第一篇：國家賠償案件：改判越來越快 賠償越來越高

國家賠償案件：改判越來越快 賠償越來越高

記者盤點(diǎn)近年來金額百萬的國家賠償案件發(fā)現(xiàn) 國家通過賠償程序保障人權(quán)力度不斷加大

2014年的最后一天，呼格吉勒圖的父母從內(nèi)蒙古高院法官手里拿到國家賠償決定書，賠償金額205.9萬元，其中100萬元精神損害賠償金是目前司法實(shí)踐中賠償最高的一個(gè)數(shù)額。外界稱其反映了司法機(jī)關(guān)主動回應(yīng)社會期待，積極履行賠償義務(wù)的態(tài)度。

近年來，浙江張氏叔侄案、內(nèi)蒙古呼格吉勒圖案、安徽于英生案??這些改判無罪的案件，使得國家賠償進(jìn)入公眾關(guān)注的視野。

《國家賠償法》實(shí)施已20年，共受理13.4萬件賠償案。“冤錯案件雖然整體數(shù)量極少，但社會影響和關(guān)注度極高，對司法公信力破壞極大。”為此，最高法發(fā)布指導(dǎo)性文件，要求各級法院及時(shí)告知、審理，確保受害人在申請后能夠盡快獲得國家賠償。

記者盤點(diǎn)近年來7件受到關(guān)注的國家賠償案件，從改判無罪到獲賠，最快用了15天，有6個(gè)案件7人獲得了精神損害賠償。由此也可以看出，我國法治環(huán)境日趨進(jìn)步，國家通過賠償程序保障人權(quán)力度不斷加大。

數(shù)據(jù)

1.《國家賠償法》從1995年1月施行，截至2014年12月，20年共受理13.4萬件賠償案，審結(jié)12.5萬余件。

2.2013年，全國法院新收國家賠償案件2050件，審結(jié)2045件，與上一年持平，賠償總金額8735.2236萬元，同比上升43.2%，其中刑事賠償案件890件，占43.52%，刑事賠償金額同比上升49.4%。

內(nèi)蒙古呼格案

國家賠償205.9萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：15天 1996年4月9日，呼和浩特卷煙廠工人呼格吉勒圖和工友閆峰向警方報(bào)案，在煙廠附近公廁內(nèi)發(fā)現(xiàn)一具下身赤裸的女尸。48小時(shí)后，18歲的呼格吉勒圖被認(rèn)定為兇手。

案發(fā)僅僅61天后，內(nèi)蒙古高院“維持原判”，判決呼格吉勒圖死刑，并立即執(zhí)行。

2005年，被媒體稱為“殺人惡魔”的內(nèi)蒙古系列強(qiáng)奸殺人案兇手趙志紅落網(wǎng)，其交代的第一起殺人案就是4·09毛紡廠女廁女尸案。

在社會持續(xù)多年關(guān)注下，2014年11月20日，呼格吉勒圖案進(jìn)入再審程序。12月15日，內(nèi)蒙古自治區(qū)高院再審判決宣告原審被告人呼格吉勒圖無罪，之后啟動追責(zé)程序和國家賠償。12月19日，內(nèi)蒙古公、檢、法等部門啟動呼格吉勒圖案的追責(zé)調(diào)查程序。

黃家光案 160萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：一個(gè)月

因被卷入一場1994年的命案，黃家光自1996年起就成了一名犯罪嫌疑人。2000年，經(jīng)過法院兩輪審判，他被定為主犯之一，因“故意殺人罪”獲判無期徒刑。

2014年9月29日，海南省高院再審宣判，黃家光被宣告無罪，當(dāng)庭獲釋。徐輝案 157萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：52天

1998年8月，珠海市小林鎮(zhèn)居民、19歲的嚴(yán)某娟被強(qiáng)奸殺害。2001年5月，徐輝因涉嫌強(qiáng)奸、故意殺人罪，被珠海市中級法院判處死刑，緩期兩年執(zhí)行。

2014年9月9日，因證據(jù)不足，珠海市中級人民法院再審改判徐輝無罪。王本余案 150萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：不到一個(gè)月 1994年，在內(nèi)蒙古包頭打工的王本余認(rèn)識了李彥明，12月15日，李殺了個(gè)小女孩后，威脅王本余幫助處理尸體。

12月16日晚，因有強(qiáng)奸殺人嫌疑，王本余被警方帶走，李彥明逃逸。1996年11月，42歲的王本余因強(qiáng)奸殺人罪被判處死緩。2012年，真兇李彥明在北京落網(wǎng)。

2013年7月，內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院改判王本余強(qiáng)奸殺人罪名不成立，以包庇罪判處有期徒刑3年。

浙江叔侄奸殺冤案 110萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：約2個(gè)月

2003年5月，因?yàn)榇畋丬嚨?7歲女子王某被害，張輝、張高平叔侄分別被判死刑、緩期二年執(zhí)行和有期徒刑十五年。

案件復(fù)查時(shí)，杭州市公安局將被害人王某指甲內(nèi)提取的DNA材料與警方的數(shù)據(jù)庫比對，發(fā)現(xiàn)了令人震驚的結(jié)果：該DNA分型與2005年被執(zhí)行死刑的罪犯勾海峰高度吻合。

二人服刑10年后，2013年3月，經(jīng)浙江省高級人民法院依法再審公開宣判，認(rèn)定原判定罪、適用法律錯誤，有新的證據(jù)證明，本案不能排除系他人作案的可能。最終認(rèn)定宣告張輝、張高平無罪。

于英生案 100萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：4個(gè)月

1996年12月2日，安徽蚌埠市民韓露在家中遇害，20天后，時(shí)任蚌埠市東市區(qū)(現(xiàn)龍子湖區(qū))區(qū)長助理的韓某丈夫于英生，因有重大嫌疑被批捕，被法院以故意殺人罪判處無期徒刑。

2013年8月13日，安徽省高院公開宣判，認(rèn)為于英生故意殺害其妻事實(shí)不清、證據(jù)不足，宣告于英生無罪，當(dāng)庭釋放，此前他被羈押17年。隨后，蚌埠市公安局啟動再偵程序。2013年11月27日，犯罪嫌疑人交警武欽元在蚌埠被抓獲，并供述了17年前強(qiáng)奸殺害韓某的犯罪事實(shí)。

李懷亮案 98萬元

從改判無罪到獲賠時(shí)間：11個(gè)月

2001年，河南葉縣灣李村13歲少女郭小蕊（化名）被害，同村人李懷亮成為嫌疑人。

2004年8月，平頂山市中院作出一審判決，以故意殺人罪判處李懷亮死刑。河南省高院發(fā)回重審后改判死緩。

2006年9月，河南省高院第二次發(fā)回重審。此后，該案再無開庭消息，李懷亮也一直被羈押在看守所。

2013年4月25日，平頂山中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)提交的證據(jù)達(dá)不到認(rèn)定李懷亮有罪的證明標(biāo)準(zhǔn)，以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由，判決李懷亮無罪。

案例分析

1.國家賠償最高額：

內(nèi)蒙古呼格吉勒圖案，205萬元，也是迄今為止我國國家賠償中精神撫慰金最高紀(jì)錄

2.獲得精神損害賠償案：6個(gè)

最高：內(nèi)蒙古呼格吉勒圖案 100萬元 浙江叔侄強(qiáng)奸案 45萬元 徐輝案 40萬元 黃家光案 不明 李懷亮案 20萬元 王本余案 15萬元 3.最快獲賠時(shí)間：

內(nèi)蒙古呼格吉勒圖案 15天 4.罪名：

7起案件全部涉“故意殺人罪” 計(jì)算方式

（依據(jù)《國家賠償法》）1.侵犯公民人身自由權(quán)：

國家上年度職工日平均工資×失去自由天數(shù) 2.侵犯公民生命健康權(quán)： 造成身體傷害：

醫(yī)療護(hù)理費(fèi) + 誤工費(fèi)（國家上年度職工日平均工資×誤工天數(shù)），最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍

