第一篇：2010年司法考試真題(卷二)答案及詳解

2010年司法考試真題（卷二）答案及詳解

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1．“罪刑法定原則的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥習慣法（_____的罪刑法定）；（3）禁止類推解釋（______的罪刑法定）；（4）刑罰法規的適當（______的罪刑法定）。”下列哪一選項與題干空格內容相匹配？

A．事前——成文——確定——嚴格 B．事前——確定——成文——嚴格 C．事前——嚴格——成文——確定 D．事前——成文——嚴格——確定 【考點】刑法的基本原則 【司法部答案】D 【答案】D 【解析】罪刑法定原則的具體要求為：（1）溯及既往的禁止，即事前的罪刑法定。犯罪及其刑罰必須在行為前預先規定，刑法不得在對其公布、施行前的行為進行追溯適用。（2）排斥習慣法，即成文的罪刑法定。犯罪與刑罰必須由立法者通過特定程序以文字的形式記載下來，刑事司法應以成文法為準，而不能適用習慣法。（3）合理解釋刑法，禁止類推，即嚴格的罪刑法定。類推解釋是對事先在法律上沒有規定要予以處罰的行為進行處罰，屬于司法恣意對國民的行為進行壓制，這是不允許的。（4）刑罰法規的適當，即確定的罪刑法定。同時，刑罰法規的適當還包括刑法的明確性、禁止處罰不當處罰的行為、禁止不確定刑三方面內容。因此題干的空格中應分別填入：事前、成文、嚴格、確定，D選項正確，ABC選項錯誤。本題應選D。

2．看守所值班武警甲擅離職守，在押的犯罪嫌疑人乙趁機逃走，但剛跑到監獄外的樹林即被抓回。關于本案，下列哪一選項是正確的？ A．甲主觀上是過失，乙是故意 B．甲、乙是事前無通謀的共犯 C．甲構成私放在押人員罪 D．乙不構成脫逃罪

【考點】故意與過失的認定、共犯的認定 【司法部答案】A 【答案】A

【解析】根據《刑法》第400條規定，司法工作人員私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的，構成私放在押人員罪。但注意：本罪的主觀方面為故意，過失不構成此罪。司法工作人員由于嚴重不負責任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃，造成嚴重后果的，構成失職致使在押人員脫逃罪，此罪的主觀方面為過失。本題中，看守所值班武警甲擅離職守，致使在押的犯罪嫌疑人乙趁機逃走，但剛跑到監獄外的樹林即被抓回，甲存在過失，但并未造成嚴重后果，因此甲不構成失職致使在押人員脫逃罪，也不構成私放在押人員罪。因此C選項錯誤。

在押的犯罪嫌疑人乙出于脫逃的故意，實施脫逃的行為，雖然剛跑到監獄外的樹林即被抓回，但其行為已經構成脫逃罪。且該罪為行為犯，只要實施脫逃的行為即成立既遂，D選項錯誤。因此甲主觀上為過失，乙是故意，A選項正確，當選。共同犯罪的成立要求行為人之間存在共同的犯罪故意，其中一人為過失的，不構成共犯。因此甲、乙二人不成立共犯關系，B選項錯誤。本題應選A。3．關于刑法上的因果關系，下列哪一判斷是正確的？ A．甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關系

B．甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具有因果關系

C．甲、乙沒有意思聯絡，碰巧同時向丙開槍，且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間不具有因果關系

D．甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關系 【考點】因果關系的認定 【司法部答案】D 【答案】D 【解析】根據因果關系認定的條件說，當行為與結果之間存在著沒有前者就沒有后者的條件關系時，前者就是后者的原因。A選項中，甲開槍射擊乙，乙躲閃而擊中乙身后的丙。雖然甲不存在殺害或者傷害丙的故意，但如果沒有甲開槍的行為，則不會出現丙被射中的后果，因此甲的行為與丙死亡的結果之間存在沒有前者就沒有后者的條件關系，因此甲的行為與丙的死亡之間具有因果關系，A選項錯誤，不當選。

作為原因的行為必須具有危害結果發生的實在可能性，即指某種行為存在使危害結果發生的客觀依據，這是行為與結果之間存在因果關系的前提條件。B選項中，甲追趕小偷乙，甲的行為具備正當性，不具備使危害結果發生的客觀依據，因此甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關系，B選項錯誤，不當選。在數個行為導致一個結果的情況下，如果除去一個行為結果將發生，除去全部行為結果將不發生，則全部行為都是結果發生的原因。C選項就屬于上述情形，因此應認定甲、乙的行為與丙的死亡之間均具有因果關系，C選項錯誤，不當選。

在因果關系的發展進程中，如果介入了第三者的行為、被害人的行為或特殊自然事實，則應通過考察行為人的行為導致結果發生的可能性大小、介入情況對結果發生的作用大小、介入情況的異常性大小等，判斷前行為與結果之間是否存在因果關系。異常的、獨立發生作用的介入因素可以阻斷現行行為與結果之間的因果關系。D選項中，丙開槍殺死乙屬于異常、獨立發生作用的介入因素，因此阻斷了甲殺人行為與結果之間的因果關系，因此甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關系，D選項正確，當選。4．甲（十五周歲）的下列哪一行為成立犯罪？

A．春節期間放鞭炮，導致鄰居失火，造成十多萬元財產損失

B．騙取他人數額巨大財物，為抗拒抓捕，當場使用暴力將他人打成重傷 C．受意圖騙取保險金的張某指使，將張某的汽車推到懸崖下毀壞 D．因偷拿蘋果遭攤主喝罵，遂掏出水果刀將其刺成輕傷 【考點】刑事責任年齡 【司法部答案】B 【答案】B

【解析】根據《刑法》第17條第2款規定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。” A選項情形屬于失火行為，C選項情形屬于故意毀壞財物的行為，15歲的未成年人對于上述兩種行為均不承擔刑事責任，因此A、C選項中，甲均不成立犯罪，AC選項不當選。

此外，《全國人大常委會法工委關于已滿十四周歲不滿十六周歲的人承擔刑法責任范圍問題的答復》指出，法第十七條第二款規定的八種犯罪，是指具體犯罪行為而不是具體罪名。對于刑法第十七條中規定的“犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡”，是指只要故意實施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷，死亡后果的，都應負刑事責任。注意：已滿十四周歲不滿十六周歲的人只有故意傷害致人重傷才承擔刑事責任，造成輕傷的則不需承擔刑事責任。B選項中，甲騙取他人數額巨大財物，為抗拒抓捕，當場使用暴力將他人打成重傷，甲對于造成他人重傷的結果應承擔刑事責任，構成故意傷害罪，B選項當選。D選項中，甲偷拿蘋果遭攤主喝罵，遂掏出水果刀將其刺成輕傷，因并未造成重傷，因此不構成犯罪，D選項不當選。本題應選B。

5．甲與一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙將毒藥拌入菜中意圖殺甲。因久等未歸且又懼怕法律制裁，乙遂打消殺人惡念，將菜倒掉。關于乙的行為，下列哪一選項是正確的？ A．犯罪預備

B．犯罪預備階段的犯罪中止 C．犯罪未遂

D．犯罪實行階段的犯罪中止 【考點】犯罪的未完成形態 【司法部答案】B 【答案】 B 【解析】犯罪預備是指為了犯罪準備工具、創造條件。犯罪預備與犯罪未遂的區別在于：是否已經著手。如果著手實行之后因為行為人意志以外的原因停止，屬于犯罪未遂；但如果尚未著手實行就因行為人意志以外的原因停止，屬于犯罪預備。對于著手的認定，通說認為以產生法益侵害的緊迫危險時，認定為著手。對于故意殺人罪，其著手的認定要根據行為的具體方式而定。以投毒的方式殺人的，應以已經下毒的物品產生危及被害人生命的危險時，認定為殺人行

為的著手。本題中，乙出于殺人的故意將毒藥拌入菜中意圖殺甲，但因久等未歸且又懼怕法律制裁，乙遂打消殺人惡念，將菜倒掉。此時，乙的行為并未產生法益侵害的緊迫危險，因此乙的殺人行為并未著手，其屬于犯罪預備，C、D選項錯誤。乙放棄犯罪并積極阻止危害結果的發生，構成犯罪中止。因此乙成立犯罪預備階段的犯罪中止，B選項正確，A選項錯誤。本題應選B。6．關于共同犯罪，下列哪一選項是正確的？

A．甲、乙應當預見但沒有預見山下有人，共同推下山上一塊石頭砸死丙。只有認定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處 B．甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物。甲、乙構成共同犯罪 C．交警甲故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結論。甲、乙構成共同犯罪 D．公安人員甲向犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰。甲、乙成立共同犯罪 【考點】共同犯罪的成立條件 【司法部答案】C 【答案】 C

【解析】共同犯罪的成立要求各個共犯人之間存在共同的犯罪故意，共同過失的，不構成共同犯罪。因此A選項中“認定甲、乙成立共同過失犯罪”的說法錯誤，A選項錯誤，不當選。

事前無通謀的窩藏、包庇行為，以及事前無通謀的掩飾、隱瞞犯罪所得及收益的行為，不成立共犯。如果事前有通謀，則成立相關犯罪的共犯。B選項中，甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物，甲的行為屬于事前無通謀的窩藏、包庇行為，因此甲乙二人不成立共犯，B選項錯誤，不當選。根據《刑法》第198條第4款規定，保險事故的鑒定人、證明人、財產評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險詐騙的共犯論處。C選項中，交警甲作為保險事故的鑒定人，故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結論，甲、乙構成保險詐騙罪的共犯，因此C選項正確，當選。

根據《刑法》第417條規定，有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員，向犯罪分子通風報信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰的，構成幫助犯罪分子逃避處罰罪。D選項，公安人員甲屬于有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員，其向犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰，甲的行為構成幫助犯罪分子逃避處罰罪。注意：對于教唆、幫助行為刑法單獨規定為犯罪的，就不再以共犯論處。因此甲乙二人不構成共同犯罪，D選項錯誤。本題應選C。

7．甲乙兩家有仇。某晚，兩撥人在歌廳發生斗毆，甲、乙恰巧在場并各屬一方。打斗中乙持刀砍傷甲小臂，甲用木棒擊中乙頭部，致乙死亡。關于甲的行為，下列哪一選項是正確的？ A．屬于正當防衛 B．屬于緊急避險 C．屬于防衛過當 D．屬于故意殺人

【考點】正當防衛與緊急避險的認定 【司法部答案】D 【答案】D 【解析】根據《刑法》第20條規定，正當防衛是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。相互斗毆是指參與者在其主觀上的不法侵害故意的支配下，客觀上所實施的連續相互侵害的行為。在相互斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛意圖，其行為不得視為正當防衛。本題中，甲乙兩人的行為屬于相互斗毆，因此甲不成立正當防衛，也不存在防衛過當的問題。因此AC選項錯誤，不當選。根據 《刑法》第21條規定，緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的。本題中，甲不存在避險意圖，也沒有損害第三人的合法權益，因此不屬于緊急避險，B選項錯誤。甲用木棒擊中乙頭部致乙死亡的行為，構成故意殺人罪，因此D選項正確，當選。本題應選D。8．關于累犯，下列哪一判斷是正確的？

A．甲因搶劫罪被判處有期徒刑十年，并被附加剝奪政治權利三年。甲在附加刑執行完畢之日起五年之內又犯罪。甲成立累犯

B．甲犯搶奪罪于2005年3月假釋出獄，考驗期為剩余的二年刑期。甲從假釋考驗期滿之日起五年內再故意犯重罪。甲成立累犯

C．甲犯危害國家安全罪五年徒刑期滿，六年后又犯殺人罪。甲成立累犯 D．對累犯可以從重處罰 【考點】累犯 【司法部答案】B 【答案】 B

【解析】根據《刑法》第65條規定，被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯。成立一般累犯，必須具備以下幾個條件：1.主觀條件——前后罪都必須是故意犯罪。如果前后兩罪或者其中一罪是過失犯罪，就不成立累犯。2.刑度條件——前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當判處有期徒刑以上刑罰。因此，如果前罪被判處的是拘役、管制或者單處附加刑，無論后罪多么嚴重，也不成立累犯；反之，前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當判處拘役、管制或單處附加刑的，也不成立累犯。3.時間條件——后罪必須發生在前罪所判處的刑罰執行完畢或者赦免以后的5年之內。這里刑罰執行完畢是指主刑執行完畢，附加刑是否執行完畢不影響累犯的成立。A選項中，甲在附加刑執行完畢之日起五年之內又犯罪，如果此時甲的有期徒刑執行完畢已經超過5年，則甲不成立累犯。因此A選項錯誤，不當選。

對于被假釋的犯罪人，其上述5年的期限，應從假釋期滿之日起計算，而非從假釋之日起計算。B選項中，甲從假釋考驗期滿之日起五年內再故意犯重罪，滿足累犯的時間條件，因此甲成立累犯，B選項正確，當選。

根據《刑法》第66條的規定，成立特殊累犯必須具備以下幾個條件：1.前后罪都必須是危害國家安全的犯罪。如果前后兩罪或者其中的一罪不是危害國家安全的犯罪，不成立特殊累犯。2.必須是在前罪刑罰執行完畢或者赦免以后再犯罪。至于前罪所判處的刑罰種類，后罪應當判處何種刑罰，以及前后罪的相隔時間，都不影響特殊累犯的成立。C選項，后罪為故意殺人罪，并非危害國家安全的犯罪，因此不成立特殊累犯。此外，因時間超過5年，因此也不構成一般累犯，因此C選項錯誤，不當選。

根據《刑法》第65條第1款的規定，對累犯應當從重處罰，而非“可以”從重處罰。因此D選項錯誤，不當選。本題應選B。

9．甲女因搶劫殺人被逮捕，羈押期間不慎摔傷流產。一月后，甲被提起公訴。對甲的處理，下列哪一選項是正確的？

A．應當視為“審判時懷孕的婦女”，不適用死刑

B．應當視為“審判時懷孕的婦女”，可適用死刑緩期二年執行 C．不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非被強制流產 D．不應當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非在審判時摔傷流產 【考點】死刑

【司法部答案】A 【答案】A

【解析】根據《刑法》第 49條規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。“審判的時候”不應僅從字面上理解為人民法院審理案件的過程中，而應擴大解釋到從犯罪嫌疑人、被告人被采取羈押措施開始一直到判決確定時止。“懷孕”是指一種價值無涉的自然狀態，只要犯了罪的婦女在羈押期間懷孕，或者在羈押期間懷過孕，不論懷孕是否違反國家計劃生育政策，不論是否分娩，不論是否流產，也不論是否是出于非法目的、是否通過不正當手段達到懷孕狀態，一律不得適用死刑。如果在羈押期間做人工流產的，仍應視為“審判的時候懷孕的婦女”。此外，根據有關司法解釋，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產后，又因同一事實被起訴、交付審判的，仍應當視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。因此本題中，甲女在羈押期間不慎摔傷流產，應當視為“審判時懷孕的婦女”，CD選項錯誤，不當選。

此外，“不適用死刑”是指既不能判處死刑立即執行，也不能判處死刑緩期二年執行。因此B選項錯誤，不當選。甲女不得適用死刑，A選項正確，當選。10．關于減刑，下列哪一選項是正確的？

A．減刑只適用于被判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死緩的犯罪分子 B．對一名服刑犯人的減刑不得超過三次，否則有損原判決的權威性 C．被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實際執行時間可能超過十五年 D．對被判處無期徒刑、死緩的罪犯的減刑，需要報請高級法院核準 【考點】減刑 【司法部答案】C 【答案】C 【解析】減刑，是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪人，在刑罰執行期間，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，或者有立功表現的，適當減輕原判刑罰的制度。可見，被判處管制的犯罪分子也可以適用緩刑。因此A選項說法錯誤，不當選。

根據最高人民法院《關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定》可知，減刑不僅有法定的限度，而且應有一定的幅度，包括從何時起可以減刑、一次可以減刑多少、間隔多長時間可以再次減刑的問題。總的原則應是，既有利于鼓勵犯罪人積極改造，又要維護法律與判決的嚴肅性。但是對于減刑的次數則沒有限制，因此B選項說法錯誤，不當選。

根據上述解釋第8條規定：“被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實際執行的刑期不能少于十年，其起始時間應當自無期徒刑判決確定之日起計算。”因此被判處無期徒刑的罪犯減刑后可能實際執行的時間可能超過十五年，因此C選項正確，當選。

根據《刑法》第79條的規定：對于犯罪分子的減刑，由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。注意只有中級以上人民法院才有權作出是否予以減刑的裁定。D選項中“對被判處無期徒刑、死緩的罪犯的減刑，需要報請高級法院核準”的說法錯誤，D選項錯誤，不當選。本題應選C。

11．甲將鄰居交售糧站的稻米淋灑農藥，取出部分作餌料，毒死麻雀后售與飯館，非法獲利5,000元。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？ A．構成故意毀壞財物罪

B．構成以危險方法危害公共安全罪和盜竊罪 C．僅構成以危險方法危害公共安全罪

D．構成投放危險物質罪和銷售有毒、有害食品罪

【考點】以危險方法危害公共安全罪、投放危險物質罪和銷售有毒、有害食品罪

【司法部答案】D 【答案】D

【解析】出于故意毀壞財物的故意，實施毀壞財物的行為的，構成故意毀壞財物罪。本題中甲不存在故意毀壞財物的故意，因此不構成該罪，A選項錯誤，不當選。

以危險方法危害公共安全罪，是指以放火、爆炸、決水、投放危險物質方法之外的其他危險方法危害公共安全的行為。注意：本罪的危險行為不能歸納為放火、爆炸、投放危險物質、決水或者被其包含。甲將鄰居交售糧站的稻米淋灑農藥，此屬于投放危險物質的行為，因此甲不構成以危險方法危害公共安全罪，B選項錯誤，不當選。

生產、銷售有毒有害食品罪與投放危險物質罪之間存在區別：生產、銷售有毒有害食品罪表現為生產、銷售了摻入有毒、有害的非食品原料的食品，而投放危險物質罪則表現為在食堂、河流和水井等公共場所投放有毒有害性、放射性等危險物質；生產、銷售有毒有害食品罪發生在生產、經營活動中，具有使得食品數額增加、成本降低、吸引顧客等牟利目的；此外，兩罪的主體不同，投放危險物質罪只能由已滿14周歲的自然人構成。但不排除二者發生競合的情形。本題中，甲將鄰居交售糧站的稻米淋灑農藥，該行為構成投放危險物質罪。而甲取出部分作餌料，毒死麻雀后售與飯館，非法獲利5,000元。此行為又構成生產、銷售有毒有害食品罪，因此甲同時構成投放危險物質罪和銷售有毒、有害食品罪，D選項正確，當選。12．某施工工地升降機操作工劉某未注意下方有人即按啟動按鈕，造成維修工張某當場被擠壓身亡。劉某報告事故時隱瞞了自己按下啟動按鈕的事實。關于劉某行為的定性，下列哪一選項是正確的？ A．（間接）故意殺人罪 B．過失致人死亡罪 C．謊報安全事故罪 D．重大責任事故罪

【考點】重大責任事故罪、謊報安全事故罪 【司法部答案】D 【答案】 D 【解析】劉某不存在殺人的故意，因此不構成故意殺人罪，A選項錯誤，不當選。

重大責任事故罪的認定，應當注意如下問題：主體方面，涉及各種企事業單位的職工，既包括國有，也包括非國有企業的職工，原則上為直接處于生產、作業崗位的一線人員；時空條件方面，其行為發生在生產、作業過程中。這兩點是與其他事故犯罪，如危險物品肇事罪、玩忽職守罪的關鍵區別之一。該罪的客觀方面表現為在生產、作業過程中違反有關安全管理規定。具體而言，包括國家頒布的有關安全生產的法律、法規等規范性文件。對于企事業單位及其上級管理機關的相關安全生產的規章制度，雖未明文規定，但反映了生產、作業中安全操作的客觀規律與要求，因此也屬于“有關安全管理規定”。本題中，操作工劉某未注意下方有人即按啟動按鈕，造成維修工張某當場被擠壓身亡。劉某的行為屬于在生產、作業過程中違反有關安全管理規定，造成重大傷亡事故的行為，構成重大責任事故罪。注意：本罪與過失致人死亡罪屬于法條競合關系，適用特殊法優于普通法的原則，應以重大責任事故罪論處。因此B選項錯誤，D選項正確，當選。

在重大責任事故、重大勞動安全事故等發生后，不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節嚴重的，構成不報、謊報安全事故罪。本罪的主體為負有報告職責的人員，即生產經營單位的負責人、實際控制人、負責經營的投資人以及其他負有報告職責的人員。成立本罪還要求因不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節嚴重。本題中，雖然劉某報告事故時隱瞞了自己按下啟動按鈕的事實，但此時危害結果已經發生，并沒有因為謊報而貽誤事故搶救，情節嚴重。因此劉某不構成不報、謊報安全事故罪，C選項錯誤，不當選。本題應選D。13．關于貨幣犯罪，下列哪一選項是正確的？

A．以貨幣碎片為材料，加入其他紙張，制作成假幣的，屬于變造貨幣 B．將金屬貨幣熔化后，制作成較薄的、更多的金屬貨幣的，屬于變造貨幣 C．將偽造的貨幣贈與他人的，屬于使用假幣 D．運輸假幣并使用假幣的，按運輸假幣罪從重處罰 【考點】假幣類犯罪 【司法部答案】C 【答案】C

【解析】《刑法》第173 條規定了變造貨幣罪。偽造與變造的含義不同：偽造是模仿真實的貨幣，即存在與所造的假幣相對應的真貨幣，也可能是行為人自行設計制作足以使一般人誤認為是貨幣的假幣；變造則是對真正的貨幣本身進行各種方式的加工，改變其面值、含量的行為。以真貨幣為材料，制作成喪失真貨幣外觀的假幣的行為，應認定為偽造貨幣罪。將金屬貨幣熔化后，制作成較薄的、更多的金屬貨幣的行為，屬于偽造貨幣。A選項，以貨幣碎片為材料，加入其他紙張，制作成假幣的，此情形屬于以真貨幣為材料，制作成喪失真貨幣外觀的假幣的行為，屬于偽造貨幣，而非變造貨幣，因此A選項錯誤，不當選。B選項，將金屬貨幣熔化后，制作成較薄的、更多的金屬貨幣的，也屬于偽造貨幣，B選項錯誤，不當選。

使用假幣罪中的使用，既可以是以外表合法的方式使用，也可以是以非法的方式使用。前者如購物、存入銀行、贈與別人等；后者如賭博等。因此將偽造的貨幣贈與他人的，屬于使用假幣的行為，C選項正確，當選。

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條第2款規定，行為人出售、運輸假幣構成犯罪，同時有使用假幣行為的，依照刑法第一百七十一條、第一百七十二條的規定，實行數罪并罰。因此運輸假幣并使用假幣的，應當以運輸假幣罪與使用假幣罪數罪并罰。注意：行為人購買假幣后使用，構成犯罪的，依照刑法第一百七十一條的規定，以購買假幣罪定罪，從重處罰。兩種情形不要予以混淆。因此D選項錯誤，不當選。14．張某竊得同事一張銀行借記卡及身份證，向丈夫何某謊稱路上所拾。張某與何某根據身份證號碼試出了借記卡密碼，持卡消費5,000元。關于本案，下列哪一說法是正確的？ A．張某與何某均構成盜竊罪 B．張某與何某均構成信用卡詐騙罪 C．張某構成盜竊罪，何某構成信用卡詐騙罪 D．張某構成信用卡詐騙罪，何某不構成犯罪 【考點】盜竊罪、信用卡詐騙罪 【司法部答案】C 【答案】C 【解析】盜竊信用卡并使用的，根據《刑法》第196條第3款的規定，以盜竊罪論處，而不定信用卡詐騙罪。而且，根據最高人民法院《關于審理盜竊案件具

體應用法律若干問題的解釋》的規定，此時盜竊罪數額應以實際使用的金額為準，而不是以卡面的金額為準。根據最高人民檢察院《關于拾得他人信用卡并在自動柜員機上使用的行為如何定性問題的批復》規定，拾得他人信用卡并在自動柜員機(ATM機)上使用的行為，屬于刑法第一百九十六條第一款第(三)項規定的“冒用他人信用卡”的情形，構成犯罪的，以信用卡詐騙罪追究刑事責任。本題中，張某竊得同事一張銀行借記卡及身份證，向丈夫何某謊稱路上所拾。因其丈夫并未參與張某的盜竊行為，因此不成立盜竊罪，A選項錯誤。張某盜竊信用卡并使用，其行為構成盜竊罪。其丈夫以為是撿拾的信用卡而使用，其行為構成信用卡詐騙罪。因此B、D選項錯誤，C選項正確，當選。15．楊某生產假冒避孕藥品，其成份為面粉和白糖的混合物，貨值金額達15萬多元，尚未銷售即被查獲。關于楊某的行為，下列哪一選項是正確的？ A．不構成犯罪

