(需要掌握一些小知識點,另一些點為以防萬一,建議從簡答的角度來掌握)。
第二編 法的本體
本編共計九章,在本書中所占比例最大,也是考試重點部分,需認真掌握。
需要掌握的要點主要有:
第四章 法的概念
1、“法律”的廣狹二義(要求會用);
2、法的本質(重點,要理解);法的四點基本特征(重點,簡答、選擇、辨析均可出題);
3、法的定義(名詞);
4、法的作用(法的作用的馬克思主義解讀要從簡答角度掌握、法的作用的分類要從選擇、辨析等角度掌握、法的局限性從簡答和論述角度掌握)。
第五章 法的淵源、分類和效力
1、法的淵源(名詞,P53);
2、法的淵源的重大意義(選擇);
3、法的淵源的類別(重點掌握,多角度,課上講);
4、當代中國法的正式和非正式淵源(重點掌握);
5、法的分類(每年必考,重點掌握);
6、法的效力(法的效力和法的實效從名詞的角度掌握、法的效力范圍注意理解和運用)。
第六章 法的要素
1、法的要素(法的要素從名詞角度掌握、法的要素的特征以及意義從選擇的角度掌握、法的要素的分類中掌握西方的四種模式和中國的三要素說);
2、法律概念(法律概念和日常概念的關系、法律概念的功能、法律概念的分類);
3、法律規則(法律規則的概念、法律規則二要素說、法律規則的特點、重點掌握法律規則的分類(每年必考,重點分類課上詳細講解));
4、法律原則(法律原則的概念、作用、與法律規則的區別、分類及適用)。
第七章 法律體系
1、法律體系的概念與特征;
2、法律體系與法制體系、立法體系、法學體系及法系(注意它們的區別與聯系);
3、法律部門(名詞);
4、劃分部門法的標準和原則(選擇);
5、當代中國的法律體系(各部門法及其涵括的法律,掌握細一些,要會用)。
第八章 權利和義務
1、權利和義務概念(為什么說權利和義務是法學的核心范疇?中西方關于權利的八種定義從辨析的角度把握、本書關于權利和義務的概念要求理解);
2、權利和義務的分類(多角度把握,課上具體講);
3、權利和義務的關系(簡答、論述)。
第九章 法律行為
1、法律行為(名詞,P102);
2、法律行為的特點(理解);
3、法律行為的結構(整體掌握);
4、法律行為的分類(掌握其中的重點分類,要求會用)。
第十章 法律關系
1、法律關系的概念、特點;
2、法律關系的分類(重點掌握第二、五種);
3、法律關系的要素(主要是主體和客體,掌握其概念外延以及一些名詞);
4、法律事實(理解法律事件和法律行為的區別,課上講,要會用)。
第十一章 法律責任
1、法律責任(名詞);
2、法律責任的本質(辨析);
3、法律責任的構成(簡答或論述);
4、法律責任的種類(理解,要會用);
5、法律責任的認定、歸結(名詞、簡答);
6、法律責任的承擔(掌握承擔的方式,要會用);
7、法律責任的減輕和免除(理解,要會用)。
第十二章 法律程序
1、法律程序(名詞,理解);
2、正當法律程序(名詞,掌握一些小知識點);
3、正當程序的構成要件(論述);
4、正當法律程序的價值(簡答)。
第三編 法的起源與發展
本編共包括三章內容,即法的歷史、法律演進、法律全球化與法律發展。其中,法律演進這一章為重點章節。
需掌握的要點主要有:
1、原始社會的規則形式;
2、法的起源的一般規律(理解);
3、法和原始習慣的區別(簡答);
4、法的歷史類型(名詞);
5、中西封建法的區別;
6、資本主義法的原則(理解);
7、兩大法系(幾乎每年必考,重點掌握);
8、當代中國法律制度的本質(理解);
9、當代中國法律制度的基本特征(簡答或論述);
10、法律演進(名詞);
11、法律演進的模式(理解,課上詳解);
12、法律繼承(名詞);
13、法律繼承的原因、內容(簡答或論述);
14、法律移植(名詞);
15、西方學者的“法律移植”理論(了解);
16、法律移植的必然性(簡答或論述);
17、法制改革(重點掌握,課上重點講);
18、法律現代化(名詞、其表現從選擇角度掌握);
19、法律國際化的表現(三方面); 20、法律全球化的標志和內容(三方面);
21、法律區域化(注意其中的例子);
22、法律本土化的表現(三個方面)。
第四編 法的運行
本編共包括四章內容,即法的制定、法的實施、法律職業、法律方法。本編屬考試重點部分,需重點掌握。
需掌握的要點主要有:
第十六章 法的制定
1、立法(名詞,P189);
2、立法的特征(簡答,內容要理解,會用);
3、立法體制(名詞)
4、中國現行立法體制及其國情根據(簡答);
5、立法過程(分幾個階段、每個階段有哪些工作,注意小知識點);
6、立法程序(名詞、小知識點、有些需要理解);
7、立法原則(名詞、簡答、論述)。
第十七章 法的實施
1、守法(名詞);
2、守法的要素(注意小知識點);
3、守法的根據和理由(論述);
4、守法的條件(論述);
5、執法(狹義的,名詞);
6、執法的特征(簡答,要理解什么是執法);
7、執法的類別(摳細些,注意準確性);
8、執法的原則(簡答、論述);
9、司法(名詞);
10、司法特征(簡答、理解);
11、司法體系(注意小知識點);
12、司法的原則(簡答、論述)。
第十八章 法律職業
1、法律職業(名詞);
2、法律職業的特征(簡答);
3、法律職業技能與倫理(注意小知識點);
4、法律職業制度(注意小知識點)。
第十九章 法律方法
1、法律方法(名詞);
2、法律方法特征(簡答);
3、法律方法的內容(注意小知識點);
4、法律推理(注意小知識點);
5、司法過程中的辯證推理產生的原因(簡答);
6、法律解釋(名詞);
7、法律解釋必要性(簡答);
8、法律解釋權限(注意小知識點);
9、法律解釋的原則(簡答);
10、法律解釋方法(名詞、小知識點);
11、法律論證(名詞);
12、法律論證的方法(簡答)。
第五編 法的價值
本編共包括三章內容,即法的價值概述、法的基本價值、法與人權。屬重點章節。
需掌握的要點主要有:
1、法的價值三重含義(理解);
2、法的價值體系的特征(簡答);
3、法的價值體系的三個組成部分(注意小知識點);
4、法的價值沖突原因(選擇);
5、法的價值整合的原則(簡答);
6、歷史唯物主義秩序觀(簡答);
7、法對秩序的維護作用(簡答、論述);
8、法對自由的確認和保障(簡答、論述);
9、法對效率的促進作用(簡答、論述);
10、法對正義的實現作用(簡答、論述);
11、人權(名詞、理解);
12、基本權利的屬性(簡答、論述,另注意小知識點);
13、人權的價值(簡答);
14、中國的社會主義人權綱領(簡答、論述);
15、法對人權的保護(論述)。
第六編 法與社會
本編共包括四章內容,即法與政治、法與經濟、法與文化、法治與社會建設。屬重點章節。
需掌握的要點主要有:
1、法對政治的功能(簡答、論述);
2、法與國家的關系(簡答、論述);
3、執政黨政策與法律的關系(簡答、論述);
4、民主與法治的關系(簡答、論述);
5、法與生產關系(簡答、理解);
6、法的本質和任務歸根結底在于保護、解放和發展社會生產力(論述);
7、市場經濟必然是法治經濟(論述);
8、法在經濟體制改革中的作用(簡答、論述);
9、法與經濟發展方式轉變(論述);
10、文化對法的決定作用(簡答);
11、法對文化的作用(簡答);
12、法與道德的聯系與區別(簡答、論述);
13、社會主義法與道德的相互作用(簡答、選擇);
14、法律對宗教信仰自由的保護(簡答);
15、法律文化(名詞);
16、法律文化的作用(選擇、簡答);
17、社會主義先進法律文化及其培育(簡答、論述);
18、法治與人治(辨析、簡答);
19、法治與法制(選擇、簡答); 20、法治與德治(辨析);
21、中國特色社會主義法治的本質和基本標志(論述);
22、法治與和諧社會(簡答、論述)。另請注意上述內容中的小知識點。
第五篇:張文顯法理學教材練習題
第一章 法學研究與法學教育
名詞解釋 ㈠ 單項選擇
1.法學是“是對神和人的事務的認識、關于正義和不正義的科學”,這一觀點的提出者是: A.烏爾比安 B.亞里士多德 C.伊壁鳩魯 D.托馬斯·阿奎那
2.德國古典哲學大師黑格爾曾明確宣布“法學是哲學的一個部門”,直到()以后,法學才從哲學中分化出來,成為一門獨立的學科。
A.18世紀中期
B.19世紀中期 C.19世紀晚期 D.20世紀初期 3.法學與邏輯學共同關注的焦點是()問題。A.法律論證 B.法律辯論 C.法律推理 D.法律概念
4.歷史法學派是19世紀興起的一個法學派別,下列哪個選項代表該學派的觀點: A.法是一種歷史現象,是階級社會的產物
B.法像語言、風俗、政制一樣,是隨著民族的成長而成長的 C.法是由事物的性質產生出來的必然關系
D.法是在所有的人中確立的,并得到全人類平等遵守的自然理性 5.從認識論的角度,學者們通常將法學劃分為: A.國內法學和國際法學 B.立法學和法律社會學 C.理論法學和應用法學 D.法學本科和法學邊緣學科 ㈡ 多項選擇
1.法學與歷史學的密切關系表現在:ABCD A.法律是凝結的歷史 B.法律的生命更重要的是經驗
C.歷史學的實證研究方法是法學可以借鑒的重要方法 D.法學中的概念、范疇、理論觀點、學說、學派都是歷史的產物
2.下列學科屬于人們通常所說的“邊緣法學”的是:ABCD A.法律社會學 B.法律心理學 C.刑事偵查學 D.法醫學
3.下列關于馬克思主義法學與馬克思主義哲學的關系的說法正確的是:ABC A.馬克思主義法學是在馬克思主義哲學的理論基礎上形成和發展起來的B.馬克思主義法學以馬克思主義哲學為指導
C.馬克思主義法學為馬克思主義哲學提供豐富的材料和思想
D.可以用馬克思主義哲學關于真、善、美的一般理論和方法論代替法學的具體原理和方法 4.法律職業者應具備文化素質有:ABC A.廣闊的知識背景 B.工具性技能 C.人際溝通能力 D.恪守職業道德
5.以下被教育部確定的高等法學教育核心課程名稱的有:BC 1 A.行政法 B.商法 C.法理學 D.外國法制法 6.以下屬于理論法學的是:BCD A.犯罪學 B.法律史 C.法哲學 D.比較法總論 ㈢ 簡答題
1.簡述法學的研究對象。2.如何劃分法學體系?