部分或者全部喪失勞動能力： 醫(yī)療護(hù)理費(fèi)+繼續(xù)治療費(fèi)+殘疾補(bǔ)償金 3.精神損害撫慰金：

2014年10月，最高法院對精神損害撫慰金數(shù)額作出明確規(guī)定，精神損害撫慰金的具體金額原則上不超過人身自由賠償金、生命健康賠償金總額的35%，最低不少于1000元

原因分析

2013年賠償總金額上升的原因主要有：

作為侵犯人身權(quán)賠償標(biāo)準(zhǔn)的國家上年度職工平均工資同比上升超過12%； 新增的精神損害撫慰金受到重視；

法治環(huán)境日趨進(jìn)步，國家通過賠償程序保障人權(quán)力度不斷加大。

第二篇：國家賠償案件案由的法規(guī)

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國家賠償案件案由的法規(guī)

最高人民法院關(guān)于國家賠償案件案由的規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于國家賠償案件案由的規(guī)定》已于2011年12月26日由最高人民法院審判委員會第1537次會議通過，自2012年2月15日起施行。

為正確適用法律，根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》，結(jié)合國家賠償工作實(shí)際，對國家賠償案件案由規(guī)定如下：

一、違法刑事拘留賠償(國家賠償法第十七條第

(一)項(xiàng))。違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時(shí)間超過刑事訴訟法規(guī)定的時(shí)限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的賠償案件。

二、無罪逮捕賠償(國家賠償法第十七條第

(二)項(xiàng))。對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者一審

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判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的賠償案件。三、二審無罪賠償(國家賠償法第二十一條第四款)。二審改判無罪的賠償案件。

四、重審無罪賠償(國家賠償法第二十一條第四款)。二審發(fā)回重審后作無罪處理的賠償案件。

五、再審無罪賠償(國家賠償法第十七條第

(三)項(xiàng))。依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的賠償案件。

六、刑訊逼供致傷、致死賠償(國家賠償法第十七條第(四)項(xiàng))。刑訊逼供造成公民身體傷害或者死亡的賠償案件。

七、毆打、虐待致傷、致死賠償(國家賠償法第十七條第

(四)項(xiàng))。以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的賠償案件。

八、違法使用武器、警械致傷、致死賠償(國家賠償法第十七條第(五)項(xiàng))。違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的賠償案件。

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九、刑事違法查封、扣押、凍結(jié)、追繳賠償(國家賠償法第十八條第(一)項(xiàng))。在刑事訴訟過程中，違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施的賠償案件。

十、錯判罰金、沒收財(cái)產(chǎn)賠償(國家賠償法第十八條第

(二)項(xiàng))。依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財(cái)產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的賠償案件。

十一、違法司法罰款賠償(國家賠償法第三十八條)。人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法司法罰款造成損害的賠償案件。

十二、違法司法拘留賠償(國家賠償法第三十八條)。人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法司法拘留造成損害的賠償案件。

十三、違法保全賠償(國家賠償法第三十八條)。人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取保全措施造成損害的賠償案件。

十四、錯誤執(zhí)行賠償(國家賠償法第三十八條)。人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤造成損害的賠償案件。

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來源：（國家賠償案件案由的法規(guī)http://s.yingle.com/s/371120.html）心懷法治.相關(guān)法律知識

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第三篇：民事提請抗訴案件獲改判

湘潭縣人民檢察院一民事提請抗訴案件獲改判

近日，湘潭縣人民檢察院提請抗訴的劉某、劉某某不服法院判決的股份轉(zhuǎn)讓糾紛案，歷經(jīng)訴訟后獲得改判，申訴人的合法權(quán)益得到了維護(hù)。

2007年6月21日，申訴人劉某、劉某某與對方當(dāng)事人劉某華、許某某簽訂采石場股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，劉某、劉某某受讓劉某華、許某某在采石場的149萬余元股份，付款方式：劉某、劉某某以湘潭市某某花園1棟1號門面、2號門面抵轉(zhuǎn)讓款108萬元，另支付現(xiàn)金41萬余元。后在履行協(xié)議中雙方產(chǎn)生糾紛。2007年7月，當(dāng)事人劉某華、許某某起訴至縣法院，縣法院經(jīng)審理認(rèn)為:申訴人沒有取得1號門面、2號門面的所有權(quán),僅與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂了房屋買賣合同,只是一種債權(quán)，故此認(rèn)定付款方式第一項(xiàng)無效,判決劉某、劉某某以現(xiàn)金支付股份轉(zhuǎn)讓款108萬元。

2008年7月，劉某、劉某某不服縣法院判決向我院提出申訴，我院經(jīng)審查認(rèn)為，申訴人與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂房屋買賣合同,并交清了所有購房款和辦證費(fèi)用計(jì)101萬元, 房地產(chǎn)開發(fā)商雖未辦理房產(chǎn)證給申訴人, 但申訴人擁有房屋買賣合同上的債權(quán)。債權(quán)轉(zhuǎn)讓是合同法賦予合同當(dāng)事人的權(quán)利,當(dāng)事人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利,因此，原判決認(rèn)定付款方式第一項(xiàng)無效屬認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯誤。2008年8月，我院提請市檢察院抗訴，市檢察院向市中級法院提出抗訴，市中級法院指令縣法院再審。2009年3月，縣

法院開庭再審，再審未采納抗訴意見，維持一審判決。申訴人不服判決，提出上訴，市中級法院發(fā)回縣法院重審?？h法院重審采納“申訴人以2個(gè)門面抵償108萬元轉(zhuǎn)讓款合法有效”的檢察抗訴意見,撤銷原判,作出了改判。

（張紅軍）

群眾問題無小事，排憂解難是履職

“我們知道檢察院介入，這個(gè)問題一定能解決,謝謝你們了?！边@是湘潭礦業(yè)集團(tuán)公司宿舍區(qū)居民對檢察干警說的一句感激的話。

2011年8月3日，湘潭縣人民檢察院民行科干警在縣城易俗河鎮(zhèn)海棠路進(jìn)行走訪時(shí),接到群眾反映：2010年底以來，湘潭礦業(yè)集團(tuán)公司宿舍區(qū)的50余戶住戶160余人,因?yàn)槟称嚸廊莨九欧庞推釓U氣,生活受到嚴(yán)重影響,多次與美容公司交涉,并向有關(guān)部門投訴，污染問題均沒有得到解決。檢察干警先解釋了環(huán)境污染的相關(guān)法律規(guī)定和解決辦法，穩(wěn)定住戶情緒。8月5日，我院干警和縣環(huán)保局取得聯(lián)系，建議該局迅速處理。環(huán)保局及時(shí)下達(dá)了整改通知，汽車美容公司封堵了向住宅區(qū)的廢氣排放口，新購置了一套設(shè)備解決廢氣排放問題。8月26日，縣環(huán)保局約請檢察院、住戶代表到現(xiàn)場檢查驗(yàn)收。住戶代表對公司整改表示滿意，并對環(huán)保局和檢察院表示感謝。

（張紅軍）聯(lián)系電話:***,qq:906947616,z***@126.com

第四篇：江西省公安機(jī)關(guān)辦理國家賠償案件規(guī)范

江西省公安機(jī)關(guān)辦理國家賠償案件規(guī)范

（2008年11月24日江西省公安廳廳長辦公會通過）

第一條公民、法人和其他組織認(rèn)為公安機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯其合法權(quán)益造成損害的，可依法申請國家賠償。

第二條公安機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，屬行政賠償?shù)姆秶瑧?yīng)予賠償：

（一）違法行政拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；

（二）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；

（三）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（四）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為；

（六）違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)產(chǎn)等行政處罰的；

（七）違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；

（八）違反國家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的；

（九）不依法履行法定職責(zé)，造成公民合法權(quán)益遭受損害的；

（十）造成財(cái)產(chǎn)損失的其他違法行為。

第三條公安機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)，有下列侵犯公民人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，屬于刑事賠償范圍：