B．以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰 C．以生產、銷售偽劣產品罪（既遂）定罪處罰

D．觸犯生產假藥罪與生產、銷售偽劣產品罪（未遂），依照處罰較重的規定定罪處罰

【考點】生產、銷售偽劣產品罪、生產假藥罪、犯罪形態 【司法部答案】D 【答案】D

【解析】生產、銷售假藥罪的犯罪對象是假藥，即按照《藥品管理法》的規定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

根據《最高院、最高檢察院公布假藥、劣藥刑事案件應用法律問題的解釋》第1條規定：“生產、銷售的假藥具有下列情形之一的，應當認定為刑法第一百四十一條規定的足以嚴重危害人體健康:(一)依照國家藥品標準不應含有有毒有害物質而含有，或者含有的有毒有害物質超過國家藥品標準規定的;(二)屬于麻醉藥品、精神藥品、醫療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品或者疫苗的;??..”。本題中，楊某生產假冒的是避孕藥品，因此楊某的行為構成該罪。

另根據《刑法》第149條第1款的規定，生產、銷售其他特定產品雖不構成犯罪，但只要銷售金額在5萬元以上，都可按照生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。本題中，楊某銷售假藥的行為不構成生產、銷售假藥罪，但其貨值金額達15萬多元。根據最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條第2款規定，偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的（即15萬以上），以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。因此楊某的行為構成生產、銷售偽劣產品罪（未遂）與生產假藥罪，屬于想象競合犯，應擇一重罪處罰。因此D選項正確，當選。A、B、C選項錯誤，不當選。本題應選D。

16．甲持刀將乙逼入山中，讓乙通知其母送錢贖人。乙擔心其母心臟病發作，遂謊稱開車撞人，需付五萬元治療費，其母信以為真。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？ A．非法拘禁罪 B．綁架罪 C．搶劫罪 D．詐騙罪

【考點】綁架罪、搶劫罪 【司法部答案】B 【答案】 B

【解析】依據《刑法》第239條規定：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；情節較輕的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前款的規定處罰。”綁架罪的行為是使用暴力、脅迫或者麻醉等方法劫持人質，以繼續扣押或以加害人質相威脅或以釋放人質為條件，向第三人勒索財物或其他非法利益。此“第三人”指綁匪（第一人）、人質（第二人）兩方之外的人，可以是人質的親友，也可以是機構、組織。注意綁架罪需要存在綁匪、人質、被提出要求的人“三方”之間的關系，這是該罪與非法拘禁、搶劫的區別。本題中，甲讓乙通知其母送錢贖人，乙擔心其母心臟病發作，遂謊稱開車撞人，需付五萬元治療費，其母信以為真。因此甲的行為構成綁架罪，B選項正確，ACD選項錯誤。

17．甲欠乙十萬元久不歸還，乙反復催討。某日，甲持兇器闖入乙家，毆打乙致其重傷，迫乙交出十萬元欠條并在已備好的還款收條上簽字。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？ A．故意傷害罪 B．搶劫罪 C．非法侵入住宅罪 D．搶奪罪

【考點】搶劫罪、非法侵入住宅罪 【司法部答案】B 【答案】B

【解析】搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強取公私財物的行為。注意：強行索取、銷毀欠條等，從而消除自己所欠債務的行為，也屬于強取公私財物的行為，可構成搶劫罪。本題中，甲持兇器闖入乙家，毆打乙致其重傷，迫乙交出十萬元欠條并在已備好的還款收條上簽字。甲的行為屬于上述強行索取、銷毀欠條，從而消除自己所欠債務的行為，構成搶劫罪。B選項正確，當選。甲毆打乙致其重傷，屬于搶劫罪的暴力行為，不另行成立故意傷害罪，因此A選項錯誤，不當選。甲持兇器闖入乙家，屬于入戶搶劫情形，不另行成立非法侵入住宅罪，因此C選項錯誤，不當選。搶奪罪與搶劫罪的區別在于：暴力的作用對象不同。搶奪罪的暴力行為一般針對物，但也包括對人的輕微暴力。本題中甲的行為構成搶劫罪，而非搶奪罪，因此D選項錯誤，不當選。本題應選B。

18．甲任郵政中心信函分揀組長期間，先后三次將各地退回信函數萬封（約500公斤），以每公斤0.4元的價格賣給廢品收購站，所得款項占為己有。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．退回的信函不屬于信件，甲的行為不成立侵犯通信自由罪

B．退回的信函雖屬于信件，但甲沒有實施隱匿、毀棄與開拆行為，故不成立侵犯通信自由罪

C．退回的信函處于郵政中心的管理過程中，屬于公共財物，甲的行為成立貪污罪

D．退回的信函被當作廢品出賣也屬于毀棄郵件，甲的行為成立私自毀棄郵件罪

【考點】侵犯通信自由罪、私自毀棄郵件罪、貪污罪 【司法部答案】D 【答案】D 【解析】根據《中華人民共和國郵政法》規定，郵政企業對無法投遞的郵件，應當退回寄件人。無法投遞又無法退回的信件，自郵政企業確認無法退回之日

起超過六個月無人認領的，由郵政企業在郵政管理部門的監督下銷毀。無法投遞又無法退回的其他郵件，按照國務院郵政管理部門的規定處理；其中無法投遞又無法退回的進境國際郵遞物品，由海關依照《中華人民共和國海關法》的規定處理。可見，對于被退回的信件，郵政工作人員無權私自處理。退回的信件，仍屬于信件，因此A選項錯誤，不當選。

侵犯通信自由罪，是指故意隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件，侵犯公民通信自由權利，情節嚴重的行為。行為人實施隱匿、毀棄、非法開拆他人信件三種行為之一的，即可構成侵犯通信自由罪。本題中的甲實施了毀棄行為，但該行為構成私自毀棄郵件罪，而非侵犯通信自由罪。因此B選項錯誤，不當選。私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪，是指郵政工作人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報的行為。

本罪客觀方面表現為私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報的行為。本罪主體是郵政工作人員，包括郵政部門的干部、營業員、分揀員、投遞員、押運員。本題中，甲作為郵政中心信函分揀組長，先后三次將各地退回信函數萬封（約500公斤），以每公斤0.4元的價格賣給廢品收購站，此行為屬于私自毀棄郵件，因此構成私自毀棄郵件罪，D選項正確，當選。甲的行為不符合貪污罪的構成要件，因此B選項錯誤，不當選。

19．甲承租乙的房屋后，偽造身份證與房產證交與中介公司，中介公司不知有假，為其售房給不知情的丙，甲獲款300萬元。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲的行為觸犯了偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪，同時是詐騙罪的教唆犯

B．甲是詐騙罪、偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪的正犯 C．偽造居民身份證罪、偽造國家機關證件罪與詐騙罪之間具有牽連關系 D．由于存在牽連關系，對甲的行為應以詐騙罪從重處罰 【考點】牽連犯、共犯人的分類 【司法部答案】A 【答案】A 【解析】本題中，甲偽造身份證與房產證的行為，已經構成偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪。因為中介公司不知有假，因此該公司與甲不成立共犯關系，因此甲也不成立教唆犯，A選項錯誤，當選。

正犯相當于我國刑法理論中的實行犯，包括直接正犯（直接實行犯）和間接正犯（間接實行犯）。其中直接正犯是指親手實施犯罪，實現了犯罪構成要件，并對此承擔刑事責任的人。本題中，甲親自實施了偽造身份證與房產證的行為，并利用不知情的中介公司實施了詐騙行為，成立詐騙罪的間接正犯，因此甲是詐騙罪、偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪的正犯，B選項正確，不當選。本題應選A。

牽連犯，是指以實施某一犯罪為目的，其方法行為或結果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態。本題中，甲偽造身份證與房產證，其目的是為了偽造自己是房主的假象，從而實施詐騙行為。因此其偽造身份證與房產證的行為與詐騙行為之間存在牽連關系，偽造證件的行為時是手段行為，詐騙行為是目的行為。因此C選項正確，不當選。根據牽連犯擇一重罪的處罰原則，對于甲應以詐騙罪一罪處罰，因此D選項正確，不當選。

20．下列哪一情形不屬于“挪用公款歸個人使用”？ A．國家工作人員甲，將公款借給其弟炒股

B．國家機關工作人員甲，以個人名義將公款借給原工作過的國有企業使用 C．某縣工商局長甲，以單位名義將公款借給某公司使用

D．某國有公司總經理甲，擅自決定以本公司名義將公款借給某國有事業單位使用，以安排其子在該單位就業 【考點】挪用公款罪 【司法部答案】C 【答案】 C

【解析】挪用公款罪的客觀方面表現為利用職務之便，挪用公款進行非法活動，或者挪用公款數額較大、進行營利活動，或者挪用公款數額較大、超過三個月不還。根據《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》，有下列情形之一的，屬于挪用公款“歸個人使用”：“

（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；

（二）以個人名義將公款供其他單位使用的；

（三）個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。”“其他單位”既包含國有單位，也包含私營單位。因此ABD選項情形均屬于“挪用公款歸個人使用”，不當選。C選項某縣工商局長甲，以單位名義將公款借給某公司使用，不屬于“挪用公款歸個人使用”的情形，因此C選項當選。

21．甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的？ A．王某可以口頭提出自行回避的申請

B．作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作 C．王某的回避由公安機關負責人決定

D．如甲的回避申請被駁回，甲有權申請復議一次 【考點】回避程序 【司法部答案】C 【答案】 C 【解析】關于刑事訴訟中的回避程序，規定在《刑事訴訟法》第30條、《人民檢察院刑事訴訟規則》第21條、關于檢察院立案偵查的案件規定在《人民檢察院刑事訴訟規則》第8條。本題是對立案管轄和回避程序的綜合考察。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第8條第1款規定，人民檢察院立案偵查貪污賄賂犯罪?..刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪案件。本案中，甲因涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查，依法由檢察院管轄。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第21條規定，檢察人員自行回避的，可以口頭或者書面提出，并說明理由。口頭提出申請的，應當記錄在案。所以，王某可以口頭提出自行回避的申請，A選項表述正確，依題意不當選。依據《刑事訴訟法》第30條第2款規定，對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。所以，作出回避決定前，王某不能停止案件的偵查工作，B選項表述正確，依題意不當選。依據《刑事訴訟法》第30條第1款規定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；??由于本案由檢察院立案偵查，故王某的回避應由檢察長決定，公安機關負責人無權決定，所以，C選項表述錯誤，依題意當選。依據《刑事訴訟法》第30條第3款的規定，對駁回申請回避的決定，當事人及其法定代理人可以申請復議一次。所以，如甲的回避申請被駁回，甲有權申請復議一次。D選項表述正確，依題意不當選。綜上所述，C項為本題正確答案。22．在張某故意毀壞李某汽車案中，張某聘請趙律師為辯護人，李某聘請孫律師為訴訟代理人。關于該案辯護人和訴訟代理人，下列哪一選項是正確的？ A．趙律師、孫律師均自案件移送審查起訴之日起方可接受委托擔任辯護人、訴訟代理人

B．趙律師、孫律師均有權申請該案的審判人員和公訴人員回避 C．趙律師可在審判中向張某發問，孫律師無權向張某發問

D．趙律師應以張某的意見作為辯護意見，孫律師應以李某的意見為代理意見 【考點】代理與辯護的區別 【司法部答案】A 【答案】 A

【解析】 關于刑事訴訟中的代理與辯護，規定在《刑事訴訟法》第28、33、35、40條，《關于執行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋》（以下簡稱<刑事訴訟法解釋>）第48、133條。本題是對辯護人與訴訟代理人在訴訟中享有的權利的考察。根據《刑事訴訟法》第33條規定，公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權委托辯護人。??.《刑事訴訟法》第40條第1款規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，??自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。??.所以，自案件移送審查起訴之日起，趙律師、孫律師可以接受委托擔任辯護人、訴訟代理人，A選項正確。根據《刑事訴訟法》第28條規定，審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避??.由此可知，當事人及其法定代理人有權要求回避，而律師無權要求回避。所以，題中的趙律師、孫律師均無權申請該案的審判人員和公訴人員回避，B選項錯誤。根據《刑事訴訟法解釋》第133條規定，??經審判長準許，被告人的辯護人及法定代理人或者訴訟代理人可以在控訴一方就某一具體問題訊問完畢后向被告人發問。所以，訴訟代理人可以在控訴一方就某一具體問題訊問完后向被告人發問，題中孫律師為訴訟代理人，有權向被告人張某發問，C項錯誤。根據《刑事訴訟法》第35條規定，辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。《刑事訴訟法解釋》第48條規定，訴訟代理人的責任是根據事實和法律，維護被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當事人的合法權益。所以，辯護人或訴訟代理人提出辯護意見或代理意見是以事實和法律為依據，而不是以當事人的意見為依據，D選項錯誤。綜上所述，A選項是本題的正確答案。

23．法院審理一起受賄案時，被告人石某稱因偵查人員刑訊不得已承認犯罪事實，并講述受到刑訊的具體時間。檢察機關為證明偵查訊問程序合法，當庭播放了有關訊問的錄音錄像，并提交了書面說明。關于該錄音錄像的證據種類，下列哪一選項是正確的？ A．犯罪嫌疑人供述和辯解 B．視聽資料 C．書證 D．物證

【考點】書證、物證、視聽資料的區別 【司法部答案】B 【答案】 B 【解析】本題是對書證、物證、視聽資料的區別的考察。首先，視聽資料與書證既有相同之處也有不同之點。相同之處在于它們都以一定的思想內容來證明案件事實。不同之處在于，書證是以書面文字形式記載的思想或者行為內容來證明案件事實的。視聽資料主要是以音響、圖像、數據來反映案件的內容的。再者，書證是以靜態的方式來證明案件事實的，而視聽資料則是可以動態的方式來證明案件事實，其具有生動逼真的特點。其次，書證與物證的區別。書證是以記載的內容和表達的思想來證明案情，而物證是以其外部特征、存在場所和物質屬性來證明案情。本題中，檢察機關播放的錄音錄像是以音響、圖像等動態的方式來證明案件事實的，屬于視聽資料。綜上所述，本題的正確答案為B項。

24．下列哪一選項既屬于原始證據，又屬于間接證據？ A．被告人丁某承認傷害被害人的供述

B．證人王某陳述看到被告人丁某在案發現場擦拭手上血跡的證言 C．證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經過 D．被告人丁某精神病鑒定結論的抄本 【考點】證據的分類 【司法部答案】B 【答案】 B

【解析】 本題是對證據理論分類的考察。原始證據是直接來源與案件事實的證明材料，也稱第一手材料。間接證據是不能單獨、直接證明刑事案件主要事實，需要與其他證據相結合才能證明的證據。被告人的供述能直接證明案件主要事實，屬于直接證據，而不是間接證據，不符合題意，所以A項錯誤。證人王某陳述看到被告人丁某在案發現場擦拭手上血跡的證言，直接來源與案件事實，屬于原始證據。且該證言只能證明被告人丁某在案發現場，不能單獨、直接的證明被告人就是殺人兇手，屬于間接證據。所以，證人王某的陳述既是原始證據又是間接證據，符合題意，B項正確。證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經過，該表述說明，證人提供的證言來自被害人向他的講述，故屬于傳來證據，而不是原始證據，不符合題意，C項錯誤。精神病鑒定的抄本屬于傳來證據，而不是原始證據，不符合題意，D項錯誤。綜上所述，B項為本題的正確答案。

25．甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院，盡管有法院生效裁判，但甲乙兩家關于宅基地的爭議未得到根本解決。一日，甲、乙因各自車輛誰先過橋引發爭執繼而扭打，甲拿起車上的柴刀砍中乙頸部，乙當場死亡。對此，下列哪一選項是不需要用證據證明的免證事實？ A．甲的身份狀況

B．甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點、手段、后果 C．甲用柴刀砍乙頸部時精神失常

D．法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項 【考點】免證事實 【司法部答案】D 【答案】 D 【解析】 關于刑事訴訟中需要用證據證明的事實和免證事實，規定在《刑事訴訟法解釋》第52條、《人民檢察院刑事訴訟規則》第334條。本題是對刑事訴訟中免證事實和需要運用證據證明的事實的綜合考察。根據《刑事訴訟法解釋》第52條規定，需要運用證據證明的案件事實包括：

（一）被告人的身份；??

（五）實施行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節；??

（七）被告人的行為是否構成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節；?? 所以，被告人甲的身份需要證明，A項錯誤。甲實施犯罪的時間、地點、手段、后果需要用證據證明，B項錯誤。甲犯罪時精神失常有法定的從輕、減輕處罰情節，需要用證據證明，C項錯誤。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第334條規定，在法庭審理中，下列事實不必提出證據進行證明：??

（二）人民法院生效裁判所確認的并且未依審判監督程序重新審理的事實；??所以，D項不需要證明，正確。綜上所述，D項為本題的正確答案。26．下列哪一情形下，法院對已經逮捕的被告人應當變更強制措施或者釋放？ A．涉嫌盜竊的孕婦張某，認罪態度良好

B．涉嫌故意殺人的李某，因對其進行司法鑒定該案尚未審結，法律規定的期限已屆滿

C．涉嫌走私的王某，由于案件復雜不能在法律規定的期限內審結

D．涉嫌販毒的孫某，患有嚴重疾病 【考點】應變更解除逮捕 【司法部答案】B 【答案】 B

【解析】 關于刑事訴訟中對已逮捕的被告人，符合法定情形時，人民法院“可以”或者“應當”變更強制措施規定在《刑事訴訟法解釋》第80、81條。本題就是對強制措施“可以”和“應當”變更的情形的綜合考察。根據《刑事訴訟法解釋》第80條規定第1、2、3項，對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院可以變更強制措施：

（一）患有嚴重疾病的（二）案件不能在法律規定的期限內審結的；

（三）正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女。所以，對涉嫌盜竊的孕婦張某，人民法院“可以”變更強制措施，A項錯誤。對涉嫌走私的王某，由于案件復雜不能在法律規定的期限內審結的，人民法院“可以”變更強制措施，B項錯誤。對患有嚴重疾病的孫某，法院“可以”變更強制措施。C項錯誤。根據《刑事訴訟法解釋》第81條規定，對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院應當變更強制措施或者釋放：??

（三）因進行司法鑒定而尚未審結的案件，法律規定的期限屆滿的。所以，對涉嫌故意殺人的李某，因對其進行司法鑒定該案尚未審結，法律規定的期限已屆滿，法院“應當”變更強制措施或者釋放。D項正確。綜上所述，本題的正確選項為B。27．某檢察院在對國家機關工作人員張某巨額財產來源不明案進行偵查時，發現其巨額財產三分之二為詐騙所得，三分之一為盜竊所得。關于此案，下列哪一選項是正確的？

A．本案應當繼續由檢察院偵查

B．本案應當由檢察院為主偵查，公安機關予以配合 C．本案應當由公安機關為主偵查，檢察院予以配合 D．檢察院應當將案件移送公安機關 【考點】公、檢交叉管轄 【司法部答案】D 【答案】 D 【解析】 關于刑事訴訟中公、檢交叉管轄及具體案件的管轄規定在《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關于刑事訴訟法實施中若干問題的規定》（以下簡稱《六機關規定》）第6條。本題主要考察公、檢交叉管轄的法律規定。依據《六機關規定》第6條規定，公安機關偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應當將貪污賄賂案件移送人民檢察院；人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關管轄的刑事案件，應當將屬于公安機關管轄的刑事案件移送公安機關。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機關管轄，由公安機關為主偵查，人民檢察院予以配合；如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關予以配合。本題中巨額財產來源不明案件依法由檢察院立案偵查，但是檢察院在偵查中發現巨額財產三分之二為詐騙所得，三分之一為盜竊所得，而詐騙案件、盜竊案件依法由公安機關立案偵查，由于全案沒有檢察院可以管轄的內容件，所以，檢察院不能再繼續偵查，A項錯誤。由于巨額財產的三分之二為詐騙所得，三分之一為盜竊所得，所以，無論涉嫌的主罪還是副罪都由公安機關偵查，不存在公、檢配合偵查的情況，因此，BC都錯誤。由于全案都應由公安機關立案偵查，所以，檢察院應當將案件移送公安機關偵查，D項正確。綜上所述，本題的正確答案為D。

28．甲省乙市檢察院決定逮捕受賄案的犯罪嫌疑人田某，但田某已潛逃至甲省丙市。關于對田某的通緝，下列哪一選項是正確的？ A．甲省乙市檢察院可以決定通緝

B．甲省丙市檢察院可以發布通緝令 C．甲省檢察院可以決定通緝 D．甲省檢察院可以發布通緝令 【考點】通緝 【司法部答案】C 【答案】 C

【解析】 關于通緝的規定在《人民檢察院刑事訴訟規則》第216、217條。《刑事訴訟法》第123條。本題是對檢察院決定通緝的法律規定的直接考察。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第217條規定，各級人民檢察院需要在本轄區內通緝犯罪嫌疑人的，可以直接決定通緝；需要在本轄區外通緝犯罪嫌疑人的，由有決定權的上級人民檢察院決定。在本題中，甲省乙市檢察院決定通緝田某，但由于田某已逃至甲省丙市，超出乙市檢察院的轄區，故甲省乙市檢察院不可以直接決定通緝，A項錯誤。有權決定的上級人民檢察院是甲省，C項正確。根據《刑事訴訟法》第123條第1款規定，應當逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，公安機關可以發布通緝令，采取有效措施，追捕歸案。《人民檢察院刑事訴訟規則》第216條規定，人民檢察院偵查直接受理的案件，應當逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，或者已被逮捕的犯罪嫌疑人脫逃的，經檢察長批準，可以作出通緝的決定。由此可知，檢察院可以做出通緝決定，而通緝令由公安機關發布。所以，B項甲省丙市檢察院可以發布通緝令的說法錯誤，D項甲省檢察院可以發布通緝令的表述錯誤，所以BD項均錯誤。綜上所述，C項正確。29．關于辨認規則，下列哪一說法是正確的？

A．檢察院偵查的案件，對犯罪嫌疑人辨認由偵查部門負責人決定 B．為了辨認需要，可以讓辨認人在辨認前見到被辨認對象 C．有多個辨認人時，根據需要可以集體進行辨認 D．為了進行辨認，必要時證人可以在場 【考點】辨認 【司法部答案】D 【答案】無正確選項

【解析】 本題有異議關于辨認的法律規定在《人民檢察院刑事訴訟規則》第210、211、212、213、214、215條。本題是對辨認規則的綜合考察。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第210條第2款規定，對犯罪嫌疑人進行辨認，應當經檢察長批準。所以，A項中對犯罪嫌疑人辨認由偵查部門負責人決定的表述不正確，A項錯誤。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第211條規定，辨認應當在檢察人員的主持下進行。在辨認前，應當向辨認人詳細詢問被辨認人或者被辨認物的具體特征，禁止辨認人見到被辨認人或者被辨認物，并應當告知辨認人有意作假辨認應負的法律責任。可知，在辨認前，禁止辨認人見到被辨認的人或被辨認的物。所以，B項說可以在辨認前見到被辨認的對象的表述不正確，B項錯誤。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第212條規定，幾名辨認人對同一被辨認人或者同一物品進行辨認時，應當由每名辨認人單獨進行。??，所以C項有多個辨認人時，根據需要可以集體進行辨認的表述不正確，應由每名辨認人單獨進行，C項錯誤。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第212條規定，幾名辨認人對同一被辨認人或者同一物品進行辨認時，應當由每名辨認人單獨進行。必要的時候，可以有見證人在場。可知，在必要時可以有“見證人”在場，而不是“證人”，所以，D項錯誤。綜上所述，本題無正確選項。

30．《刑事訴訟法》規定，未成年人犯罪的案件一律或一般不公開審理。關于該規定中未成年人“年齡”的理解，下列哪一選項是正確的？ A．張某被采取強制措施時十七歲，不應當公開審理 B．李某在審理時十五歲，不應當公開審理

C．錢某犯罪時十六歲，不應當公開審理 D．趙某被立案時十八歲，不應當公開審理 【考點】審判公開原則 【司法部答案】B 【答案】 B

【解析】 本題是對未成年人公審判原則例外規定的考察，主要規定在《關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第11條。根據《關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第11條規定，對在開庭審理時不滿十六周歲的未成年人刑事案件，一律不公開審理。對在開庭審理時不滿十八周歲的未成年人刑事案件，一般也不公開審理。如果有必要公開審理的，必須經過本院院長批準，并且應限制旁聽人數和范圍。從上述法律規定可以看出，對未成年人一律不公開和一般不公開時，是指在“開庭審理時”未達到法定年齡，而不是指采取強制措施、犯罪、立案時。所以，其他選項均錯誤，本題B項正確。