3.為什么說法學與其他學科密不可分? 4.簡述法學與社會學的關系。5.簡述法學教育的目標和功能。㈣ 論述題
1.論述法學與經濟學的關系。
2.如何理解現階段我國法學本科教育定位為素質教育? ㈤ 案例分析
(一)據報道,自1996年我國法律碩士研究生開始招生以來,法律碩士(簡稱法碩)一直是每年碩士研究生入學考試中引人注目的報考熱點。特別是該專業在2000年開始不再允許法律專業畢業生報考,只招收非法律專業畢業生以后,法碩報考行情持續走高。2000年全國報考法律碩士研究生只有8 000人左右,2001年報考人數上升到1.8萬人,到了2002年這個數字增加到2.7萬人,2003年增加到3.1萬人,2004年報考人數增加到3.9萬人。
(二)中國政法大學目前在校的成人教育法學專業的學生達到11000人,遠遠超過同期在校的普通高等教育法學專業的本科生數量。成人教育學生中的4000多名全日制學生中90%沒有就業經歷,而是從高中、中專、專科學校、職高等畢業后直接考入的。這部分學生入學的平均年齡不超過20周歲。在職(函授、夜大)學生中的大部分也是剛進入政法機關不久的年輕人。學生的低齡化和成人法學教育的“普通高校化”已經明顯違背了開展成人教育進行職業培訓(教育)的初衷。(《法制日報》2005年8月3日)問題:
根據材料
(一)簡述我國的法律碩士制度。
根據材料
(二)從形式上簡述我國的法學教育及成人法學教育。
第二章
法學的研究方法
㈠ 單項選擇
1.根據方法的適用范圍和重要程度,法學方法可分為(B)。A.基本方法和具體方法 B.主要方法和次要方法 C.理論方法和實踐方法 D.原始方法和派生方法
2.列寧指出,為了解決社會科學問題,為了用真正獲得正確處理問題的本領而不被一大堆細節或各種爭執意見所迷惑,為了用科學的眼光觀察這個問題,最可靠、最必需、最重要的就是不要忘記基本的歷史聯系,考察每個問題都要從某種現象在歷史上怎樣產生,在發展過程中經過了哪些主要階段,并根據它的這種發展去考察這一事物現在是怎樣的。以上描述的是以下那種法學研究方法:B A.歷史的比較 B.歷史考察的方法 C.邏輯分析方法 D.語義分析方法
㈡ 多項選擇 1.方法論是指:ABD A.關于方法的理論 B.論證的方法 C.關于方法的體系 D.關于方法的學科 2.馬克思主義法學的基本研究方法分為:ABCD A.階級分析方法 B.價值分析方法 C.比較分析方法 D.實證分析方法 3.實證分析方法主要包括:AC A.社會調查方法 B.歷史研究方法 C.邏輯分析方法 D.語義分析方法 ㈢ 簡答題
1.簡述以馬克思主義為指導的法學理論研究應堅持的方法論原則。2.如何正確對待階級分析方法? 3.簡述階級分析方法的功能。4.簡述法學中價值分析的過程。㈣ 案例分析
材料
(一):“只有理解了每一個與之相應的時代的物質生活條件,并且從這些物質生活條件中被引申出來的時候,才能理解。”(《馬克思恩格斯選集》第2卷,第38頁)
材料
(二):“人們首先必須吃、喝、住、穿、然后才能從事政治、科學、藝術、宗 教等等??”。(《馬克思恩格斯選集》第3卷,第776頁)
材料
(三):“根據唯物史觀,歷史過程中的決定因素歸根到底是現實生活的生產和再生產。無論馬克思或我都從來沒有肯定過比這更多的東西。如果有人在這里加以歪曲,說經濟因素是惟一決定性的因素,那么他就是把這個命題變成毫無內容的、抽象的、荒誕無稽的空話。經濟狀況是基礎,但是對歷史斗爭的進程發生影響并且在許多情況下主要是決定著這一斗爭的形式的,還有上層建筑的各種因素:階級斗爭的各種政治形式和這個斗爭的成果——由勝利了的階級在獲勝以后建立的憲法等等,各種法權形式以及所有這些實際斗爭在參加者頭腦中的反映,政治的、法律的和哲學的理論,宗教的觀點以及它們向教義體系的進一步發展。”(《馬克思恩格斯選集》第4卷,第696~696頁)
材料
(四):“青年們有時過重看重經濟方面,這一部分是馬克思和我應當負責的。我們在反駁我們的論敵時,常常不得不強調被她們否認的主要原則,并且不是始終都有時間、地點和機會來給其他參與交互作用的因素以應有的重視。??可惜人們往往以為,只要掌握了主要運力,而且還不總是掌握得正確,那就算已經充分地理解了新理論并且立刻就能夠應用它了。”(《馬克思恩格斯選集》第4卷,第698頁)
問題:
1.根據材料
(一)分析馬克思主義法學與歷史唯心主義法學的區別。
2.根據材料
(二)分析馬克思主義關于社會存在和社會意識的觀點。
3.結合材料
(一)、(二),根據材料
(三)、(四)理解為什么把馬克思主義歷史觀簡單地歸結為經濟決定論是錯誤的。
第三章 馬克思主義法學的產生與發展
㈠ 單項選擇
1.馬克思和恩格斯共同創作了(B),強調不是公平的觀念決定法,而是社會經濟關系的運動決定法的現象,并且揭露了資產階級法律面前人人平等原則的虛偽性。
A.《〈黑格爾法哲學〉批判導言》 B.《論猶太人問題》
C.《神圣家族》 D.《評普魯士最近的書報檢查令》
2.馬克思主義法學是馬克思、恩格斯創立的。這兩位科學巨人合著的(B)是馬克思主義法學誕生的標志。A.《德意志意識形態》 B.《共產黨宣言》 C.《論住宅問題》 D.《反杜林論》
3.(B)特別強調,無產階級專政學說是馬克思主義國家學說的核心。A.馬克思 B.恩格斯 C.列寧 D.斯大林
4.下列有關馬克思主義法學的表述,錯誤的是(A)。
A.僅指馬克思、恩格斯的法律學說 B.代表無產階級及其領導下的廣大人民的利益 C.以唯物史觀為基礎 D.使法學成為一門真正的科學
5.(B)指出:“為了保障人民民主,必須加強法制。必須使民主制度化、法律化,使這種制度和法律不因領導人的改變而改變,不因領導人的看法和注意力的改變而改變”。A.毛澤東 B.鄧小平 C.江澤民 D.胡錦濤 ㈡ 多項選擇
1.馬克思主義法學的價值論意義包括:ABCD A.致力于分析法的現象的功能狀態 B.把握法權關系發展的社會人類學向度 C.深入探求法的現象的價值基礎 D.“從具體到抽象”的研究方法 2.下列表述代表著馬克思主義法學對法的看法的是:ABC A.法不是單個人的個人恣意橫行 B.法既執行政治職能,也執行社會公共職能 C.法最終決定于歷史傳統、風俗習慣、國家結構、國際環境等條件 D.法會隨著國家的消亡而消亡 3.列寧對關于新的政權建立后如何發展民主、建設法制等問題進行闡述的著作包括:ACD A.《國家與革命》 B.《蘇維埃政權的當前任務》
C.《論國家》 D.《無產階級專政時代的經濟和政治》 4.“三個代表”重要思想的準確表達包括是:ABC A.必須始終代表中國先進生產力的發展要求 B.代表中國先進文化的前進方向 C.代表中國最廣大人民的根本利益 D.當代中國法律調整的一項基本功能在于合理地協調和平衡公平與效率之間的關系
5.社會主義和諧社會的法律特征包括:ABC A.和諧社會應當是一個法治的社會 B.和諧社會應當是一個公正的社會 C.和諧社會應當是一個穩定的社會 D.和諧社會應當是一個權威的社會 ㈢ 簡答題
1.簡述馬克思主義法學的本體論意義 2.簡述馬克思主義法學的方法論意義
3.簡述江澤民同志的依法治國、建設社會主義法治國家的戰略思想
㈣ 論述題
論述構建和諧社會的社會治理觀的內在意蘊
第四章 法理學概述
㈠單項選擇
1.法理學與部門法的關系是(C)的關系。A.一般與特殊 B.整體與局部 C.理論與實際 D.論與史
2.“法理學所關心的不是法律的知識(knowledge),而是法律的思考或者思想(thought)。”這一觀點是(A)提出的。
A.羅爾斯 B.龐德 C.哈特 D.盧曼
3.在中國,(C)在其《中國法理學發達史論》中最早使用了“法理學”一詞。A.康有為 B.黃宗羲 C.梁啟超 D.楊度 ㈡ 多項選擇
1.以下哪些是法理學研究的一般性問題(AB)。A.法律解釋 B.法的適用 C.刑事責任 D.行政處罰
2.美國法學家霍爾認為,法理學包括(ABCD)。A.法律價值論 B.法律社會論 C.法律形式論 D.法律本體論 ㈢ 簡答題
1.簡述法理學研究對象。
2.簡述21世紀中國法理學的基本發展趨勢。3.簡述學習法理學的意義。4.簡述學習法理學的方法。㈣ 論述題
1.法理學是法學的方法論。
第五章 法的概念
㈠ 單項選擇
1.法的最終決定因素是()。
A.統治階級意志 B.階級斗爭狀況 C.社會物質生活條件 D.歷史傳統 2.由國務院制定的規范性法律文件,稱為()。A.行政規章 B.行政法 C.法律 D.行政法規
3.中國古代把“律”字解釋為“均布”,著重體現的含義是()。A.規范 B.刑罰
C.公平D.正義
4.在我國現代法律制度中,狹義的法律是指()。
A.包括憲法、行政法規在內的一切規范性法律文件 B.不包括憲法在內的一切規范性法律文件
C.全國人大及其常委會制定的法律 D.全國人大制定的基本法律以及基本法律以外的法律 5.被認為是法律的由國家制定的規范性文件包括()。A.國家行政機關的裁決 B.審判機關的判決 C.立法機關制定的法律 D.公安機關的逮捕證 6.法的調整的對象()。
A.行為關系 B.思想社會關系 C.利益關系 D.各種社會資源
7.法之所以具有特殊強制性和普遍約束力,在于法是()。
A.由社會物質生活條件決定的 B.以國家強制力為后盾的 C.上層建筑之一 D.統治階級意志的體現 8.法律創制的主要方式是()。
A.民間社會逐漸形成 B.國家制定和認可 C.國家領導人頒布 D.天才人物的創造 9.下列不屬于法的特征的是()。
A、法是由國家制定或認可的,具有國家意志性的 B、法是由國家強制力保證實施的,具有強制性
C、法是由原始社會的習慣演變而來的,具有歷史性 D、法是由嚴格程序規定的,具有程序性 10.法在其生效期間是反復適用的,而不是僅適用一次;它所適用的對象是一般的人而不是特定的人。這些都表明了法具有:
A.強制性 B.統一性 C.權威性 D.規范性 11.法體現的是統治階級的()意志。A.社會 B.共同 C.集體 D.個別
12.法與其他社會規范的根本區別在于()。A.規范性 B.物質制約性 C.意志性 D.國家強制性 ㈡ 多項選擇
1.以下哪些表述是非馬克思主義的()。
A.“法律政令者,吏民規矩繩墨也” B.“法者,刑法也,所以禁強御暴也” C.“法是使人們的行為服從規則治理的事業” D.“法律就是取得勝利并掌握國家政權的階級的意志的表現”
2.以下哪些觀點不是馬克思主義關于法的本質的觀點?()A.“法是公共意志” B.“法是民族意志” C.“法是統治階級意志的體現” D.“法是主權者的意志”
3.法的規范性表現在()。
A.法對人們如何行為提出了明確的指示 B.法的內容具有一般性和概括性 C.法是反復適用的 D.法表現為權利和義務
4.馬克思曾經指出:“對于法律來說,除了我的行為以外,我是根本不存在的,我根本不是法律的對象。”馬克思的這句話精辟地說明了()。
A.法是由國家制定或者認可 B.人的行為是法的調整對象 C.法的調整對象是社會關系 D.法僅僅調整和約束人的外在行為 5.法的特征表現為()。
A.規范性 B.統一性 C.普遍適用性 D.強制性 6.法同社會主義道德的區別,表現在()。
A.制定的方式不同 B.表現的形式不同 C.對人們的要求不同 D.發展的前途不同 7.國家創制法律規范的基本形式是()。
A.修改 B.制定 C.頒布 D.認可 8.法與法律的關系()。
A.含義不完全相同 B.含義完全相同 C.法是法律的內容 D.法律是法的形式 9.法與統治階級的利益關系是()。
A.法反映統治階級的共同利益 B.法不是統治階級個人或集團利益的反映 C.有些具體的法律規范不一定符合統治階級的利益 D.統治階級的利益是通過一定的個人和機關的活動上升為法
10.法與國家意志的關系是()。
A.法是國家意志的體現 B.國家意志就是法
C.法是以國家意志的形式表現的 D.法是上升為國家意志的統治階級的利益 ㈢判斷題
1.法的性質是由一定社會的經濟基礎決定的,并且受社會因素的影響。()2.任何法都既有階級性又有社會性。()3.法愈能反映客觀規律,其科學性就愈強。()
4.法由經濟基礎所決定,只要經濟基礎沒有根本變化,法也不會發生變化。()
5.法所體現的意志是由物質生活條件決定的,其他因素不能對這種意志的內容發生重大影響。()6.法具有階級性,因此法調整的社會關系都是階級關系、政治關系。()
7.各個社會中法的階級本質是不同的,但它們所執行的公共事務的內容是相同的。()8.法是由國家強制力保證實施的,凡具有強制力的規范就是法律規范。()9.在階級社會,一國范圍內的法與道德都是統治階級意志的體現。()
10.法是一定階級的意志的表現,但法不是以意志為基礎而是以社會為基礎的。()11.法是社會實踐經驗的總結,它只能是對社會現實的承認和對現狀的維護。()
12.在我國當代法學理論中,狹義上的法律專指擁有立法權的國家機關依照立法程序制定的規范性文件。()13.法律是一般的概括的規則,可以反復適用,因而具有概括性。()14.法律的適用范圍是以國家主權為界域的。()15.法的實然與應然之間存在一定的距離。()16.法律創制的惟一方式是制定。()㈣ 簡答題
1.簡述馬克思主義的法的定義的特點。
2.試述在法的本質研究中如何區分法的“實然”與“應然”。3.簡述法的階級性與社會生活條件制約性的關系。㈤ 論述題 1.法的本質。2.法的特征。㈥ 案例分析
1.馬克思、恩格斯在《德意志意識形態》中指出,在一定的物質生產關系中“占統治地位的個人除了必須以國家的形式組織自己的力量外,他們還必須給予它們自己的由這些特定關系所決定的意志以國家意志即法律的一般表現形式。”在《共產黨宣言》中論述到資產階級觀念時,他們更為明確地指出:“你們的觀念本身是資產階級的生產關系和所有制關系從產物,正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣,而這種意志的內容是由你們這個階級的物質生活條件決定的。”請結合法的本質的理論分析之。
2.馬克思說過:對于法律來說,除了我的行為以外,我是根本不存在的,我根本不是法律調整的對象。試分析之。
第六章 法的淵源、形式和效力
㈠ 單項選擇
1.根據法的地位、效力、內容和制定程序為標準,法可以劃分為: A.根本法和普通法 B.國內法和國際法 C.一般法和特別法 D.實體法和程序法 2.根據法的適用范圍為標準,法可以劃分為:
A.根本法和特別法 B.國內法和國際法 C.一般法和特別法 D.實體法和程序法 3.根據法的所規定的內容不同為標準,法可以劃分為: A.根本法和特別法 B.國內法和國際法 C.一般法和特別法 D.實體法和程序法 4.根據法的創制方式和表現形式為標準,法可以劃分為: A.公法和私法 B.成文法和不成文法 C.制定法和判例法 D.普通法和衡平法 5.在普通法國家中,除制定法外,正式意義上的法律淵源還有: A.權威性的法學著作 B.判例 C.正義和公平概念 D.道德 6.大陸法系具有代表性的法律文獻是:
A.《德國民法典》和《德國刑法典》 B.《法國民法典》和《德國民法典》
C.《法國民法典》和《人權宣言 》 D.《法國民法典》和《德國刑法典》 7.法對其生效以前的事件和行為是否適用的問題,在法學上稱為: A.法的溯及力 B.法的空間效力 C.法的時間效力 D.法的對象效力 8.關于法的溯及力的正確表述是:
A.新法制定頒布后對舊法是否有效 B.新法生效后,原有法律是否有效
C.法律溯及既往的效力 D.法律頒布后,對它制定以前所發生的事件和行為是否有效力的問題