（一）被刑事拘留的人沒有犯罪事實(shí)或者沒有證據(jù)證明有犯罪嫌疑，經(jīng)本局解除刑事拘留或者檢察機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)逮捕的；

（二）刑訊逼供或者以暴力毆打等行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（三）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；

（四）違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等刑事強(qiáng)制措施的；

第四條公安機(jī)關(guān)不對下列行為造成的損害承擔(dān)行政賠償責(zé)任：

（一）本局工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為；

（二）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；

第五條公安機(jī)關(guān)不對下列情形下造成的損害承擔(dān)刑事賠償責(zé)任：

（一）因公民自己故意作虛假供述，或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押的；

（二）依照刑法第十六條、第十七條、第十八條規(guī)定不予負(fù)刑事責(zé)任的；

（三）依照刑事訴訟法第十五條規(guī)定不追究刑事責(zé)任的；

（四）公安機(jī)關(guān)工作人員行使與職務(wù)無關(guān)的個(gè)人行為；

（五）因公民自傷、自殘等故意行為致使損害結(jié)果發(fā)生的。

第六條賠償申請人要求行政賠償?shù)模梢韵认蛟斐蓳p害的公安機(jī)關(guān)提出，也可以在申請行政復(fù)議和行政訴訟時(shí)一并提出；賠償申請人要求刑事賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)向造成損害的公安機(jī)關(guān)提出賠償申請。

賠償申請人要求賠償?shù)膽?yīng)當(dāng)遞交申請書，書寫申請書確有困難的，可以委托他人代寫，也可以口頭申請。賠償申請書應(yīng)當(dāng)由申請人或者委托代理人簽名蓋章。

第七條公安機(jī)關(guān)的國家賠償案件由法制部門負(fù)責(zé)辦理。

法制部門收到賠償申請人的申請后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行收文登記；對口頭申請的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、賠償請求、要求賠償?shù)睦碛杉皶r(shí)間等，并交申請人簽字。

第八條法制部門收到國家賠償申請后應(yīng)當(dāng)確定兩名以上民警作為案件經(jīng)辦人，并指定其中一名作為案件主辦民警。

第九條經(jīng)辦人對行政賠償申請應(yīng)當(dāng)審查如下內(nèi)容：

（一）申請人資格是否合法；

（二）是否屬于本機(jī)關(guān)受理的賠償范圍；

（三）有無具體的賠償請求；

（四）有無明確的受害人；

（五）申請人是否在行政復(fù)議和提起行政訴訟時(shí)一并提出了賠償申請，以及行政復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院受理的情況。

第十條經(jīng)辦人對刑事賠償申請應(yīng)當(dāng)審查如下內(nèi)容：

（一）申請人資格是否合法；

（二）是否屬于本局受理的賠償范圍。

（三）有無明確的受害人；

（四）有無具體的賠償請求。

第十一條經(jīng)辦人在對賠償申請進(jìn)行審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)對符合本機(jī)關(guān)受理范圍,因?yàn)槿鄙儆嘘P(guān)賠償申請人資格證明材料的,應(yīng)當(dāng)通知賠償申請人予以補(bǔ)充。

第十二條經(jīng)辦人應(yīng)當(dāng)自收到賠償申請之日起五日內(nèi)提出是否受理的審查意見，填寫《受理賠償審批表》，報(bào)法制部門負(fù)責(zé)人審核后呈請公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審批，決定是否受理。

第十三條對賠償申請不符合申請條件,經(jīng)批準(zhǔn)決定不予受理的，經(jīng)辦人應(yīng)當(dāng)自收到賠償申請之日起七日內(nèi)制作《行政賠償不予受理決定書》或者《刑事賠償不予受理決定書》,并在七日內(nèi)送達(dá)賠償申請人。

第十四條對賠償申請符合申請條件,經(jīng)批準(zhǔn)決定受理的,經(jīng)辦人應(yīng)當(dāng)自收到賠償申請之日起七日內(nèi)制作《行政賠償受理決定書》或者《刑事賠償受理決定書》,并在七日內(nèi)送達(dá)賠償申請人。

第十五條決定受理的，經(jīng)辦人應(yīng)當(dāng)對行使職權(quán)行為是否違法進(jìn)行確認(rèn)，并填寫《賠償案件審批表》報(bào)請審核審批。

第十六條行使職權(quán)行為依法確認(rèn)為違法的，應(yīng)當(dāng)制作《確認(rèn)違法決定書》并送達(dá)賠償申請人。

行使職權(quán)行為依法不予確認(rèn)違法的，應(yīng)當(dāng)制作《不予確認(rèn)決定書》并送達(dá)賠償申請人。

行使職權(quán)行為違法性的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)在收到申請之日起三十日內(nèi)作出書面結(jié)論。案情復(fù)雜不能在三十日內(nèi)確認(rèn)的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可延長十五日。

第十七條行使職權(quán)行為被依法確認(rèn)違法后，經(jīng)辦人應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)提出賠償意見，填寫《賠償案件審批表》，報(bào)法制部門負(fù)責(zé)人審核后報(bào)請公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審批。賠償申請人自愿在合法的基礎(chǔ)上就賠償方式和數(shù)額進(jìn)行協(xié)商的，辦案人應(yīng)當(dāng)將協(xié)商達(dá)成一致的意見，按前款規(guī)定報(bào)請審核、審批。

第十八條賠償意見被批準(zhǔn)后，法制部門應(yīng)當(dāng)在24小時(shí)內(nèi)制作《行政賠償決定書》或者《刑事賠償決定書》，并盡快送達(dá)賠償申請人和有關(guān)財(cái)務(wù)部門。

第十九條賠償案件應(yīng)當(dāng)在收到賠償申請之日起兩個(gè)月內(nèi)辦理完結(jié)。

第二十條國家賠償決定書生效后,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行決定的賠償事項(xiàng)。第二十一條國家賠償以支付賠償金為主要方式。

能夠返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，應(yīng)當(dāng)在賠償決定生效后五日內(nèi)返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。

第二十二條支付賠償金的，可以與賠償申請人協(xié)議支付的方式、期限，協(xié)議不成的，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)全部予以支付。

第二十三條公安機(jī)關(guān)依法賠償后，應(yīng)當(dāng)按照國家賠償法的規(guī)定對有故意或者重大過失造成損害的有關(guān)責(zé)任人員進(jìn)行追償。

追償意見有賠償案件的經(jīng)辦人提出，經(jīng)法制部門負(fù)責(zé)人審核，報(bào)公安機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。

第二十四條刑事賠償申請人要求公安機(jī)關(guān)確認(rèn)其刑事行為違法導(dǎo)致申請人的合法權(quán)益受到侵害，公安機(jī)關(guān)不予確認(rèn)的，賠償申請人有權(quán)向其上一級公安機(jī)關(guān)申訴；賠償義務(wù)機(jī)關(guān)收到刑事賠償申請逾兩個(gè)月不予賠償或者賠償申請人對賠償數(shù)額有異議的，賠償申請人可以自期間屆滿之日起三十日內(nèi)向其上一級公安機(jī)關(guān)申請復(fù)議。

第二十五條上一級公安機(jī)關(guān)法制部門收到申訴狀或者復(fù)議申請書后，應(yīng)當(dāng)確定兩名以上民警辦理該申訴或者復(fù)議案件，并指定其中一名為主辦民警。

第二十六條申訴或者復(fù)議案件的辦案民警應(yīng)當(dāng)對案件是否屬于申訴或者復(fù)議范圍、是否在法定期限內(nèi)以及有關(guān)材料是否齊全進(jìn)行審查，并提出是否受理的意見報(bào)請審核審批。

對于是否受理申訴或者賠償復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)在收到申訴狀或者復(fù)議申請書后五日內(nèi)作出書面決定，并及時(shí)送達(dá)申訴人或者復(fù)議申請人。