31．某法院在審理張某自訴傷害案中，發現被告人還實施過搶劫。對此，下列哪一做法是正確的？

A．繼續審理傷害案，將搶劫案移送有管轄權的公安機關

B．鑒于傷害案屬于可以公訴的案件，將傷害案與搶劫案一并移送有管轄權的公安機關

C．繼續審理傷害案，建議檢察院對搶劫案予以起訴

D．對傷害案延期審理，待檢察院對搶劫案起訴后一并予以審理 【考點】第一審程序 【司法部答案】A 【答案】 A 【解析】 搶劫案屬于需要立案偵查才能查明的公訴案件，依據管轄分工的有關規定，應由公安機關立案偵查。因此，人民法院應當將搶劫案移送公安機關偵查。所以，A項正確。BCD錯誤。本題的正確答案是A。32．檢察院在審查起訴時，下列哪一處理方式是正確的？

A．審查公安機關移送起訴的投毒案，發現犯罪嫌疑人周某根本沒有作案時間，遂書面說明理由將案卷退回公安機關并建議公安機關重新偵查

B．審查吳某、鄭某共同搶劫案的過程中，吳某在押但鄭某潛逃，遂全案中止審查起訴

C．甲縣公安局將蔡某搶劫案移送甲縣檢察院審查起訴，甲縣檢察院審查認為蔡某可能會被判處死刑，遂將案件退回

D．甲縣檢察院受理移送起訴的譚某詐騙案，認為應當由譚某居住地的乙縣檢察院起訴，遂將案卷材料移送乙縣檢察院審查起訴，但未通知甲縣公安局 【考點】審查起訴程序 【司法部答案】A 【答案】 A 【解析】 關于審查起訴的程序規定在《人民檢察院刑事訴訟規則》第246、248、262條，本題是對審查起訴程序的綜合考察。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》262條規定，對于公安機關移送審查起訴的案件，發現犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應當書面說明理由將案卷退回公安機關處理；發現犯罪事實并非犯罪嫌疑人所為的，應當書面說明理由將案卷退回公安機關并建議公安機關重新偵查。如果犯罪嫌疑人已經被逮捕，應當撤銷逮捕決定，通知公安機關立即釋放。選項A中關于投毒案，周某沒作案時間，說明犯罪事實并非犯罪嫌疑人所為，依據法律規定，人民檢察院應當書面說明理由將案卷退回公安機關并建議公安機關重新偵查。所以，A項正確。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第246

條第4款規定，共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的，應當要求公安機關在采取必要措施保證在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送審查起訴，對在案的犯罪嫌疑人的審查起訴應當照常進行。可知，共同犯罪案件，部分犯罪嫌疑人在逃的，對在案的犯罪嫌疑人應當照常進行審查而不是中止審查，所以，B項錯誤。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第248條第2款規定，人民檢察院受理同級公安機關移送審查起訴的案件，經審查認為屬于上級人民法院管轄的第一審案件時，應當寫出審查報告，連同案卷材料報送上一級人民檢察院，同時通知移送審查起訴的公安機關；??可知，人民檢察院在審查起訴中發現案件屬于上級管轄時，應寫出審查報告，連同案卷材料報送上一級人民檢察院，同時通知移送審查起訴的公安機關，而不是將案件退回，所以C項錯誤。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第248條規定，??人民檢察院受理同級公安機關移送審查起訴的案件，??認為屬于同級其他人民法院管轄的第一審案件時，應當寫出審查報告，連同案卷材料移送有管轄權的人民檢察院或者報送共同的上級人民檢察院指定管轄，同時通知移送審查起訴的公安機關。可知，人民檢察院在審查起訴時發現屬于同級其他人民法院管轄時，除移送或報送外，同時還要通知移送審查起訴的公安機關，所以D項未通知甲縣公安機關的做法不正確，D項錯誤。綜上所述，A項是本題的正確答案。

33．法院在審理一起搶奪案時，發現被告人朱某可能有自首情節，但起訴書和移送材料中沒有相關證據材料。關于法院應當如何處理，下列哪一選項是正確的？

A．運用庭外調查權調查核實 B．建議檢察院補充偵查 C．裁定駁回起訴 D．根據已有證據定罪量刑 【考點】審理階段補充偵查 【司法部答案】B 【答案】 B 【解析】 關于審理階段的補充偵查規定在《刑事訴訟法解釋》第159條，本題是對該解釋規定的直接考察。依據《刑事訴訟法解釋》第159規定，合議庭在案件審理過程中，發現被告人可能有自首、立功等法定量刑情節，而起訴和移送的證據材料中沒有這方面的證據材料的，應當建議人民檢察院補充偵查。所以，B項正確。其他選項錯誤。

34．下列哪一段時間應計入一審案件審理期限？

A．需要延長審理期限的案件，辦理報請高級法院批準手續的時間 B．當事人申請重新鑒定，經法院同意延期審理的時間

C．檢察院補充偵查完畢后重新移送法院的案件，法院收到案件之日以前補充偵查的時間

D．法院改變管轄的案件，自改變管轄決定作出至改變后的法院收到案件之日的時間

【考點】一審審理期限 【司法部答案】A 【答案】 A 【解析】 關于一審審理期限的相關規定主要在《最高人民法院關于嚴格執行案件審理期限制度的若干規定》第9條。本題是對一審審理期限計算的綜合考察。依據《最高人民法院關于嚴格執行案件審理期限制度的若干規定》第1條規定，適用普通程序審理的第一審刑事公訴案件、被告人被羈押的第一審刑事自訴案件和第二審刑事公訴、刑事自訴案件的期限為一個月，??.經省、自治區、直轄市高級人民法院批準或者決定，審理期限可以再延長一個月；??.需要延長審理期限的，應當在法定期限屆滿前提出申請，所以，對于需要延長審理期限，報經高院批準的時間應計入在審理期限中，依題意當選，A項正確。依據《最高人民法院關于嚴格執行案件審理期限制度的若干規定》第9條規定，下列期間不計入審理、執行期限：??

（五）因當事人、訴訟代理人、辯護人申請通知新的證人到庭、調取新的證據、申請重新鑒定或者勘驗，法院決定延期審理一個月之內的期間；??可知，當事人申請重新鑒定，法院決定延期審理的時間不計入審理期限，與題意要求不符，B項錯誤。依據《最高人民法院關于嚴格執行案件審理期限制度的若干規定》第9條規定，下列期間不計入審理、執行期限：??

（三）公訴人發現案件需要補充偵查，提出延期審理建議后，合議庭同意延期審理的期間；??可知，補充偵查的期間不計入審理期限。題中C項所述的檢察院補充偵查完畢后重新移送法院的案件，法院收到案件之日以前補充偵查的時間，也屬于補充偵查期間，故也不計入審理期限，依題意不當選，C項錯誤。依據《全國人民代表大會常務委員會關于刑事案件辦案期限的補充規定》第6條規定，人民檢察院和人民法院改變管轄的公訴案件，從改變后的辦案機關收到案件之日起計算辦案期限。可知，在改變管轄決定作出至改變后的辦案機關收到案件之間的期間不應計入辦案期限，從改變后的辦案機關收到案件之日起計算辦案期限，所以，依題意D項項錯誤，不當選。綜上所述，本題的正確答案為A。

35．關于刑事判決與裁定的區別，下列哪一選項是正確的？ A．判決解決案件的實體問題，裁定解決案件的程序問題 B．一案中只能有一個判決，裁定可以有若干個 C．判決只能以書面的形式表現，裁定只以口頭作出 D．不服判決與不服裁定的上訴、抗訴期限不同 【考點】判決、裁定、決定 【司法部答案】D 【答案】 D 【解析】關于判決和裁定的區別，通說認為主要表現在以下四個方面：

一、判決只解決案件的實體問題，而裁定既解決實體問題，也解決程序問題。

二、在一個案件中，發生法律效力并被執行的判決只有一個，而發生法律效力的裁定可以有若干個。

三、判決必須用書面形式表現出來，而裁定既可以用書面形式，又可以用口頭形式。

四、上訴抗訴期限不同。不服第一審判決的上抗訴期限為10日，而不服第一審裁定的上抗訴期限為5日。依據上述第一個區別可知，裁定既解決實體問題也解決程序問題，而不是只解決程序問題，所以，A項錯誤。依據上述第二個區別可知，在一個案件中，是“發生法律效力并被執行”的判決只有一個，裁定有若干個。缺少發生法律效力并被執行的限制，而單獨表述一案中只能有一個判決，若干個裁定是錯誤的，因為判決和部分裁定是可以上訴的，若當事人上訴，則可能會出現第二個判決或裁定，但最終發生法律效力并被執行的判決只有一個，發生法律效力并被執行的判決可以有若干個，所以，B項表述錯誤。依據上述第三個區別可知，裁定既可以用書面形式也可以用口頭形式，所以，C項錯誤。依據上述第四個區別可知，不服判決與不服裁定的上訴、抗訴期限是不同的，一個是10日，一個是5日，所以D項正確。綜上所述，選項D正確。

36．某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年，犯盜竊罪處有期徒刑九年，合并執行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經審理認為，判處刑罰不當，犯詐騙罪應處有期徒刑五年，犯盜竊罪應處有期徒刑八年。根據上訴不加刑原則，下列哪一做法是正確的? A．以事實不清、證據不足為由發回原審法院重新審理 B．直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執行十二年

C．直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執行仍為十一年 D．維持一審判決 【考點】上訴不加刑原則 【司法部答案】D 【答案】 D

【解析】 本題是對上訴不加刑原則的考察。依據《刑事訴訟法解釋》第257條規定，第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應當執行下列具體規定：??

（五）對事實清楚、證據充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足發回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監督程序重新審判。??可知，對于事實清楚、證據充分，但判處的刑法畸輕的，二審不得撤銷第一審判決，也不得以事實不清或者證據不足發回第一審人民法院重審，所以，A項違背了上訴不加刑原則，錯誤。依據《刑事訴訟法解釋》第257條規定，第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應當執行下列具體規定：??

（三）對被告人實行數罪并罰的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰； ??.可知，在數罪并罰情況下，二審既不得加重合并執行的刑罰，也不得加重數罪中某罪的刑罰，所以，二審合并執行十二年，加重了原合并執行的刑罰，B項錯誤。C項把原來兩罪的刑罰由四年和九年分別改判為五年和八年，其中詐騙罪由四年變為五年，加重了詐騙罪的處罰，違背了上訴不加刑原則，C錯項誤。所以，D項正確。

37．被告人甲犯數罪被判死刑，甲向辯護人咨詢死刑復核程序的有關情況，辯護人對此作出的下列哪一答復符合法律及司法解釋的規定？ A．應當調查甲的人際關系 B．應當為甲指定辯護人

C．應當審查甲犯罪的情節、后果及危害程度 D．應當開庭審理并通知檢察院派員出庭 【考點】死刑復核全面審查 【司法部答案】 C 【答案】 C 【解析】 關于死刑復核全面審查的內容規定在《刑事訴訟法解釋》第283條，本題主要是對審查的具體內容的考察。依據《刑事訴訟法解釋》第283條規定，復核死刑（死刑緩期二年執行）案件，應當全面審查以下內容：

（一）被告人的年齡，有無責任能力，是否正在懷孕的婦女；

（二）原審判決認定的主要事實是否清楚，證據是否確實、充分；

（三）犯罪情節、后果及危害程度；

（四）原審判決適用法律是否正確，是否必須判處死刑，是否必須立即執行；

（五）有無法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節；

（六）其他應當審查的情況。其中第三項的犯罪情節、后果及危害程度屬于審查的對象，所以C項正確。其他選項錯誤。本題的正確答案為C。

38．甲因犯搶劫罪被市檢察院提起公訴，經一審法院審理，判處死刑緩期二年執行。甲上訴，省高級法院核準死緩判決。根據審判監督程序規定，下列哪一做法是錯誤的？

A．最高法院自行對該案重新審理，依法改判 B．最高法院指令省高級法院再審 C．最高檢察院對該案向最高法院提出抗訴

D．省檢察院對該案向省高院提出抗訴 【考點】提起再審的主體 【司法部答案】D 【答案】 D

【解析】 關于刑事訴訟中提起再審的主體規定在《刑事訴訟法》第205條。本題是對提起再審的主體的考察。依據《刑事訴訟法》第205條第2款規定，最高人民法院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，??如果發現確有錯誤，有權提審或者指令下級人民法院再審。可知，最高院有權對高級法院的判決提審，也有權指令下級法院再審，所以，A項所說的最高院自行對該案重審，改判是正確的，依題意A項錯誤。B項說最高院指令高級法院再審也是正確的，依題意錯誤。依據《刑事訴訟法》第205條第3款規定，最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，??.如果發現確有錯誤，有權按照審判監督程序向同級人民法院提出抗訴。最高檢察院對該案有權項同級法院即最高法院提出抗訴，C項表述正確，依題意C項錯誤。依據《刑事訴訟法》第205條第3款規定，??上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，如果發現確有錯誤，有權按照審判監督程序向同級人民法院提出抗訴。可知，在審判監督中，是上級檢察院對下級法院有權監督，本題中，判決是省高院作出的，依法應由上級檢察院即最高檢察院對其抗訴，省檢察院沒有權利對省高院的生效判決抗訴，D項表述錯誤，依題意當選。本題的正確答案為D。

39．關于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？ A．是權責統一原則的基本內容之一 B．主要適用于羈束行政行為 C．是合法行政的必然要求 D．屬于實質行政法治范疇 【考點】行政法基本原則 【司法部答案】D 【答案】D 【解析】“權責統一原則”由兩個方面的內涵構成：一是行政效能，是指行政活動的實施應當達到其既定目標，為了保證行政目標的順利實現，法律、法規應當賦予行政機關以一定的執法手段，并通過這些手段的運用排除其在職能實現過程中遇到的障礙；二是行政責任，是指當行政機關違法或者不當行使職權時，應當依法承擔法律責任，從而實現權力和責任的統一。上述兩方面的內涵也可概括為：執法有保障、有權必有責、用權受監督、違法受追究、侵權須賠償。合法行政是行政法的首要原則，是指行政行為應受法律及一般法律原則的拘束，是現代民主法治國家的基本要求。比例原則，又稱“過度禁止原則”，其目的在于保護自然人、法人或者其他組織的權利免予遭受國家的過度侵害，是行政行為合理性的具體表現之一。故選項AC錯誤。

合法行政原則主要適用于羈束行政行為。合理行政原則尤其適用于裁量性行政職權的行使。合理行政原則的產生是由于行政機關自由裁量權的存在。故選項B錯誤。

實質法治，與形式法治相對應，是指整個社會、一切人和組織都服從和遵守體現社會正義的理性法律統治。合理行政原則，強調行政行為應當具有理性，屬于實質行政法治的范疇。合法行政原則屬于形式法治的范疇。比例原則作為合理行為原則的具體表現之一，當然屬于實質行政法治的范疇，故選項D正確。40．國務院某部擬合并處級內設機構。關于機構合并，下列哪一說法是正確的？ A．該部決定，報國務院機構編制管理機關備案 B．該部提出方案，報國務院機構編制管理機關批準

C．國務院機構編制管理機關決定，報國務院備案 D．國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定 【考點】國務院行政編制管理 【司法部答案】A 【答案】A

【解析】根據《國務院行政機構設置和編制管理條例》第14條第2款規定：“國務院行政機構的處級內設機構的設立、撤銷或者合并，由國務院行政機構根據國家有關規定決定，按年度報國務院機構編制管理機關備案。”可知對于國務院某部的處級內設機構的合并，應由該部作出決定，并報國務院機構編制管理機關備案，故選項A正確，選項BCD錯誤。

41．關于國家機關公務員處分的做法或說法，下列哪一選項是正確的？ A．張某受記過處分期間，因表現突出被晉升一檔工資 B．孫某撤職處分被解除后，雖不能恢復原職但應恢復原級別 C．童某受到記大過處分，處分期間為二十四個月

D．田某主動交代違紀行為，主動采取措施有效避免損失，應減輕處分 【考點】公務員處分 【司法部答案】D 【答案】D

【解析】根據《行政機關公務員處分條例》第8條的規定：“行政機關公務員在受處分期間不得晉升職務和級別，其中，受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次；受撤職處分的，應當按照規定降低級別。”選項A中，張某受記過處分，不得晉升工資檔次，故A項錯誤。

根據《行政機關公務員處分條例》第9條第2款規定：“行政機關公務員受開除以外的處分，在受處分期間有悔改表現，并且沒有再發生違法違紀行為的，處分期滿后，應當解除處分。解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。”選項B中，孫某被解除撤職處分后，不視為恢復原級別、原職務，故B項錯誤。根據《行政機關公務員處分條例》第7條的規定：“行政機關公務員受處分的期間為：

（一）警告，6個月；

（二）記過，12個月；

（三）記大過，18個月；

（四）降級、撤職，24個月。”選項C中，童某受記大過處分，處分期間應為18個月，故C項錯誤。

根據《行政機關公務員處分條例》第14條第1款的規定：“行政機關公務員主動交代違法違紀行為，并主動采取措施有效避免或者挽回損失的，應當減輕處分。”故D項正確。

42．關于行政法規的決定與公布，下列哪一說法是正確的？ A．行政法規均應由國務院常務會議審議通過

B．行政法規草案在國務院常務會議審議時，可由起草部門作說明 C．行政法規草案經國務院審議報國務院總理簽署前，不得再作修改 D．行政法規公布后由國務院法制辦報全國人大常委會備案 【考點】行政法規的決定與公布 【司法部答案】B 【答案】B 【解析】根據《行政法規制定程序條例》第26條第1款規定：“行政法規草案由國務院常務會議審議，或者由國務院審批。”可知行政法規可由國務院常務會議審議通過，也可由國務院審批通過，故選項A錯誤。

根據《行政法規制定程序條例》第26條第2款規定：“國務院常務會議審議行政法規草案時，由國務院法制機構或者起草部門作說明。”可知在審議行政法

規草案時作出說明的機關可以是國務院法制機構，也可以是起草部門，故選項B正確。

根據《行政法規制定程序條例》第27條第1款規定：“國務院法制機構應當根據國務院對行政法規草案的審議意見，對行政法規草案進行修改，形成草案修改稿，報請總理簽署國務院令公布施行。”可知國務院法制機構應當根據審議意見對行政法規草案進行修改，并非“不得再作修改”，故選項C錯誤。根據《行政法規制定程序條例》第30條規定：“行政法規在公布后的30日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。”可知行政法規公布后應由國務院辦公廳報全國人大常委會備案，并非由“法制辦”備案，故選項D錯誤。

43．劉某向衛生局申請在小區設立個體診所，衛生局受理申請。小區居民陳某等人提出，診所的醫療廢物會造成環境污染，要求衛生局不予批準。對此，下列哪一選項符合《行政許可法》規定？

A．劉某既可以書面也可以口頭申請設立個體診所

B．衛生局受理劉某申請后，應當向其出具加蓋本機關專用印章和注明日期的書面憑證

C．如陳某等人提出聽證要求，衛生局同意并聽證的，組織聽證的費用應由陳某承擔

D．如衛生局拒絕劉某申請，原則上應作出書面決定，必要時口頭告知即可 【考點】行政許可實施程序 【司法部答案】B 【答案】B

【解析】根據《行政許可法》第29條第1款規定：“公民、法人或者其他組織從事特定活動，依法需要取得行政許可的，應當向行政機關提出申請。申請書需要采用格式文本的，行政機關應當向申請人提供行政許可申請書格式文本。申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關系的內容。” 第30條第1款規定：“行政機關應當將法律、法規、規章規定的有關行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。”從以上法條可推知，行政相對人申請行政許可時需要提交申請書，行政機關應當將申請書的示范文本在辦公場所公示，對于申請書需要采用格式文本的特殊情形，行政機關還應當向申請人提供行政許可申請書的格式文本。故行政許可申請不可以口頭形式提出，選項A錯誤。根據《行政許可法》第32條第2款規定：“行政機關受理或者不予受理行政許可申請，應當出具加蓋本行政機關專用印章和注明日期的書面憑證。”故選項B符合規定。

根據《行政許可法》第47條規定：“行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利；申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起五日內提出聽證申請的，行政機關應當在二十日內組織聽證。申請人、利害關系人不承擔行政機關組織聽證的費用。”選項C中，陳某不應該承擔組織聽證的費用，故選項C不符合規定。

根據《行政許可法》第38條規定：“申請人的申請符合法定條件、標準的，行政機關應當依法作出準予行政許可的書面決定。行政機關依法作出不予行政許可的書面決定的，應當說明理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。”可知行政機關不論是否準予行政許可，都應當作出書面決定，不能口頭告知，故選項D不符合規定。綜上所述，本題正確答案為B。44．下列哪一行為屬于行政處罰？

A．公安交管局暫扣違章駕車張某的駕駛執照六個月

B．工商局對一企業有效期屆滿未申請延續的營業執照予以注銷 C．衛生局對流行性傳染病患者強制隔離

D．食品藥品監督局責令某食品生產者召回其已上市銷售的不符合食品安全標準的食品 【考點】行政處罰 【司法部答案】A 【答案】A

【解析】行政處罰，是國家行政機關對構成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實施的行政法上的制裁。行政處罰是行政違法行為引起的法律后果，其目的在于對行政違法的行為人進行懲罰。根據《行政處罰法》第8條規定：“行政處罰的種類：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產停業；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰。”選項A中，張某違章駕車，被暫扣駕駛執照是違法行為造成的法律后果，是公安交管局對其的一種懲罰，屬于行政處罰，故A項應選。

行政許可的注銷，僅是消滅行政許可法律關系的一種宣告，是一種法定程序，并不對行政相對人的權利義務產生影響，不具有懲罰性，不屬于行政處罰，故選項B不選。

衛生局對流行性傳染病患者強制隔離，不是以制裁違法為直接目的，而是為了預防傳染病的傳播，依法對公民人身自由實施暫時性限制，屬于行政強制措施而非行政處罰，故選項C不選。

食品藥監局的責令召回不符合食品安全標準的食品，是缺陷產品召回制度的規定，是一種特殊程序，是為了防止危害的發生而采取的措施，不是對食品生產者的懲罰，也不屬于行政處罰，故選項D不選。45．區房管局向某公司發放房屋拆遷許可證。被拆遷人王某向區房管局提出申請，要求公開該公司辦理拆遷許可證時所提交的建設用地規劃許可證，區房管局作出拒絕公開的答復。對此，下列哪一說法是正確的？ A．王某提出申請時，應出示有效身份證件

B．因王某與申請公開的信息無利害關系，拒絕公開是正確的 C．因區房管局不是所申請信息的制作主體，拒絕公開是正確的 D．拒絕答復應自收到王某申請之日起一個月內作出 【考點】政府信息公開 【司法部答案】C 【答案】C 【解析】根據《政府信息公開條例》第25條第1款規定：“公民、法人或者其他組織向行政機關申請提供與其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件。”本題中王某要求公開的不是與其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息，無須出示有效身份證件，故選項A錯誤。

根據《政府信息公開條例》第20條第2款規定：“政府信息公開申請應當包括下列內容：

（一）申請人的姓名或者名稱、聯系方式；

（二）申請公開的政府信息的內容描述；

（三）申請公開的政府信息的形式要求。”政府信息公開申請只要包含上述三項規定的內容即可，并不要求申請人證明自己與申請公開的信息是否有利害關系，故區房管局以王某與申請公開的信息無利害關系為由，拒絕其公開申請是不正確的，選項B錯誤。

根據《政府信息公開條例》第17條規定：“行政機關制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機關負責公開；行政機關從公民、法人或者其他組織獲取的政府信息，由保存該政府信息的行政機關負責公開。法律、法規對政府信息公

開的權限另有規定的，從其規定。” 第21條規定：“對申請公開的政府信息，行政機關根據下列情況分別作出答復：??