9.法的溯及力是指法律頒布后()是否適用,適用,則為有溯及力;否則,則沒有溯及力。A、對其生效以后發生的事件 B、對其生效以后的行為
C、對其生效以前發生的事件和行為 D、對其生效以后發生的事件和行為 10.對于舊法的廢止,當今世界各國普遍采用的方法是: A.明示廢止 B.默示廢止 C.立即廢止 D.共同廢止 11.當前各國在法律溯及力問題上,采用的一般原則是: A.從新兼從輕 B.從新 C.從舊兼從輕 D.從舊
12.中國的法律只適用于中國領土上的公民,這體現了法律對人效力()的原則。A.屬人主義 B.屬地主義 C.保護主義 D.綜合主義 13.公私法逐步混合的現象最早出現在: A.17—18世紀 B.18—19世紀 C.20世紀中 D.20世紀初 14.下列法律關系中,屬于公私混合法律關系的是: A.婚姻法律關系 B.票據法律關系 C.公司法律關系 D.合同法律關系 15.在當代中國,企業和員工之間的法律關系屬于: A.公法法律關系 B.私法法律關系 C.絕對法律關系 D.公私法混合法律關系 16.根據法律的地位和效力從高到低排列的是:
A.法律、地方性法規、行政法規 B.行政法規、部門規章、地方規章 C.法律、行政法規、地方性法規 D.憲法、部門規章、地方性法規 17.行政法規的制定主體是:
A.全國人大常委會 B.國務院
C.國務院總理 D.省、自治區、直轄市
18.地方性法規如同憲法、法律、行政法規相抵觸時,()有權撤銷地方性法規。A.全國人大 B.全國人大常委會 C.國務院 D.全國政協
19.公法與私法的劃分源自:
A.古中國 B.古希臘 C.古印度 D.古羅馬
20.《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第184條規走:“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法,法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領域內進行的民事活動,必須符合我國的法律規定”。該條款所體現的是哪一原則?()A.屬人原則 B.屬地原則 C.保護原則 D.綜合原則
21.A國公民湯姆劫持B國航空器,試圖進入C國,但在強行駕機飛越D國和中國領空交界處時,油料耗盡,飛機只得迫降在中國領域內。適用中國刑法對湯姆追究刑事責任,依據的是()。A.屬人原則 B.屬地原則 C.保護原則 D.綜合原則
22.《中華人民共和國刑法》第7條規定:“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法,但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。”該條款所體現的是以下哪一原則?()
A.屬人原則 B.屬地原則 C.保護原則 D.綜合原則
23.《中華人民共和國民法通則》第147條規定:“中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律。”這反映法的()效力。A.對象 B.對事 C.空間 D.時間
24.從1999年11月1日起,對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息,按20%稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元,如果該居民被征收了1000元的個人所得稅。這樣處理,違背了法的效力規則中的()。A.法律優位原則 B.新法優于舊法原則 C.法不溯及既往原則 D.特別法優于普通法原則 ㈡ 多項選擇
1.以下哪些是當代中國法的形式?()A.憲法 B.行政法規 C.經濟法 D.司法判例 2.下列哪些選項是法典編篡的特點?()
A.不改變法的內容 B.可以改變法的內容 C.是國家立法活動 D.不是國有立法活動 3.以下哪些是當代中國法的正式淵源()。
A.國家機關制定的決策和決定 B.國家和有關社會組織的政策 C.國際法 D.司法機關的司法判例和法律解釋 4.憲法在法的形式體系中居于最高、核心地位,其根本大法的地位表現為()。
A.憲法由全國人大以出席會議的代表的三分之二以上多數通過 B.憲法由全國人大以全體代表的三分之二以 10 上多數通過
C.憲法的修改應由全國人大常委會提議 D.憲法的修改應由五分之一全國人大代表提議
5.根據《立法法》,()屬于基本法律,應由全國人大制定和修訂。A.特別行政區法 B.行政訴訟法 C.人民法院組織法 D.居民委員會法 6.以下關于法律的說法正確的是()。
A.基本法律只能由全國人大修改,全國人大常委會無權進行修改 B.全國人大常委會制定的法律的效力低于全國人大制定的法律
C.法律的地位和效力低于憲法而高于其他法 D.商標法屬于基本法律,只能由全國人大制定
7.地方性法規的制定主體包括()。
A.省、自治區、直轄市人大 B.省、自治區、直轄市人大常委會 C.市人大 D.較大的市的人大及其常委會 8.以下關于公法和私法的說法正確的是()。
A.率先提出公法和私法的劃分的是羅馬法學家烏爾比安 B.公法與私法的劃分主要存在于民法法系
C.普通法法系過去沒有公、私法劃分的傳統,即使到現在也不認同這種劃分 .公法一般包括憲法、行政法、刑法、程序法。
9.法理學所稱法的效力,通常指規范性法律文件的一般法的效力,即在適用()方面的效力范圍。A.對象 B.對事 C.空間 D.時間
10.各國法的對象效力所實行的原則有()。A.屬人原則 B.屬地原則 C.保護原則 D.綜合原則
11.中國公民甲在日本盜竊了美國公民乙價值2000元人民幣的財物,對于此案的甲():
A.日本國可以屬地原則為依據適用日本刑法審判 B.中國可以屬人原則為依據適用中國刑法追究乙的刑事責任
C.依據中國刑法應當適用中國刑法追求乙的刑事責任 D.依據中國刑法不應當適用中國刑法追求乙的刑事責任 ㈢ 簡答題 1.簡述法的淵源。2.簡述現代國家法的淵源。3.簡述法的淵源和法的形式的界分。4.簡述法的內容和形式。5.簡述法的形式的價值。㈣ 論述題
1.論述當代中國法的淵源
㈤ 案例分析
案例一:李某因倒賣外匯于1995年9月被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年,修改后的刑法實施以后,李某提出申訴,理由是現行刑法沒有此罪名,要求改判無罪。(選自1997年律師資格考試試卷二)。
案例二:李某系某國有外貿公司經理,1998年因涉嫌犯罪被捕,李某具有以下涉案事實:1995年6月,在一外貿業務中,李某輕信外商,擅自變更結算方式,使公司損失數百萬元貨物,導致國家利益遭受特別重大的損失。(選自1999年律師資格考試試卷四)問題:結合以上兩個案例,分析法的溯及力。
第七章 法的要素
㈠ 單項選擇
1.《中華人民共和國憲法》第56條規定:“中華人民共和國公民有依照法律納稅的義務。”這一規則是()。A.規范性規則 B.標準性規則 C.強行性規則 D.構成性規則
2.“在住宅區內機動車車速應限制在每小時20公里以內”這一規則是()。A.規范性規則 B.標準性規則 C.強行性規則 D.構成性規則 3.根據內容的不同,法律規則可以劃分為()。
A.授權性規則、義務性規則和權義復合規則 B.調整性規則與構成性規則 C.強行性規則與指導性規則 D.規范性規則和標準性規則
4.《中華人民共和國婚姻法》第21條第3款規定:“無勞動能力或生活困難的父母,有要求子女付給贍養費的權利”該規定屬于()。
A.規范性規則 B.標準性規則 C.授權性規則 D.構成性規則
5.將法律規則分為主要規則和次要規則,主要規則是設定義務的規則,次要規則是授予權利的規則,這是新分析法學派的代表人物英國法學家()的觀點 A.龐德 B.邊沁 C.哈特 D.奧斯丁
6.《中華人民共和國憲法》第41條規定:“中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員,有提出批評和建議的權利,”這是一個()規則。
A.授權性規則 B.義務性規則 C.權義復合規則 D.禁止性規則
7.《中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》第17條規定:“全國少數民族應選全國人民代表大會代表,由全國人民代表大會常務委員會參照各少數民族的人口數和分布等情況,分配給各省、自治區、直轄市的人民代表大會選出。人口特少的民族,至少應有代表一人。”這是一個()規則。A.授權性規則 B.義務性規則 C.標準性規則 D.規范性規則
8.《中華人民共和國公司法》第22條規定:“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續”,這樣的規則屬于:
A.強行性規則 B.義務性規則 C.指導性規則 D.禁止性規則
9.聯合國1948年《世界人權宣言》的規則課以聯合國成員國以保護人權的義務,這樣的規則屬于()。A.強行性規則 B.義務性規則 C.指導性規則 D.禁止性規則 10.根據原則產生的基礎不同,可將法律原則分為()。
A.政策性原則和公理性原則 B.基本法律原則和具體法律原則 C.實體性原則和程序原則 D.公法原則和私法原則
11.我國刑法規定:“為了使國家公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任”。該條款的內容屬于哪種規則?()
A.授權性規則 B.義務性規則 C.命令性規則 D.禁止性規則
12.下列選項中關于《中華人民共和國合同法》的表述正確的是()。
A.既有強行性規則又有指導性規則 B.有強行性規則而無指導性規則 C.無強行性規則而有指導性規則 D.既無強行性規則又無指導性規則 ㈡ 多項選擇
1.綜合各家關于法律要素的學術,法律要素包括()。A.法律規則 B.法律原則 C.法律概念 D.法律解釋 2.下列關于法律要素的表述,正確的是()。
A.法律規則的改變要比法律原則容易 B.法律要素包括法律規則、法律原則、法律概念、法律意識 C.法律規則是構成法律的主要要素 D.法律原則可以指引人們正確地適用規則 3.判斷一個社會的法律要素質量高低的標準通常有()。
A.法律要素涵義的明確性與確定性程度 B.法律要素間聯系的緊密性及協調性程度 C.法律要素的專門化、技術化程度 D.法律要素的分類的科學程度 4.新自然法學派的德沃金認為法是由()組成的。A.概念 B.原則 C.規則 D.政策
5.社會法學派泰斗龐德將法律歸結為()要素。A.律令 B.技術 C.規則 D.理想模式
6.以下關于法律要素的觀點正確的是()。
A.法律要素質量的優劣通常是衡量法律合理化、科學化程度的重要標志 B.法律進化的過程本身就是法律要素的質和量提高的過程
C.法律要素質量越高,法律的可預測性程度就越高 D.法律要素的確定性程度越高,所包含的正義和理性就越多
7.法的要素具有()的特征。
A.個別性和局部性 B.多樣性和差別性 C.整體性和不可分割性 D.穩定性和靈活性 8.依法律概念涉及的內容來分,法律概念有()。A.涉人概念 B.涉事概念 C.涉物概念 D.涉時概念
9.在美國的黑格斯訴帕爾默案中,16周歲的男孩毒死了他的祖父,為的是更快地繼承祖父的財產,而那時沒有法律規則規定在這種情況下繼承人不能繼承遺產,我們可以如何處理()。
A.按照嚴格法定原則,沒有法律規則規定的這種情況,必須按照一般法律規則讓繼承人繼承遺產 B.剝奪繼承人的繼承權
C.可以適用“一個人不能從他的不當行為中得利”的法律原則 D. 一般的法律原則在這里與社會倫理不符
10.就適用行政訴訟法法律原則來說,以下()原則屬于基本法律原則。A.法律面前人人平等 B.以事實為依據,以法律為準繩 C.原告、被告恒定原則 D.辯論原則 11.下列何種表述不屬于法律規則?()
A.公民的權利能力一律平等 B.民事活動應當自愿、公平、等價有償、誠實信用
C.合同的當事人應當按照合同的約定,全部履行自己的義務 D.黨必須在憲法和法律范圍內活動 12.我國《商標法》規定:“商標使用人應當對其使用商標的商品質量負責。”該規范屬于()。A.授權性規則 B.義務性規則 C.強行性規則 D.確定性規則 ㈢ 判斷題
1.《中華人民共和國刑法》第94條規定:“本法所稱司法工作人員,是指有偵查、檢察、審判、監管職責的工作人員。”這里的司法工作人員概念和日常生活用語中的司法工作人員概念是不一致的。()2.法的要素是制定法不可或缺的基本質料,習慣法、判例法中沒有要素。()
3.將法歸結為單一的“命令”要素的理論,始于法國人博丹,經英國法學家霍布斯,到分析法學派創始人奧斯丁手中,成為主宰西方法學一個多世紀的強勢理論。()
4.在法的要素模式——道德原則和法律規則模式中,道德原則確定法律原則。()
5.我國法學界長期以來關于法的要素通行的是“法律規范”說,將法律歸結為法律規范單一模式。()6.法律概念是與法律規則和法律原則相并列的法的要素。()
7.按概念的確定性程度不同可以將法律概念分為確定性概念和不確定性概念,這樣的劃分概念就是說有的概念絕對確定,有的概念絕對不確定。()8.法律規則即法律規范。()㈣ 簡答題
1.簡述德沃金的法的要素的分類模式。2.如何正確理解確定性概念和不確定性概念。3.簡述法律規則的特點。4.簡述法律規則分類的意義。
5.簡述法律原則的功能。㈤ 論述題
1.論述法律概念的功能。2.論述法律規則的邏輯結構。㈤ 案例分析
四川瀘州的黃永彬與妻子蔣倫芳結婚30多年,有一養子。1994年起黃開始與張學英來往,1996年起二人公開同居,依靠黃的工資(退休金)及獎金生活,并曾經共同經營。但黃永彬與蔣倫芳并未離婚。2001年2月起,黃病重住院,蔣倫芳一直在醫院照顧,法院認為其盡到了撫養義務。4月18日黃永彬立下遺囑:“我決定,將依法所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和瀘州市江陽區一套住房售價的一半(即4萬元),以及手機一部留給我的朋友張學英一人所有。我去世后骨灰盒由張學英負責安葬。”4月20日,該遺囑在納溪區公證處得到公證。黃去世后,張根據遺囑向蔣索要財產和骨灰盒,遭到蔣拒絕。張遂向納溪區人民法院起訴,請求根據《繼承法》的有關規定,判令被告蔣倫芳按照遺囑履行,同時對遺產申請訴前保全。從5月17日起,法院經過4次開庭之后(其間曾一度中止,2001年7月13日,納溪區司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷,依然維持了住房補貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。此后審理恢復),于10月11日判決駁回原告張學英的訴訟請求。法院判決依據《民法通則》第7條“民事活動應當遵守社會公德,不得損害社會公共利益”的基本原則,認為黃某的遺囑雖然是其真實意義的表示,形式上也合法,但遺囑內容存在違法之處,且黃某與原告的非法同居關系違反了《婚姻法》的有關規定,黃某的遺贈遺囑是一種違反公序良俗和法律的行為,因此是無效的。本案的判決一方面獲得了當地民眾和一些學者的支持;另一方面,很多法律界人士卻認為這是道德與法和情與法的一次沖突,甚至認為這是在輿論的壓力下所作出的一起錯案;認為在有具體的實體法規則——《繼承法》可依的情況下再依據法律原則,這樣的判決是錯誤的。
問題:你如何看待本案的判決?法律規則和法律原則之間的關系是怎樣的?其各自的功能是什么?