第二十七條決定受理后，負(fù)責(zé)辦理申訴、復(fù)議案件的法制部門應(yīng)當(dāng)將申訴狀或者復(fù)議申請書副本發(fā)送給被申訴人或者被申請人，并要求其在十日內(nèi)提交答辯狀以及有關(guān)證據(jù)材料。被申訴人、被申請人逾期不予提交的，可視為無證據(jù)。

第二十八條國家賠償申訴、復(fù)議案件的審理以書面審理為主，必要的時(shí)候辦案民警也可以核實(shí)有關(guān)證據(jù)。

對于復(fù)雜、疑難案件，也可以采取聽證的方式審理。

第二十九條申訴、復(fù)議案件審理期間，被申訴人、被申請人不得補(bǔ)充收集證據(jù)，其補(bǔ)充收集的證據(jù)不得作為上級公安機(jī)關(guān)作出申訴、復(fù)議決定的依據(jù)。

第三十條申訴、復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申訴狀或者復(fù)議申請書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出書面決定并送達(dá)申訴人、被申訴人或者申請人、被申請人以及有關(guān)財(cái)政部門。第三十一條申訴決定書確定被申訴人的刑事執(zhí)法行為違法的，被申訴人應(yīng)當(dāng)在收到?jīng)Q定書后兩個(gè)月內(nèi)作出賠償決定；逾期不予賠償或者申訴人對賠償數(shù)額有異議的，申訴人可以自期限屆滿之日起三十日內(nèi)向上一級公安機(jī)關(guān)申請復(fù)議。

第三十二條上一級公安機(jī)關(guān)經(jīng)復(fù)議決定被申請人賠償?shù)?，被申請人?yīng)當(dāng)在決定生效后一個(gè)月內(nèi)執(zhí)行完畢。拒不執(zhí)行的，依照規(guī)定追究有關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。

第五篇：國家賠償確認(rèn)案件的調(diào)研報(bào)告

國家賠償確認(rèn)案件的調(diào)研報(bào)告

最高人民法院《關(guān)于審理人民法院國家賠償確認(rèn)案件若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）自 2004年頒行后為對一切審判和執(zhí)行行為提起違法確認(rèn)訴訟提供了充足的法律依據(jù)，國家賠償確認(rèn)案件（以下簡稱確認(rèn)案件）成為人民法院受理的新型案件。確認(rèn)案件類型多樣、工作復(fù)雜，審判結(jié)果社會影響大。但是《規(guī)定》及相關(guān)司法解釋的程序性規(guī)定不夠具體，為審理此類案件增加了難度。為進(jìn)一步提高確認(rèn)案件的辦理水平，理順工作程序，提高司法行為的規(guī)范性、合法性，促進(jìn)司法公正，我們通過對總體情況和典型案例的分析，對近年來辦理確認(rèn)案件工作中的難點(diǎn)、疑點(diǎn)進(jìn)行調(diào)研，最終形成此報(bào)告。

一、審理確認(rèn)案件的基本情況。

自《規(guī)定》實(shí)施之日起至2007年7月，我院共受理國家賠償確認(rèn)案件 件，已結(jié) 件。已結(jié)案件中確認(rèn)違法 件，申請人撤回確認(rèn)申請 件，未確認(rèn)違法 件。

(此處略去200字)

二、確認(rèn)案件的特點(diǎn)。(一)集中性。確認(rèn)申請主要集中在執(zhí)行、保全環(huán)節(jié)中。23件確認(rèn)案件中，申請確認(rèn)執(zhí)行行為違法的13件，占全部案件的56.52％；申請確認(rèn)保全行為違法的6件，占全部案件的26％；申請確認(rèn)其他行為違法的4件。在申請確認(rèn)執(zhí)行行為違法的案件中，申請確認(rèn)違法采取強(qiáng)制措施的3件，申請確認(rèn)違法查封財(cái)產(chǎn)的3件，申請確認(rèn)怠于采取執(zhí)行措施的3件，其他類型的4件。在申請確認(rèn)保全行為違法的案件中，申請確認(rèn)違法采取保全措施的3件，其他類型的3件。

調(diào)研發(fā)現(xiàn)訴訟保全、執(zhí)行階段司法行為不規(guī)范的問題主要集中在以下幾方面：

1、制作的裁定書或執(zhí)行通知書，文號或日期存在錯誤。主要表現(xiàn)在同一案件文書的文號不統(tǒng)一，或文書上的日期晚于做出具體司法行為的時(shí)間。

2、訴訟保全的財(cái)產(chǎn)在不應(yīng)繼續(xù)查封時(shí)不及時(shí)解封,造成當(dāng)事人損失擴(kuò)大。

3、訴訟保全的財(cái)產(chǎn)應(yīng)繼續(xù)查封的，在當(dāng)事人申請后不及時(shí)續(xù)封。

4、查封的財(cái)產(chǎn)在解封或發(fā)還時(shí)，手續(xù)不完備。

5、執(zhí)行過程中在獲知被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)已發(fā)生變更，仍繼續(xù)查封、扣押該財(cái)產(chǎn)。

6、查封凍結(jié)裁定未送達(dá)管理登記機(jī)關(guān)或送達(dá)機(jī)關(guān)錯誤。

7、對查封的財(cái)產(chǎn)保管不利，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損毀、流失。

（二）復(fù)雜性

首先是程序的纏訟現(xiàn)象明顯，在我院未確認(rèn)違法的 件案件中，申請人全部向上級法院提出申訴，申訴率達(dá)100％，大大超過了一般訴訟案件。其次是實(shí)體的復(fù)雜性，例如確認(rèn)案件舉證責(zé)任的分配、申請人直接損失和間接損失的區(qū)分、確認(rèn)申請人范圍的界定等問題均存在理解上的不一致。最后是確認(rèn)案件涉及的相關(guān)案件較多，有些案件甚至仍在再審程序中。例如A申請確認(rèn)法院違法查封案，涉及相關(guān)民事、執(zhí)行訴訟五件；B等人申請確認(rèn)法院保全措施違法案，申請人認(rèn)為由于法院 于2002年2月、5月兩次違法查封其銀行賬戶，至今未解封，使其拿不到拆遷補(bǔ)償款，無法購買住房，由于房價(jià)上漲較快，其間接損失仍在不斷擴(kuò)大。但是本案涉及的關(guān)鍵民事訴訟仍在再審中，保全行為是否違法、直接損失和間接損失的區(qū)分均難以確定。

（三）低確性

在我院審結(jié)的確認(rèn)案中，沒有一件確認(rèn)違法，確認(rèn)率為0%。申請人申訴后，上級法院亦無一改判確認(rèn)違法。低確率的原因，一是反映出我市法院司法水平整體較高。如C申請確認(rèn)法院違法移交保全財(cái)產(chǎn)案，法院將查封扣押物移交給先行作出查封、扣押裁定的法院，程序合法、手續(xù)完備，不存在違法情形。二是申請人法律水平的有限，對法律一知半解，片面濫訴和纏訟。例如D申請確認(rèn)法院違法查封房屋案，法院根據(jù)已生效判決及被執(zhí)行人D拒絕履行判決義務(wù)的事實(shí)，對D采取查封房屋的強(qiáng)制措施，后該生效判決被再審改判。D未知悉申訴不中止案件執(zhí)行的法律規(guī)定而提出確認(rèn)申請。三是法院對違法確認(rèn)案件進(jìn)入訴訟程序缺乏消解控制機(jī)制，采取了 “寬進(jìn)嚴(yán)出”的立案態(tài)度。但是尚有部分被申請司法行為存在不規(guī)范之處，需要進(jìn)一步予以規(guī)范。