（三）依法不屬于本行政機關公開或者該政府信息不存在的，應當告知申請人，對能夠確定該政府信息的公開機關的，應當告知申請人該行政機關的名稱、聯系方式；??”本題中，如果區房管局不是所申請信息的制作主體，其沒有公開的義務，可以拒絕王某的申請，故其拒絕公開是正確的，同時應當告知申請人該信息的公開機關的名稱及聯系方式等，故選項C正確。

根據《政府信息公開條例》第24條規定：“行政機關收到政府信息公開申請，能夠當場答復的，應當當場予以答復。行政機關不能當場答復的，應當自收到申請之日起15個工作日內予以答復；如需延長答復期限的，應當經政府信息公開工作機構負責人同意，并告知申請人，延長答復的期限最長不得超過15個工作日。申請公開的政府信息涉及第三方權益的，行政機關征求第三方意見所需時間不計算在本條第二款規定的期限內。”一般情況下，拒絕答復應當自收到王某申請之日起15個工作日內作出，特殊情況可再延長15個工作日，即最長30個工作日，30個工作日并不等同于1個月，故選項D錯誤。

46．某區城管局以甲擺攤賣“麻辣燙”影響環境為由，將其從事經營的小推車等物品扣押。在實施扣押過程中，城管執法人員李某將甲打傷。對此，下列哪一說法是正確的？

A．扣押甲物品的行為，屬于行政強制執行措施 B．李某毆打甲的行為，屬于事實行為 C．因甲被打傷，扣押甲物品的行為違法 D．甲被打傷的損失，應由李某個人賠償 【考點】具體行政行為 【司法部答案】B 【答案】B 【解析】行政強制執行，即行政機關的強制執行，是指當事人在法定期限內不及時充分履行行政法義務，依法具有強制執行權的行政機關使用強制措施實現行政法義務的活動。本題中甲并不存在逾期未履行行政法義務的前提，城管局的扣押行為不是為了達到義務履行的狀態，而僅是為了制止甲的違法行為，屬于行政強制措施，而非行政強制執行措施，故選項A錯誤。

行政事實行為，是指不存在意思表示，或者不存在法律效果，或者該行為的法律效果并非由該行為所包含的意思表示所確定的行政行為。行政機關及其工作人員在行使行政職權時造成相對人人身或財產損害的行為，這些行為盡管也產生行政賠償責任的法律效果，但該法律效果與行政機關的意思表示無關，故不屬于具體行政行為，是行政事實行為。本題中李某將甲打傷的行為，其不存在行政機關的意思表示，故是行政事實行為，選項B正確。

甲被打傷是扣押行為造成的后果，扣押行為本身是否違法應從扣押行為的產生的前提來判斷，即城管局扣押物品的原因來判斷扣押行為是否違法。選項C中混淆了因果關系，不能因甲被打傷則認定扣押行為違法。

修正后的《國家賠償法》第3條規定：“行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：??

（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。” 第5條規定：“屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為；??”本題中執法人員李某是在進行扣押時將甲打傷的，其正在行使行政職權，不屬于個人行為。行政機關工作人員在行使職權時違法造成公民身體傷害的，國家應予賠償，故選項D錯誤。

47．陳某申請領取最低生活保障費，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責，同時申請法院先予執行。對此，下列哪一說法是正確的？

A．陳某提出先予執行申請時，應提供相應擔保

B．陳某的先予執行申請，不屬于《行政訴訟法》規定的先予執行范圍 C．如法院作出先予執行裁定，民政局不服可以申請復議 D．如法院作出先予執行裁定，情況特殊的可以采用口頭方式 【考點】先予執行 【司法部答案】C 【答案】C

【解析】根據《行政訴訟法解釋》第48條第2款規定：“人民法院審理起訴行政機關沒有依法發給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據原告的申請，依法書面裁定先予執行。”可知，對行政機關沒有依法發給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，原告申請先予執行的，《行政訴訟法》及相關規定并未要求原告應當提供擔保，故選項A錯誤。

陳某的先予執行申請，屬于對行政機關沒有依法發給最低生活保障費的先予執行申請，被申請人為民政局，當然屬于《行政訴訟法》規定的先予執行范圍，故選項B錯誤。

根據《行政訴訟法解釋》第48條第3款規定：“當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議。復議期間不停止裁定的執行。”故如民政局對法院作出的先予執行裁定不服，可以申請復議，選項C正確。

根據《行政訴訟法解釋》第48條第2款的規定，人民法院應依法書面裁定先予執行，并未規定可以采用口頭方式的特殊情況，故選項D錯誤。

48．《環境保護法》規定，當事人對行政處罰決定不服，可以在接到處罰通知之日起十五日內申請復議，也可以在接到處罰通知之日起十五日內直接向法院起訴。某縣環保局依據《環境保護法》對違法排污企業作出罰款處罰決定，該企業不服。對此，下列哪一說法是正確的？ A．如該企業申請復議，申請復議的期限應為六十日 B．如該企業直接起訴，提起訴訟的期限應為三個月

C．如該企業逾期不繳納罰款，縣環保局可從該企業的銀行賬戶中劃撥相應款項

D．如該企業逾期不繳納罰款，縣環保局可扣押該企業的財產并予以拍賣 【考點】行政復議、訴訟申請期限 【司法部答案】A 【答案】A 【解析】根據《行政復議法》第9條規定：“公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續計算。”可知，行政復議的申請期限為知道具體行政行為之日起60日內，但如其它法律規定的申請期限超過60日的則依照其它法律的規定，如少于60日則依照《行政復議法》的規定。《環境保護法》中規定的復議申請期限為15日，少于《行政復議法》規定的60日，如該企業申請復議，應按《行政復議法》規定的60日計算，故選項A正確。

根據《行政訴訟法》第39條規定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。”可知對于行政訴訟的起訴期限的特殊規定與行政復議不同，通常情況下起訴期限為3個月，如法律有特殊規定則從特殊規定。《環境保護法》規定的起訴期限為15日，如該企業直接起訴，則提起訴訟的期限應為15日，故選項B錯誤。

根據《環境保護法》第40條規定：“??當事人逾期不申請復議、也不向人民法院起訴、又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的機關申請人民法院強制執行。”又根據《行政處罰法》第51條規定：“當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：??

（二）根據法律規定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；??”從《行政處罰法》的規定可知，只有通過法律的授權，行政處罰的決定機關才可以將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款，《環境保護法》并未賦予處罰決定機關強制執行權，縣環保局應向人民法院申請強制執行。故選項CD錯誤。

49．關于在行政訴訟中法庭對證據的審查，下列哪一說法是正確的？ A．從證據形成的原因方面審查證據的合法性

B．從證人與當事人是否具有利害關系方面審查證據的關聯性 C．從發現證據時的客觀環境審查證據的真實性 D．從復制件與原件是否相符審查證據的合法性 【考點】行政訴訟證據審查 【司法部答案】C 【答案】C

【解析】證據的合法性包括兩方面的含義：一方面是證據必須符合法律對其的形式要求；另一方面是證據的收集必須符合法律要求。根據《行政訴訟證據規定》第55條規定：“法庭應當根據案件的具體情況，從以下方面審查證據的合法性：

（一）證據是否符合法定形式；

（二）證據的取得是否符合法律、法規、司法解釋和規章的要求；

（三）是否有影響證據效力的其他違法情形。” 證據的關聯性是指證據必須與案件事實之間存在著內在聯系。在審核認定的過程中，應當排除不具有關聯性的證據材料，準確認定案件事實。根據《行政訴訟證據規定》第54條規定：“法庭應當對經過庭審質證的證據和無需質證的證據進行逐一審查和對全部證據綜合審查，遵循法官職業道德，運用邏輯推理和生活經驗，進行全面、客觀和公正地分析判斷，確定證據材料與案件事實之間的證明關系，排除不具有關聯性的證據材料，準確認定案件事實。” 證據的真實性是指作為證據的事實必須是客觀存在的事實，而不是猜測和虛構的東西，這是證據最基本的特性之一。根據《行政訴訟證據規定》第56條規定：“法庭應當根據案件的具體情況，從以下方面審查證據的真實性：

（一）證據形成的原因；

（二）發現證據時的客觀環境；

（三）證據是否為原件、原物，復制件、復制品與原件、原物是否相符；

（四）提供證據的人或者證人與當事人是否具有利害關系；

（五）影響證據真實性的其他因素。”綜上可知，ABCD項均為審查證據真實性的內容，故本題的正確答案為C選項。

50．2009年2月10日，王某因涉嫌詐騙被縣公安局刑事拘留，2月24日，縣檢察院批準逮捕王某。4月10日，縣法院以詐騙罪判處王某三年有期徒刑，緩期二年執行。5月10日，縣公安局根據縣法院變更強制措施的決定，對王某采取取保候審措施。王某上訴，6月1日，市中級法院維持原判。王某申訴，12月10日，市中級法院再審認定王某行為不構成詐騙，撤銷原判。對此，下列哪一說法是正確的？

A．因王某被判無罪，國家應當對王某在2009年2月10日至12月10日期間的損失承擔賠償責任

B．因王某被判處有期徒刑緩期執行，國家不承擔賠償責任

C．因王某被判無罪，國家應當對王某在2009年6月1日至12月10日期間的損失承擔賠償責任

D．因王某被判無罪，國家應當對王某在2009年2月10日至5月10日期間的損失承擔賠償責任

【考點】司法賠償 【司法部答案】D 【答案】D

【解析】根據修正后的《國家賠償法》第17條的規定：“行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違反刑事訴訟法的規定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規定的條件和程序對公民采取拘留措施，但是拘留時間超過刑事訴訟法規定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（二）對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（三）依照審判監督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執行的；??”由上述規定可以看出，《國家賠償法》對于限制人身自由時的司法賠償范圍僅限于拘留、逮捕及已經執行刑罰的情形，取保候審是責令相對人提供保證人或繳納保證金，保證隨傳隨到的強制措施，并不屬于《國家賠償法》規定的賠償范圍。本案中，王某再審認定為無罪，則對其在拘留與逮捕期間人身自由受到限制，應當予以賠償。對王某的賠償期間應由2009年2月10日王某被刑事拘留開始計算，至5月10日縣公安局變更強制措施，對王某采取取保候審措施為止。一審中縣法院判決王某三年有期徒刑緩期執行，說明刑罰尚未執行，故對此部分國家不須賠償。綜上所述，選項D正確，選項ABC錯誤。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—90題，每題2分，共80分。51．關于罪過，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲的玩忽職守行為雖然造成了公共財產損失，但在甲未認識到自己是國家機關工作人員時，就不存在罪過 B．甲故意舉槍射擊仇人乙，但因為沒有瞄準，將乙的名車毀壞。甲構成故意殺人未遂

C．甲翻墻入院欲毒殺乙的名犬以泄憤，不料該犬對甲扔出的含毒肉塊不予理會，直撲甲身，情急之下甲拔刀刺殺該犬。甲不構成故意毀壞財物罪，而屬于意外事件

D．甲因疏忽大意而致人死亡，甲應當預見而沒有預見的危害結果，既可能是發生他人死亡的危害結果，也可能只是發生他人重傷的危害結果 【考點】主觀方面 【司法部答案】ACD 【答案】 ACD 【解析】本題是對犯罪主觀方面的考查，包括行為人的認識因素和意志因素。A選項，玩忽職守罪是國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行職責或者不正確履行職責的行為。國家機關工作人員身份是客觀要件。行為人盡管沒有認識到自己是國家機關工作人員，但只要知道自己應當履行職責、且有條件和能力履行職責，但違背職責沒有履行，導致重大損失，就認為行為人具有犯罪過失，即是否認識到自己是國家機關工作人員不影響罪過的認定。因此A選項錯誤。本題選非，應選。

B選項，屬于抽象的事實認識錯誤，甲的客觀行為是故意殺人未遂和故意毀壞財物既遂，根據法定符合說，在重罪處罰未遂犯，且重罪的未遂犯重于輕罪的既遂犯，應以重罪的未遂犯論處。故意殺人未遂重于故意毀壞財物既遂，因此認定為故意殺人未遂，B選項正確。本題選非，不選。

C選項，屬于因果關系錯誤，甲投放含毒肉塊的行為沒有造成危害結果，而是由拔刀刺殺行為導致了危害結果，因果關系的錯誤不影響犯罪的認定，甲構成故意毀壞財物罪。因此C選項錯誤。本題選非，應選。

D選項，疏忽大意過失應預見的結果是法定的危害結果，在過失致人死亡時，行為人所應當預見的是自己的行為可能發生他人死亡的結果，而不能是其他結果，因此D選項錯誤。本題選非，應選。52．關于不作為犯罪，下列哪些選項是正確的？

A．甲在車間工作時，不小心使一根鐵鉆刺入乙的心臟，甲沒有立即將乙送往醫院而是逃往外地。醫院證明，即使將乙送往醫院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就醫的行為構成不作為犯罪

B．甲盜伐樹木時砸中他人，明知不立即救治將致人死亡，仍有意不救。甲不救助傷者的行為構成不作為犯罪

C．甲帶鄰居小孩出門，小孩失足跌入糞塘，甲嫌臟不愿施救，就大聲呼救，待乙聞聲趕來救出小孩時，小孩死亡。甲不及時救助的行為構成不作為犯罪 D．甲亂扔煙頭導致所看倉庫起火，能夠撲救而不救，迅速逃離現場，導致火勢蔓延財產損失巨大。甲不撲救的行為構成不作為犯罪 【考點】不作為犯 【司法部答案】BCD 【答案】 BCD

【解析】本題考查不作為犯的成立條件，不作為犯是具有作為義務的行為人在能履行自己應盡義務的情況下不履行該義務，而導致危害結果的發生。A選項，只有行為人履行義務可以避免結果發生的情況下，不作為才可能成立犯罪，而A項中即使將乙送往醫院，乙也不可能得到救治，所以不成立不作為犯。B選項，行為人基于先行行為產生了救助義務，“明知不立即救治將致人死亡仍有意不救”的表述意味著具有結果回避的可能性，具有救助義務且可能履行義務的情況下不作為，導致死亡結果發生，應認定為不作為的故意殺人罪。C選項，甲帶小孩出門，負有保護小孩安全的義務，在小孩遇到危險時負有救助的義務，其不履行作為義務，是不作為犯。D選項，甲負有看護倉庫的職責，在起火能夠撲救時，其負有阻止危害結果發生的義務，其不履行義務反而逃跑，是不作為犯。因此BCD正確，應選。

53．關于單位犯罪，下列哪些選項是錯誤的？

A．單位只能成為故意犯罪的主體，不能成為過失犯罪的主體

B．單位犯罪時，單位本身與直接負責的主管人員、直接責任人員構成共同犯罪

C．對單位犯罪一般實行雙罰制，但在實行單罰制時，只對單位處以罰金，不處罰直接負責的主管人員與直接責任人員

D．對單位犯罪只能適用財產刑，既可能判處罰金，也可能判處沒收財產 【考點】單位犯罪 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD 【解析】本題考查單位犯罪的構成要件與處罰。A選項錯誤，單位不僅可以成為故意犯罪的主體，也可以成為過失犯罪的主體，如《刑法》第137條工程重大安全事故罪就是單位過失犯罪。B選項，單位犯罪不同于共同犯罪，單位犯罪是指單位本身犯罪，不是單位與直接負責的主管人員、直接責任人員的共同犯罪，直接負責的主管人員、直接責任人員的犯罪行為實際就是單位的行為，所以B項錯誤。C選項，單位犯罪的單罰制是只處罰直接負責的主管人員與直接責任人員（有時只處罰直接責任人員），不處罰單位，所以C錯誤。D選項，《刑法》第31條明文規定：“單位犯罪的，對單位判處罰金”。因此對于單位只能適用罰金刑，不能適用沒收財產。因此四選項均錯誤，本題選非，全選。

54．甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過乙家院子，見甲妻正在院內與一男子說話，以為是乙舉鋤就打，對方重傷倒地后遂發現是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？ A．甲的行為屬于對象錯誤，成立過失致人重傷罪 B．甲的行為屬于方法錯誤，成立故意傷害罪

C．根據法定符合說，甲對乙成立故意傷害（未遂）罪，對乙哥哥成立過失致人重傷罪

D．甲的行為不存在任何認識錯誤，理所當然成立故意傷害罪 【考點】對象認識錯誤 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD

【解析】本題考查認識錯誤。對象認識錯誤是指行為人對自己行為所侵害的對象發生認識上的錯誤。本題中，甲將乙哥哥當做乙進行打擊，甲的行為屬于對象認識錯誤。按照法定符合說，甲基于傷害乙的故意傷害了乙的哥哥，成立故意傷害罪；按照具體符合說，甲對乙成立故意傷害（未遂）罪，對乙哥哥成立過失致人重傷罪。因此ABCD選項均錯誤，本題選非，全選。55．下列哪些情形屬于吸收犯？

A．制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的 B．盜竊他人汽車后，謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的 C．套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的 D．制造毒品后又持有該毒品的 【考點】吸收犯 【司法部答案】AD 【答案】 AD 【解析】本題考查處斷一罪中的吸收犯。吸收犯是指事實上存在數個不同的行為，其中一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。A選項，非法制造槍支、彈藥后持有、私藏的，屬于吸收犯，僅以非法制造槍支、彈藥罪論處。A選項當選。B選項將盜竊來的汽車出賣的行為屬于銷贓行為，是不可罰的事后行為，兩行為之間不存在吸收關系，不屬于吸收犯，B選項不當選。C選項套取金融機構信貸資金高利轉貸他人是《刑法》第175條高利轉貸罪的實行行為，只評價為一個行為，不成立吸收犯。D選項，實施制造毒品行為會伴隨著持有毒品，因此持有行為被制造行為吸收，成立吸收犯。D選項當選。本題應選AD。

56．關于沒收財產，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲受賄100萬元，巨額財產來源不明200萬元，甲被判處死刑并處沒收財產。甲被沒收財產的總額至少應為300萬元

B．甲搶劫他人汽車被判處死刑并處沒收財產。該汽車應上繳國庫

C．甲因走私罪被判處無期徒刑并處沒收財產。此前所負賭債，經債權人請求應予償還

D．甲因受賄罪被判有期徒刑十年并處沒收財產30萬元，因妨害清算罪被判有期徒刑三年并處罰金二萬元。沒收財產和罰金應當合并執行 【考點】沒收財產 【司法部答案】ABC 【答案】 ABC 【解析】本題考查附加刑中的沒收財產刑。沒收財產是沒收犯罪分子個人所有的財產的一部或全部。A選項的300萬元屬于犯罪分子違法所得的財物，應當予以追繳或者責令退賠，不屬于沒收財產刑的執行對象。B選項汽車屬于被害人的合法財產，應當及時返還，而非上繳國庫。C選項，根據《刑法》第60條規

定：“沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。”賭債并非合法債務，不應償還。《最高人民法院關于適用財產刑若干問題的規定》第3條第2款規定：“一人犯數罪依法同時并處罰金和沒收財產的，應當合并執行。”因此D選項正確。本題選非，答案應為ABC。

57．關于犯罪中止，下列哪些選項是正確的？

A．甲欲殺乙，埋伏在路旁開槍射擊但未打中乙。甲槍內尚有子彈，但擔心殺人后被判處死刑，遂停止射擊。甲成立犯罪中止

B．甲入戶搶劫時，看到客廳電視正在播放庭審紀實片，意識到犯罪要受刑罰處罰，于是向被害人賠禮道歉后離開。甲成立犯罪中止

C．甲潛入乙家原打算盜竊巨額現金，入室后發現大量珠寶，便放棄盜竊現金的意思，僅竊取了珠寶。對于盜竊現金，甲成立犯罪中止

D．甲向乙的飲食投放毒藥后，乙嘔吐不止，甲頓生悔意急忙開車送乙去醫院，但由于交通事故耽誤一小時，乙被送往醫院時死亡。醫生證明，早半小時送到醫院乙就不會死亡。甲的行為仍然成立犯罪中止 【考點】犯罪中止 【司法部答案】AB 【答案】ABCD

【解析】本題目考查犯罪中止的成立。A選項，甲在能夠繼續實施犯罪行為達到既遂的情況下，自動停止犯罪，是犯罪中止。B選項，甲著手實施犯罪后既遂之前自動停止犯罪行為，也是犯罪中止。注意擔心日后被處罰不影響中止自動性的認定。C選項，雖然對于盜竊罪來說行為人盜竊了珠寶，屬于犯罪既遂，但是對于現金來說，行為人屬于可以達到既遂而自動放棄，成立犯罪中止。該選項中沒有交代被害人家中是否有現金或者行為人是否發現現金，因此也可能成立未遂，選項具有可商榷之處。D選項，足以防止危害結果發生的行為獨立地導致發生了原犯罪的侵害結果時，如果應將結果歸責于該行為，則不妨礙原犯罪成立中止。由于甲的行為足以防止原犯罪的結果發生，而死亡結果是由交通事故導致，所以甲的故意殺人行為仍成立犯罪中止。本題答案存在異議，認為答案為ABCD。

58．下列哪些情形不能數罪并罰？

A．投保人甲，為了騙取保險金殺害被保險人 B．十五周歲的甲，盜竊時拒捕殺死被害人 C．司法工作人員甲，刑訊逼供致被害人死亡

D．運送他人偷越邊境的甲，遇到檢查將被運送人推進大海溺死 【考點】數罪并罰 【司法部答案】BC 【答案】 BC 【解析】本題綜合考查《刑法》總則和分則中關于罪數的規定。A選項，《刑法》第198條規定：“有下列情形之一，進行保險詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財產：

（四）投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故，騙取保險金的；

（五）投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金的。有前款第四項、第五項所列行為，同時構成其他犯罪的，依照數罪并罰的規定處罰。”因此A選項情形需要數罪并罰，不當選。

B選項，依照《關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第10條規定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。”因此甲應認定為故意殺人罪一罪，不能數罪并罰，B選項應選。

C選項，《刑法》第247條規定：“司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪從重處罰。”因此C選項情形應以故意殺人罪一罪處罰，不能數罪并罰，C選項應選。D選項，《刑法》第321條第3款規定：“犯前兩款罪，對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數罪并罰的規定處罰。”因此，在運送他人偷越國（邊）境過程中殺害他人的，應當數罪并罰，D選項不當選。本題應選BC。59．關于搶奪罪，下列哪些判斷是錯誤的？

A．甲駕駛汽車搶奪乙的提包，汽車能致人死亡屬于兇器。甲的行為應認定為攜帶兇器搶奪罪

B．甲與乙女因瑣事相互廝打時，乙的耳環（價值8,000元）掉在地上。甲假裝摔倒在地迅速將耳環握在手中，乙見甲摔倒便離開了現場。甲的行為成立搶奪罪

C．甲騎著摩托車搶奪乙的背包，乙使勁抓住背包帶，甲見狀便加速行駛，乙被拖行十多米后松手。甲的行為屬于情節特別嚴重的搶奪罪

D．甲明知行人乙的提包中裝有毒品而搶奪，毒品雖然是違禁品，但也是財物。甲的行為成立搶奪罪 【考點】搶奪罪 【司法部答案】ABC 【答案】 ABC 【解析】本題考查搶奪罪。A選項，兇器是在性質上和用法上的足以殺傷他人的器物，兇器必須是用于殺傷他人的器物，A項中汽車是犯罪工具，不是用于殺傷他人，所以不屬于兇器。A選項錯誤，當選。B選項，搶奪罪要求行為是對物使用暴力，甲取得財物不是基于對物暴力，而是屬于平和手段，應成立盜竊罪，不成立搶奪罪，B選項錯誤，當選。C選項，根據《關于審理搶劫搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規定，駕駛機動車、非機動車奪取他人財物行為的定性：對于駕駛機動車、非機動車（以下簡稱“駕駛車輛”）奪取他人財物的，一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一，應當以搶劫罪定罪處罰：（2）駕駛車輛強搶財物時，因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的。C選項符合上述條款，所以成立搶劫罪而非搶奪罪，C選項錯誤，當選。D選項，毒品也具有經濟價值，也屬于財物，對其進行搶奪的，也成立搶奪罪。本題選非，所以答案為ABC。D選項正確，不選。60．關于毒品犯罪，下列哪些選項是正確的？

A．明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹，代購代賣的，即使沒有牟利目的，也成立販賣毒品罪

B．為便于隱蔽運輸，對毒品摻雜使假的行為，或者為了銷售，去除毒品中的非毒品物質的行為，不成立制造毒品罪

C．甲認為自己管理毒品不安全，將數量較大毒品委托給乙保管時，甲、乙均成立非法持有毒品罪

D．行為人對同一宗毒品既走私又販賣的，量刑時不應重復計算毒品數量 【考點】毒品犯罪 【司法部答案】ABCD

【答案】 BCD

【解析】本題目考查毒品犯罪。A選項，明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹，代購代賣的，無論是否牟利，都成立相關毒品犯罪的共犯，但不必然成立販賣毒品罪的共犯，因此A選項錯誤。B選項，為了隱蔽運輸、銷售、使用、欺騙購買者，或者為了增重，對毒品摻雜使假，添加或去除毒品中的非毒品物質的行為，不屬于制造毒品行為，B選項正確。C選項，持有毒品并不要求直接持有，在介入第三者時，也不影響持有的成立。C選項中，認定甲、乙均持有毒品，該選項正確。D選項，對于走私、販賣、運輸、制造毒品罪，行為人對同一宗毒品實施了兩種以上犯罪行為時，應按照所實施的行為性質確定罪名，量刑時不應重復計算毒品數量。D選項正確。本題答案A選項存在爭議，認為答案應為BCD。

61．甲欲綁架女大學生乙賣往外地，乙強烈反抗，甲將乙打成重傷，并多次對乙實施強制猥褻行為。甲尚未將乙賣出便被公安人員抓獲。關于甲行為的定性和處罰，下列哪些判斷是錯誤的？

A．構成綁架罪、故意傷害罪與強制猥褻婦女罪，實行并罰 B．構成拐賣婦女罪、故意傷害罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰 C．構成拐賣婦女罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰

D．構成拐賣婦女罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰，但由于尚未出賣，對拐賣婦女罪應適用未遂犯的規定 【考點】拐賣婦女罪 【司法部答案】ABD 【答案】 ABD