第八章 法律體系
㈠ 單項選擇
1.法制體系與法律體系的關系是()。
A.法制體系與法律體系是兩個完全不相關的概念 B.法制體系包含著法律體系
C.法律體系說明的是呈靜態狀的法律本身的體系構成,法制體系說明的是呈動態狀的法制運轉機制系統 D.法制體系組合在法律體系之中
2.法律體系是一個重要的法學概念,人們盡可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念,但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征?()
A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據
B.在我國,近代意義的法律體系的出現是在清末沈家本修訂法律后
C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異,但中國的法律體系是統一的 D.我國古代法律是“諸法合體”,沒有部門法的劃分,不存在法律體系 3.根據一定標準和原則劃分的同類法律規范的總和可稱為()。A.法規體系 B.立法體系 C.法律部門 D.法律體系 4.下列諸項中正確的說法是()。
A.憲法是我國法律體系的基礎性和主導性的部門法 B.特別行政法是指對特別的主體加以調整的法律規范的總稱
C.行政法和行政法規是法律體系中兩個不同的部門法 D.民法是指調整平等主體之間的人身關系的法律規范的總稱
5.下列諸項中正確的說法是()。
A.法學體系為健全和發展法律體系指出方向、目標和任務,法律體系為法學體系提供條件和對象 B.從版權法和專利法的主導因素看,將它們列入行政法部門比列入民法部門更合適 C.作為部門法的行政法,是指國務院以及地方行政機關所制定的規范性文件的總稱 D.作為一個部門法的經濟法,是指調整經濟生活領域的一切法律規范的總稱 ㈡ 多項選擇
1.最早的制定法有()。
A.習慣法的整理和記載 B.法典
C.個別立法文件 D.最主要的判決的記載 2.以下關于法律體系概念敘述正確的有()。
A.法律體系不僅包括一國正在施行的法律,也包括一國將要制定的法律 B.法律體系包括現行的國內法和被本國承認的國際法
C.法律體系是按照一定的標準進行分類組合,呈現為一個體系化、系統化的相互聯系的有機整體 D.法律體系的理想化要求是門類齊全、結構嚴密、內在協調 3.劃分部門法的標準有()。
A.法律的調整方法 B.法律所調整的社會關系 C.社會關系法律所調整的機制 D.法律的制定時間 4.下列諸項中正確的說法是()。A.法律體系是關于法學研究的范圍和分科
B.一定意義上可以說,沒有法律體系,就不會有立法體系;沒有一定系統的立法,也就不會有什么法律體系 C.法律體系是一個國家統一協調的各個部門法構成的有機聯系的整體,而每個部門法又是由相對獨立各具特征的法所構成的
D.劃分部門法的目的是為了方便人們了解和掌握本國歷史上和現行的法 5.下列諸項中說法的正確是()。
A.法律體系中的各部門法是由同類法律規范構成的 B.法律調整對象和法律調整方法都是劃分部門法的客觀標準
C.一個部門法包括了很多法律規范和具體的法律制度,一個具體的法律制度往往也可以涉及多個部門法 D.環境保護法是保護自然環境的,因此它所調整的對象是自然現象而不是社會關系 6.我國的基本法律部門包括下述哪些?()
A.憲法、法律、行政法規、地方性法規 B.憲法、民法、刑法、訴訟法、行政法 C.婚姻法、仲裁法、律師法、商法 D.經濟法、勞動法與社會保障法、環境法 7.法律部門劃分的原則包括()。
A.整體性原則 B.規范性原則
C.均衡原則 D.以現行法律為主,兼顧即將制定的法律
8.以下關于憲法的論述正確的是()。A.憲法是治國安邦的總章程
B.憲法是我國最重要的主導的法律部門
C.憲法是我國社會制度、國家制度、公民的基本權利和義務及國家機關的組織與活動的原則等方面的法律規范的總和
D.憲法規定國家和社會生活的根本問題,反映了我國社會主義法律的本質和基本原則 ㈢ 簡答題
1.簡述法律體系的特點。
2.簡述法律體系和立法體系的區別。㈣ 論述題
1.論述法律體系與法學體系的聯系和區別。㈤ 案例分析
材料一:“在現代國家中,法不僅必須是它的表現,而且還必須是不因內在矛盾而自相矛盾而自相抵觸的自己的一種內部和諧一致的表現。”(《馬克思恩格斯選集》第4卷,第702頁)
材料二:根據人民網2004年9月15日的報道:在首都各界紀念全國人民代表大會成立五十周年大會上,中共中央總書記、國家主席胡錦濤作重要講話。他說,以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系已經初步形成。
胡錦濤說:“人民代表大會制度的建立,為我國社會主義制度的建立打下了政治基礎,極大地調動了全國各族人民建設國家、管理國家的積極性。”1954年,第一屆全國人民代表大會成立以后,全國人民代表大會及其常務委員會認真落實憲法關于人民代表大會制度的各項規定,制定了關于國家機構、經濟建設和社會秩序方面的一批重要法律,全國人民代表大會代表視察制度、全國人民代表大會常務委員會與全國人民代表大會代表的聯系制度等一些具體制度也逐步建立和完善。
胡錦濤說,由于隨后在國家工作的指導上出現了“左”傾錯誤,特別是“文化大革命”的“左”傾嚴重錯誤,人民代表大會制度一度遭到嚴重破壞。
1978年,中國進入改革開放和現代化建設新的歷史時期,人民代表大會制度也進入了新的發展階段。從這一階段開始以來,全國人民代表大會制定了現行憲法和4個憲法修正案。
他說:“為了保障人民民主,必須加強社會主義法制,使民主制度化、法律化,使這種制度和法律具有穩定性、連續性和極大的權威。”
目前,中國把直接選舉人民代表大會代表的范圍擴大到縣,普遍實行了差額選舉制度。同時,中國還完善了全國人民代表大會常務委員會的職權,規定全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會共同行使國家立法權,共同監督憲法實施。
1978年以來,全國人民代表大會及其常務委員會制定了200多件現行有效的法律,國務院制定了650多件現行有效的行政法規,地方人民代表大會及其常務委員會制定了7 500多件現行有效的地方性法規,民族自治地方的人民代表大會制定了600多件自治條例和單行條例。
胡錦濤說,這些法律法規有力地推動和保障了改革開放和社會主義現代化建設的順利進行。
材料三:黨的十六大提出到2010年形成中國特色社會主義法律體系的立法目標 問題:結合以上材料來論述中國特色社會主義法律體系。
第九章 權利和義務
㈠ 單項選擇
1.以下關于西方思想史上權利概念的說法錯誤的是()。A.在羅馬法中沒有確定的、單獨的權利概念和權利分類 B.中世紀末期權利觀念逐漸成為普遍的社會意識
C.19世紀中期以后,“權利”和“義務”被作為法律(法學)的基本概念總結出來,權利和義務研究進入實證化階段
D.20世紀初期,英美自然法法學家擺脫權利分析中的形式主義和簡單化,而注重分析權利概念包含的豐富內容,深化了對權利的理解
2.關于中國思想史上的權利和義務概念,以下說法正確的是()。
A.在中國古代,“權利”和“義務”的詞語已經出現,并且已具有現代意義上的法定權利義務的觀念 B.中國古代有關權利和義務及其社會價值的觀念、思想、理論相當匱乏
C.法家的代表人物管仲所說的,社會之需要法律,在于“定分止爭”,其實質并非要明確權利和義務及各自的界限
D.法律權利和義務概念在中國的出現是19世紀西學東漸之后的事情,經歷了漫長的從感性到知性再到理性的認知過程。
3.甲京劇團與乙劇院簽訂合同演出某傳統劇目一場,合同約定京劇團主要演員曾某、廖某、潘某出演劇中主要角色,劇院支付人民幣1萬元。演出當日,曾某在異地演出未能及時趕回,潘某生病在家,沒有參加當天的演出,致使大部分觀眾退票,劇院實際損失1.5 萬元。后劇院向法院起訴京劇團,要求賠償損失。針對此案,下列意見中正確的是()。
A.在這一事例中,法律關系主體僅為甲京劇團與乙劇院 B.京劇團與劇院的法律關系為保護性法律關系
C.京劇團與劇院的法律權利和法律義務都不是絕對的 D.在這一事例中,法律權利和法律義務針對的主體是不特定的
4.以下哪一個不屬于我國憲法規定的公民的基本權利?()A.法律面前人人平等 B.選舉權和被選舉權 C.私人財產神圣不可侵犯 D.人格尊嚴不受侵犯 5.()是典型的一般權利。A.物權 B.債權 C.知識產權 D.繼承權 ㈡ 多項選擇
1.從權利和義務的存在形式可以將權利和義務劃分為()。A.應有權利和義務 B.習慣權利和義務 C.法定權利和義務 D.現實權利和義務 2.以下哪些原則是我國憲法規定的公民的基本義務()。A.維護國家統一與民族團結 B.依法納稅 C.依法服兵役 D.遵守憲法和法律
3.以下哪些原則是我國憲法規定的公民的基本權利也是公民的基本義務()。A.勞動權 B.受教育權 C.休息權 D.檢舉權
4.()屬于第二性權利。
A.恢復原狀 B.停止侵害 C.起訴權 D.締約權
5.根據權利和義務主體的不同,可以將權利和義務劃分為()。A.個體權利和義務 B.集體權利和義務 C.國家權利和義務 D.人類權利和義務 ㈢ 簡答題
1.簡述法與權利和義務。
2.簡述現實權利和法定權利的關系。3.簡述權利的界限。
4.簡述西方思想史上的義務概念。㈣ 論述題
1.結合馬克思“沒有無義務的權利,也沒有無權利的義務”來論述權利和義務的關系。2.論述私權利與公權利,權利與權力。
第十章 法律行為
㈠ 多項選擇
1.判斷一個行為的法律性質和類別,除了要看有沒有法律規定和有什么樣的部門法規定以外,還應當參考以下標準():
A.行為的主體 B.行為的程序 C.行為的時效 D.行為的客體 2.法律行為的特征是()。
A.法律行為是具有社會意義的行為 B.法律行為具有法律性
C.法律行為具有意志性 D.法律行為是能夠為人們的意志所控制的行為 3.以下哪些是事實行為()。A.先占 B.贈與
C.遺失物的拾得 D.埋藏物的發現
4.根據行為主體的特性不同,可以把法律行為分為()。A.個人行為 B.集體行為 C.團體行為 D.國家行為 5.以下屬于多方行為的是()。A.遺囑 B.贈與
C.代理行為 D.繳納個人所得稅 6.以下屬于從行為的是()。A.遺囑 B.添附 C.擔保 D.贈與 ㈡ 判斷題
1.法律行為包括合法行為和違法行為,但僅包括表示行為,不包括事實行為。()2.一般意思上的“法律行為”是各法律部門中的行為現象的高度抽象。()
3.在刑法中,認識錯誤可構成免責的前提。()
4.馬克思在評論普魯士萊茵省林木盜竊法時說到:“我只是由于表現自己,只是由于踏入現實的領域,我才進入受立法者支配的范圍。對于法律來說,除了我的行為以外,我是根本不存在的,我根本不是法律的對象。”這句話表明了,人的意志或意思只有外化為行動并對身外之世界(對象)產生影響,它才能成為法律調整的對象。()㈢ 簡答題
1.簡述法律行為的特點。2.簡述認識錯誤。3.法律行為的確認。㈣ 論述題
1.論述法律行為的結構
第十一章 法律關系
㈠ 單項選擇
1.根據法律主體在法律關系中的地位不同,可以將法律關系分為:
A.第一性法律關系和第二性法律關系 B.雙邊法律關系和多邊法律關系 C.縱向法律關系和橫向法律關系 D.調整性法律關系和創設性法律關系 2.根據法律關系發生的方式不同,可以將其分為:
A.調整性法律關系和創設性法律關系 B.隸屬的法律關系和平權的法律關系 C.雙邊法律關系和多邊法律關系 D.第一性法律關系和第二性法律關系 3.按照法律關系之間的因果關系,可以把法律關系分為:
A.調整性法律關系和創設性法律關系 B.隸屬的法律關系和平權的法律關系 C.雙邊法律關系和多邊法律關系 D.第一性法律關系和第二性法律關系 4.權利主體之間的權利和義務所指向的對象稱為: A.法律事實 B.法律關系客體 C.法律關系 D.法律關系的內容
5.()是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。A.財產權 B.人身權 C.權利能力 D.行為能力
6.凡是能夠引起法律關系形成、變更和消滅的客觀情況和現象稱為: A.法律關系主體 B.法律關系客體 C.法律事實 D.法律關系內容
7.法律關系主體能夠通過自己的行為實際取得權利和履行義務的能力稱為: A.法律關系的內容 B.法律事實 C.權利能力 D.行為能力 8.下列有關公民權利能力的表述,那一項是錯誤的:
A.權利能力是公民構成法律關系主體的一種資格 B.所有公民的權利能力都是相同的 C.公民具有權利能力,并不必然是具有行為能力 D.權利能力也包括公民承擔義務的能力或資格
9.()是法律規范與法律關系聯系的中介。
A.法律主體 B.法律事實 C.法律關系的客體 D.法律關系的內容 ㈡ 多項選擇
1.法律關系的構成要素包括:
A.法律關系主體 B.法律關系客體 C.法律規范 D.法律事實
2.在中國,根據各種法律關系的規定能夠參與法律關系的主體包括: A.公民(自然人)B.組織 C.國家 D.動物 3.確定公民有無行為能力的標準是:
A.能否認識自己行為的性質、意義和后果 B.能否控制自己的行為并對自己的行為負責 C.公民是否達到一定年齡 D.公民神志是否正常 4.公民的行為能力根據其內容不同分為: A.權利行為能力 B.義務行為能力 C.責任行為能力 D.權利能力 5.世界各國一般把本國公民的行為能力劃分為: A.完全行為能力人 B.限制行為能力人 C.無行為能力人 D.不完全行為能力 6.法律關系的客體包括以下幾類:
A.物 B.人格 C.精神產品 D.行為
7.某甲用分期付款的方式購買了一套價值34萬元人民幣的商品房,銀行每月從某甲的工資存折上扣劃1300元,用于償還銀行貸款。某甲和銀行之間的這種法律關系屬于: A.基本法律關系 B.隸屬性法律關系 C.相對法律關系 D.普通法律關系 8.根據我國法律規定,下列哪些情況可以形成法律關系: A.劉某因賭博欠吳某1萬元
B.某區警方查出存在火災隱患的企業,有關人員或被拘留或被處以重罰 C.何某為急事趕回家,將已過有效期的身份證涂改,機場安檢站不予放行登機 D.任某在醫院進行腎移植手術
9.法律關系的內容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務,兩者之間具有緊密的聯系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中,哪些說法正確揭示了這一關系?()
A.權利和義務在法律關系中的地位有主次之分 B.享有權利是為了更好地履行義務 C.權利和義務的存在、發展都必須以另一方的存在和發展為條件 D.義務的設定目的是為了保障權利的實現 ㈢ 簡答題
1.簡述法律關系的特征。
2.簡述公民和法人在權利能力方面的區別。3.簡述公民和法人在行為能力方面的區別。
4.簡述法律關系客體的特征。㈣ 論述題
1.試論法律關系的種類及其分類的意義。㈤ 案例分析
1.甲京劇團與乙劇院簽訂合同演出某傳統劇目一場,合同約定京劇團主要演員曾某、廖某、潘某出演劇中的主要角色,劇院支付人民幣1萬元。演出當日,曾某在異地演出未能及時趕回,潘某生病在家,沒有參加當天的演出,只是大部分觀眾退票,劇院實際損失1.5萬元。后劇院向法院起訴京劇團,要求賠償損失。試分析此案例中的法律關系。問:
1.該案例中法律關系的主體是什么? 2.京劇團和劇院之間是何種法律關系?