三、確認(rèn)案件辦理工作的特點(diǎn)。

確認(rèn)案件除案件自身具有較強(qiáng)的特殊性外，由于確認(rèn)機(jī)關(guān)和被申請機(jī)關(guān)是上下級法院，在申請人的訴訟目的、案件的辦理方式、確認(rèn)機(jī)關(guān)進(jìn)行服判息訴工作等方面也有別于一般行政案件。

（一）申請人的訴訟目的一般不在于獲得賠償?！吨腥A人民共和國國家賠償法》第二條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。從這條規(guī)定中可以看出，設(shè)立國家賠償制度的目的在于“賠償”。但是，在我院審理的確認(rèn)案件中，申請人的訴訟目的一般不是要從國家獲得賠償，而是要以申請促執(zhí)行或者達(dá)到解除查封等目的。例如，我院受理的E請求確認(rèn)法院違法采取保全措施案，申請人在案件勝訴后至今未能執(zhí)行完畢，其希望通過我院在辦理確認(rèn)案件中發(fā)揮協(xié)調(diào)、督促作用，促使大興法積極尋找執(zhí)行線索、加強(qiáng)執(zhí)行力度。又如A申請確認(rèn)法院違法查封案，申請人認(rèn)為在民事案件中已經(jīng)確認(rèn)被查封房屋歸期所有，但是法院仍不予以解封，故希望通 過申請國家賠償確認(rèn)促使法院解封。

從近年的司法實(shí)踐看來，絕大多數(shù)確認(rèn)案件申請人，起碼申請之初并不在乎是否獲得賠償，而是希望自己的問題能通過申請確認(rèn)這一途徑予以解決。

（二）申請人急切希望獲得結(jié)果和案件辦理周期較長存在矛盾。

在辦理確認(rèn)案件中，我們發(fā)現(xiàn)一方面，由于一般情況下申請人在本次訴訟中的損失已經(jīng)處于確定狀態(tài)，要求確認(rèn)違法并據(jù)此獲得賠償或希望解除查封、加快執(zhí)行，無論出于何種訴訟目的，申請人的心情較之其他類型案件都更為迫切；另一方面，確認(rèn)案件無論是法院內(nèi)部大量的請示、匯報(bào)、協(xié)調(diào)工作，還是尋找新的執(zhí)行線索，加大執(zhí)行力度，都必須有充足的時(shí)間保證。致使確認(rèn)案件很難在六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。申請人急切的心情和較長辦案周期間的矛盾，容易使申請人對法院的工作產(chǎn)生懷疑，造成新的不和諧因素。

(三)極易造成信訪和纏訟現(xiàn)象。

70％的確認(rèn)案件申請人都有信訪經(jīng)歷，并且一旦案件未被確認(rèn)違法，就會大量的信訪和纏訟就會接踵而來。究其原因在于，一，由于中國幾千年來“民不與官爭”的思想仍然發(fā)揮著巨大的作用，而且“國家出錢賠償個(gè)人”在我國的傳統(tǒng)價(jià)值觀中并不能被廣泛接受，所以幾乎所有確認(rèn)案件的申請人都認(rèn)為“自己是被逼無奈，在萬不得已的情況下才與法 院撕破臉皮的”，對法院和法官抵觸情緒大、不信任感強(qiáng)，一旦得不到滿意的結(jié)果，就認(rèn)為法院是“官官相護(hù)”，裁判結(jié)果是不公正的，使確認(rèn)機(jī)關(guān)很難作通申請人的服判息訴工作。二是申請人不能理性地行使訴訟維權(quán)權(quán)利，片面以為表現(xiàn)越兇、鬧得越大才能贏回公正。三是法院的公信力還不高，并且確認(rèn)機(jī)關(guān)和被申請機(jī)關(guān)都是法院，申請人很自然的認(rèn)為法院有“部門保護(hù)主義”傾向。四是法院的信訪接待工作做得還不夠到位，未能有效化解申請人對法院的不信任和沖突情緒。

四、辦理確認(rèn)案件的法律難點(diǎn)。

由于《規(guī)定》在實(shí)體和程序上的規(guī)定都較為原則，為審理此類案件增加了難度。通過調(diào)研我們總結(jié)了確認(rèn)案件在法律適用和程序上的疑點(diǎn)、難點(diǎn)，并提出了我們的觀點(diǎn)。

（一）法律適用的難點(diǎn)。

1，確認(rèn)案件應(yīng)如何分配舉證責(zé)任？

《中華人民共和國國家賠償法》第十二條

（二）項(xiàng)規(guī)定，賠償申請書應(yīng)當(dāng)載明“具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由”，除此以外，國家賠償法條文中沒有其它有關(guān)證據(jù)的規(guī)定。顯然，國家賠償法第十二條

（二）項(xiàng)是對賠償申請書內(nèi)容的要求，不是對賠償請求人舉證責(zé)任的規(guī)定，對賠償請求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)不提供或者不能提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，均未 做規(guī)定?！兑?guī)定》開始施行后，對人民法院作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的國家賠償確認(rèn)程序進(jìn)行了補(bǔ)充和完善。《規(guī)定》第十六條規(guī)定：“原作出司法行為的人民法院有義務(wù)對其行為的合法性作出說明。”，這一規(guī)定明確了在確認(rèn)人民法院司法行為違法案件的審判中人民法院舉證的行為責(zé)任，適用舉證責(zé)任倒臵原則，即作出原司法行為的人民法院承擔(dān)舉證責(zé)任。但并未明確人民法院舉證的結(jié)果責(zé)任，對于確認(rèn)申請人或人民法院不提供證據(jù)或不能提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，如何處理，無章可循。

通過調(diào)研我們認(rèn)為，確定認(rèn)案件的舉證責(zé)任主要由原作出司法行為的人民法院承擔(dān)，應(yīng)包括行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任。原作出司法行為的人民法院不僅須提供證據(jù)證明自己做出司法行為之前提事實(shí)的存在，還要提供做出該司法行為的法律根據(jù)，以證明原司法行為合法。如果原做出司法行為的人民法院不能證明自己被申請確認(rèn)的司法行為合法，則無須確認(rèn)申請人證明其行為違法，就承擔(dān)被確認(rèn)違法的法律后果。確認(rèn)申請人亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的舉證責(zé)任。如：關(guān)于申請確認(rèn)人民法院不作為構(gòu)成違法,確認(rèn)申請人應(yīng)當(dāng)提供其曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。

由于司法行為中法律關(guān)系的雙方職權(quán)的不平等,故確認(rèn)案件中，在舉證責(zé)任的分擔(dān)上偏向于確認(rèn)申請人，但是，只有根據(jù)法律要件或者不同的司法行為的性質(zhì)來確定證明責(zé) 任的分配，才能確保實(shí)質(zhì)的平等。在審理確認(rèn)案件中，應(yīng)當(dāng)合理確定確認(rèn)申請人的舉證責(zé)任。

2，如何理解“造成損害”。

從理論上說確認(rèn)案件應(yīng)只審查行為是否構(gòu)成違法，損害結(jié)果及數(shù)額等問題應(yīng)該由其后的賠償程序?qū)彶?。但是，《?guī)定》第十一條所列舉的十四項(xiàng)應(yīng)確認(rèn)違法的行為中，有十項(xiàng)都是明確要求“造成損害的”（分別為第（二）項(xiàng)、第（六）至