【解析】本題目考查拐賣婦女罪。根據《刑法》第240條第1款

（五），以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；

（七）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的，屬于拐賣婦女罪的法定刑加重情節。由此可見，拐賣婦女罪包含了對“打成重傷”的評價，但是不能包含強制猥褻行為。因此C選項正確，AB選項錯誤應選。拐賣婦女罪屬于行為犯，只要以出賣為目的，實施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的，就成立該罪既遂，所以D選項錯誤。本題應選ABD。62．下列哪些行為屬于盜竊？

A．甲穿過鐵絲網從高爾夫球場內“拾得”大量高爾夫球

B．甲在夜間翻入公園內，從公園水池中“撈得”旅客投擲的大量硬幣 C．甲在賓館房間“拾得”前一顧客遺忘的筆記本電腦一臺 D．甲從一輛沒有關好門的小轎車內“拿走”他人公文包 【考點】盜竊罪 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD 【解析】本題考查盜竊罪的對象。盜竊罪的對象是他人占有的財物，本題目四個選項中，高爾夫球、硬幣、筆記本電腦、公文包都是基于特定空間（鐵絲網、公園、房間、轎車）而由被害人占有，都屬于他人占有的財物，行為都要評價為盜竊罪。所以ABCD均應選。

63．甲盜掘國家重點保護的古墓葬，竊取大量珍貴文物，并將部分文物偷偷運往境外出售牟利。司法機關發現后，甲為毀滅罪證將剩余珍貴文物損毀。關于本案，下列哪些選項是錯誤的？

A．運往境外出售與損毀文物，屬于不可罰的事后行為，對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪論處

B．損毀文物是為自己毀滅證據的行為，不成立犯罪，對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪論處

C．盜竊文物是盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件，對甲應以盜掘古墓葬罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處

D．盜掘古墓葬罪的成立不以盜竊文物為前提，對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處 【考點】文物犯罪 【司法部答案】ABD 【答案】 ABD

【解析】本題目考查妨害文物管理罪中的盜掘古文化遺址、古墓葬罪。盜掘古墓葬后將其中文物據為己有的，只成立盜掘古墓葬罪一罪，不另外成立盜竊罪。A選項，盜掘古墓葬罪包含了對盜竊文物行為的評價，所以只成立盜掘古墓葬罪，運往境外出售和損毀文物行為侵犯了新的法益，不是不可罰的事后行為。B選項，行為人盜掘古墓葬之后將其中文物據為己有，仍成立盜掘古墓葬罪一罪，損毀文物行為雖是自己毀滅證據，不成立幫助毀滅證據罪，但由于侵犯了新的法益，應成立故意損毀文物罪。C選項，盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件包括：

（一）盜掘確定為全國重點文物保護單位和省級文物保護單位的古文化遺址、古墓葬的；

（二）盜掘古文化遺址、古墓葬集團的首要分子；

（三）多次盜掘古文化遺址、古墓葬的；

（四）盜掘古文化遺址、古墓葬，并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴重破壞的。盜竊文物是法定刑升格條件，該項正確，不選。D選項，盜掘古墓葬罪的成立雖然不以盜竊文物為前提，但包含了對盜竊文物行為的評價，所以不成立盜竊罪。因此ABD均錯誤，應選。

64．關于利用互聯網傳播淫穢物品牟利的犯罪，可以由哪些主體構成？ A．網站建立者 B．網站直接管理者 C．電信業務經營者 D．互聯網信息服務提供者 【考點】傳播淫穢物品牟利罪 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD 【解析】根據《辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋

（二）》規定，網站建立者、網站直接管理者、電信業務經營者、互聯網信息服務提供者利用互聯網傳播淫穢物品牟利的，均可以成立傳播淫穢物品牟利罪。因此ABCD選項均為正確選項。

65．關于賄賂犯罪，下列哪些選項是錯誤的？

A．國家工作人員利用職務便利，為請托人謀取利益并收受其財物而構成受賄罪的，請托人當然構成行賄罪

B．因被勒索給予國家工作人員以財物的，當然不構成行賄罪 C．行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰 D．某國家機關利用其職權或地位形成的便利條件，通過其他國家機關的職務行為，為請托人謀取利益，索取請托人財物的，構成單位受賄罪 【考點】賄賂犯罪 【司法部答案】 【答案】 ABCD 【解析】本題目考查受賄罪和行賄罪。A選項，請托人如果謀取正當利益而給予國家工作人員財物的，不構成行賄罪。B選項，因被勒索給予國家工作人員以財物，如果獲得了不正當利益的，仍成立行賄罪。C選項，《刑法》第390條第2款規定：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者

免除處罰”，所以C選項錯誤。D選項，《刑法》第388條規定：“國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處。”但注意該規定僅限于國家工作人員，不包括國家機關。所以ABCD均為錯誤選項，全選。

66．下列哪些案件應當由檢察院立案偵查？ A．騙取出口退稅案

B．徇私舞弊不征、少征稅款案 C．隱瞞境外存款案

D．阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童案 【考點】檢察院受理的案件 【司法部答案】BCD 【答案】 BCD

【解析】 關于檢察院受理的案件規定在《六機關規定》第1條。本題是對立案管轄中檢察院立案的案件的考察。依據《六機關規定》第1條第1款規定，按照刑事訴訟法對刑事案件管轄的分工的規定，人民檢察院管轄“貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，??.對于涉稅等案件由公安機關管轄，公安機關應當立案偵查，人民檢察院不再受理。??可知，騙取出口退稅案由公安機關管轄，檢察院不再受理，A項錯誤。依據《刑法》第404條規定，【徇私舞弊不征、少征稅款罪】稅務機關的工作人員徇私舞弊，不征或者少征應征稅款，??.可知，徇私舞弊不征、少征稅款罪屬于刑法分則第九章瀆職罪，依法應由檢察院立案偵查，B項正確。依據《刑法》第395條第2款規定，【隱瞞境外存款罪】國家工作人員在境外的存款，應當依照國家規定申報??.可知，巨額財產來源不明罪、隱瞞境外存款罪屬于刑法分第八章貪污賄賂犯罪，依法應當由檢察院立案偵查，C項正確。依據《刑法》第416條第2款規定，【不解救被拐賣、綁架婦女、兒童】??.負有解救職責的國家機關工作人員利用職務阻礙解救的，處二年以上七年以下有期徒刑；情節較輕的，處二年以下有期徒刑或者拘役。可知，阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童案屬于刑法分則第九章瀆職罪，依法應當由檢察院立案偵查。D項正確。綜上所述，本題的正確答案為BCD。

67．關于司法鑒定，下列哪些選項是正確的? A．某鑒定機構的三名鑒定人共同對某殺人案進行法醫類鑒定，這三名鑒定人依照訴訟法律規定實行回避

B．某鑒定機構的鑒定人錢某對某盜竊案進行了聲像資料鑒定，該司法鑒定應由錢某負責

C．當事人對鑒定人胡某的鑒定意見有異議，經法院通知，胡某應當出庭作證 D．鑒定人劉某、廖某、徐某共同對被告人的精神狀況進行了鑒定，劉某和廖某意見一致，但徐某有不同意見，應當按照劉某和廖某的意見作出結論 【考點】鑒定 【司法部答案】ABC 【答案】ABC 【解析】關于司法鑒定規定在《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》第9、10、11條，本題是對司法鑒定有關制度的考察。依據《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》第9條第3款規定，鑒定人應當依照訴訟法律規定實行回避。所以，A項中三名鑒定人依照訴訟法律規定實行回避的說法正確，當選。依據《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》第10條規定，司法鑒定實行鑒定人負責制度。鑒定人應當獨立進行鑒定，對鑒定意見負責并在鑒定書上簽名或者蓋章。??.所以，B項中，錢某進行鑒定，那就應該由錢

某負責，B項正確。依據《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》第11條規定，在訴訟中，當事人對鑒定意見有異議的，經人民法院依法通知，鑒定人應當出庭作證。C項中當事人對胡某鑒定意見有異議的，經法院依法通知，胡某應當出庭作證。C項正確。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第202條規定，幾個鑒定人意見有分歧的，應當在鑒定結論上寫明分歧的內容和理由，并且分別簽名或者蓋章。所以，D項中三個鑒定人有不同意見時，應當在鑒定結論上注明，丙分別簽名或蓋章，而不是按照一部分人的意見做出。所以D項錯誤。本題的正確選項為ABC。

68．關于被法院決定取保候審的被告人在取保候審期間應當遵守的法定義務，下列哪些選項是正確的？

A．未經法院批準不得離開所居住的市、縣 B．未經公安機關批準不得會見他人 C．在傳訊的時候及時到案 D．不得以任何形式干擾證人作證 【考點】被取保候審人的義務 【司法部答案】CD 【答案】CD

【解析】 關于被取保候審的被告人應當遵守的義務規定在《刑事訴訟法》第56條。本題是對法院決定取保候審的被告人的義務的考察。依據《刑事訴訟法》第56條第1款第一項規定，被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定：

（一）未經執行機關批準不得離開所居住的市、縣；??依據《刑事訴訟法》第51條第2款規定，取保候審、監視居住由公安機關執行。可知，取保候審的執行機關為公安機關，那么未經執行機關批準不得離開所居住的市、縣，也就是指未經公安機關批準不得離開所居住的市、縣，所以，題中A項說未經法院批準不得離開所居住的市、縣的說法不正確，A項錯誤。依據《刑事訴訟法》第57條第二項規定，被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定：??

（二）未經執行機關批準不得會見他人；??可知，“未經執行機關批準不得會見他人”是被監視居住的犯罪嫌疑人被告人應當遵守的義務，而不是取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守的義務。B項錯誤。依據依據《刑事訴訟法》第56條第1款規定，被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定：

（一）未經執行機關批準不得離開所居住的市、縣；

（二）在傳訊的時候及時到案；

（三）不得以任何形式干擾證人作證；

（四）不得毀滅、偽造證據或者串供。可知，在傳訊時及時到案，不得以任何形式干擾證人作證是被取保候審人應遵守的義務，CD表述均正確。所以，本題的正確答案為CD。69．關于檢察院偵查監督，下列哪些選項是正確的？

A．發現偵查人員楊某和耿某以欺騙的方法收集犯罪嫌疑人供述，立即提出糾正意見，同時要求偵查機關另行指派除楊某和耿某以外的偵查人員重新調查取證

B．發現偵查人員伍某等人以引誘的方法收集犯罪嫌疑人供述，只能要求偵查機關重新取證，不能自行取證

C．發現偵查人員邵某有刑訊逼供行為，且導致犯罪嫌疑人重傷，應當立案偵查

D．甲縣檢察院可派員參加甲縣公安局對于重大案件的討論，無權參與甲縣公安局的其他偵查活動 【考點】偵查 【司法部答案】AC 【答案】 AC

【解析】 關于人民檢察院的偵查監督主要規定在《人民檢察院刑事訴訟規則》第265、382、383條，本題是對檢察院偵查監督的違法行為進行綜合考察。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第265條規定，嚴禁以非法的方法收集證據。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據。人民檢察院審查起訴部門在審查中發現偵查人員以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言的，應當提出糾正意見，同時應當要求偵查機關另行指派偵查人員重新調查取證，必要時人民檢察院也可以自行調查取證。可知，A項中楊某和耿某以欺騙的方法收集的犯罪嫌疑人供述是非法證據，不能作為指控犯罪的根據，檢察院楊當提出糾正意見，同時要求偵查機關重新調查取證。A項正確。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第265條第2款規定，人民檢察院審查起訴部門在審查中發現偵查人員以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言的，??..必要時人民檢察院也可以自行調查取證。可知，在必要時人民檢察院可以自行調查取證，所以，B項說檢察院只能要求偵查機關重新取證，不能自行取證的說法錯誤。B項錯誤。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第382條規定，人民檢察院審查逮捕部門、審查起訴部門在審查逮捕、審查起訴中，應當審查公安機關的偵查活動是否合法。發現違法情況，應當提出意見通知公安機關糾正。構成犯罪的，移送有關部門依法追究刑事責任。C項中邵某有刑訊逼供行為，其偵查活動不合法，且邵某的行為導致犯罪嫌疑人重傷，構成犯罪，應當立案偵查，依法追究刑事責任。C項正確。依據《人民檢察院刑事訴訟規則》第383條規定，人民檢察院根據需要可以派員參加公安機關對于重大案件的討論和其他偵查活動，發現違法行為，應當及時通知糾正。可知人民檢察院不僅可以參見公安機關對“重大案件的討論”也可以參加“其他偵查活動”的討論，所以，D項說甲縣檢察院物權參與甲縣公安局其他偵查活動的說法錯誤。D項錯誤。綜上所述，本題的正確選項是AC。

70．關于我國刑事起訴制度，下列哪些選項是正確的？ A．實行公訴為主、自訴為輔的犯罪追訴機制 B．公訴為主表明公訴機關可主動干預自訴

C．實行的起訴原則為起訴法定主義為主，兼采起訴便宜主義 D．起訴法定為主要求凡構成犯罪的必須起訴 【考點】起訴 【司法部答案】AC 【答案】 AC 【解析】 通說認為，我國刑事訴訟實行以公訴為主、自訴為輔的犯罪追訴機制，即在對刑事犯罪實行國家追訴的同時，兼采被害人追訴主義。所以，A項表述正確。我國采取公訴為主、自訴為輔的犯罪追訴機制，是指絕大多數刑事案件由人民檢察院代表國家向人民法院提起公訴，只有部分刑事案件由被害人及其法定代理人、近親屬直接向人民法院提起自訴。所以，B項認為公訴為主表明公訴機關可主動干預自訴的說法是對公訴為主的錯誤理解，B項錯誤。在起訴原則上，我國采用以起訴法定主義為主，兼采起訴便宜主義，檢察官的起訴裁量權受到嚴格限制。所以，C項的說法正確。我國才去起訴法定主義，兼采起訴便宜主義，檢察官起訴裁量權受到嚴格限制，但也有一定的裁量權，所以，對于構成犯罪是否起訴，檢察院在法定的裁量范圍內可以酌定不起訴，不是凡是構成犯罪必須起訴，所以，D項錯誤。綜上所述，本題的正確答案為AC。71．法院對檢察院提起公訴的案件進行庭前審查，下列哪些做法是正確的？ A．發現被告人張某在起訴前已從看守所脫逃的，退回檢察院

B．法院裁定準許撤訴的搶劫案，檢察院因被害人范某不斷上訪重新起訴的，不予受理

C．起訴時提供的一名外地證人石某沒有列明住址和通訊處的，通知檢察院補送

D．某被告人被抓獲后始終一言不發，也沒有任何有關姓名、年齡、住址、單位等方面的信息或線索的，不予受理 【考點】公訴案件的庭前審查 【司法部答案】ABC 【答案】 ABC

【解析】 關于公訴案件的庭前審查，規定在《刑事訴訟法解釋》第117條。本題是對公訴案件庭前審查處理的考察。依據《刑事訴訟法解釋》第117條第一項規定，案件經審查后，應當根據不同情況分別處理：

（一）對于不屬于本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；??.A項中在起訴前被告人脫逃的，說明被告人不在案，依法應當退回檢察院，A項正確。依據《刑事訴訟法解釋》第117條第四項規定，??

（四）依照本解釋第一百七十七條規定，人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；??.B項是法院裁定準許裁撤的案件，被害人不斷上訪不屬于新的事實、證據，人民檢察院在沒有新事實新證據情況下起訴，法院不予受理，B項正確。依據《刑事訴訟法解釋》第117條第二項規定，??

（二）對于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至

（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；??.《刑事訴訟法解釋》第116條第六項，人民法院對人民檢察院提起的公訴案件，應當在收到起訴書后，指定審判員審查以下內容：??.（六）是否附有起訴前提供了證言的證人名單；證人名單應當分別列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的姓名、性別、年齡、職業、住址和通訊處；所以，C項說沒有列明證人的住址和通訊處的，通知檢察院補送，該說法正確。C項正確。依據《刑事訴訟法解釋》第117條第六項規定，??

（六）對于被告人真實身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規定的，人民法院應當依法受理。《刑事訴訟法》第128條第2款規定，??.犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不得停止對其犯罪行為的偵查取證。對于犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。所以，對被告人不發言，沒有姓名、年齡等信息的，只要犯罪事實清楚，人民檢察院可以審查起訴，人民法院也應當依法受理。所以，D項錯誤。本題的正確答案是ABC。

72．根據《最高人民法院關于進一步加強合議庭職責的若干規定》，關于合議庭，下列哪些說法是正確的？

A．合議庭是法院的基本審判組織，由審判員和人民陪審員隨機組成 B．合議庭成員因對案件事實和證據認識上的偏差而導致案件被改判或者發回重審的不承擔責任

C．合議庭成員因法律修訂或者政策調整而導致案件被改判或者發回重審的不承擔責任

D．開庭審理時，合議庭成員從事與該庭審無關的活動，當事人提出異議合議庭不糾正的，當事人可以要求延期審理，并將有關情況記入庭審筆錄 【考點】合議庭 【司法部答案】BC 【答案】 BC 【解析】 關于合議庭的職責規定在《最高人民法院關于進一步加強合議庭職責的若干規定》第1、5、10條。本題是對合議庭職責的考察。依據《最高人民

法院關于進一步加強合議庭職責的若干規定》（以下簡稱《規定》）第1條規定，合議庭是人民法院的基本審判組織。??該《規定》第2條規定，合議庭由審判員、助理審判員或者人民陪審員隨機組成。??所以，A項中說合議庭由審判員和人民陪審員隨即組成說法錯誤，遺漏了助理審判員也是合議庭的組成部分，A項錯誤。依據《規定》第10條第二項規定，合議庭審理案件有下列情形之一的，合議庭成員不承擔責任：??.（二）因對案件事實和證據認識上的偏差而導致案件被改判或者發回重審的；??.可知，合議庭成員因對案件事實和證據認識上的偏差而導致案件被改判或者發回重審的不承擔責任。所以，B項正確。依據《規定》第10條第四項規定，合議庭審理案件有下列情形之一的，合議庭成員不承擔責任：??

（四）因法律修訂或者政策調整而導致案件被改判或者發回重審的；???可知對因法律修訂或者政策調整而導致案件被改判或者發回重審的合議庭不承擔責任，C項正確。依據《規定》第5條規定，開庭審理時，合議庭全體成員應當共同參加，不得缺席、中途退庭或者從事與該庭審無關的活動。合議庭成員未參加庭審、中途退庭或者從事與該庭審無關的活動，當事人提出異議的，應當糾正。合議庭仍不糾正的，當事人可以要求休庭，并將有關情況記入庭審筆錄。可知，對合議庭成員在開庭審理時從事與庭審無關的活動的，當事人提出異議后合議庭不改正的，當事人可以要求休庭，而不是延期審理，所以D項錯誤。綜上所述本題的正確答案為BC。73．下列哪些選項體現了集中審理原則的要求？ A．案件一旦開始審理即不得更換法官 B．法庭審理應不中斷地進行

C．更換法官或者庭審中斷時間較長的，應當重新進行審理 D．法庭審理應當公開進行 【考點】集中審理原則 【司法部答案】ABC 【答案】 ABC 【解析】 通說認為，集中審理原則，又稱不中斷審理原則，是指法院開庭審理案件，應在不更換審判人員的條件下連續進行，不得中斷審理的訴訟原則。由此定義可知，案件一旦開始審理原則上即不得更換法官，所以，A項正確。集中審理原則要求，開庭審理案件，應不中斷并迅速的做出裁判，所以，B項法庭審理應不中斷地進行正確。根據集中審理原則，庭審應不中斷的進行，法庭因故延期審理較長時間者，應重新進行以前的庭審。所以，C項更換法官或者庭審中斷時間較長的，應當重新進行審理的說法正確。集中審理原則與直接言詞原則、公開原則等密切相關，但集中審理原則并不要求法庭審理應當公開進行。所以D項錯誤。本題的正確答案為ABC。74．下列哪些案件法院審理時可以調解？ A．《刑法》規定告訴才處理的案件 B．被害人有證據證明的輕微刑事案件 C．檢察院決定不起訴后被害人提起自訴的案件 D．刑事訴訟中的附帶民事訴訟案件 【考點】自訴案件調解 【司法部答案】AB 【答案】 AB 【解析】 關于刑事訴訟中的調解規定在《刑事訴訟法》第170、172條，本題是對刑事訴訟中法院調解案件適用范圍的考察。依據《刑事訴訟法》第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；??.本法第一百七十條第三項規定的案件不適用調解。《刑事訴訟法》第170條規定，自訴案件包括下列案件：

（一）告訴才處理的案件；

（二）被害人有證據證明的輕微刑事案件；

（三）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。綜合這兩個法律規定可知，告訴才處理的案件和被害人有證據證明的輕微刑事案件可以調解，而“被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。”不適用調解。所以，A項是告訴才處理的案件，適用調解，正確。B項是被害人有證據證明的輕微刑事案件，也適用調解，正確。C項屬于《刑事訴訟法》第170條第三項規定的案件，依法不適用調解，C項錯誤。依據《刑事訴訟法解釋》第96條第1款規定，審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調解。??.所以，D項中說刑事訴訟中的附帶民事訴訟案件，可以調解的說法不完全正確，應該區分是當事人提起的還是檢察院提起的，所以，籠統的說刑事訴訟中的附帶民事訴訟案件可以調解是錯誤的，D項錯誤。綜上所述，本題的正確答案為AB。

75．被告人甲涉嫌故意傷害，對檢察院指控的基本犯罪事實無異議，并自愿認罪，一審法院決定適用普通程序進行審理。對此，下列哪些選項是正確的？ A．被告人甲可以不再就起訴書指控的犯罪事實進行供述

B．公訴人、辯護人、審判人員對被告人甲的訊問、發問可以簡化或者省略 C．控辯雙方對無異議的證據，可以僅就證據的名稱及所證明的事項作出說明 D．控辯雙方主要圍繞確定罪名、量刑及其他有爭議的問題進行辯論 【考點】被告人認罪案件 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD

【解析】 關于被告人認罪案件的規定在《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理被告人認罪案件的若干意見（試行）》（以下簡稱《意見》）第7條，本題是對適用該《意見》審理時簡化的程序的直接考察。依據《意見》第7條第一項規定，對適用本意見開庭審理的案件，??.可以對具體審理方式作如下簡化：

（一）被告人可以不再就起訴書指控的犯罪事實進行供述。??.所以，A項表述正確。依據《意見》第7條第二項規定，對適用本意見開庭審理的案件，??.可以對具體審理方式作如下簡化：??.（二）公訴人、辯護人、審判人員對被告人的訊問、發問可以簡化或者省略。??可知，B項表述正確。依據《意見》第7條第三項規定，對適用本意見開庭審理的案件，??.可以對具體審理方式作如下簡化：??