第十二章 法律責任
㈠ 單項選擇
1.()是歸責的基礎和前提,是認定法律責任的基本依據。A.因果關系 B.責任主體 C.法律責任 D.主觀過錯
2.違法行為的發生不是有行為者自由的意志,而是由客觀條件決定的,因而只能根據行為人行為的環境和行為的社會危害性來確定法律責任的有無或輕重。此觀點屬于下列哪一種理論?()A.規范責任理論 B.歷史責任理論 C.環境責任理論 D.社會責任理論
3.以哲學和倫理學上的非決定論亦即自由意志論為理論基礎的關于法律責任本質問題的理論是()。A.規范責任理論 B.歷史責任理論 C.道義責任理論 D.社會責任理論 4.認為行為的規范評價是法律責任的本質的是()。A.規范責任理論 B.歷史責任理論 C.道義責任理論 D.社會責任理論
5.根據我國法律規定,下列選項中不能減輕與免除法律責任的是()。
A.家住偏僻山區的蔣某把入室搶劫的康某捆綁起來,關押了六小時后,才將蔣某押送到40里外的派出所 B.蔣某偷了一輛價值150元的自行車,十年后被人查出 C.醫生李某征得患者王某的同意,鋸掉其長有惡性腫瘤的小腿 D.高某在與三個青年打架時,拔出刀子將對方一人刺成重傷 6.法定免責條件是指()。
A.權利主張超過實效 B.有效補償 C.自愿協議 D.不可抗力
7.王某打架斗毆,公安機關依據《中華人民共和國治安管理處罰條例》的規定,對其處罰50元,這種處罰屬于()。
A.刑事制裁 B.行政制裁 C.違憲制裁 D.民事制裁 ㈡ 多項選擇
1.西方法學在法律責任的本質問題上的三種主要理論是()。A.規范責任理論 B.歷史責任理論 C.道義責任理論 D.社會責任理論 2.下列屬于法律責任的構成的是()。
A.違法行為或違約行為 B.責任主體 C.損害后果 D.因果關系 3.按照法律責任的類型對法律責任所作的分類包括()。A.民事法律責任 B.行政法律責任 C.刑事法律責任 D.違憲責任
4.按照責任的實現形式不同,法律責任可以分為()。A.懲罰性責任 B.補償性責任 C.有限責任 D.無限責任
5.按照引起責任的法律實施與責任人的關系不同,法律責任可分為()。A.自然人責任 B.直接責任 C.連帶責任 D.替代責任 6.法律責任的實現形式包括()。A.懲罰 B.補償 C.強制 D.制裁 7.在我國,補償主要包括()。
A.民事補償 B.國家賠償 C.行政賠償 D.司法賠償
8.責任法定原則是法治原則在法律責任認定和歸結問題上的具體運用,下列哪些選項是該原則的要求?(A.法律責任應由法的規范預先規定 B.不允許任何法的類推適用
C.國家不能用今天的法來要求人們昨天的行為
D.沒有法律授權的任何國家機關和社會組織都不能向責任主體認定和歸結法的責任 9.下列哪些情況將會導致法律責任?()A.保安員曲某收5元自行車費,并不給收據 B.姜某向報社寫信揭露某紀錄片造假,報社沒有刊登
C.馮某被公共汽車售票員提醒后,仍不給抱小孩的乘客讓座,小孩被擠傷 D.某廠要求工人每天至少工作15小時,加班費每小時5元 ㈢ 簡答題
1.簡述法律責任的構成。2.簡述法律責任的實現方式。
3.簡述在我國的法律規定和法律事件中免責的條件和方式。4.簡述法律責任的本質屬性。㈣ 論述題
1.論述法律責任的認定和歸結。
23)第十三章 法律程序
㈠ 單項選擇
1.()是“正當程序”原則的源頭。
A.《大憲章》 B.《人權宣言》 C.《權利法案》 D.《美國憲法》 2.程序的對立物是()。A.規范 B.恣意 C.法律關系 D.法律責任 3.()是英美法中有關程序的最高準則。A.正當法律程序 B.自然正義 C.辯論 D.自治 ㈡ 多項選擇
1.法律程序最基本的分類是按照法律行為的內容和性質,把程序分為(A.立法程序 B.行政程序 C.審判程序 D.調解與仲裁程序 2.法律程序以()和()作為最基本的要素。A.法定時間 B.法定空間方式 C.法律行為 D.法律手續 3.法定時間要素包括()。A.時序 B.時限
C.空間關系 D.行為空間上的關聯性 4.法定空間方式包括()。A.時序 B.時限 C.空間關系 D.行為方式
5.法律程序對法律行為的調整方式有以下幾個方面()。A.抑制 B.向導 C.分工 D.感染 6.正當程序的意義是()。
A.權利平等的前提 B.權力制衡的機制 C.解決糾紛效率的保證 D.法律權威的保障 7.法律程序的外延指()。
A.立法程序 B.審判程序
C.行政程序 D.一般法律行為程序 8.美國正當程序條款由以下法律構成()。
A.美國憲法第5條 B.美國憲法第14條修正案 C.《權利法案》 D.美國聯邦法院判例 ㈢ 簡答題
1.簡述法律程序的特點。
。)2.簡述正當程序的特征。3.簡述法律程序的作用。㈣ 論述題 1.論正當程序。
第十四章 法的起源
㈠ 單項選擇
1.()是社會調整的主要依據。A.法律 B.道德 C.倫理 D.行為規范 2.法的起源的根本原因是()。
A.社會生產力的發展 B.私有制的產生 C.社會分工的出現 D.氏族公社的瓦解 3.法產生的標志是()。
A.原始社會的習慣 B.習慣法 C.成文法 D.奴隸制國家
4.()是人類歷史上最早出現的具有剝削階級類型的法。A.奴隸制法律制度 B.封建制法律制度 C.資本主義法律制度 D.社會主義法律制度 5.關于資本主義法的表述,能夠成立的是()。
A.在封建社會中后期出現的帶有資本主義因素的法律,在本質上已屬于真正意義上的資本主義法律了 B.各國資產階級國家政權的建立雖然有現有后,但其法律的產生卻呈現出大致相同的特征 C.維護資本主義私有制是資本主義法律始終不變的核心
D.資本主義法與社會主義法主要區別在于,前者是公共意志的體現 6.最早依法建立維護代議制和民主制的法律是()。A.奴隸制法律制度 B.封建制法律制度 C.資本主義法律制度 D.社會主義法律制度 7.關于資本主義社會兩大法系表述正確的是()。
A.大陸法系是在普通法的基礎上發展起來的 B.英美法律在訴訟程序方面傾向于職權主義
C.西班牙法律屬于英美法系 D.兩大法系的差別在逐漸縮小,但差別還將長期存在 8.下列哪項不屬于大陸法系的淵源()。
A.《法國民法典》和《德國民法典》 B.《自由大憲章》 C.教會法 D.羅馬法
9.在19世紀歐洲大陸各國的法典編纂運動中,開創“民商分立”傳統的法典是()。A.《拿破侖法典》 B.《德國民法典》 C.《蘇俄民法典》 D.《普魯士法典》 ㈡ 多項選擇
1.法的起源經歷了從()到()再到()的過程。A.習慣 B.習慣法
C.成文法 D.法典
2.原始習慣和法的區別有以下方面()。A.產生方式不同 B.體現本質不同 C.適用范圍不同 D.實施方式不同 3.關于法律起源一般規律的表述,錯誤的是()。
A.由無強制性規范的調整發展為有強制性規范的調整 B.由個別調整逐漸發展為規范性調整 C.由原始社會的習慣發展為習慣法再發展為判例法 D.由公法為主發展為公法和私法并重 4.在原始社會中,()。
A.沒有為人們共同遵守的社會規范 B.沒有習慣法
C.也有帶有一定強制性的行為規則 D.沒有責任生產與生活秩序的公共權力機關 5.按照法的歷史類型標準,法律發展史上曾先后產生過幾種類型的法律制度?()A.奴隸制法律制度 B.封建制法律制度 C.資本主義法律制度 D.社會主義法律制度 6.()和()屬于古代的法律制度。
A.奴隸制法律制度 B.封建制法律制度 C.資本主義法律制度 D.社會主義法律制度
7.源于羅馬法,以法國《拿破侖法典》為代表,風行世界各大洲的大陸法系又被稱為()。A.羅馬法系 B.法典法系 C.普通法系 D.民法法系 8.關于普通法的說法正確的是()。
A.普通法是英國在二世紀后逐漸形成的一種判例法 B.普通法是針對一般人、一般事在全國普遍使用的法律 C.普通法是指中央國家機關制定的規范性法律文件 D.普通法是調整某一社會關系的法律 9.下列哪個屬于帶有資本主義因素的法的出現的情形?()A.商法的興起 B.羅馬法的復興 C.資本原始積累的法律出現 D.教會法的編纂 10.西方社會兩大法系的差別有()。
A.階級本質不同 B.判例的地位不同 C.經濟基礎不同 D.司法訴訟制度上的差別 ㈢ 簡答題
1.為什么原始社會沒有法律? 2.簡述法的起源的一般規律。3.簡述資本主義法律制度的特征。㈣ 論述題
1.論原始習慣和法的區別。
2.論我國社會主義法律制度的本質和特征。
第十五章 法律演進與法律發展
㈠ 單項選擇
1.關于法律演進與發展的說法,不正確的是()。
A.在法律演進與發展的模式上,基本上有“進化論”和“建構論”兩種法律演進的理論模式
B.在法律演進與發展的道路上,對應于以進化論和建構論為核心的社會發展的本土化和國際化道路,法律演進也有本土化和國際化兩種道路選擇
C.從法律內容及其價值蘊涵來看,法律的演進與發展體現為從特別注重法律義務附加的優先性到在價值蘊涵上以法律權利優先的法律權利義務的平衡配置
D.法律在演進與發展過程中,其根本的動力在于一個社會內部需求的增長、進化和發展,不需要外部環境因素的外在推動
2.第二次世界大戰后,日本大量引進了()。A.德國法 B.中國法 C.法國法 D.美國法 3.法律移植的最高形式是()。
A.基本相同發展階段國家的法律相互融合 B.落后國家借鑒先進國家的法律
C.子法對母法的反作用 D.區域性法律統一運動和世界性法律統一運動 4.正在我國進行的改革是()。
A.根本變革 B.自我完善 C.自我否定 D.曲折發展 ㈡ 多項選擇
1.法律移植的范圍包括()A.國內法 B.外國的法律 C.國際法律和慣例 D.國外法 2.法律移植的必然性和必要性表現在()
A.社會發展和法律發展的不平衡性決定了法律移植的必然性 B.市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法律移植的必然性 C.法律移植是對外開放的應有內容 D.法律移植還是法制現代化的必然要求
3.法的移植是一項十分復雜的工作,應該注意下列哪些方面?()A.法律體系的系統性 B.適當的超前性 C.共體和受體之間存在的共同性 D.時間的先后性 4.公法與私法分離的意義()。
A.有利于限制政府權力在民間的不適當干涉 B.有利于明確私權的獨立地位 C.有利于確定私人權利和義務的協商性 D.有利于樹立權利本位觀念 5.當代中國法制改革的基本內容是()。
A.政法體制改革 B.法律體系重構 C.法律制度改革 D.法律精神的轉換 ㈢ 簡答題
1.簡述法律演進與法律發展的特點。2.簡述法律繼承的特點。3.簡述法律繼承的根據和理由。
4.簡述社會主義法對資本主義法的繼承的內容。5.簡述法制改革對于法律發展的意義。㈣ 論述題
1.論當代中國的法制改革。2.論當代中國的法律發展。
第十六章 法的制定
㈠ 單項選擇
1.在我國全國人大審議普通法案由全體代表過()通過。A.全體 B.3/4 C.半數 D.2/3 2.甲乙丙丁四人在一起討論法律制定問題,他們各自的觀點中,正確的是()。
A.甲說:“法律的制定也稱法的創制或立法,從根本上講,就是掌握國家政權的階級把自己的意志上升為國家意志的活動。”
B.乙說:“甲的觀點是錯誤的。我國法律的制定是指中共中央和國家最高權力機關依照法定的權限和程序制定規范性法律文件的活動。”
C.丙說:“我基本上同意甲的觀點。法律制定的目標主要在于將統治階級的意志上升為國家意志,但是在現代社會,某些不產生國家意志的活動也屬于法律制定活動。”
D.丁說:“我認為你們三人的觀點都不正確。本質上講,法律制定實際上就是特定國家機關運用專門技術的活動,立法技術運用的高低直接關系到立法效果的好壞。” 3.立法體制主要是指()。
A.依法劃分立法權限的體制 B.依法劃分法律部門的體制 C.依法劃分司法權限的體制 D.國家權力分立與制衡的體制
4.馬克思指出:“立法者應該把自己看作一個自然科學家,他不是在制造法律,不是在發明法律,而僅僅是在表述法律。他把精神關系內在規律表現在有意識的現行法律之中。”這段話表明()。
A.立法者要像自然科學家一樣思維和行動 B.法律是客觀的,立法者在立法時不應發揮主觀能動性 C.立法要尊重和反映客觀規律 D.立法者應該把現行法律看作絕對精神的體現 5.不屬于法律制定程序的是()。