（十四）項(xiàng)）。這里的“造成損害”如何界定、需審查到什么程度成為了司法實(shí)踐中的一個(gè)難點(diǎn)。

經(jīng)過調(diào)研，我們認(rèn)為，“損害”應(yīng)具備以下基本要素：第一，須損害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，并且客觀存在。任何主觀臆造的損害結(jié)果均不能認(rèn)定為人民法院國家賠償意義上的損害。第二，損害的必須是合法權(quán)益?！兑?guī)定》第一條明確了受害人受到損害的權(quán)益必須是合法權(quán)益。非法權(quán)益受到損害，不存在國家賠償?shù)膯栴}。第三，職務(wù)違法侵權(quán)賠償責(zé)任是一種“實(shí)際損害賠償”的補(bǔ)救性責(zé)任，而非懲戒性法律責(zé)任。第四，行為與損害事實(shí)之間應(yīng)該存在因果關(guān)系。違法行為必須與損害結(jié)果有因果關(guān)系，且這種因果關(guān)系需限定在直接因果關(guān)系上。即人民法院及其工作人員的違法行為與受害人的損害事實(shí)間應(yīng)存在邏輯上的直接關(guān)系，但并不要求該行為必然導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果，只要是導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的一個(gè)較近原因即可認(rèn)定其違法行為與損害事實(shí)間有因果關(guān)系。除上述基本要素外，損害行為還應(yīng)該是“不可補(bǔ)救”的，即行為所造成的損害通過任何方法均不可能給予補(bǔ)救。例如在C申請確認(rèn)法院在財(cái)產(chǎn)保全過程中未盡職責(zé)的行為違法案件中，C申請法院訴前財(cái)產(chǎn)保全債務(wù)人的一處房產(chǎn)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，查封有產(chǎn)權(quán)證照的不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)管理機(jī)關(guān)，即房地產(chǎn)管理部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其不得辦理查封財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)。但是，法院將保全裁定送達(dá)給了該房產(chǎn)的開發(fā)商，后房產(chǎn)被過戶給他人。C勝訴后，發(fā)現(xiàn)劉斌下落不明，判決書無法執(zhí)行，故C向我院申請國家賠償確認(rèn)。在本案中，法院的行為符合《規(guī)定》第十一條第（六）項(xiàng)的規(guī)定，即違反法律規(guī)定采取或者解除保全措施。但是，其行為是否造成損害結(jié)果呢？則需要予以分析，錯誤的送達(dá)保全裁定直接導(dǎo)致的結(jié)果是房屋被過戶給他人，這一結(jié)果并不直接給甘余成造成損害，只有在無其他財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致執(zhí)行不能的情況下，才會損害C的利益。如果法院通過積極尋找執(zhí)行線索、加大執(zhí)行力度，執(zhí)行完畢了判決的全部財(cái)產(chǎn)，那么就未對C的利益造成損害，不應(yīng)確認(rèn)該行為違法。如果僅執(zhí)行完畢部分財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)對保全房屋價(jià)值和執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行比較，如果保全房屋價(jià)值足以執(zhí)行全部標(biāo)的，應(yīng)確認(rèn)違法，賠償數(shù)額由國家賠償程序?qū)彶椤２蛔阋詧?zhí)行全部標(biāo)的的，根據(jù)房屋與已執(zhí)行的數(shù)額之差綜合考慮。3，確認(rèn)案件的申請主體。

《中華人民共和國國家賠償法》第二條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法形式職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！兑?guī)定》第二條規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為人民法院及其工作人員的職務(wù)行為侵犯其合法權(quán)益提起國家賠償請求的，除本規(guī)定第五條規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)依法先行申請確認(rèn)。從以上兩條規(guī)定可以看出《國家賠償法》和《規(guī)定》均把申請主體限制在了“受害人”自己。通過對已有案例的總結(jié)和推論，我們認(rèn)為在一般情況下確認(rèn)案件的申請人應(yīng)該為“受到違法司法行為侵害的人”，但是仍有特殊，我們認(rèn)為在下一階段的國家賠償立法及司法解釋中，應(yīng)在確認(rèn)案件中引入“代位權(quán)”制度。

“代位權(quán)”是一個(gè)民法學(xué)上的概念，是指債權(quán)人為確保其債權(quán)的受償，當(dāng)債務(wù)人怠于行使對于第三人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利而危及債權(quán)時(shí)，得以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利的權(quán)利。在確認(rèn)案件中，如果“受害人”怠于行使申請國家賠償確認(rèn)的權(quán)利，其債權(quán)人是否可以以自己的名義代位提出國家賠償確認(rèn)申請？我們認(rèn)為答案是肯定的。理由在于，從當(dāng)事人角度看，如果“受害人”認(rèn)為無法從確認(rèn)案件中最終獲利，必然消極、甚至放棄申請確認(rèn)的權(quán)利，如果沒有“代位權(quán)”制度，“受害人”的債權(quán)人就失去了實(shí)現(xiàn)債權(quán)的途徑。從法 院的角度看，不允許債權(quán)人提出確認(rèn)申請，一方面使法院失去了一次發(fā)現(xiàn)問題、規(guī)范司法行為的機(jī)會；另一方面，債權(quán)人無法通過國家賠償實(shí)現(xiàn)債權(quán)，仍然要在訴訟的執(zhí)行階段解決問題，如果“受害人”沒有其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的話，矛盾的焦點(diǎn)仍然集中在法院。

當(dāng)然，確認(rèn)案件畢竟不同于一般民事案件，需要對“代位申請人”的主體資格進(jìn)行更為嚴(yán)格的審查。我們認(rèn)為行使“代位權(quán)”應(yīng)該符合以下條件：首先，債權(quán)人的債權(quán)必須是經(jīng)過司法裁判確認(rèn)的。只有經(jīng)過訴訟程序，并被判決（不能是調(diào)解）確認(rèn)的債權(quán)才能作為行使“代位權(quán)”的依據(jù)，這是為了避免當(dāng)事人惡意串通損害國家利益。其次，債權(quán)人的債權(quán)必須是財(cái)產(chǎn)性的，賠禮道歉、消除影響等人身性質(zhì)的權(quán)利不在行使“代位權(quán)”的范疇內(nèi)，這與民法學(xué)中的理論是相一致的。再次，債權(quán)人的債權(quán)必須已經(jīng)申請執(zhí)行，并經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)確認(rèn)沒有其他實(shí)現(xiàn)途徑。如果“受害人”還有其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人不能行使“代位權(quán)”，即代位申請是實(shí)現(xiàn)債權(quán)的最后、也是唯一的途徑。最后，確認(rèn)機(jī)關(guān)在對代位申請立案前，應(yīng)函告判決債權(quán)成立的審判機(jī)關(guān)，請他們對案件進(jìn)行復(fù)查，避免錯案或當(dāng)事人惡意串通制造假案。對代位申請立案，應(yīng)當(dāng)由確認(rèn)機(jī)關(guān)的審判委員會討論決定。

（二）程序性問題 討論確認(rèn)案件的程序性問題，首先應(yīng)明確確認(rèn)程序的性質(zhì)，確認(rèn)程序是司法程序，還是訴訟程序？

我們認(rèn)為現(xiàn)階段確認(rèn)程序還是司法程序。訴訟程序要求程序公開、裁判者中立、當(dāng)事人充分參與。確認(rèn)程序顯然不具備上述基本元素：（1）確認(rèn)機(jī)關(guān)和被申請確認(rèn)機(jī)關(guān)的審查都是內(nèi)部審查，并不對外公開；（2）確認(rèn)機(jī)關(guān)和被申請確認(rèn)機(jī)關(guān)都是法院，從形式上看裁判者不是中立的；（3）申請人和被申請確認(rèn)機(jī)關(guān)在審查中一般是消極的等待和配合，參與程序是不充分的。

我們認(rèn)為鑒于確認(rèn)案件和確認(rèn)程序在主體、辦案方式等方面的特殊性，將確認(rèn)程序規(guī)定為司法審查程序，并引入訴訟程序的一些元素，以維護(hù)程序的公正性，這種做法是妥當(dāng)?shù)摹?/p>