（三）控辯雙方對無異議的證據，可以僅就證據的名稱及所證明的事項作出說明。??.可知，C項正確。依據《意見》第7條第四項規定，對適用本意見開庭審理的案件，??.可以對具體審理方式作如下簡化：??.（四）控辯雙方主要圍繞確定罪名、量刑及其他有爭議的問題進行辯論。??.可知，D項正確。綜上所述，本題的正確答案為ABCD。

76.某縣檢察院以涉嫌故意傷害罪對十六歲的馬某提起公訴，被害人劉某提起附帶民事訴訟。對此，下列哪些選項是正確的？

A．在審理該案時，法院只能適用《刑法》、《刑事訴訟法》等有關的刑事法律

B．在審查起訴階段，馬某、劉某已就賠償達成協議且馬某按照協議給付了劉某五萬元，法院仍可以受理劉某提起的附帶民事訴訟

C．法院受理附帶民事訴訟后，應當將附帶民事起訴狀副本送達馬某，或者將口頭起訴的內容通知馬某

D．法院可以決定查封或者扣押被告人馬某的財產 【考點】刑事附帶民事訴訟 【司法部答案】BD

【答案】 BD

【解析】 關于刑事附帶民事訴訟規定在《刑事訴訟法》第77條，《刑事訴訟法解釋》第90、93條。本題是對刑事附帶民事訴訟法律規定的綜合考察。由于本題是刑事附帶民事，涉及到民事賠償的部分須依據有關民事法律規定處理，所以，A項所法院只能適用《刑法》、《刑事訴訟法》等有關刑事法律審理此案的說法錯誤，A項錯誤。依據《刑事訴訟法解釋》第90條規定，在偵查、預審、審查起訴階段，??經公安機關、人民檢察院調解，當事人雙方達成協議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。所以，B項中在審查起訴階段，馬某和劉某達成協議并給付后，劉某起訴的，法院仍可以受理，B項正確。依據《刑事訴訟法解釋》第93條規定，人民法院受理附帶民事訴訟后，應當在五日內向附帶民事訴訟的被告人送達附帶民事起訴狀副本，或者將口頭起訴的內容及時通知附帶民事訴訟的被告人，并制作筆錄。被告人是未成年人的，應當將附帶民事起訴狀副本送達其法定代理人，或者將口頭起訴的內容通知其法定代理人。在本題中，由于馬某是未成年人，依據法律規定，應當將附帶民事起訴狀副本送達其法定代理人，或者將口頭起訴的內容通知其法定代理人，所以，C項說送達馬某是錯誤的，應當送達其法定代理人。依據《刑事訴訟法解釋》第95條規定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，在必要時，可以決定查封或者扣押被告人財產。所以，D項的表述正確。綜上所述，本題的正確選項為BD。

77．朱某自訴陳某犯誹謗罪，法院審理后，陳某反訴朱某侮辱罪。法院審查認為，符合反訴條件，合并審理此案，判處陳某有期徒刑一年，判處朱某有期徒刑一年。兩人不服，均以對對方量刑過輕、己方量刑過重為由提出上訴。關于二審法院的判決，下列哪些選項是正確的？

A．如認為對兩人量刑均過輕，可同時加重朱某和陳某的刑罰 B．如認為對某一人的量刑過輕，可加重該人的刑罰

C．即使認為對兩人量刑均過輕，也不得同時加重朱某和陳某的刑罰 D．如認為一審量刑過輕，只能通過審判監督程序糾正 【考點】反訴 【司法部答案】AB 【答案】 AB 【解析】 關于自訴、反訴案件當事人上訴規定在《刑事訴訟法》第190條。本題是對自訴案件中二審是否能加重被告人刑罰問題的考察。依據《刑事訴訟法》第190條規定，第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。可知，在自訴案件中，自訴人也上訴的，不受被告上訴不加刑原則的限制。本題中，自訴人和反訴人均提出上訴，所以，法院可以加重被告人的刑罰。選項 A所述的可同時加重朱某和陳某的刑罰的表述正確。B項認為一方量刑過輕的，可加重一方的刑罰，也是正確的。由于在該案中，雙方都上訴的，不受上訴不加刑的限制，所以，C項法院認為對兩人量刑均過輕，也不得同時加重朱某和陳某的刑罰錯誤，可以加重雙方的刑罰。由于本案中雙方都上訴，所以一審的判決并未生效，且雙方都上訴的，法院不受上訴不加刑限制，可以通過二審來解決量刑過輕問題，而無需通過審判監督程序來解決，D項錯誤。綜上所述，本題的正確答案為AB。

78．根據《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》，關于檢察院審查批捕未成年犯罪嫌疑人，下列哪些做法是正確的？ A．訊問未成年犯罪嫌疑人，應當通知法定代理人到場 B．訊問女性未成年犯罪嫌疑人，應當有女檢察人員參加 C．訊問未成年犯罪嫌疑人一般不得使用戒具

D．對難以判斷犯罪嫌疑人實際年齡，影響案件認定的，應當作出不批準逮捕的決定

【考點】未成年人訴訟權利 【司法部答案】ABCD 【答案】 ABCD

【解析】 關于未成年人訴訟權利規定在《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》（以下簡稱《規定》）第8、10、11條。本題是對未成年人訴訟權利法律規定的直接考察。依據《規定》第10條第4款規定，訊問未成年犯罪嫌疑人，應當通知法定代理人到場，告知法定代理人依法享有的訴訟權利和應當履行的義務。可知，A項“訊問未成年犯罪嫌疑人，應當通知法定代理人到場”的表述正確。A項正確。依據《規定》第10條第5款規定，訊問女性未成年犯罪嫌疑人，應當有女檢察人員參加。可知，B項“訊問女性未成年犯罪嫌疑人，應當有女檢察人員參加”的說法也是正確。B項正確。依據《規定》第11條規定，訊問未成年犯罪嫌疑人一般不得使用戒具。??.可知，C項“訊問未成年犯罪嫌疑人一般不得使用戒具”的表述正確，C項正確。依據《規定》第8條規定，審查批準逮捕未成年犯罪嫌疑人，??.對難以判斷犯罪嫌疑人實際年齡，影響案件認定的，應當作出不批準逮捕的決定，需要補充偵查的，同時通知公安機關。可知，D項“對難以判斷犯罪嫌疑人實際年齡，影響案件認定的，應當作出不批準逮捕的決定”的表述正確。D項正確。綜上所述，本題的正確答案為ABCD。

79．下列哪些案件適用涉外刑事訴訟程序？ A．在公海航行的我國貨輪被索馬里海盜搶劫的案件 B．我國國內一起販毒案件的關鍵目擊證人在訴訟時身在國外 C．陳某經營的煤礦發生重大安全事故后攜款潛逃國外的案件 D．我駐某國大使館內中方工作人員甲、乙因看世界杯而發生斗毆的故意傷害案件

【考點】涉外程序的范圍 【司法部答案】ABC 【答案】 ABC 【解析】 關于涉外刑事訴訟的程序規定在《刑事訴訟法解釋》第313、314、318、319條等，本題是對適用涉外刑事訴訟程序的范圍的考察。依據《刑事訴訟法解釋》第313條規定，本解釋所稱的涉外刑事案件是指：

（一）在中華人民共和國領域內，外國人犯罪的或者我國公民侵犯外國人合法權利的刑事案件；

（二）在中華人民共和國領域外，符合刑法第八條、第十條規定情形的外國人對中華人民共和國國家和公民犯罪和中國公民犯罪的案件；

（三）符合刑法第九條規定的情形，中華人民共和國在所承擔國際條約義務范圍內行使管轄權的案件。我國關于涉外刑事訴訟的法律規定較少。對本題可參考通說理論判斷。A項是海盜搶劫案件，雖然發生在公海上，但是是國際犯罪，我國可以管轄。所以，適用涉外刑事訴訟程序。A項正確。B項我國的證人在訴訟時身在國外，不屬于涉外案件，但是該案的訴訟活動需要在外國進行，所以，適用涉外刑事訴訟程序，B項正確。C項陳某攜款逃到國外的，雖然不屬于涉外案件，但在訴訟活動需要在外國進行或由外國協助，所以，C項適用涉外刑事訴訟程序。C項正確。D項案件雖發生在國外，但當事人雙方均是中國人，且案件發生在我國使館內，所以不屬于涉外案件，由我國法院管轄，不適用涉外訴訟程序。D項錯誤。綜上所述，本題的正確答案為ABC。

80．某企業認為，甲省政府所在地的市政府制定的規章同某一行政法規相抵觸，可以向下列哪些機關書面提出審查建議？ A．國務院

B．國務院法制辦 C．甲省政府 D．全國人大常委會 【考點】規章審查 【司法部答案】AC 【答案】AC

【解析】根據《規章制定程序條例》第35條規定：“國家機關、社會團體、企業事業組織、公民認為規章同法律、行政法規相抵觸的，可以向國務院書面提出審查的建議，由國務院法制機構研究處理。國家機關、社會團體、企業事業組織、公民認為較大的市的人民政府規章同法律、行政法規相抵觸或者違反其他上位法的規定的，也可以向本省、自治區人民政府書面提出審查的建議，由省、自治區人民政府法制機構研究處理。”甲省政府所在地的市政府屬于較大的市的范疇，故某企業認為甲省政府所在地的市政府制定的規章同某一行政法規相抵觸的，可以向國務院或本省人民政府提出書面審查建議。故選項AC應選。國務院法制辦不能直接接受審查建議，應向國務院提出審查后交由法制機構處理。故選項B不選。

根據《立法法》第88條規定：“改變或者撤銷法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章的權限是：??

（二）全國人民代表大會常務委員會有權撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規，有權撤銷同憲法、法律和行政法規相抵觸的地方性法規，有權撤銷省、自治區、直轄市的人民代表大會常務委員會批準的違背憲法和本法第六十六條第二款規定的自治條例和單行條例；

（三）國務院有權改變或者撤銷不適當的部門規章和地方政府規章；??”全國人大常委會有權改變和撤銷的法律文件包括行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例。有權改變和撤銷地方政府規章的機關為國務院，故不可以向全國人大常委會提出書面審查建議，選項D不選。

81．關于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？ A．可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當事人應受其約束 B．具體行政行為廢止前給予當事人的利益，在該行為廢止后應收回 C．為某人設定專屬權益的行政行為，如此人死亡其效力應終止 D．對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效 【考點】具體行政行為的效力 【司法部答案】AC 【答案】AC 【解析】可撤銷的具體行政行為，必須經過法定程序由國家有權機關作出撤銷決定，才能否定其法律效力，在撤銷之前仍具有法律效力，但被撤銷后，自撤銷之日起溯及至該行為成立時失去效力。故可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前具有法律效力，當事人應受其約束，A項正確。

具體行政行為廢止即具體行政行為撤回，被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回；當事人也不能對已履行的義務要求補償。如果廢止使當事人的合法權益受到嚴重損失，或者帶來嚴重的社會不公正，行政機關應當給予受到損失的當事人以必要的補償，故B項錯誤。

具體行政行為為其設定專屬權益或者義務的自然人死亡、法人或者其他組織不復存在的，具體行政行為的效力應當終止，故C項正確，當選。

具體行政行為無效的法律后果在程序上表現為：該具體行政行為致使其合法權益受到損害的公民、法人或者組織，可以在任何時候主張該具體行政行為無效，有權國家機關可在任何時候宣布該具體行政行為無效。可見，對無效具體行政

行為，可以向法院起訴主張其無效的只能是合法權益受到損害的公民、法人或者組織，故D項錯誤，不當選。綜上所述，本題正確答案為AC。82．下列哪些地方性法規的規定違反《行政許可法》？ A．申請餐飲服務許可證，須到當地餐飲行業協會辦理認證手續

B．申請娛樂場所表演許可證，文化主管部門收取的費用由財政部門按一定比例返還

C．外地人員到本地經營網吧，應當到本地電信管理部門注冊并繳納特別管理費

D．申請建設工程規劃許可證，需安裝建設主管部門指定的節能設施 【考點】行政許可設定 【司法部答案】ABCD 【答案】ABCD

【解析】根據《行政許可法》第16條第4款規定：“法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規定，不得增設行政許可；對行政許可條件作出的具體規定，不得增設違反上位法的其他條件。”《認證認可條例》第19條規定：“任何法人、組織和個人可以自愿委托依法設立的認證機構進行產品、服務、管理體系認證。”《認證認可條例》規定認證手續應由法人、組織和個人自愿辦理，地方性法規規定必須辦理認證手續，屬于增設違反上位法的其他條件的情形，違反了《行政許可法》，故選項A應選。

根據《行政許可法》第59條規定：“行政機關實施行政許可，依照法律、行政法規收取費用的，應當按照公布的法定項目和標準收費；所收取的費用必須全部上繳國庫，任何機關或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。財政部門不得以任何形式向行政機關返還或者變相返還實施行政許可所收取的費用。”選項B中，文化主管部門收取的費用必須全部上繳國庫。不能按比例返還，故B項違反規定，應選。

根據《行政許可法》第58條規定：“行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。”實施行政許可不得收費，對于需要收費的特殊情形也只能由法律、行政法規規定，地方性法規無權規定對行政許可收費。故“繳納特別管理費”的規定違反了《行政許可法》，選項C應選。

根據《行政許可法》第27條規定：“行政機關實施行政許可，不得向申請人提出購買指定商品、接受有償服務等不正當要求。行政機關工作人員辦理行政許可，不得索取或者收受申請人的財物，不得謀取其他利益。”選項D要求安裝建設主管部門指定的節能設施，也違反了《行政許可法》規定，應選。故本題的正確答案為ABCD。

83．公安局認定朱某嫖娼，對其拘留十五日并處罰款5,000元。關于此案，下列哪些說法是正確的？

A．對朱某的處罰決定書應載明處罰的執行方式和期限 B．如朱某要求聽證，公安局應當及時依法舉行聽證 C．朱某有權陳述和申辯，公安局必須充分聽取朱某的意見

D．如朱某對拘留和罰款處罰不服起訴，該案應由公安局所在地的法院管轄 【考點】治安處罰程序 【司法部答案】ABC 【答案】ABC 【解析】根據《治安管理處罰法》第96條規定：“公安機關作出治安管理處罰決定的，應當制作治安管理處罰決定書。決定書應當載明下列內容：??

（四）處罰的執行方式和期限；??”故選項A正確。

根據《治安管理處罰法》第98條規定：“公安機關作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應當告知違反治安管理行為人有權要求舉行聽證；違反治安管理行為人要求聽證的，公安機關應當及時依法舉行聽證。”對朱某的罰款數額為5000元，朱某有權要求聽證，故選項B正確。

根據《治安管理處罰法》第94條第2款規定：“違反治安管理行為人有權陳述和申辯。公安機關必須充分聽取違反治安管理行為人的意見，對違反治安管理行為人提出的事實、理由和證據，應當進行復核；違反治安管理行為人提出的事實、理由或者證據成立的，公安機關應當采納。”故選項C正確。根據《行政訴訟法》第18條規定：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”《行政訴訟法解釋》第9條規定：“行政訴訟法第十八條規定的‘原告所在地’，包括原告的戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地。行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。”本題中對朱某的處罰屬于既對人身又對財產實施的行政處罰，依法可由被告公安局所在地人民法院管轄，也可由原告朱某所在地的人民法院管轄，包括朱某的戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地。故選項D說法錯誤，不選。

84．關于行政復議有關事項的處理，下列哪些說法是正確的？

A．申請人因不可抗力不能參加行政復議致行政復議中止滿六十日的，行政復議終止

B．復議進行現場勘驗的，現場勘驗所用時間不計入復議審理期限 C．申請人對行政拘留不服申請復議，復議期間因申請人同一違法行為涉嫌犯罪，該行政拘留變更為刑事拘留的，行政復議中止

D．行政復議期間涉及專門事項需要鑒定的，當事人可以自行委托鑒定機構進行鑒定

【考點】行政復議期限 【司法部答案】BD 【答案】BD 【解析】根據《行政復議法實施條例》第42條第2款規定：“依照本條例第四十一條第一款第（一）項、第（二）項、第（三）項規定中止行政復議，滿60日行政復議中止的原因仍未消除的，行政復議終止。” 第41條規定：“行政復議期間有下列情形之一，影響行政復議案件審理的，行政復議中止：

（一）作為申請人的自然人死亡，其近親屬尚未確定是否參加行政復議的；

（二）作為申請人的自然人喪失參加行政復議的能力，尚未確定法定代理人參加行政復議的；

（三）作為申請人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；??

（五）申請人、被申請人因不可抗力，不能參加行政復議的；??”復議中止原因滿60日仍未消除而終止復議的情形，只限于第41條規定的前三項情形，不可抗力致中止的并不在此范圍內，可知因不可抗力致行政復議中止滿60日，并不導致行政復議的終止。故選項A錯誤。

根據《行政復議法實施條例》第34條第3款規定：“需要現場勘驗的，現場勘驗所用時間不計入行政復議審理期限。”故選項B正確。

根據《行政復議法實施條例》第42條規定：“行政復議期間有下列情形之一的，行政復議終止：??

（五）申請人對行政拘留或者限制人身自由的行政強制措施不服申請行政復議后，因申請人同一違法行為涉嫌犯罪，該行政拘留或者限

制人身自由的行政強制措施變更為刑事拘留的。”選項C的情況應導致行政復議的終止，而不是“復議中止”，故C項錯誤。

根據《行政復議法實施條例》第37條規定：“行政復議期間涉及專門事項需要鑒定的，當事人可以自行委托鑒定機構進行鑒定，也可以申請行政復議機構委托鑒定機構進行鑒定。鑒定費用由當事人承擔。鑒定所用時間不計入行政復議審理期限。”故選項D正確。

85．某縣工商局認定王某經營加油站系無照經營，予以取締。王某不服，向市工商局申請復議，在該局作出維持決定后向法院提起訴訟，要求撤銷取締決定。關于此案，下列哪些說法是正確的？

A．市工商局審理王某的復議案件，應由二名以上行政復議人員參加 B．此案的被告應為某縣工商局

C．市工商局所在地的法院對此案有管轄權

D．如法院認定取締決定違法予以撤銷，市工商局的復議決定自然無效 【考點】行政訴訟被告、級別管轄 【司法部答案】ABD 【答案】ABD

【解析】根據《行政復議法實施條例》第32條規定：“行政復議機構審理行政復議案件，應當由2名以上行政復議人員參加。”故選項A正確。

根據《行政訴訟法》第25條第2款規定：“經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。”本案中復議機關決定維持原具體行政行為，應以作出原具體行政行為的機關即縣工商局為被告。故選項B正確。根據《行政訴訟法》第17條規定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。”只有當復議機關改變原具體行政行為的，復議機關所在地的人民法院才有管轄權。本案不是復議改變案件，故復議機關市工商局所在地的法院沒有管轄權，選項C錯誤。

根據《行政訴訟法解釋》第53條規定：“復議決定維持原具體行政行為的，人民法院判決撤銷原具體行政行為，復議決定自然無效。復議決定改變原具體行政行為錯誤，人民法院判決撤銷復議決定時，應當責令復議機關重新作出復議決定。”故選項D正確。

86．縣計生委認定孫某違法生育第二胎，決定對孫某征收社會撫養費40,000元。孫某向縣政府申請復議，要求撤銷該決定。縣政府維持該決定，并在征收總額中補充列入遺漏的3,000元未婚生育社會撫養費。孫某不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？

A．此案的被告應為縣計生委與縣政府 B．此案應由中級法院管轄 C．此案的復議決定違法

D．被告應當在收到起訴狀副本之日起十日內提交答辯狀 【考點】行政訴訟被告、級別管轄 【司法部答案】BCD 【答案】BCD 【解析】根據《行政訴訟法》第25條第2款規定：“經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。”縣政府在征收總額中補充列入遺漏的3,000元未婚生育社會撫養費，屬于對原具體行政行為的改變，此案應以復議機關即縣政府為被告，故選項A錯誤。

根據《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定：“有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外；??”本案被告為縣政府，且不屬于“以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件”，故此案應由中級法院管轄，選項B正確。

根據《行政復議法實施條例》第51條規定：“行政復議機關在申請人的行政復議請求范圍內，不得作出對申請人更為不利的行政復議決定。縣政府在征收總額中補充列入遺漏的費用，作出了對申請人更為不利的行政復議決定，故該復議決定違法，選項C正確。

根據《行政訴訟法》第43條規定：“人民法院應當在立案之日起五日內，將起訴狀副本發送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起十日內向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料，并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內，將答辯狀副本發送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。”故選項D正確。

87．某公司向區教委申請《辦學許可證》，遭拒后向法院提起訴訟，法院判決區教委在判決生效后三十日內對該公司申請進行重新處理。判決生效后，區教委逾期拒不履行，某公司申請強制執行。關于法院可采取的執行措施，下列哪些選項是正確的？

A．對區教委按日處一百元的罰款 B．對區教委的主要負責人處以罰款

C．經法院院長批準，對區教委直接責任人予以司法拘留 D．責令由市教委對該公司的申請予以處理 【考點】行政裁判執行 【司法部答案】AB 【答案】AB 【解析】根據《行政訴訟法》第65條第3款規定：“行政機關拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：

（一）對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關的帳戶內劃撥；

（二）在規定期限內不執行的，從期滿之日起，對該行政機關按日處五十元至一百元的罰款；

（三）向該行政機關的上一級行政機關或者監察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關，根據有關規定進行處理，并將處理情況告知人民法院；

（四）拒不履行判決、裁定，情節嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。故選項A正確。

根據《行政訴訟法解釋》第96條規定：“行政機關拒絕履行人民法院生效判決、裁定的，人民法院可以依照行政訴訟法第六十五條第三款的規定處理，并可以參照民事訴訟法第一百零二條的有關規定，對主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰。”故選項B正確。

根據《行政訴訟法解釋》第96條規定：“行政機關拒絕履行人民法院生效判決、裁定的，人民法院可以依照行政訴訟法第六十五條第三款的規定處理，并可以參照民事訴訟法第一百零二條的有關規定，對主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰。”《民事訴訟法》第102條規定：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：??

（六）拒不履行人民法院已經發生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規定的行為之一的單位，可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”由以上規定可知，《行政訴訟法》并未規定對于拒絕履行人民法院生效判決、裁定的行政機關直接責任人員可予以司法拘留，《行政訴訟法解釋》也僅對符合《民事訴

訟法》第102條規定情形的主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰，而不是司法拘留。還須注意的是，根據《行政訴訟法》第49條規定，對于有義務協助執行的人，對人民法院的協助執行通知書，無故推拖、拒絕或者妨礙執行的；可予以司法拘留，但本案區教委并非協助執行機關，因此不能適用此種情形，不能對其直接責任人予以司法拘留。故選項C中，“對區教委直接責任人予以司法拘留”的做法錯誤。

根據《行政訴訟法》第65條第3款的規定，法院可以向市教委提出司法建議，由市教委按照有關規定處理。法院無權“責令”市教委進行處理。故選項D錯誤。

88．關于行政賠償訴訟，下列哪些選項是正確的？

A．當事人在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求，法院應分別立案 B．除特殊情形外，法院單獨受理的一審行政賠償案件的審理期限為三個月 C．如復議決定加重損害，賠償請求人只對復議機關提出行政賠償訴訟的，復議機關為被告

D．提起行政訴訟時一并提出行政賠償請求的，可以在提起訴訟后至法院一審判決前提出

【考點】行政賠償訴訟 【司法部答案】ABC 【答案】ABC

【解析】根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第28條規定：“當事人在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求，或者因具體行政行為和與行使行政職權有關的其他行為侵權造成損害一并提出行政賠償請求的，人民法院應當分別立案，根據具體情況可以合并審理，也可以單獨審理。”對當事人在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求的情形，法院應當分別立案，再根據具體情況決定是否合并審理。要注意對立案和審理的規定進行區分。故選項A正確。

根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第37條規定：“單獨受理的第一審行政賠償案件的審理期限為三個月，第二審為兩個月；一并受理行政賠償請求案件的審理期限與該行政案件的審理期限相同。如因特殊情況不能按期結案，需要延長審限的，應按照行政訴訟法的有關規定報請批準。”故選項B正確。

根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第18條規定：“復議機關的復議決定加重損害的，賠償請求人只對作出原決定的行政機關提起行政賠償訴訟，作出原決定的行政機關為被告；賠償請求人只對復議機關提起行政賠償訴訟的，復議機關為被告。” 復議決定加重損害，賠償請求人只對復議機關提出行政賠償訴訟的，復議機關為被告，故選項C正確。

根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第23條規定：“公民、法人或者其他組織在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求的，其起訴期限按照行政訴訟起訴期限的規定執行。行政案件的原告可以在提起行政訴訟后至人民法院一審庭審結束前，提出行政賠償請求。” 提起行政訴訟時一并提出行政賠償請求的，應在法院一審庭審結束前提出，而非“一審判決前”提出，故選項D錯誤。

89．市城管執法局委托鎮政府負責對一風景區域進行城管執法。鎮政府接到舉報并經現場勘驗，認定劉某擅自建房并組織強制拆除。劉某父親和嫂子稱房屋系二人共建，拆除行為侵犯合法權益，向法院起訴，法院予以受理。關于此案，下列哪些說法是正確的？ A．此案的被告是鎮政府

B．劉某父親和嫂子應當提供證據證明房屋為二人共建或與拆除行為有利害關系

C．如法院對拆除房屋進行現場勘驗，應當邀請當地基層組織或當事人所在單位派人參加

D．被告應當提供證據和依據證明有拆除房屋的決定權和強制執行的權力 【考點】行政訴訟證據 【司法部答案】BCD 【答案】BCD

【解析】根據《行政訴訟法》第25條第4款規定：“由法律、法規授權的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機關委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關是被告。”本案中，鎮政府是受到市城管執法局的委托實施行政行為，應以委托的機關即市城管執法局為被告。故選項A錯誤。根據《行政訴訟法解釋》第12條規定：“與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。”《行政訴訟證據規定》第4條第1款規定：“公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應當提供其符合起訴條件的相應的證據材料。”可知，劉某父親和嫂子應當提供證據證明自己符合法定的起訴條件，即證明自己與拆遷行為有法律上的利害關系。故選項B正確。

《行政訴訟證據規定》第33條規定：“人民法院可以依當事人申請或者依職權勘驗現場。勘驗現場時，勘驗人必須出示人民法院的證件，并邀請當地基層組織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應當到場，拒不到場的，不影響勘驗的進行，但應當在勘驗筆錄中說明情況。”故選項C正確。《行政訴訟法》第32條規定：“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。”行政訴訟實行舉證責任倒置原則，被告應當證明其作出具體行政行為的合法性。判斷具體行政行為合法性的基本標準是：(1)行使行政職權的主體合法；(2)合乎法定職權范圍；(3)作出具體行政行為的證據確鑿；(4)適用法律法規正確；(5)符合法定程序；(6)不濫用職權。被告應當提供證據和依據證明有拆除房屋的決定權和強制執行的權力，即合乎其法定職權范圍。故選項D正確。

90．關于行政訴訟，下列哪些情形法院可以認定下位法不符合上位法？ A．下位法延長上位法規定的履行法定職責的期限 B．下位法以參照方式限縮上位法規定的義務主體的范圍 C．下位法限制上位法規定的權利范圍