A.審議法律議案 B.表決法律議案 C.公布法律 D.起草法律議案 6.法律草案表決通過后,該法律()。
A.自通過之日起具有了法律效力 B.在公布之前不產生法律效力 C.必須自公布之日起產生法律效力 D.只對贊成其通過的人產生法律效力
7.根據我國《憲法》的規定,下列選項哪個是全國人民代表大會常務委員會有權進行部分修改的規范性法律文件?()
A.憲法 B.香港特別行政區的法律 C.基本法律 D.國際條約
8.根據《中華人民共和國立法法》的規定,下列哪一項屬于地方性法規可以規定的事項?()A.執行法律、行政法規規定的事項 B.執行部門規章的事項
C.訴訟和仲裁制度 D.基層群眾自治制度
9.根據我國《立法法》的規定,下列哪一項屬于地方性法規可以規定的事項?()
A.本行政區內市、縣、鄉政府的產生、組織和職權的規定 B.本行政區內經濟、文化及公共事業建設 C.對傳染病人的強制隔離措施 D.國有工業企業的財產所有制度 10.下列哪個選項的法規或條例或法律報全國人大常委會批準后生效?()
A.省人民代表大會制定的地方性法規 B.自治區人民代表大會制定的自治條例 C.自治州人民代表大會制定的單行條例 D.特別行政區立法機關制定的法律
11.根據我國憲法和有關法律的固定,下列選項中有關法規“批準”生效的情形哪一個是錯誤的?()A.自治州人大制定的自治條例和單行條例報省或自治區的人大常委會批準 B.自治州人民代表大會制定的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準 C.省、直轄市權力機關制定的地方性法規報全國人大常委會批準
D.自治縣人大制定的自治條例和單行條例報省或自治區的人大常委會批準
12.民族自治地方的自治機關依法行使自治權。根據我國憲法規定,下列哪一機關不享有自治條例、單行條例制定權?()
A.自治區人大常委會 B.自治區人民代表大會 C.自治州人民代表大會 D.自治縣人民代表大會 ㈡ 多項選擇
1.我國立法的基本原則是()。A.法治原則 B.民主原則 C.科學原則 D.憲法原則 2.當今世界立法體制的主要有()。A.單一制立法體制 B.復合制立法體制 C.制衡的立法體制 D.我國的立法體制 3.我國現行立法體制的特色是()。
A.中央統一領導和一定程度的分權相結合 B.多級并存
C.多類結合 D.由我國的國情所決定 4.立法過程一般可分為()。
A.立法準備階段 B.由法案到法的階段 C.立法完善階段 D.法律適用階段 5.由法案到法的階段一般經過下列程序()。A.提出法案 B.審議法案 C.表決法案 D.公布法 6.下列哪些屬于狹義的立法活動?()
A.全國人大制訂合同法的活動 B.全國人大常委會修改保險法的活動
C.國務院廢止《反傾銷和反補貼條例的活動》 D.北京市人大制訂《北京市人口與計劃生育條例》 7.據憲法和法律,下列哪些表述是正確的?()
A.特別行政區立法會行使國家立法權 B.自治區的人大常委會行使地方立法權 C.全國人大常委會行使國家立法權 D.自治州的人大常委會行使民族立法權
8.根據《立法法》的要求,下列哪些事項只能由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律加以規定?()A.勞動爭議仲裁制度 B.教育制度
C.對私有企業的財產征收制度 D.居民委員會、村民委員會制度 9.關于規章制定,下列哪些說法是正確的?()
A.起草的規章直接涉及公民切身利益的,起草單位必須舉行聽證會 B.部門規章送審稿,由國務院法制機構統一審查 C.除特殊情況外,規章應當自公布之日起30日后實施
D.規章應當自公布之日起30日內,由法制機構依法報有關機關備案
10.按照《立法法》和相關法律的規定,下列哪些機關或者機構具有制定規章的權力?()A.國務院辦公廳 B.國家體育總局 C.國務院法制辦公室 D.審計署
11.關于較大市地方性法規的制定程序,下列說法中哪些是正確的?()A.省人大常委會有權對較大市人大制定的地方性法規進行適當性審查 B.省人大常委會有權對較大市人大制定的地方性法規進行合法性審查 C.省人大常委會有權對較大市人大制定的地方性法規作出不批準的決定
D.省人大常委會批準較大市人大制定的地方性法規后,由大會主席團發布公告予以公布 12.根據我國憲法和有關法律的規定,下列哪些表述是正確的?()A.全國人民代表大會可以改變或者撤銷全國人大常委會作出的不適當決議
B.全國人民大會常委會有權改變或者撤銷國務院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規
C.全國人民大會常委會有權撤銷直轄市國家權力機關制定的同憲法、法律相抵觸的地方性法規,但不能改變 D.全國人民代表大會常委會有權對最高人民法院的錯誤判決進行憲法監督,但不能改變或撤銷判決 ㈢ 簡答題
1.簡述立法的內涵和外延。
2.簡述立法原則和立法指導思想的關系。3.簡述我國立法體制的特點。4.簡述立法體制的構成。5.簡述立法的過程和立法的程序。㈣ 論述題
1.分析我國立法的基本原則。
第十七章 法的實施
㈠ 單項選擇
1.()是守法主體的主觀心理和法律意識水平。
A.守法的主觀條件 B.守法的客觀條件 C.守法的要素 D.守法的根據和理由 2.()是守法主體所處的客觀社會環境。
A.守法的主觀條件 B.守法的客觀條件 C.守法的要素 D.守法的根據和理由 3.關于守法的表述,能夠成立的是()。
A.在我國境內的外國人和無國籍人是守法的主體,但是依法享有外交豁免權的人除外 B.在我國守法的范圍是依法制定并生效的所有規范性法律文件,而不包括非規范性法律文件 C.在我國,守法專指依法履行法律義務 D.守法范圍直接決定于一個國家法的淵源。4.下列選項屬于狹義的執法的是()。
A.某法官審理案件 B.某市政府制定政府規章
C.某交通警察指揮交通 D.某公司經理依據法律為其員工辦理勞動保險
5.某食品衛生監督站對食品衛生進行檢查監督,對違反《食品衛生法》的張某給予行政處罰,對此說法正確的是()。
A.該衛生監督站不能進行行政處罰,因為沒有得到政府部門的授權 B.該衛生監督站可以進行行政處罰,它屬于法律授權的社會組織 C.該衛生監督站可以進行行政處罰,它屬于政府的工作部門 D.該衛生監督站不能進行行政處罰,它不屬于執法機關
6.某公安局交警支隊對一起交通事故作出了責任認定書,對此案件中交警支隊的性質,認識正確的是()。A.不是執法的主體,因此無權作出責任認定 B.需要法律的特別授權才能執法 C.屬于政府工作部門的執法 D.需要行政機關的委托才能執法 7.下列屬于我國司法主體的是()。A.人民法院 B.稅務局 C.公安局 D.司法部
8.《中華人民共和國憲法》規定:“人民法院依照法律規定獨立行使審判權,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。”該規定表明()。
A.司法主體具有法定性 B.司法活動具有程序性 C.司法權具有權威性 D.司法權行使的獨立性 9.司法法治原則要求()。
A.以事實為依據,以法律為準繩 B.公民在法律面前一律平等
C.司法盡管在司法中要以盡可能低的成本取得最大的收益 D.司法盡管在辦案過程中,按照法律規定獨立行使司法權 ㈡ 多項選擇
1.在我國守法主體可以分為()。
A.一切國家機關、武裝力量、政黨和社會團體 B.企事業組織
C.中華人民共和國公民 D.在我國領域內的外國組織、外國人和無國籍人 2.守法的根據和理由主要有以下方面()。
A.守法是法的要求也是道德的要求 B.守法是人出于契約式的利益和信用的考慮 C.守法是由于懼怕法的制裁也是出于社會的壓力 D.守法是出于心理上的慣性 3.下列選項中哪些屬于遵守我國法律的行為或事項?()A.某市仲裁委員會的仲裁 B.某縣公安局的治安處罰決定 C.習慣法 D.《廣東省經濟特區條例》
4.根據執法范圍和主體的不同,執法可以分為()。A.工商行政執法 B.公安行政執法 C.食品衛生執法 D.司法行政執法 5.法律授權的社會組織的執法的特點包括()。
A.被授權的社會組織是非國家機關 B.其執法的權力來自法律規范的授予
C.其執法的權力有時來源于行政機關的授予 D.只有在其行使法律所授予的權力時,才享有國家權力 6.下列符合執法的合法性原則的有()。
A.執法主體要有法律授權 B.執法內容要有法律依據 C.執法的程序要合法 D.誠實信用 7.下列不屬于我國司法主體的有()。
A.中華全國律師協會 B.最高人民法院法官 C.最高人民檢察院檢察官 D.公安部 8.關于我國人民法院系統,表述正確的有()。A.是我國主要的司法主體系統
B.最高人民法院是最高審判機關,統一領導全國的審判和檢察工作 C.包括地方各級人民法院、專門人民法院和最高人民法院 D.中級人民法院設在縣級市
9.我國目前司法的種類包括()。A.刑事司法 B.環境司法 C.民事經濟司法 D.行政司法 ㈢ 簡答題
1.簡述守法的構成要素。2.守法的根據和理由。3.守法的客觀條件。4.簡述執法的概念和特征。
5.法律授權的社會組織的執法包括哪些種類? ㈣ 論述題
1.試論守法的主觀條件 2.試論執法的合法性原則。3.試論司法的原則。㈤ 案例分析
1.2001年10月16日,中國足球協會對長春亞泰足球隊進行了處理,剝奪其甲A的升級資格,該隊最后一輪甲B聯賽的上場隊員被禁賽一年,主教練被禁止擔任教練1年。
相關法律規定:《中華人民共和國體育法》規定,國家隊體育競賽實行分級管理。全國單項體育競賽由該項運動的全國性協會管理。
問題:作為行業協會的中國足球協會對本案是否有執法權?為什么?
2.某縣縣委書記杜某為官清廉,受當地群眾信賴。一次,當地群眾舉報,該縣法院審判的某起已經發生法律效力的刑事案件不公正。杜某便親自進行了調查,調查后確實發現該案件的處理上有悖于法律規定。于是他便找來法 32 院有關人員進行談話,通知該法院的審判委員會進行再審。法院在接到通知后迅速再審,使得冤案得以昭雪。杜某因此也大受輿論贊揚。
相關法律:我國刑事訴訟法規定,人民法院對已經發生法律效力的判決、裁定,如果發現確有錯判,可由上級人民法院和本院院長提交該審判委員會再審。
問題:該縣委書記的做法是否合法?試結合“司法原則”進行評析。
3.馬某與趙某系生意上的朋友。2002年7月8日,兩人在飯店喝酒,馬某說起現在生意難做,不講信義的人越來越多。趙某隨聲附和。一向愛開玩笑的馬某說:老兄,憑咱們的關系,我就給你張借條玩玩都放心。馬某隨即寫了今借趙某人民幣6 000元的字條,簽署自己的姓名后放在飯桌上。不料,幾日后,馬某收到法院送達的起訴狀,方知趙某竟以該借條為據將他起訴到了法院,要求他償還借款6000元。法院審理后認為,馬某向趙某出具了借據,又沒有證據證明自己非出于真實意思表示,故雙方債權債務關系成立,支持趙某的訴訟請求。
相關法律:中華人民共和國民事訴訟法第7條:“人民法院審理民事案件,必須以事實為根據,以法律為準繩。”第64條第1款:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。”第3款:“人民法院應當按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據。”
問題:該案的主審法官的做法是否正確?試分析該案主要涉及的司法原則。(根據考研試題改編)
第十八章 法律職業
㈠ 單項選擇
1.以下不屬于狹義的法律職業從業人員的是()。
A.人民法院的審判員 B.檢察院主管立案的檢察官 C.某法學院法學教授 D.某律師事務所主任 2.下列選項不屬于法律職業技能的是()。A.職業語言 B.職業思維 C.職業知識 D.職業道德
3.“法的形成和適用是一種藝術,這種法的藝術表現為什么樣式,取決于誰是‘藝術家’。”這句話表明()。A.法律職業共同體對法律有重要影響 B.人治優先于法治
C.法治不需要考慮人的因素 D.法律家的思維和普通人的思維是相同的 4.關于法律職業的形成,表述錯誤的是()。
A.中國歷史上一直沒有形成職業法律家 B.中國歷史上的刑名幕友和訟師等不是職業法律家
C.
12、13世紀西歐有些國家已經出現常設的司法機構和全日制的專業法官 D.