1，雙方的證據(jù)是否應(yīng)該開示？

三大訴訟法都規(guī)定了證據(jù)開示制度，不允許當(dāng)事人“證據(jù)突襲”，在確認(rèn)案件中是否必須對雙方的證據(jù)進(jìn)行開示？我們認(rèn)為不是必須的。原因如下：首先，開示制度沒有存在的基礎(chǔ)。確認(rèn)程序不是訴訟，沒有訴訟嚴(yán)格的程序規(guī)定，確認(rèn)案件一般以內(nèi)部審查或書面審查為主，故不存在證據(jù)開示的理論和實(shí)踐基礎(chǔ)。第二，開示制度沒有存在的必要。大部分案件在程序啟動之初確認(rèn)機(jī)關(guān)、申請人、被申請機(jī)關(guān)的主要精力放在了“解決申請人的問題”上，隨著案件的進(jìn)展，處理結(jié)果已不僅僅由案件本身決定了。另外，申請人的證據(jù)一般均是從法院審判、執(zhí)行卷宗中復(fù)印的，沒有向法院開示的必要。第三，開示制度沒有存在的條件。現(xiàn)階段，被申請法院舉證的方式一般是將案件有關(guān)的卷宗全部移交到確認(rèn)機(jī)關(guān)，由確認(rèn)機(jī)關(guān)進(jìn)行全面的審查，嚴(yán)格的說這種方式根本不算“舉證”，更談不上開示。另外，副卷的內(nèi)容和一些相關(guān)的批示也不能向申請人開示。

綜上，我們認(rèn)為確認(rèn)案件中證據(jù)開示不是必須的，但是，申請人要求開示進(jìn)入確認(rèn)程序前無法從被申請法院取得的材料、或要求查閱相關(guān)案件正卷，確認(rèn)機(jī)關(guān)審查后認(rèn)為不違反相關(guān)規(guī)定的，應(yīng)該允許。

2，聽證是否必要？

在調(diào)研過程中，我們與M法院聽證問題進(jìn)行了座談。M院在確認(rèn)案件中采取每案必經(jīng)聽證的原則，所有確認(rèn)案件都要聽證。它的理由是：1，采取聽證方式提高了被申請法院對案件的重視。2，讓申請人感到法院對案件的重視，并給予其陳述觀點(diǎn)、宣泄不滿的合法途徑，便于下一步的息訴、疏導(dǎo)工作。M中院的同志感到采取每案聽證方式后，“工作好做了，信訪的少了”，但就其成效沒有具體的數(shù)據(jù)予以支持。

結(jié)合我院的實(shí)際情況分析M中院每案必經(jīng)聽證的理由，我們調(diào)研后認(rèn)為，M中院的經(jīng)驗(yàn)并不適合我院：1，現(xiàn)階段，確認(rèn)案件辦理工作的首要問題在于理順程序，各基層法院建 立明確的確認(rèn)案件辦理機(jī)關(guān)和流程（確認(rèn)案件辦案不順的問題將在后文具體論述），現(xiàn)在采取聽證形式可能僅停留在被申請法院派員來宣讀一下答辯狀就完了，可以說基本上是流于形式。2，無法有效的起到減少信訪的作用。首先，與外地省市相比，北京的信訪成本較低。其次，各地區(qū)的人員結(jié)構(gòu)、人員素質(zhì)、社會法治化程度均不相同，M市的情況不具備可比性。最后，申請人提出確認(rèn)申請的根本目的在于解決自己的問題、維護(hù)自己的利益、獲得經(jīng)濟(jì)賠償，這些要求都不是通過一次聽證可以解決的。

我們認(rèn)為現(xiàn)階段我院采取“所有案件都采取聽證方式審理”的條件還不成熟。理由如下：1，由于確認(rèn)程序不是訴訟程序，“聽證”沒有存在的理論基礎(chǔ)。2,長期以來審判機(jī)關(guān)、審判人員相對于當(dāng)事人有較強(qiáng)的優(yōu)越感，這種觀念在短時(shí)間內(nèi)很難轉(zhuǎn)變。采取聽證這種面對面的審理方式，形式上似乎保護(hù)了申請人的權(quán)利，但容易損害法院形象，使被申請法院的審判、執(zhí)行人員產(chǎn)生抵觸情緒，影響彌補(bǔ)損失、和解等實(shí)際工作的開展。3，聽證應(yīng)該如何進(jìn)行？沒有一個(gè)妥當(dāng)?shù)摹⒖刹僮餍詮?qiáng)的程序性規(guī)范。例如聽證中可不可以相互辯論、可不可以向被申請法院提問的問題。如果不允許，聽證程序未免流于形式，造成申請人無謂的訴累。如果允許，等于引入了訴訟程序中訴辯雙方的對抗機(jī)制，是否妥當(dāng)、能否被接受，都需進(jìn)一步調(diào)研。4，在法院審理、執(zhí)行案件的過 程中，必定有一些審判機(jī)密和細(xì)節(jié)是不能或不便對外公開的，而這些內(nèi)容可能影響對司法行為是否違法的最終認(rèn)定。在聽證程序面對申請人時(shí)，被申請法院必定略過這些機(jī)密和細(xì)節(jié)，這樣不但不能緩解申請人對法院的不信仍感，反而使他們認(rèn)為法院“欲言又止”、“遮遮掩掩”，增加他們對“官官相護(hù)”的猜疑。5，由于確認(rèn)案件性質(zhì)的特殊性和一旦確認(rèn)違法產(chǎn)生的巨大影響，確認(rèn)機(jī)關(guān)對確認(rèn)違法一定是慎之又慎、嚴(yán)格掌握。對于執(zhí)行、保全工作中的一些慣例、瑕疵；對有可能補(bǔ)救的損害；對雖然存在不符合法律規(guī)定之處，但未形成損害事實(shí)，或者損害已經(jīng)通過補(bǔ)救全部挽回，或者被申請行為與損害沒有因果關(guān)系等情況，一般是不確認(rèn)違法的。但是，申請人在聽證程序中掌握這些情況后，基于自身利益的考慮，會反復(fù)糾纏這些問題，不但給案件處理造成不利影響，也會產(chǎn)生新的矛盾點(diǎn)。

綜上，不可否認(rèn)聽證對于保護(hù)申請人權(quán)益、增加司法行為透明度、化解申請人的激烈情緒方面起到了一定的作用。但是，在條件并不成熟的情況下，采取每案聽證的方式審理確認(rèn)案件是弊大于利的。現(xiàn)階段，一方面，我院仍應(yīng)堅(jiān)持以書面審理為原則，聽證審理為例外的辦案方式；另一方面，積極摸索切合實(shí)際、具體有效的聽證程序運(yùn)行模式，待條件成熟后，再全面推行聽證程序。

五、辦理確認(rèn)案件工作中的問題和建議

為進(jìn)一步加強(qiáng)確認(rèn)案件的審理工作，我們總結(jié)了目前辦理確認(rèn)案件所面臨的問題，并提出解決問題的建議：

（一）理順工作程序，統(tǒng)一負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)，完善工作規(guī)范。通過調(diào)研我們發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)階段，辦理好確認(rèn)案件的當(dāng)務(wù)之急是理順工作程序，統(tǒng)一負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)，建立和完善細(xì)致、規(guī)范、切實(shí)可行的案件辦理工作規(guī)范。

目前，確認(rèn)案件主要由我院審監(jiān)庭辦理，我院審監(jiān)庭和被申請法院的審監(jiān)庭聯(lián)系后，由它們做相關(guān)工作。首先，由于被請求確認(rèn)違法的司法行為主要集中在執(zhí)行、保全階段，行為是否違法需要向被申請法院執(zhí)行、立案庭了解、核實(shí)。而無論是加強(qiáng)執(zhí)行力度，還是尋找新的執(zhí)行線索都要由基層法院執(zhí)行庭辦理，有的案件現(xiàn)執(zhí)行機(jī)關(guān)和原執(zhí)行、保全機(jī)關(guān)甚至不是一個(gè)法院。這種情況造成同一法院的各庭室之間、各庭室主管領(lǐng)導(dǎo)之間，甚至不同法院的庭室之間需要不斷的協(xié)調(diào)、溝通，很難達(dá)成統(tǒng)一的意見，甚至有抵觸、推諉、拖延的情況發(fā)生，使案件久拖不決，嚴(yán)重降低辦案效率。從對確認(rèn)案件辦理工作特點(diǎn)的分析中可以看出，申請人提出申請之初是進(jìn)行調(diào)處、息訴工作的最好時(shí)機(jī)，做好這個(gè)階段的工作可以為解決申請人的問題、引導(dǎo)其撤訴打下良好的基礎(chǔ)，但是由于我們法院內(nèi)部程序的不順，這段時(shí)間大多用在了被申請法院內(nèi)部的協(xié)調(diào)、匯報(bào)上，不但沒有被充分利用，有的 案件甚至由于被申請法院效率的低下，導(dǎo)致與申請人產(chǎn)生新的矛盾。