D．下位法超出上位法規定的強制措施的適用范圍 【考點】法律適用沖突 【司法部答案】ABCD 【答案】ABCD 【解析】根據《最高人民法院關于印發<關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要>的通知》規定，下位法不符合上位法的常見情形有：①下位法縮小上位法規定的權利主體范圍，或者違反上位法立法目的擴大上位法規定的權利主體范圍；②下位法限制或者剝奪上位法規定的權利，或者違反上位法立法目的擴大上位法規定的權利范圍；③下位法擴大行政主體或其職權范圍；④下位法延長上位法規定的履行法定職責期限；⑤下位法以參照、準用等方式擴大或者限縮上位法規定的義務或者義務主體的范圍、性質或者條件；⑥下位法增設或者限縮違反上位法規定的適用條件；⑦下位法擴大或者限縮上位法規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍；⑧下位法改變上位法已規定的違法行為的性質；⑨下位法超出上位法規定的強制措施的適用范圍、種類和方式，以及增設或者限縮其適用條件；⑩法規、規章或者其他規范文件設定不符合行

政許可法規定的行政許可，或者增設違反上位法的行政許可條件；其他相抵觸的情形。A項為第④項的規定，B項為第⑤項的規定，C項為第②項的規定，D項為第⑨項的規定，故選項ABCD都可以認定為下位法不符合上位法的情形。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含91—100題，每題2分，共20分。

（一）甲、乙預謀修車后以假幣騙付。某日，甲、乙在某汽修廠修車后應付款4,850元，按照預謀甲將4,900元假幣遞給乙清點后交給修理廠職工丙，乙說：“修得不錯，零錢不用找了”，甲、乙隨即上車。丙發現貨幣有假大叫“別走”，甲迅即啟動駛向廠門，丙撲向甲車前風檔，抓住雨刮器。乙對甲說：“太危險，快停車”，甲仍然加速，致丙摔成重傷。請回答91—94題。

91．甲、乙用假幣支付修車費被識破后開車逃跑的行為應定的罪名是： A．持有、使用假幣罪 B．詐騙罪 C．搶奪罪 D．搶劫罪

【考點】持有、使用假幣罪、搶劫罪 【司法部答案】A 【答案】 A

【解析】持有、使用假幣罪中的“使用”，是指將假幣當做真貨幣使用的行為，既可以是以外表合法的方式使用，也可以是以非法的方式使用。前者如購物、存入銀行、贈與別人等；后者如賭博等。本題中甲乙使用假幣支付修車款的行為，屬于使用假幣的行為。A選項正確，當選。詐騙罪是指采用虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物。本題中，甲乙二人使用假幣，雖然存在欺騙丙的行為，但該行為已經被使用假幣罪所評價，不構成詐騙罪，因此B選項錯誤，不當選。

甲乙二人在被識破使用假幣后，開車逃跑并致使丙摔成重傷，因甲乙二人前行為是使用假幣，而非盜竊、詐騙、搶奪，因此即使存在以暴力相威脅的行為，也不轉化為搶劫罪，D選項錯誤，不當選。本題中，甲乙二人并未實施強行奪取他人財物的行為，因此不構成搶奪罪，C選項錯誤，不當選。92．對于丙的重傷，甲的罪過形式是： A．故意 B．有目的的故意 C．過失 D．無認識的過失

【考點】故意與過失的認定 【司法部答案】A 【答案】 A 【解析】犯罪故意包括認識因素和意志因素兩個方面。其中犯罪的意志因素是指行為人希望或者放任危害結果發生的心理態度。因此故意是認識因素與意志因素的統一。既不能用意志因素代替故意，也不能用認識因素代替故意。用具有??目的代替犯罪故意，則會將間接故意排除在故意之外。直接故意犯罪中，行為人的犯罪目的都很明確。因此有目的的故意多為直接故意，間接故意犯罪不存在犯罪動機與犯罪目的。本題中，在丙撲向甲車前風檔，抓住雨刮器的情況下，甲仍然加速，致丙摔成重傷。甲對于丙受傷害的結果持放任的態度，而非希望該結果的發生。因此甲的罪過形式為間接故意，而非直接故意，不是有目的的故意。因此A選項正確，B選項錯誤。

過失是指行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果因疏忽大意沒有預見或者已經預見而輕信可以避免，以致發生危害結果的心理態度。過失的行為人對于結果的發生持反對的態度，而本題中甲對于丙受傷害的結果持放任的態度，因此不屬于過失，C選項錯誤。

過失包括疏忽大意的過失與過于自信的過失。其中疏忽大意的過失是一種無認識的過失，即行為人沒有預見到自己行為可能發生危害社會的結果；而過于自信的過失則屬于有認識的過失，即對于危害結果發生的可能性已經預見到。本題中，甲主觀心態為故意，而非過失，因此也不屬于無認識的過失，D選項錯誤，不當選。

93．關于致丙重傷的行為，下列選項錯誤的是： A．乙明確叫甲停車，可以成立犯罪中止 B．甲、乙構成故意傷害的共同犯罪

C．甲的行為超出了共同犯罪故意，對于丙的重傷后果，乙不應當負責 D．乙沒有實施共同傷害行為，不構成犯罪 【考點】共犯人的責任 【司法部答案】AB 【答案】AB

【解析】甲乙二人共同實施使用假幣的行為，成立使用假幣罪的共犯。對于關于致丙重傷的行為，甲超出了共同犯罪故意，乙不存在故意傷害的故意，因此乙不構成故意傷害罪，不存在是否成立犯罪中止的問題，對于丙的重傷后果，乙不應承擔刑事責任。因此A、B選項錯誤，C、D選項正確。本題應選AB。94．對甲的定罪，下列選項錯誤的是： A．搶奪罪、故意傷害罪

B．詐騙罪、以危險方法危害公共安全罪

第二篇：2011年司法考試真題卷二及答案

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

2011年司法考試真題卷二

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1．關于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準確的?

A．依法治國是社會主義法治的核心內容，罪刑法定是依法治國在刑法領域的集中體現

B．權力制約是依法治國的關鍵環節，罪刑法定充分體現了權力制約

C．人民民主是依法治國的政治基礎，罪刑法定同樣以此為思想基礎

D．執法為民是社會主義法治的本質要求，網民對根據《刑法》規定作出的判決持異議時，應當根據民意判決

2．某孤兒院為謀取單位福利，分兩次將38名孤兒交給國外從事孤兒收養的中介組織，共收取30余萬美元的“中介費”、“勞務費”。關于本案，下列哪一選項符合依法治國的要求？

A．因《刑法》未將此行為規定為犯罪，便不能由于本案社會影響重大，就以刑事案件查處

B．本案可追究孤兒院及其主管人員、直接責任人的刑事責任，以利于促進政治效果與社會效果的統一

C．報請全國人大常委會核準后，本案可作為單位拐賣兒童犯罪處理，以利于進一步發揮法律維護社會穩定的作用

D．可追究主管人員與其他直接責任人的刑事責任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統一

3．關于因果關系，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關系

B．乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關系

C．丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關系

D．丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系

4．甲患抑郁癥欲自殺，但無自殺勇氣。某晚，甲用事前準備的刀猛刺路人乙胸部，致乙當場死亡。隨后，甲向司法機關自首，要求司法機關判處其死刑立即執行。對于甲責任能力的認定，下列哪一選項是正確的？

A．抑郁癥屬于嚴重精神病，甲沒有責任能力，不承擔故意殺人罪的責任

B．抑郁癥不是嚴重精神病，但甲的想法表明其沒有責任能力，不承擔故意殺人罪的責任

C．甲雖患有抑郁癥，但具有責任能力，應當承擔故意殺人罪的責任 學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．甲具有責任能力，但患有抑郁癥，應當對其從輕或者減輕處罰

5．關于故意的認識內容，下列哪一選項是錯誤的？

A．成立故意犯罪，不要求行為人認識到自己行為的違法性

B．成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人認識到物品的淫穢性

C．成立嫖宿幼女罪，要求行為人認識到賣淫的是幼女

D．成立為境外非法提供國家秘密罪，|學/法/網|要求行為人認識到對方是境外的機構、組織或者個人，沒有認識到而非法提供國家秘密的，不成立任何犯罪

6．關于過失犯的論述，下列哪一選項是錯誤的？

A．只有實際發生危害結果時，才成立過失犯

B．認識到可能發生危害結果，但結果的發生違背行為人意志的，成立過失犯

C．過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任。這里的“法律”不限于刑事法律

D．過失犯的刑事責任一般輕于與之對應的故意犯的刑事責任

7．乙基于強奸故意正在對婦女實施暴力，甲出于義憤對乙進行攻擊，客觀上阻止了乙的強奸行為。

觀點：

①正當防衛不需要有防衛認識

②正當防衛只需要防衛認識，即只要求防衛人認識到不法侵害正在進行

③正當防衛只需要防衛意志，即只要求防衛人具有保護合法權益的意圖

④正當防衛既需要有防衛認識，也需要有防衛意志

結論：

a．甲成立正當防衛

b．甲不成立正當防衛

就上述案情，觀點與結論對應正確的是哪一選項？

A．觀點①觀點②與a結論對應；觀點③觀點④與b結論對應

B．觀點①觀點③與a結論對應；觀點②觀點④與b結論對應

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．觀點②觀點③與a結論對應；觀點①觀點④與b結論對應

D．觀點①觀點④與a結論對應；觀點②觀點③與b結論對應

8．經被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個條件：

①被害人對被侵害的_____具有處分權限

②被害人對所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力

③承諾出于被害人的_____意志

④被害人必須有_____的承諾

下列哪一選項與題干空格內容相匹配？

A．法益——事項——現實——真實

B．事項——法益——現實——真實

C．事項——法益——真實——現實

D．法益——事項——真實——現實

9．2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。|學法網|2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．根據從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案

（八）》

B．對甲故意殺人的行為，應當從輕或者減輕處罰

C．甲在審判時已滿18周歲，可以適用死刑

D．甲構成累犯，應當從重處罰

10．關于緩刑的適用，下列哪一選項是錯誤的？

A．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內再犯罪的，應當數罪并罰，且不得再次宣告緩刑

B．對于被宣告緩刑的犯罪分子，可以同時禁止其從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人

C．對于黑社會性質組織的首要分子，不得適用緩刑

D．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內由公安機關考察，所在單位或者基層組織予以配合

11．關于走私犯罪，下列哪一選項是正確的？

A．甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

其偷逃應繳稅額較大時，應認定為走私普通貨物、物品罪

B．乙走私大量彈頭、彈殼。由于彈頭、彈殼不等于彈藥，故乙不成立走私彈藥罪

C．丙走私槍支入境后非法出賣。此情形屬于吸收犯，按重罪吸收輕罪的原則論處

D．丁走私武器時以暴力抗拒緝私。此情形屬于牽連犯，從一重罪論處

12．關于洗錢罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？

A．《刑法》第一百九十一條雖未明文規定侵犯財產罪是洗錢罪的上游犯罪，但是，黑社會性質組織實施的侵犯財產罪，依然是洗錢罪的上游犯罪

B．將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的，不影響洗錢罪的成立

C．上游犯罪事實上可以確認，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的，不影響洗錢罪的認定

D．單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

13．關于自傷，下列哪一選項是錯誤的？

A．軍人在戰時自傷身體、逃避軍事義務的，成立戰時自傷罪

B．幫助有責任能力成年人自傷的，不成立故意傷害罪

C．受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

D．父母故意不救助自傷的12周歲兒子而致其死亡的，視具體情形成立故意殺人罪或者遺棄罪

14．關于故意傷害罪與組織出賣人體器官罪，下列哪一選項是正確的？

A．非法經營尸體器官買賣的，成立組織出賣人體器官罪

B．醫生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪

C．組織他人出賣人體器官并不從中牟利的，不成立組織出賣人體器官罪

D．組織者出賣一個腎臟獲15萬元，欺騙提供者說只賣了5萬元的，應認定為故意傷害罪

15．甲預謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發現無人，遂拿走了乙的3萬元現金。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？

A．搶劫未遂與盜竊既遂

B．搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．敲詐勒索預備與盜竊既遂

D．敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合

16．關于盜竊罪的理解，下列哪一選項是正確的？

A．扒竊成立盜竊罪的，以攜帶兇器為前提

B．扒竊僅限于竊取他人衣服口袋內體積較小的財物

C．扒竊時無論竊取數額大小，即使竊得一張白紙，也成立盜竊罪既遂

D．入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數額較大，也不要求多次盜竊

17．下列哪一選項的行為應以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處？

A．甲用受賄所得1000萬元購買了一處別墅

B．乙明知是他人用于搶劫的汽車而更改車身顏色

C．丙與搶劫犯事前通謀后代為銷售搶劫財物

D．丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證

18．關于非法持有毒品罪，下列哪一選項是正確的？

A．非法持有毒品的，無論數量多少都應當追究刑事責任

B．持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有

C．持有毒品者而非所有者時，必須知道誰是所有者

D．因販賣而持有毒品的，應當實行數罪并罰

19．大學生甲為獲得公務員面試高分，送給面試官乙（某機關領導）2瓶高檔白酒，乙拒絕。次日，甲再次到乙家，偷偷將一塊價值1萬元的金幣放在茶幾上離開。乙不知情。保姆以為乙知道此事，將金幣放入乙的柜子。對于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲的行為成立行賄罪

B．乙的行為不構成受賄罪

C．認定甲構成行賄罪與乙不構成受賄罪不矛盾

D．保姆的行為成立利用影響力受賄罪

20．劉某以趙某對其犯故意傷害罪，向法院提起刑事附帶民事訴訟。因趙某妹妹曾拒絕本案主審法官王某的求愛，故王某在明知證據不足、指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪證據，認定趙某構成故意傷害罪，并宣告免予刑罰處罰。對王某的定罪，下列哪一選項是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．徇私枉法罪

B．濫用職權罪

C．玩忽職守罪

D．幫助毀滅證據罪

21．李某系富家子弟，王某系下崗職工子女，二人共同傷害（輕傷）被害人張某。在偵查過程中，公安機關鑒于二人犯罪情節較輕且認罪態度較好，決定取保候審，對李某采取了保證金的保證方式，由于王某經濟困難，對其采取了保證人的保證方式。公安機關的做法，體現了社會主義法治理念的下列哪一要求？

A．實體公正

B．追求效率

C．執法為民

D．公平正義

22．關于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權，下列哪一說法是錯誤的？

A．自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權

B．被告人李某的法定代理人有獨立上訴權

C．被害人方某的法定代理人有獨立上訴權

D．附帶民事訴訟當事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權

23．美國人杰克與香港居民趙某在內地私藏槍支、彈藥，公安人員查緝槍支、彈藥時，趙某以暴力方法阻礙公安人員依法執行職務。下列哪一說法是正確的？

A．全案由犯罪地的基層法院審判，因為私藏槍支、彈藥罪和妨礙公務罪都不屬于可能判處無期徒刑以上刑罰的案件

B．杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由犯罪地的基層法院審判

C．杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由中級法院根據具體案件情況而決定是否交由基層法院審判

D．全案由犯罪地的中級法院審判

24．郭某（16歲）與羅某發生爭執，被打成輕傷，遂向法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認此事。法院院長經過審查作出李某回避的決定。下列何人有權要求對回避決定進行復議？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．郭某

B．郭某父親

C．郭某姐姐

D．李某

25．張某偽造、變造國家機關公文、證件、印章案的下列哪一證據既屬于言詞證據，又屬于間接證據？

A．用于偽造、變造國家機關公文、證件、印章的設備、工具

B．偽造、變造的國家機關公文、證件、印章

C．張某關于實施偽造、變造行為的供述

D．判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論

26．“證人猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據使用”，系下列哪一證據規則的要求？

A．傳聞證據規則

B．意見證據規則

C．補強證據規則

D．最佳證據規則

27．關于證據的審查判斷，下列哪一說法是正確的？

A．被害人有生理缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信

B．與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言，在任何情況下都不得采信

C．公安機關制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信

D．搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信

28．在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某3家房屋均被燒毀。一審時，錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財產損失。下列哪一說法是正確的？

A．吳某可另行提起附帶民事訴訟

B．吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟

C．吳某可提出上訴，請求法院在二審程序中判令羅某予以賠償

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨提起民事訴訟

29．關于期間的計算，下列哪一說法是正確的？

A．因被告人脫逃而中止審理的期間，計入審理期限

B．法院對提起公訴案件進行審查的期限，不計入審理期限

C．被告人要求法院另行指定辯護律師，自合議庭同意而宣布延期審理之日起至第10日止準備辯護的時間，計入審理期限

D．因當事人和辯護人申請調取新的證據而延期審理期限，不計入審理期限

30．某市檢察院對盧某涉嫌賄賂案進行立案偵查。掌握有關證據后，檢察院決定依法對盧某進行傳喚。盧某聞訊逃匿，去向不明。下列哪一說法是正確的？

A．符合通緝條件，由該市公安機關作出通緝的決定

B．符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定

C．符合通緝條件，由該市檢察院報請上一級檢察院發布通緝令

D．不符合通緝條件，檢察院發布協查通報

31．被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在7日內提出申訴時，下列哪一說法是正確的？

A．由作出決定的檢察院受理被害人的申訴

B．由與作出決定的檢察院相對應的法院受理被害人的申訴

C．被害人提出申訴同時又向法院起訴的，法院應裁定駁回起訴

D．被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴

32．審判長在法庭審理過程中突發心臟病，無法繼續參與審判，需在庭外另行指派其他審判人員參加審判。法院院長的下列哪一做法是正確的？

A．指派一名陪審員擔任審判長重新審理

B．指派一名審判員擔任審判長繼續審理

C．指派一名陪審員并指定原合議庭一名審判員擔任審判長繼續審理

D．指定一名審判員擔任審判長重新審理

33．趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿18周歲，案件起訴到法院時已年滿18周歲。下列哪一說法是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．本案由少年法庭審理

B．對趙某不公開審理

C．對趙某進行審判，可以通知其法定代理人到場

D．對趙某進行審判，應當通知其監護人到場

34．某市法院審理本市第一起醉酒駕車刑事案件。下列哪一說法是正確的？

A．審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論

B．法院院長可以主動組織相關審判人員共同討論并作出決定

C．庭長按照規定組織相關審判人員共同討論形成的意見對合議庭有約束力

D．法院院長可以指令庭長組織相關審判人員共同討論

35．陪審員王某參加一起案件審判。被告辯護人當庭提出被告有正當防衛和自首情節，公訴人予以否定，提請合議庭不予采信，審判長沒有就此進行調查。王某對審判長沒有征詢合議庭其他成員意見就決定不予調查，在評議時提出異議，但審判長不同意。對此，關于王某可以行使的權力，下列哪一選項是正確的？

A．要求合議庭將案件提請院長決定是否展開調查

B．要求合議庭將案件提交審判委員會討論決定

C．提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

D．要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

36．關于死刑緩期執行限制減刑案件的審理程序，下列哪一說法是正確的？

A．對一審法院作出的限制減刑的判決，被告人的辯護人、近親屬可以獨立提起上訴

B．高級法院認為原判對被告人判處死刑緩期執行適當但限制減刑不當的，應當改判，撤銷限制減刑

C．最高法院復核死刑案件，認為可以判處死刑緩期執行并限制減刑的，可以裁定不予核準，發回重新審判

D．最高法院復核死刑案件，認為對部分被告人應當適用死刑緩期執行的，如符合《刑法》限制減刑規定，應當裁定不予核準，發回重新審判

37．關于發回重審，下列哪一說法是不正確的？

A．發回重審原則上不能超過二次

B．在發回重審裁定書中應詳細闡明發回重審的理由及法律根據

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．一審剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的，應當發回重審

D．發回重審應當撤銷原判

38．邢某因涉嫌強奸罪被判處有期徒刑。刑罰執行期間，邢某父母找到證人金某，證明案發時邢某正與金某在外開會，邢某父母提出申訴。法院對該案啟動再審。關于原判決的執行，下列哪一說法是正確的？

A．繼續執行原判決

B．由再審法院裁定中止執行原判決

C．由再審法院決定中止執行原判決

D．報省級法院決定中止原判決

39．對具有職位特殊性的公務員需要單獨管理的，可以增設《公務員法》明確規定的職位之外的職位類別。下列哪一機關享有此增設權？

A．全國人大常委會

B．國務院

C．中央公務員主管部門

D．省級公務員主管部門

40．國家禁毒委員會為國務院議事協調機構。關于該機構，下列哪一說法是正確的？

A．撤銷由國務院機構編制管理機關決定

B．可以規定行政措施

C．議定事項經國務院同意，由有關的行政機構按各自的職責負責辦理

D．可以設立司、處兩級內設機構

41．關于規章，下列哪一說法是正確的？

A．較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定

B．行政機關實施許可不得收取任何費用，但規章另有規定的，依照其規定

C．規章可以授權具有管理公共事務職能的組織實施行政處罰

D．違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰，但規章另有規定的除外

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

42．某市安監局向甲公司發放《煙花爆竹生產企業安全生產許可證》后，發現甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A．吊銷

B．撤銷

C．撤回

D．注銷

43．劉某系某工廠職工，該廠經區政府批準后改制。劉某向區政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A．區政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由

B．劉某向法院起訴的期限為二個月

C．此案應由區政府所在地的區法院管轄

D．因劉某與所申請的信息無利害關系，區政府拒絕公開答復是合法的

44．質監局發現王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質監局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A．系對王某的權利義務不產生實質影響的行為

B．可以由2名執法人員在現場直接作出

C．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得

D．登記保存的期限合法

45．李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A．李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

B．縣公安局可以委托律師作為代理人

C．縣公安局應對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關系提供證據

D．李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

46．市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉為建設用地。因對補償款數額不滿，牛某對現場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現場處理。經口頭傳喚和調查后，該局對牛某處以10日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．市公安局警察口頭傳喚牛某構成違法

B．牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D．本案不適用變更判決

47．關于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A．《行政復議法》規定，被申請人應自收到復議申請書或筆錄復印件之日起10日提出書面答復，此處的10日指工作日

B．行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C．行政復議期間，復議機關發現被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D．行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

48．某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在10日內拆除擅自在集體土地上建造的房屋3間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A．國土資源局的決定書應載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B．國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C．因《土地管理法》對起訴期限有特別規定，陳某對決定不服提起訴訟的，應依該期限規定

D．如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

49．關于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A．行政許可為依職權的行政行為

B．具體行政行為皆為要式行政行為

C．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D．當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執行是具體行政行為確定力的表現

50．縣環保局以一企業逾期未完成限期治理任務為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款1萬元。該企業認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經審理維持縣環保局的決定。該企業提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A．加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

B．一審法院開庭審理時，如該企業未經法庭許可中途退庭，法院應予訓誡

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決

D．一審法院如遺漏了該企業的賠償請求，二審法院應裁定撤銷一審判決，發回重審

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51．①對于同一刑法條文中的同一概念，既可以進行文理解釋也可以進行論理解釋

②一個解釋者對于同一刑法條文的同一概念，不可能同時既作擴大解釋又作縮小解釋

③刑法中類推解釋被禁止，擴大解釋被允許，但擴大解釋的結論也可能是錯誤的

④當然解釋追求結論的合理性，但并不必然符合罪刑法定原則

關于上述4句話的判斷，下列哪些選項是錯誤的？

A．第①句正確，第②③④句錯誤

B．第①②句正確，第③④句錯誤

C．第①③句正確，第②④句錯誤

D．第①③④句正確，第②句錯誤

52．關于不作為犯罪，下列哪些選項是正確的？

A．寵物飼養人在寵物撕咬兒童時故意不制止，導致兒童被咬死的，成立不作為的故意殺人罪

B．一般公民發現他人建筑物發生火災故意不報警的，成立不作為的放火罪

C．父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的，可能成立不作為犯罪

D．荒山狩獵人發現棄嬰后不救助的，不成立不作為犯罪

53．關于認識錯誤的判斷，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯誤，甲行為成立故意殺人既遂

B．乙準備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死，但未待實施勒殺行為，被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構成要件提前實現，乙行為成立故意殺人既遂

C．丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因寫錯地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤，也不是方法錯誤，丙的行為成立過失致人死亡罪

D．丁誤將生父當作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認為丁的行為成立故意殺人既遂

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

54．下列哪些選項不構成犯罪中止？

A．甲收買1名兒童打算日后賣出。次日，看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞，偷偷將兒童送回家

B．乙使用暴力綁架被害人后，被害人反復向乙求情，乙釋放了被害人

C．丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動，后經家人規勸退出該組織

D．丁為國家工作人員，挪用公款3萬元用于孩子學費，4個月后主動歸還

55．關于共同犯罪的判斷，下列哪些選項是正確的？

A．甲教唆趙某入戶搶劫，但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯

B．乙為吳某入戶盜竊望風，但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯

C．丙以為錢某要殺害他人為其提供了殺人兇器，但錢某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對錢某造成的傷害結果不承擔責任