12、13世紀,法律的職業化已經成為普遍現象 5.關于律師職業道德,表述正確的是()。
A.某律師與當事人進行商業交易以獲得案件材料的作品權和傳播權 B.某律師收受當事人的禮品以加快案件進度
C.某律師同當事人訂立協議以限制自己過錯所帶來的責任 D.某律師根據爭議標的確定報酬
6.關于司法官的職業道德,表述不正確的是()。
A.只忠誠于法律 B.可以私自單獨會見一方當事人 C.不參加任何盈利性社團組織 D.謹慎參加社交活動
㈡ 多項選擇
1.下列關于法律職業特征表述正確的有()。
A.某律師因為當事人罪惡深重,在法庭上拒絕為其辯護 B.法律職業有其專門的邏輯
C.法律職業具有嚴密的準入特征 D.法律職業者在從事法律職業時,應該使用大眾語言 2.法律職業的技術包括()。
A.法律解釋技術 B.法律推理技術 C.法律觀察技術 D.法庭辯論技術 3.下列符合律師職業道德的有()。
A.某律師同時在兩家律師事務所執業 B.國家機關的現職工作人員不得兼任律師
C.某律師司法考試通過后仍不能獨立進行訴訟業務 D.某律師暗示當事人,應該隱瞞某些對自己不利的主要事實 4.下列符合法律職業倫理的表述有()。
A.司法的法律職業道德與西歐中世紀教會倡導的“良心原則”有著密切的聯系 B.法律職業倫理會因時代的不同而在基本內容是存在根本的差別 C.中國古代的清官的職業道德最終只對帝王負責 D.法律職業倫理是由法律活動的特征所決定的 ㈢ 簡答題
1.簡述法律教育與法律職業的關系。2.簡述法律職業的特征。
3.簡述司法官的職業道德基本要求。4.簡述法律人職業思維的特征。㈣ 論述題
1.試論述法律職業制度的種類。㈤ 案例分析
分析下列材料并回答問題:
1.自2002年國家司法考試制度實施以來,全國累計有近百萬人參加司法考試,前三次考試共有6.64萬多人取得了法律職業資格。據統計,目前全國共有法官19萬多人,檢察官14萬多人,律師11萬多人,公證員1.3萬多人,但高素質法律職業人才仍存在很大缺口。
2.據有關調查顯示,某地區共有110人取得法律職業資格,其中,就業于法院系統34人,檢察院系統30人,律師行業21 人,公證行業1人,其他類別24人。另外,在對未從事法律職業的24人進行關于“你希望進入的法律職業部門或行業”問卷調查時,填寫法院系統14人,檢察系統5人,律師行業3人,公證行業的0人,政府、企業或公司法律部門2人(材料引自“灼灼華法網”,有修改)。
3.目前我國法官的每100 000人口擁有量將近15人,基本與美國處于同一水平,律師的擁有量不到9人,處于較低的水平,遠遠低于美國、德國等法治發達國家。
4.據有關資料顯示,2006年北京律師數量已經突破1萬人,可是同期西藏地區的律師總量仍然不足200人。34 另外,目前,全國還有206個縣沒有律師,高層次、復合型人才十分缺乏,一些專業領域還缺乏高水準、富有辦理國際業務經驗的律師人才。
問題:綜合上述材料分析我國法律職業的現狀。
第十九章 法律方法
㈠ 單項選擇
1.法律方法屬于下列哪一種方法范疇?()A.認識方法 B.實踐方法 C.思維方法 D.理論方法
2.某法官在審理案件中推理如下:刑法規定,故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,張三毆打他人造成他人輕傷,所以作出對其判處二年有期徒刑的處罰。這位法官所用的推理方法屬于()。A.類比推理 B.歸納推理 C.演繹推理 D.辨證推理 3.關于法律推理,下列說法中錯誤的是()。
A.法律推理是邏輯思維方法在法律領域中的運用,是法律方法的一個重要體現。B.本國法律和外國法律是法律推理的前提和制約法律推理的條件。
C.在缺乏明確的法律規定的情況下,法律原則、政策、法理和習慣都會成為法律推理的前提。D.法律推理是通過職業自律實現司法公正的重要方法。4.對于法律解釋的對象,下列說法中正確的是()。
A.法律解釋的對象包括憲法、法律、法規在內的所有規范性法律文件。B.法律解釋的對象僅限于狹義的“法律",即國家立法機關制定的法律文件。C.法律解釋包括對失去效力或未生效的法律文件的解釋。
D.法律解釋僅是對個別法律條文、概念和術語的說明,不指對整個規范性法律文件的系統闡述。
5.我國《行政許可法》第50條規定,行政機關應當根據被許可人的申請,在該許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定,逾期未作決定的,視為準予延續。這在法律方法上是()。A.類比推理 B.法律推定 C.辨證推理 D.法律擬制 ㈡ 多項選擇
1.司法過程的環節包括()。
A.法律推理 B.法律發現 C.法律解釋 D.法律論證
2.司法過程中的法律推理具有的屬性包括()。A.正式性 B.學術性 C.規范性 D.任意性
3.法律概念之所以存在,其依據在于()。
A.人們法律行為的多樣性 B.人們法律行為的類似性 C.人們法律行為的合法性 D.人們法律行為的可概括性 4.以下情形中需要進行辨證推理的有()。A.法律有缺漏,出現了“法律空隙”或“法律漏洞”
B.法律規定本身的意義模糊
C.某些法律規定明顯落后于社會發展情勢,即出現通常所說的“合法”與“合理”的矛盾 D.法律規定本身矛盾,存在兩種相互對立的法律規定 5.我國的法律的正式解釋大體上可以分為()A.立法解釋 B.行政解釋 C.司法解釋 D.學理解釋
6.以下具有填補法律空白和漏洞的法律方法有()。A.演繹推理 B.類比推理 C.法律論證 D.法律解釋 7.根據解釋的尺度,法律解釋可以分為()。A.字面解釋 B.歷史解釋 C.限制解釋 D.擴大解釋 ㈢ 簡答題
1.簡述法律方法的實踐性。2.簡述法律推理的總體過程。3.簡述我國立法解釋所包含的內容。4.簡述法律解釋中一般解釋方法的種類。㈣ 論述題
1.試論法律解釋的必要性。2.試論法律解釋的原則。㈤ 案例分析
1.張某和王某于2000年在雙方的戶口所在地的某市甲鎮登記結婚,后因夫妻關系不和睦協議離婚,并就共同財產、子女撫養等問題達成了協議。2002年6月,兩人通過熟人到某市乙鎮人民政府辦理了離婚登記手續。2003年3月,張某車禍死亡。同年5月,乙鎮人民政府收到某律師的意見書,認為乙鎮政府對張某、王某的離婚登記行為屬越權行政,應當予以糾正。乙鎮政府于5月9日作出撤銷張某與王某離婚登記行為的決定。王某不服,向某市人民政府申請復議,復議機關認為乙鎮非任一方戶口所在地,乙鎮發放離婚證書屬于行政越權行為,乙鎮自行撤銷行為并無不當,故維持了乙鎮政府的行政行為。王某不服行政復議,又向法院起訴要求撤銷乙鎮政府作出的撤銷離婚登記的具體行政行為。一審法院受理后認為乙鎮政府行為并無不當,故判決駁回了王某的訴訟請求。
問題:談談法律推理在本案中的運用并評析法院的判決結果。
第二十章 法的價值
㈠ 單項選擇
1.當“法的價值”用來指稱法律在發揮其社會作用的過程中能夠保護和助長哪些價值時,又稱之為()。A.法的評價標準 B.法的目的價值 C.法的形式價值 D.法的系統價值
2.當“法的價值”用來指稱法律自身所應當具有的值得追求的品質和屬性時又稱之為()。A.法的形式價值 B.法的評價標準 C.法的目的價值 D.法的功能價值
3.實現有法可依,在應由法律加以調整的行為領域消除法律空白和法律漏洞指的是法的形式價值中的()。
A.權威性 B.普遍性 C.統一性 D.完備性
4.可以實現按一定的標準來尋求各種價值得以共存的條件,并在兩種價值發生沖突不可得兼得時確定如何取舍功能的是()。
A.法的系統價值 B.法的目的價值 C.法的形式價值 D.法的評價標準
5.在整個法的價值體系中,占據突出的基礎地位的法的價值子系統是()。A.法的目的價值系統 B.法的形式價值系統 C.法的評價標準系統 D.法的功能價值系統 ㈡ 多項選擇
1.法的評價標準要解決的是()。A.價值評價問題 B.價值保護問題 C.價值確認問題 D.價值位階問題 2.以下屬于法的形式價值的是()。A.權威性 B.普遍性 C.統一性 D.完備性
3.在我國的法治建設中,應當堅持的評價標準有()。A.生產力標準 B.人道主義標準 C.現實主義原則 D.歷史主義原則
4.我國的法治建設應當堅持的評價標準中,屬于實質性原則的是()。A.生產力標準 B.人道主義標準 C.現實主義原則 D.歷史主義原則
5.任何法律制度的目的價值都具有的重要屬性是()。A.法的目的價值的長遠性 B.法的目的價值的多元性 C.法的目的價值的有序性 D.法的目的價值的時代性 6.組成法的價值體系的子系統是()。A.法的目的價值 B.法的評價標準 C.法的形式價值 D.法的功能價值 ㈢ 簡答題
1.簡述法各種價值沖突的原因。2.簡述法的目的價值的有序性。
3.簡述法的價值體系中各法的價值子系統的關系。㈣ 論述題
1.試論法的價值的概念。2.試論法的價值體系的特征。3.試論法的目的價值系統的特征。㈤ 案例分析
(1)2003年3月17日,一個叫孫志剛的普通外來工,因為沒有帶暫住證,在廣州被收容,60多個小時之后,37 非正常死亡。這起發生在普通人身上的案件,引起了廣泛反響。中央政法委書記羅干,公安部部長***,中央政治局委員、廣東省委書記張德江都先后作出批示,要求依法徹查此案,嚴懲兇手。《人民日報》、《工人日報》等中央媒體都先后作了報道。5月23日,北京大學法學院教授賀衛方、沈巋等5位法律學者,以中國公民的名義,聯名致信全國人大常委會,建議就孫志剛案成立特別調查組,同時對收容遣送制度提請啟動特別調查程序。在這5位法律學者之前,還有許志永、俞江、滕彪等3位青年法學博士在5月16日,就孫志剛案向全國人大常委會提交了建議書,要求對1982年出臺的《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》有關條款進行審查。
(2)2005年9月11日太石村村民合法罷免現任村委會主任的要求已獲得番禺政府同意之后,9月12日,政府突然又派出近千名警察進入太石村“維持秩序”。《番禺日報》9月15日發表評論員文章《依法辦事,從我做起》,援引《信訪條例》第18條為此舉提供理由,強調上訪人數不應超過五人,而“太石村動輒數十人上訪的本身,已經違反了有關法規”。“只有人人都接受法律的約束,社會才能和諧地向前發展??”
問題:由以上案例談我國法的評價標準系統。
第二十一章 法與秩序
㈠ 單項選擇
1.下面錯誤的是()。
A.秩序的特殊性質取決于生產方式的歷史個性 B.秩序的力量最終來源于生產關系的歷史合理性 C.階級社會中的秩序首先是階級統治的秩序 D.理想的社會秩序應以社會契約的形式來建立 2.現代立法規定了最低工資標準、基本勞動條件等工人的勞動權益,禁止企業以任何形式加以剝奪。這些體現了法維護經濟秩序的功能中的()。
A.對經濟主體資格加以必要限制 B.調控經濟活動 C.保障勞動者的生存條件 D.法律保護財產所有權 3.下面屬于社會本位秩序觀的觀點的是()。
A.階級社會中的秩序首先是階級統治的秩序 B.理想的社會秩序應以社會契約的形式來建立 C.社會全體成員由于需要相同和勞動分工而產生的相互依存關系即社會連帶關系乃是社會的基本秩序 D.秩序的力量最終來源于生產關系的歷史合理性
4.在文明社會中,()是消除無序狀態或預防無序狀態的首要的、經常起作用的手段。A.道德 B.宗教 C.法律 D.政策
5.對社會基本安全加以特殊維護的法律中最典型的部分是()。A.民法 B.行政法 C.經濟法 D.刑法 ㈡ 多項選擇
1.秩序的具體特征有()。A.一致性 B.連續性 C.穩定性 D.不變性
2.社會秩序表示在社會中存在著某種程度的()。A.關系的穩定性 B.進程的連續性 C.行為的規則性 D.財產和心理的安全性 3.法律劃定權利義務界限的主要方式包括()。
A.法律直接設定權利義務,并賦之以明確的內容
B.法律只提供依據或某些標準,由當事人自行設定權利義務并確定具體內容 C.法律設立了權威解釋制度。D.法律的道德化。
4.以下秩序觀屬于資本主義秩序觀的有()。A.等級制度秩序觀 B.自由、平等的秩序觀 C.社會本位秩序觀 D.唯物史觀秩序觀 5.法維護正常的社會生活制度的主要作用有()。A.確定權利界限,避免糾紛 B.以文明的手段解決糾紛 C.維護階級統治秩序 D.對社會基本安全加以特殊維護
6.在進入商品經濟階段之后,經濟秩序方面的立法越來越細致,主要包括以下幾個方面()。A.法律保護財產所有權 B.對經濟主體資格加以必要限制 C.調控經濟活動 D.保障勞動者的生存條件 ㈢ 簡答題
1.簡述資本主義自由平等秩序觀。2.簡述資本主義社會本位秩序觀。㈣ 論述題
1.試論歷史唯物主義秩序觀。2.試論法維護階級統治秩序的作用。3.試論法維護經濟秩序的作用。4.試論法維護權力運行秩序的作用。㈤ 案例分析
(1)國家衛生部部長高強透露:為建立健全崗位責任制度,明確各級各類公共衛生機構職責分工,實施問責制度和責任追究制度,衛生部組建了疾病控制局和衛生監督局,負責推進依法行政,加強食品衛生、公共場所衛生、職業環境衛生等公共衛生監督執法,以維護社會正常生產生活秩序和人民群眾的健康權益。
(2)浙江省突發公共事件總體應急預案:“
一、總則。
(一)編制目的。提高政府保障公共安全和處置突發公共事件的能力,最大程度地預防和減少各類突發公共事件及其造成的損害,保障公眾健康和生命財產安全,維護社會穩定,促進經濟社會全面、協調、可持續發展,促進‘平安浙江’建設。” 問題:從以上案例談法維護正常社會生活秩序的作用。
第二十二章 法與自由
㈠ 單項選擇
1.下面關于自由的理念說法錯誤的是()。A.在哲學上,自由的含義對必然的認識和支配
B.哲學涵義的自由和政治涵義的自由和法學上的自由涵義是一樣的。
C.自由在法學和法律的含義是自由是法律上的權利,其邊界就是不能從事法律所禁止的行為
D.自由是做法律許可的一切事情的權利,如果一個公民能夠做法律所禁止的事情,他就不再有自由了 2.以下關于自由說法不正確的是()。
A.人的主體性由自由來體現,沒有自由即沒有主體。
B.人們只有在相互依賴中才能得到自由
C.法律規范不能創造自由 D.在現代社會,作為權利之自由,它的范圍不能由法律限定的 3.下面不是自由之于人的價值的表現的是()。