針對這種情況，我們建議：（1）強(qiáng)化基層法院對國家賠償?shù)恼J(rèn)識，充分意識到國家賠償對法院形象、社會穩(wěn)定的重要作用。進(jìn)一步明確確認(rèn)案件的概念、性質(zhì)、程序、后果，使基層法院對這一新類型案件從不了解，到警示，再到消除抵觸情緒，積極配合，自上而下的充分重視確認(rèn)案件的辦理工作。（2）各基層法院成立常設(shè)的確認(rèn)案件協(xié)調(diào)小組，協(xié)調(diào)小組又院長或副院長牽頭，由審監(jiān)、執(zhí)行、立案等庭室的正職領(lǐng)導(dǎo)參加。在收到確認(rèn)申請后，即召開協(xié)調(diào)會制定工作方案，并確定專人辦理案件。（3）建議高級法院盡快出臺確認(rèn)案件審理的規(guī)范性意見，全面提高法院確認(rèn)案件的辦理水平。

（二）建立和完善確認(rèn)案件的案外解決機(jī)制。通過調(diào)研我們發(fā)現(xiàn)，許多確認(rèn)程序外的工作對辦好確認(rèn)案件發(fā)揮了積極的作用，但是，這些工作的手段還不豐富，還沒有形成完整的體系。所以，我們在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，主張建立和完善確認(rèn)案件的案外解決機(jī)制。

確認(rèn)案件的案外解決機(jī)制就是在確認(rèn)程序外，通過確認(rèn)機(jī)關(guān)和被申請法院的共同努力，利用彌補(bǔ)損失、案外和解等手段解決申請人的問題，引導(dǎo)申請人撤回確認(rèn)申請。確認(rèn)案件的案外解決機(jī)制貫穿于立案前、后，可以采取以下三種方 式：

1，探索規(guī)范被申請法院優(yōu)先接待制度。在申請立案階段要強(qiáng)化我院與被申請法院的溝通。無論執(zhí)法行為中是否存在問題，被申請法院都要做息訴工作。立案庭在接到確認(rèn)申請后，首先與被申請法院聯(lián)系，告知確認(rèn)違法事項(xiàng)，并要求先行自查，工作中存在問題的要及時(shí)補(bǔ)正。然后通知申請人到被申請法院進(jìn)行接待答疑，要求有關(guān)辦案人員就司法行為的合法性進(jìn)行答疑，沒有問題的對申請人講明道理。這種做法實(shí)際上賦予了被申請法院對確認(rèn)案件立案一定的控制權(quán)，爭取將矛盾化解在最基層，有利于消解訴訟。

為避免這一制度流于形式，還應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：（1）立案庭通知被申請法院自查應(yīng)該限定一定的期限，避免久拖不決，使申請人產(chǎn)生新的猜疑。（2）進(jìn)行接待的人員應(yīng)包括作出司法行為的庭室的領(lǐng)導(dǎo)，作出司法行為的審判或執(zhí)行人員不參加接待。這樣做的目的是考慮到作出司法行為的審判或執(zhí)行人員已經(jīng)與申請人有過多次接觸，他們沒有進(jìn)一步向申請人解釋、說明的必要，且多數(shù)申請人對他們都有不滿，參加接待反而容易激化矛盾。（3）接待前應(yīng)該允許申請人查閱相關(guān)案件的正卷，并復(fù)印相關(guān)材料。（4）視案件具體情況，接待可有負(fù)責(zé)該確認(rèn)案件立案的承辦法官參加。（5）接待應(yīng)該制作詳細(xì)的筆錄，如果決定立案，應(yīng)將接待筆錄及相關(guān)材料一并移交給審監(jiān)庭。被申請法院優(yōu)先接待制度的優(yōu)勢在于：首先，接待是在確認(rèn)案件立案前進(jìn)行的，在此階段，申請人的目的一般在于：通過確認(rèn)申請的渠道解決問題、維護(hù)自己的利益。申請人對解決問題報(bào)有較大的期望，情緒和手段都不會過于激烈，利于化解矛盾。其次，接待制度發(fā)揮了聽證的積極作用，又沒有聽證程序的對抗性，在現(xiàn)階段對聽證程序可以發(fā)揮很好的替代作用。最后，接待制度給予被申請法院一個(gè)自查問題，及時(shí)補(bǔ)正瑕疵的機(jī)會，利于下一階段工作的開展。

2，通過加大執(zhí)行力度、及時(shí)解除查封等彌補(bǔ)工作挽回或減少損失。一方面，由于大多數(shù)申請人是要通過確認(rèn)申請解決案件執(zhí)行和保全中的問題，并非一定要達(dá)到確認(rèn)違法的目的，所以，通過積極尋找執(zhí)行線索、拓寬執(zhí)行渠道的方式，不斷加大執(zhí)行力度，最終通過執(zhí)行挽回申請人的損失，可以有效的維護(hù)申請人的利益，促使申請人最終撤回確認(rèn)申請。即使無法挽回全部損失，申請人看到了法院積極解決問題的態(tài)度，也利于開展息訴工作。另一方面，多數(shù)執(zhí)行、保全中的違法行為要以造成損害作為確認(rèn)違法的前提，如果損失已經(jīng)挽回，未給申請人的合法利益造成實(shí)際的損害，即使申請人不撤回確認(rèn)申請，確認(rèn)法院也可以不確認(rèn)違法。

需要說明的是，申請人提出確認(rèn)申請后，被申請法院通過自查，無論認(rèn)為行為是否違法，都應(yīng)當(dāng)加大執(zhí)行等工作的力度，通過切實(shí)有效的工作，爭取申請人的理解與認(rèn)同，將 案件解決在程序外。

3，利用和解方式結(jié)案。在《國家賠償法》和《規(guī)定》中并沒有直接規(guī)定“和解”、“協(xié)商”等字眼，但是我們認(rèn)為確認(rèn)案件可以通過“達(dá)成和解，申請人撤訴”的方式結(jié)案。這里的和解只要是雙方自愿，不存在欺詐、脅迫、惡意串通等情況就是有效的，對形式可以不做嚴(yán)格要求。例如，和解可以不制作書面協(xié)議（這是從維護(hù)法院形象的角度考慮的，也避免申請人惡意散布和解協(xié)議的內(nèi)容或?qū)徒鈪f(xié)議做夸大、不實(shí)的宣傳。）；和解協(xié)議中可以不用“賠償”二字，而是寫成“補(bǔ)償”、“給付”；和解方式可以多樣化，不以給付金錢作為唯一的手段等。

（三）發(fā)揮審判監(jiān)督職能，建立定期溝通、反饋機(jī)制。審監(jiān)庭將確認(rèn)案件中發(fā)現(xiàn)的基層法院在審判、執(zhí)行工作中存在的問題，及時(shí)反饋給高院審監(jiān)庭及我院相關(guān)庭室，并建議它們通過片會等形式把這些問題反饋給基層法院。通過這項(xiàng)工作，可以積極促進(jìn)審判監(jiān)督職能的拓展延伸，同時(shí)為規(guī)范各級法院的司法行為提供幫助，避免同樣的錯誤或瑕疵再次出現(xiàn)。這種溝通、反饋機(jī)制應(yīng)規(guī)范化、長期化、制度化。