A.自由是人的主體性的表現 B.自由是人的自我意識的現實化 C.自由是人類發展的助動力 D.自由是人類永恒的追求 4.下面不是自由需要法律確認和保障理由的是()。
A.自由需要排除人們之間的相互強制與侵害 B.自由需要法律排除主體自身對自由的濫用 C.自由是人類發展的助動力 D.自由實現的條件需要法律確認和保障 5.下面不是法律保障自由的一般方式是()。
A.法律確認自由最為最高的價值 B.以權利義務方式設定自由的范圍以及實現方式 C.將責任與自由聯結 D.設置國家權力及正當程序以提供救濟 ㈡ 多項選擇
1.下面有關自由的實質表述正確的是()。A.自由是人的一種自主狀態或自為狀態
B.自由作為一種人類活動現象,盡管存在于不同領域,但它在實質上具有同一性和關聯性 C.哲學上的自由含義是對人們各方面自由的抽象,是對自由實質的表達 D.法律規范中的自由不是來源于社會而是由立法者的意志所決定的 2.下面有關自由的條件表述正確的是()。A.自由的條件包括主體自身條件和外界條件兩個方面 B.每一代人的自由的范圍,與其已有的認識能力有關 C.人們的教育程度對于所享有的自由沒有任何影響
D.一般來說,人們只有借助一定的物質生產力,才能得到一定的自由 3.自由需要法律確認和保障的理由是()。
A.自由是實現其他價值的前提 B.自由需要法律排除主體自身對自由的濫用 C.自由需要法律排除人們之間的相互強制和侵害 D.自由實現的條件需要法律確認和保障 4.法律以權利義務方式設定自由的范圍以及實現方式表現為()。
A.權利規范確認和描述了主體的自由及范圍 B.義務的禁止表達了對他人自由不得妨礙的要求 C.義務中積極作為的規定,對應了權利人自由的要求 D.法律規定了各種自由的具體的實現方式和手段 5.下面表述正確的是()。
A.各主體自行實施法律必將造成對自由更大的侵害
B.自由是做法律許可的一切事情的權利,如果一個公民能夠做法律所禁止的事情,他就不再有自由了 C.法律應以自由為目的之一
D.自由是不受干預和控制,但又離不開干預和控制。6.下面有關法律確認和保障自由的原則正確的是()。
A.法律所確認的自由,不應當只是社會中某些人的自由,而應當是所有社會成員的自由,每一個社會成員的自由應當是并存的
B.自由之保障不可能沒有干預和控制,如果沒有干預和控制就不能防止有人濫用自由進而侵害別人的自由
C.公益干預原則是平衡公共利益和社會成員自由所不可缺少的 D.積極自由保障原則意味著對干預的廣泛授權 ㈢ 簡答題
1.簡述自由之于人的價值。2.簡述每個人自由并存原則。㈣ 論述題
1.試論自由需要法律的確認和保障的理由。2.試論法律確認和保障自由的一般方式。3.試論法律確認和保障自由的原則。㈤ 案例分析
1.受1995年以來國際新一輪跨國并購浪潮影響,跨國公司對華投資方式出現一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠,再到大舉并購我國發展潛力較大的優秀企業。這是跨國公司一項戰略性的重大舉措,而且來勢很猛。必須絕對控股、必須是行業龍頭企業、預期收益必須超過15%,這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰略的基本要求。他們對一般國企拼命壓價,對好企業不惜高價收購。一些跨國公司認為,現在是收購中國企業的最好時機,收購價格正像中國的勞動力一樣,比歐美低得太多;可以利用中國企業原有的銷售網絡、原材料和能源供給渠道以及品牌,再加上外商的資本和技術就可以逐步實現壟斷中國市場的目標。目前,國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業和市場瓜分得差不多了;可口可樂通過品牌戰略,已使其飲料、濃縮液在我國市場占有很大份額;寶潔在華的數家企業除上海沙宣是合資企業外,其余9家已全部獨資;歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”;我國大型超市的80%以上已被跨國公司納入囊中。近年來,跨國公司已開始大舉進軍我國大型制造業,并購重點直奔我國工程機械業、電器業等領域的骨干企業、龍頭企業。
全國政協委員、國家統計局局長李德水認為:應當盡快制定外商來華并購企業的法律法規,與國際通用做法接軌。消極地抵制外商來華并購是錯誤的,而是要盡快制定和完善旨在規范外資來華并購行為的法律或條例。特別對以壟斷我國市場為目標的惡意并購行為,要有嚴厲的制裁手段。應當對外資企業實行國民待遇政策。過去我們實行對外資優惠的政策是必要的,也是有效的。但在新形勢、新環境下,應與時俱進。要按照世貿組織的規則,一視同仁地給予國內外企業國民待遇。實際上,真有本事的跨國公司并不在意什么“特殊關照”和“超國民待遇”,而是看重公平競爭的環境。
問題:從以上案例談法律如何保障自由的實現。
第二十三章 法與效率
㈠ 單項選擇
1.一個社會無論效率多高,如果它缺乏公平,則我們不能認為它就比效率低但比較公平的社會更理想。這是下列哪位法學家的觀點()。A.格老秀斯 B.哈特 C.阿奎那 D.羅爾斯
2.任何一個國家的法律都是以()為核心的。A.生命權 B.自由權 C.財產權 D.平等權
3.追求()是人類最一般、最基礎的心理特征和行為規律,是一切創造性活動的源泉和動力。A.財富 B.權力
C.利益 D.美德
4.()的承認是有效利用自然資源的前提。A.人身權利 B.訴訟權利 C.財產權利 D.選舉權利
5.以下不屬于減少交易費用涉及的關鍵問題的是()。A.產權制度 B.企業組織形式的創新 C.產品質量的提高 D.市場機制的完善 6.就當代社會而言,最佳的經濟運行模式是()。A.市場經濟模式 B.計劃經濟模式 C.自然經濟模式 D.產品經濟模式 ㈡ 多項選擇
1.為保證資源的高效利用,法律為財產的轉移提供保障和便利。下列事例中屬于這一作用的表現的是()。A.生產資料的租讓 B.交警扣留違章車輛 C.公民依法納稅 D.企業兼并
2.下列法的價值中主要屬于道德范疇的是()。A.效率 B.正義 C.公平D.自由
3.關于效率和公平的關系,表述正確的是()。A.效率和公平是既相適應又有矛盾的一對價值 B.效率和公平如兩列向兩個相反方向駛去的火車,不可調和 C.如果把效率絕對化有可能從根本上損害效率 D.在良好的制度安排下,兩者是可以兼顧的
4.法律,特別是(),要以效率為中心進行制度改革和建構。A.經濟法 B.民商法 C.憲法 D.民事訴訟法 ㈢ 簡答題
1.簡述效率這一價值標準的適用范圍。2.簡述資源配置需要按照效率原則的理由。
3.簡述在社會主義社會條件下實行按勞分配為主體的分配制度的客觀必然性。4.簡述權利和權力是最重要的法律資源的理由。5.簡述效率優先的法律精神的制度表現。㈣ 論述題
1.試論法對效率的促進作用。㈤ 案例分析
1.新華網北京2006年12月25日電(記者鄒聲文 田雨)自12月24日起,全國人大常委會開始對物權法草案進行第七次審議。這是物權法草案繼六審創下全國人大立法史上單部法律草案審議次數之最后,再次刷新這一記錄。本稿物權法草案主要涉及以下幾個方面:(1)明確公共財產神圣不可侵犯,物權法突出對國有資產的保護。(2)順應市場經濟的客觀需要,物權法草案堅持平等保護一切市場主體。(3)合法的私人財產受到保護,物權法草案 42 絕不保護非法財產。(資料來源于網絡,經過筆者編輯整理)
問題:結合案例談談你對法與效率關系的理解。
第二十四章 法與正義
㈠ 單項選擇
1.“正義具有一張普洛透斯的臉,變幻無窮,隨時可呈不同形狀,并具有極不相同的面貌。”這是哪位法學家的話()。
A.蘇格拉底 B.亞里士多德 C.博登海默 D.盧梭
2.堅持將法分為分配正義和矯正正義的是()。A.蘇格拉底 B.亞里士多德 C.博登海默 D.羅爾斯
3.從法律的角度,正義并不是指個人的德行,也不是指人們之間的理想關系。它意味著一種體制,意味著對關系的調整和對行為的安排,以使人們生活得更好,滿足人類對享有某些東西、實現各種主張的手段,使大家盡可能地在最少阻礙和浪費的條件下得到滿足。這一觀點是下列哪位法學家提出的()。A.羅爾斯 B.霍姆斯 C.托克維爾 D.龐德
4.法律必須建立在道德基礎之上,兩者不可分離,強調“法的正義性”和“合目的性”優先,法律的權威和效力來自于法律之外;人們在現實生活中對那些“不法的法律”、那些“惡法”有溫和抵抗的權利,至少人們能夠根據自己的理性判斷來選擇自己的行為,可以不按照惡法去從事那些反人類、反人道的“非法”行為。這一觀點應屬于哪一學派()。
A.自然法學 B.實證主義法學 C.馬克思主義法學 D.社會法學
5.在現代社會,人類對正義的共識性程度大大提高,()構成正義的底線。A.尊長扶幼 B.對人的尊嚴的尊重 C.自由、平等、博愛 D.追求幸福的權利 ㈡ 多項選擇
1.從正義發生和實現的領域的角度,正義可以分為()。A.道德正義 B.經濟正義 C.政治正義 D.法律正義
2.從正義與主體利益的關系,正義可分為()。A.個人正義 B.社會正義 C.實體正義 D.形式正義
3.人類歷史上實行過的分配原則有()。A.無差別分配原則 B.按照優點分配原則 C.按照勞動分配原則 D.按照需要分配原則 4.公正地解決沖突的主要標志有()。
A.無偏見地適用公開的原則 B.類似案件類似處理 C.同樣的情況同樣對待 D.對弱勢群體予以照顧
5.社會基本結構的正義包括()。
A.符合統治階級利益的正義 B.社會各種資源、利益以及負擔之分配上的正義 C.符合被統治階級的利益 D.社會利益沖突之解決上的正義 ㈢ 簡答題
1.簡述法對全社會正義的促進和保障。2.簡述社會主義國家的分配制度。
3.簡述在現代社會法律為保障沖突的公正解決所提供的規則和程序。㈣ 論述題
1.試論正義在法律生活中的作用。2.試論法促進和保障國際正義。㈤ 案例分析
1.28歲的甘肅打工者王斌余,因急需錢給父親治病,并且自己因身體原因不想繼續打工,和弟弟一起準備向包工頭吳新國處要回當年的工錢。2005年5月11日晚,兄弟倆到吳新國住處討要工資時,吳新國一直沒有開門。住在旁邊的蘇文才、蘇志剛、蘇香蘭、吳華還有吳新國的老婆過來讓他倆走。吳華罵哥倆像條狗,用拳頭打王斌余,還用腳踢他。蘇氏父子也對兄弟二人連踢帶打。“為什么我活著總是讓人欺負?!”憤怒的王斌余拿出隨身攜帶的折疊刀,將蘇志剛、蘇文才、吳華、蘇香蘭相繼捅倒在地,又見吳新國之妻湯曉琴扶著被捅傷的蘇志剛蹲在墻根處,王斌余持刀又將湯曉琴捅傷,最終釀成四死一傷的慘案。王斌余殺了人后沒有逃跑,而是投案自首。“他們這樣欺壓民工,卻受不到法律的制裁,我就是要殺了他們。我殺了他們,并不是我想的,這是命運的安排吧。”對于自己的所為,王斌余沒有后悔,“反正我也不想活了,我這樣活著太累了!”
問題:民工王斌余只是想要討回工錢,找回屬于自己的“正義”,但卻釀成了重大血案,等待他的必然是法律的制裁。在這起案件中,法律和正義沖突了嗎?為什么?
第二十五章 法與人權
㈠ 單項選擇
1.法律意義上的人權在我國憲法中被稱為()。A.人民主權 B.公民的基本權利 C.公民的權利義務 D.公民的基本義務 2.人權的法律保護的最后一道防線是()。A.立法救濟 B.行政救濟 C.司法救濟 D.自力救濟
3.被視為基本權利的權利,每一項都代表著人參與社會生活深度和廣度的一個方面,將人從任何一類社會關系中隔離出去,都預示著人的不完整。以上表明了公民基本權利的哪個特征?()A.對人的不可缺乏性 B.不可取代性 C.不可轉讓性 D.穩定性
4.法律規定了法定人權的內容和范圍,為人權的享有和實現、行政保護和司法救濟提供了法定的標準。以上指的是()。
A.人權的法律保護 B.人權立法保護的實質性保護 C.人權立法保護的程序性保護 D.人權司法保護的程序性保護 5.與人權的司法救濟相比較,人權的行政保護具有()。
A.實效性 B.效率性 C.簡易性 D.主動性
6.下列哪些屬于最重要的基本人權()。
A.生存權 B.人身權利 C.發展權 D.政治權利 ㈡ 多項選擇
1.公民基本權利的特征有()。
A.對于人和公民不可缺乏、不可取代 B.對于人和公民不可轉讓 C.穩定的 D.有母體性 2.人權中的“人”,可以解釋為()。
A.“自然人”、“人民” B.“市民”、“公民” C.“國民”、“民族” D.“種族”、“集體” 3.下面對公民的基本權利的特點描述錯誤的是()。A.對人的不可缺乏性 B.可以取代性
C.穩定性 D.在當代文明各國不具有共似性 4.人權中的“權”,可以解釋為()。
A.“自然的權利”、“市民的權利” B.“國民的權利”、“人民的權利” C.“公民權”、“基本權” D.“憲法權”、“公民的基本權利” 5.下列哪些說法是正確的()。
A.近現代法治的實質和精義在于控權 B.宗教信仰自由是當今世界各國的宗教政策的主流 C.集體人權是個人人權的基礎 D.人權可以作為判斷法律善惡的標準
6.無產階級的社會主義人權綱領與資產階級的資本主義人權綱領相比,明顯不同的特征有()。A.人權主體的普遍性 B.人權內容的廣泛性 C.公平性 D.理想與現實的統一性 ㈢ 簡答題
1.簡述基本權利的含義。2.簡述人權的司法救濟。㈣ 論述題
1.試論人權與公民的基本權利的概念。2.試論人權的價值。
3.試論我國社會主義人權綱領。4.試論人權的國內法保護。㈤ 案例分析
(1)二戰后,國際社會制定了一系列法律文件,加強了對人權的普遍關注、保護和救濟,比如,《世界人權宣言》、《經濟、社會、文化權利國際公約》、《防止并懲治滅絕種族罪公約》、《消除一切形式種族歧視國際公約》、《關于戰俘待遇的日內瓦公約》等。
(2)羅伯特·科爾布(Robert Kolb)在《論人道干涉》中認為:
“認為每一次干預都僅僅是被隱藏在憤世嫉俗的慷慨言辭下秘而不宣的動機所支配,這種認識是錯誤的。不錯,這些干預從來不是出于絕對無私的理由,不過這沒什么奇怪。由于這些干預是因為保護基督徒而采取的,所 45 以它是有選擇性的,這也是事實。然而一些干預也符合了、至少部分符合單純的人道信念,它們扎根于19世紀廣泛認同的思想意識領域,這種定型的思想意識以人道價值為中心,這也是當時所謂的‘文明國家’觀念中不可或缺的組成部分。”
問題:從以上案例談人權的國際法保護。