D．丁知道孫某想偷車，便將盜車鑰匙給孫某，后又在孫某盜車前要回鑰匙，但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結果不承擔責任

56．關于罪數的認定，下列哪些選項是錯誤的？

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應認定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數罪并罰

C．發現盜得的汽車質量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應當實行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應當實行并罰

57．關于數罪并罰，下列哪些選項是符合《刑法》規定的？

A．甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪，|學法網|分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數罪并罰決定執行18年有期徒刑

B．乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，發現乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪，應當判處15年有期徒刑。法院數罪并罰決定應當執行19年有期徒刑，已經執行的刑期，計算在新判決決定的刑期之內

C．丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，丙又犯故意傷害罪，被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應當判處16年有期徒刑，已經執行的刑期，不計算在新判決決定的刑期之內

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．丁在判決宣告前犯有3罪，被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產。法院不僅要合并執行罰金10萬元，而且要沒收全部財產

58．關于《刑法》分則條文的理解，下列哪些選項是錯誤的？

A．即使沒有《刑法》第二百六十九條的規定，對于犯盜竊罪，為毀滅罪證而當場使用暴力的行為，也要認定為搶劫罪

B．即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規定，對于攜帶兇器搶奪的行為也應認定為搶劫罪

C．即使沒有《刑法》第一百九十六條第三款的規定，對于盜竊信用卡并在ATM取款的行為，也能認定為盜竊罪

D．即使沒有《刑法》第一百九十八條第四款的規定，對于保險事故的鑒定人故意提供虛假的證明文件為他人實施保險詐騙提供條件的，也應當認定為保險詐騙罪的共犯

59．關于貨幣犯罪的認定，下列哪些選項是正確的？

A．以使用為目的，大量印制停止流通的第三版人民幣的，不成立偽造貨幣罪

B．偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的，成立偽造貨幣罪

C．將白紙冒充假幣賣給他人的，構成詐騙罪，不成立出售假幣罪

D．將一半真幣與一半假幣拼接，制造大量半真半假面額100元紙幣的，成立變造貨幣罪

60．《刑法》第二百三十八條第一款與第二款分別規定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。”“犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。”關于該條款的理解，下列哪些選項是正確的？

A．第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節

B．第二款所稱“犯前款罪，致人重傷”屬于結果加重犯

C．非法拘禁致人重傷并具有侮辱情節的，適用第二款的規定，侮辱情節不再是法定的從重處罰情節

D．第二款規定的“使用暴力致人傷殘、死亡”，是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡

61．下列哪些選項的行為人具有非法占有目的？

A．男性基于癖好入戶竊取女士內衣

B．為了燃柴取暖而竊取他人木質家具

C．騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．殺人后為避免公安機關識別被害人身份，將被害人錢包等物丟棄

62．關于侵占罪的認定（不考慮數額），下列哪些選項是錯誤的？

A．甲將他人停放在車棚內未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構成侵占罪

B．乙下車取自己行李時將后備廂內乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構成侵占罪

C．丙在某大學食堂將學生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D．丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪

63．關于貪污罪的認定，下列哪些選項是正確的？

A．國有公司中從事公務的甲，利用職務便利將本單位收受的回扣據為己有，數額較大。甲行為構成貪污罪

B．土地管理部門的工作人員乙，為農民多報青苗數，使其從房地產開發商處多領取20萬元補償款，自己分得10萬元。乙行為構成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協助政府管理土地征用補償費時，利用職務便利將其中數額較大款項據為己有。丙行為構成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務便利編造未發生的保險事故進行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據為己有。丁行為構成貪污罪

64．關于犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護原則，下列哪些說法是正確的？

A．在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權

B．辯護權是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權利，有關機關應當為每個犯罪嫌疑人、被告人免費提供律師幫助

C．為保障辯護權，任何機關都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護幫助的義務

D．辯護不應當僅是形式上的，而且應當是實質意義上的

65．訴訟文書一般由首部、正文（事實與理由部分）、尾部組成，下列哪些選項屬于法院刑事判決書中的理由部分？

A．辯護人的辯護意見

B．經法庭審理查明的事實和據以定案的證據

C．依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D．對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

66．具有特定情形的下列哪些證據不能作為定案的根據？

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的

B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的

C．證人在犯罪現場聽到被告人喊“給他點厲害瞧瞧”的陳述

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

67．逮捕條件中“有證據證明有犯罪事實”是指同時具備下列哪些情形？

A．有證據證明犯罪事實已經發生

B．有證據證明的犯罪事實應當是主要犯罪事實

C．有證據證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的

D．證明犯罪嫌疑人實施犯罪的證據已有查證屬實的

68．被害人向檢察院投訴，公安機關對于他遭受犯罪侵害的線索應當立案偵查而未立案偵查。檢察院的下列哪些做法是正確的？

A．公安機關尚未作出不立案決定的，移送公安機關處理

B．不屬于被投訴的公安機關管轄的，應當告知投訴人有管轄權的機關并建議向該機關控告

C．公安機關應當立案而作出不立案決定的，經檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案的理由

D．認為犯罪情節顯著輕微不需追究刑事責任的，應當要求公安機關向被害人說明不立案的理由

69．公安機關抓獲一起搶奪案犯罪嫌疑人黃某、王某。王某聲稱被錯抓，公安機關決定組織對王某進行辨認。關于公安機關的做法，下列哪些選項是正確的？

A．讓2名被害人一同對王某進行辨認

B．讓黃某單獨對王某進行辨認

C．在辨認時沒有安排見證人在場

D．將王某混在其他5名被辨認人當中

70．關于量刑程序，下列哪些說法是正確的？

A．檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

B．合議庭在評議前應向到庭旁聽的人發放調查問卷了解他們對量刑的意見

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．簡易程序審理的案件，被告人自愿承認指控的犯罪事實和罪名且知悉認罪法律后果的，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進行

D．辯護人無權委托有關方面制作涉及未成年人的社會調查報告

71．關于適用簡易程序審理刑事案件變更為適用普通程序，下列哪些說法是正確的？

A．法院可以決定直接變更為普通程序審理，不需要將案件退回檢察院

B．對于自訴案件變更為普通程序的，按照自訴案件程序審理

C．自訴案件由簡易程序轉化為普通程序時原起訴仍然有效，自訴人不必另行起訴

D．在適用普通程序后又發現可適用簡易程序時，可以再次變更為簡易程序

72．關于自訴案件的和解和調解，下列哪些說法是正確的？

A．和解和調解適用于自訴案件

B．和解和調解都適用于告訴才處理和被害人有證據證明的輕微案件

C．和解和調解應當制作調解書、和解協議，由審判人員和書記員署名并加蓋法院印章

D．對于當事人已經簽收調解書或法院裁定準許自訴人撤訴的案件，被告人被羈押的，應當予以解除

73．關于檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件的開庭前審查程序，下列哪些說法是正確的？

A．應當訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解

B．應當聽取辯護人的意見

C．應當詢問證人

D．可以聽取被害人的意見

74．關于死刑案件的證明對象的表述，下列哪些選項是正確的？

A．被指控的犯罪事實的發生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節

C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協助抓獲被告人

75．某檢察院申訴接待室《申訴指引》中的下列哪些表述是正確的？

A．不服法院已經執行完畢的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．被告人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的判決、裁定的申訴，由監所檢察部門辦理

C．不服法院死刑終審判決、裁定尚未執行的申訴，由審查起訴部門辦理

D．被害人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

76．權責一致是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權責一致的直接體現？

A．某建設局發現所作出的行政決定違法后，主動糾正錯誤并賠償當事人損失

B．某鎮政府定期向公眾公布本鎮公款接待費用情況

C．某國土資源局局長因違規征地受到行政記過處分

D．某政府召開座談會聽取群眾對政府的意見

77．高效便民是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關于高效便民，下列哪些說法是正確的？

A．是依法行政的重要補充

B．要求行政機關積極履行法定職責

C．要求行政機關提高辦事效率

D．要求行政機關在實施行政管理時排除不相關因素的干擾

78．依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求，而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求？

A．因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜

B．為解決殘疾人就業難，某市政府發布《促進殘疾人就業指導意見》，對錄用殘疾人達一定數量的企業予以獎勵

C．孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰

D．某市政府發布文件規定，外地物流公司到本地運輸貨物，應事前得到當地交通管理部門的準許，并繳納道路特別通行費

79．某鎮政府主動公開一胎生育證發放情況的信息。下列哪些說法是正確的？

A．該信息屬于鎮政府重點公開的信息

B．鎮政府可以通過設立的信息公告欄公開該信息

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．在無法律、法規或者規章特別規定的情況下，鎮政府應當在該信息形成之日起3個月內予以公開

D．鎮政府應當及時向公共圖書館提供該信息

80．下列當事人提起的訴訟，哪些屬于行政訴訟受案范圍？

A．某造紙廠向市水利局申請發放取水許可證，市水利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴

B．食品藥品監管局向申請餐飲服務許可證的李某告知補正申請材料的通知，李某認為通知內容違法而起訴

C．化肥廠附近居民要求環保局提供對該廠排污許可證監督檢查記錄，遭到拒絕后起訴

D．某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發放的國有土地使用權證，該公司不服而起訴

81．某區公安分局以沈某收購贓物為由，擬對沈某處以1000元罰款。該分局向沈某送達了聽證告知書，告知其可以在3日內提出聽證申請，沈某遂提出聽證要求。次日，該分局在未進行聽證的情況下向沈某送達1000元罰款決定。沈某申請復議。下列哪些說法是正確的？

A．該分局在作出決定前，應告知沈某處罰的事實、理由和依據

B．沈某申請復議的期限為60日

C．該分局不進行聽證并不違法

D．該罰款決定違法

82．余某擬大修房屋，向縣規劃局提出申請，該局作出不予批準答復。|學法網|余某向市規劃局申請復議，在后者作出維持決定后，向法院起訴。縣規劃局向法院提交縣政府批準和保存的余某房屋所在中心村規劃布局圖的復印件一張，余某提交了其房屋現狀的錄像，證明其房屋已破舊不堪。下列哪些說法是正確的？

A．縣規劃局提交的該復印件，應加蓋縣政府的印章

B．余某提交的錄像應注明制作方法和制作時間

C．如法院認定余某的請求不成立，可以判決駁回余某的訴訟請求

D．如法院認定余某的請求成立，在對縣規劃局的行為作出裁判的同時，應對市規劃局的復議決定作出裁判

83．2006年9月7日，縣法院以銷售偽劣產品罪判處楊某有期徒刑8年，并處罰金45萬元，沒收其推土機一臺。楊某不服上訴，12月6日，市中級法院維持原判交付執行。楊某仍不服，向省高級法院提出申訴。2010年9月9日，省高級法院宣告楊某無罪釋放。2011年4月，楊某申請國家賠償。關于本案的賠償范圍和標準，下列哪些說法是正確的？

A．對楊某被羈押，每日賠償金按國家上職工日平均工資計算

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息

C．如被沒收推土機已被拍賣的，應給付拍賣所得的價款及相應的賠償金

D．本案不存在支付精神損害撫慰金的問題

84．甲市乙區公安分局所轄派出所以李某制造噪聲干擾他人正常生活為由，處以500元罰款。李某不服申請復議。下列哪些機關可以成為本案的復議機關？

A．乙區公安分局

B．乙區政府

C．甲市公安局

D．甲市政府

85．國務院法制機構在審查起草部門報送的行政法規送審稿時認為，該送審稿規定的主要制度存在較大爭議，且未與有關部門協商。對此，可以采取下列哪些處理措施？

A．緩辦

B．移交其他部門起草

C．退回起草部門

D．向社會公布，公開征求意見

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

（一）甲將一只壺的壺底落款“民國叁年”磨去，放在自己的古玩店里出賣。某日，錢某看到這只壺，誤以為是明代文物。甲見錢某詢問，謊稱此壺確為明代古董，錢某信以為真，按明代文物交款買走。又一日，顧客李某看上一幅標價很高的贗品，以為名家親筆，但又心存懷疑。甲遂拿出虛假證據，證明該畫為名家親筆。李某以高價買走贗品。請回答第86—87題。

86．關于甲對錢某是否成立詐騙罪，下列選項錯誤的是：

A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．錢某自己有過錯，甲不成立詐騙罪

C．錢某已誤以為是明代古董，甲沒有詐騙錢某

D．古玩投資有風險，古玩買賣無詐騙，甲不成立詐騙罪

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

87．關于甲對李某是否成立詐騙罪，下列選項正確的是：

A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．標價高不是詐騙行為，虛假證據證明該畫為名家親筆則是詐騙行為

C．李某已有認識錯誤，甲強化其認識錯誤的行為不是詐騙行為

D．甲拿出虛假證據的行為與結果之間沒有因果關系，甲僅成立詐騙未遂

（二）甲花4萬元收買被拐賣婦女周某做智障兒子的妻子，周某不從，伺機逃走。甲為避免人財兩空，以3萬元將周某出賣。（事實一）

乙收買周某，欲與周某成為夫妻，周某不從，乙多次暴力強行與周某發生性關系。（事實二）

不久，周某謊稱懷孕要去醫院檢查，乙信以為真，周某乘機逃走向公安機關報案。警察丙帶人先后抓獲了甲、乙。訊問中，乙僅承認收買周某，拒不承認強行與周某發生性關系。丙惱羞成怒，當場將乙的一只胳膊打成重傷。乙大聲呻吟，丙以為其佯裝受傷不予理睬。（事實三）

深夜，丙上廁所，讓門衛丁（臨時工）幫忙看管乙。乙發現丁是老鄉，請求丁放人。丁說：“行，但你以后如被抓住，一定要說是自己逃走的。”乙答應后逃走，丁未阻攔。（事實四）

請回答第88—91題。

88．關于事實一的定性，下列選項正確的是：

A．甲行為應以收買被拐賣的婦女罪與拐賣婦女罪實行并罰

B．甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但由于二個行為具有牽連關系，對甲僅以拐賣婦女罪論處

C．甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但根據《刑法》的特別規定，對甲僅以拐賣婦女罪論處

D．由于收買與拐賣行為侵犯的客體相同，而且拐賣婦女罪的法定刑較重，對甲行為僅以拐賣婦女罪論處，也能做到罪刑相適應

89．關于事實二的定性，下列選項錯誤的是：

A．乙行為成立收買被拐賣的婦女罪與強奸罪，應當實行并罰

B．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故周某不能成為乙的強奸對象

C．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故缺乏強奸罪的故意

D．乙行為僅成立強奸罪，因乙收買周某就是為了使周某成為妻子，故收買行為是強奸罪的預備行為

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

90．關于事實三的定性，下列選項正確的是：

A．丙行為是刑訊逼供的結果加重犯

B．對丙行為應以故意傷害罪從重處罰

C．對丙行為應以刑訊逼供罪與過失致人重傷罪實行并罰

D．對丙行為應以刑訊逼供罪和故意傷害罪實行并罰

91．關于事實四，下列選項錯誤的是：

A．乙構成脫逃罪，丁不構成犯罪

B．乙構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

C．乙離開訊問室征得了丁的同意，不構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

D．乙與丁均不構成犯罪

（三）根據有關立法及司法解釋的規定，對被判處死刑緩期執行的被告人可以同時決定對其限制減刑，因而涉及相關訴訟程序方面的問題。請回答第92—93題。

92．關于犯罪分子可以適用死刑緩期執行限制減刑的案件，下列選項正確的是：

A．綁架案件

B．搶劫案件

C．爆炸案件

D．有組織的暴力性案件

93．高級法院審理判處死刑緩期執行沒有限制減刑的上訴案件，認為原判事實清楚、證據充分，但確有必要限制減刑的，下列處理程序正確的是：

A．直接改判

B．發回重新審判

C．維持原判不再糾正

D．二審判決、裁定生效后，按照審判監督程序重新審判

（四）李某、阮某持某外國護照，涉嫌販賣毒品罪被檢察機關起訴至某市中級法院。請回答第94—96學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

題。

94．如李某、阮某對被指控的犯罪事實無異議并自愿認罪，下列選項妨礙適用《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》的是：

A．李某、阮某持有某外國護照

B．李某可能被判處無期徒刑

C．李某左腿嚴重殘疾

D．阮某系懷孕婦女

95．關于李某、阮某的訴訟權利及本案訴訟程序，下列說法正確的是：

A．即使李某、阮某能夠使用中文交流，也應當允許其使用本國語言進行訴訟

B．向李某、阮某送達中文本訴訟文書時，可以附有李某、阮某通曉的外文譯本

C．李某、阮某只能委托具有中華人民共和國律師資格并依法取得執業證書的律師作為辯護人

D．如我國締結或參加的國際條約中有關于刑事訴訟程序具體規定的，審理該案均適用該條約的規定

96．如李某、阮某被判處刑罰同時附加判處罰金，下列說法正確的是：

A．李某、阮某在判決確定期限內未足額繳納的，法院應當在期滿后強制繳納

B．李某、阮某未全部繳納罰金的，在其后發現有可供執行財產，法院可以追繳

C．李某、阮某在判處罰金之前所負正當債務應償還的，經債權人提出請求，先行予以償還

D．法院發現李某、阮某有可供執行的財產需要查封、扣押、凍結的，可以采取查封、扣押、凍結措施

97．當事人不服下列行為提起的訴訟，屬于行政訴訟受案范圍的是：

A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務員錄用資格

B．某公安局以新錄用的公務員孫某試用期不合格為由取消錄用

C．某人保局給予工作人員田某記過處分

D．某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準

98．甲市為乙省政府所在地的市。關于甲市政府行政機構設置和編制管理，下列說法正確的是：

A．在一屆政府任期內，甲市政府的工作部門應保持相對穩定

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．乙省機構編制管理機關與甲市機構編制管理機關為上下級領導關系

C．甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報乙省政府批準

D．甲市政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整市政府有關部門的行政編制

99．關于行政許可實施程序的聽證規定，下列說法正確的是：

A．行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人

B．行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證

C．申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章

100．甲縣政府設立的臨時機構基礎設施建設指揮部，認定有10戶居民的小區自建的圍墻及附屬房系違法建筑，指令乙鎮政府具體負責強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是：

A．本案被告為乙鎮政府

B．本案應由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人的，法院可以依職權指定

D．如10戶居民對此決定申請復議，復議機關為甲縣政府

2011年司考答案（試卷二）

一、單項選擇題。

1．D．執法為民是社會主義法治的本質要求，網民對根據《刑法》規定作出的判決持異議時，應當根據民意判決

2．D．可追究主管人員與其他直接責任人的刑事責任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統一

3．D．丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系 4．C．甲雖患有抑郁癥，但具有責任能力，應當承擔故意殺人罪的責任

5．D．成立為境外非法提供國家秘密罪，要求行為人認識到對方是境外的機構、組織或者個人，沒有認識到而非法提供國家秘密的，不成立任何犯罪

6．C．過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任。這里的“法律”不限于刑事法律 7．A．觀點①觀點②與a結論對應；觀點③觀點④與b結論對應 8．D．法益——事項——真實——現實

9．B．對甲故意殺人的行為，應當從輕或者減輕處罰

10．D．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內由公安機關考察，所在單位或者基層組織予以配合

11．A．甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，其偷逃應繳稅額較大時，應認定為走私普通貨物、物品罪

12． D．單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

13．C．受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

14．B．醫生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪 15．C．敲詐勒索預備與盜竊既遂

16．D．入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數額較大，也不要求多次盜竊 17．D．丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證 18．B．持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有 19．D．保姆的行為成立利用影響力受賄罪 20．A．徇私枉法罪 21．D．公平正義

22．C．被害人方某的法定代理人有獨立上訴權 23．D．全案由犯罪地的中級法院審判 24．D．李某

25．D．判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論 26．B．意見證據規則

27．D．搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信 28．B．吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟 29．D．因當事人和辯護人申請調取新的證據而延期審理期限，不計入審理期限 30．B．符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定 31．D．被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴 32．D．指定一名審判員擔任審判長重新審理 33．A．本案由少年法庭審理

34．A．審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論

35．D．要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

36．B．高級法院認為原判對被告人判處死刑緩期執行適當但限制減刑不當的，應當改判，撤銷限制減刑

37．A．發回重審原則上不能超過二次 38．B．由再審法院裁定中止執行原判決 39．B．國務院

40．C．議定事項經國務院同意，由有關的行政機構按各自的職責負責辦理

41．A．較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定 42．B．撤銷

43．A．區政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由 44．C．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得 45．A．李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

46．C．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

47．C．行政復議期間，復議機關發現被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

48．D．如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

49．C．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

50．C．二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決

二、多項選擇題。51．

A．第①句正確，第②③④句錯誤 B．第①②句正確，第③④句錯誤 C．第①③句正確，第②④句錯誤

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．第①③④句正確，第②句錯誤 52．

A．寵物飼養人在寵物撕咬兒童時故意不制止，導致兒童被咬死的，成立不作為的故意殺人罪 C．父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的，可能成立不作為犯罪 D．荒山狩獵人發現棄嬰后不救助的，不成立不作為犯罪 53．

A．甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯誤，甲行為成立故意殺人既遂

C．丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因寫錯地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤，也不是方法錯誤，丙的行為成立過失致人死亡罪 54．

A．甲收買1名兒童打算日后賣出。次日，看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞，偷偷將兒童送回家

B．乙使用暴力綁架被害人后，被害人反復向乙求情，乙釋放了被害人 C．丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動，后經家人規勸退出該組織 D．丁為國家工作人員，挪用公款3萬元用于孩子學費，4個月后主動歸還 55．

A．甲教唆趙某入戶搶劫，但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯 B．乙為吳某入戶盜竊望風，但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯

D．丁知道孫某想偷車，便將盜車鑰匙給孫某，后又在孫某盜車前要回鑰匙，但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結果不承擔責任 56．

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應認定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數罪并罰

C．發現盜得的汽車質量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應當實行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應當實行并罰 57．

A．甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪，分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數罪并罰決定執行18年有期徒刑

B．乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，發現乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪，應當判處15年有期徒刑。法院數罪并罰決定應當執行19年有期徒刑，已經執行的刑期，計算在新判決決定的刑期之內

C．丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，丙又犯故意傷害罪，被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應當判處16年有期徒刑，已經執行的刑期，不計算在新判決決定的刑期之內

D．丁在判決宣告前犯有3罪，被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產。法院不僅要合并執行罰金10萬元，而且要沒收全部財產 58．

A．即使沒有《刑法》第二百六十九條的規定，對于犯盜竊罪，為毀滅罪證而當場使用暴力的行為，也要認定為搶劫罪

B．即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規定，對于攜帶兇器搶奪的行為也應認定為搶劫罪 59．

A．以使用為目的，大量印制停止流通的第三版人民幣的，不成立偽造貨幣罪

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的，成立偽造貨幣罪 C．將白紙冒充假幣賣給他人的，構成詐騙罪，不成立出售假幣罪 60．

A．第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節

B．第二款所稱“犯前款罪，致人重傷”屬于結果加重犯 D．第二款規定的“使用暴力致人傷殘、死亡”，是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡 61．

A．男性基于癖好入戶竊取女士內衣 B．為了燃柴取暖而竊取他人木質家具

C．騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司 62．

A．甲將他人停放在車棚內未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構成侵占罪

B．乙下車取自己行李時將后備廂內乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構成侵占罪 C．丙在某大學食堂將學生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D．丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪 63．

A．國有公司中從事公務的甲，利用職務便利將本單位收受的回扣據為己有，數額較大。甲行為構成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協助政府管理土地征用補償費時，利用職務便利將其中數額較大款項據為己有。丙行為構成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務便利編造未發生的保險事故進行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據為己有。丁行為構成貪污罪 64．

A．在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權 D．辯護不應當僅是形式上的，而且應當是實質意義上的 65．

C．依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D．對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析 66．

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的 B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄 67．

A．有證據證明犯罪事實已經發生

C．有證據證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的

D．證明犯罪嫌疑人實施犯罪的證據已有查證屬實的 68．

A．公安機關尚未作出不立案決定的，移送公安機關處理

B．不屬于被投訴的公安機關管轄的，應當告知投訴人有管轄權的機關并建議向該機關控告 C．公安機關應當立案而作出不立案決定的，經檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案的理由 69．

B．讓黃某單獨對王某進行辨認 C．在辨認時沒有安排見證人在場 70．

A．檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

C．簡易程序審理的案件，被告人自愿承認指控的犯罪事實和罪名且知悉認罪法律后果的，法學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

庭審理可以直接圍繞量刑問題進行 71．

B．對于自訴案件變更為普通程序的，按照自訴案件程序審理

C．自訴案件由簡易程序轉化為普通程序時原起訴仍然有效，自訴人不必另行起訴 72．

B．和解和調解都適用于告訴才處理和被害人有證據證明的輕微案件

D．對于當事人已經簽收調解書或法院裁定準許自訴人撤訴的案件，被告人被羈押的，應當予以解除 73．

A．應當訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解 D．可以聽取被害人的意見 74．

A．被指控的犯罪事實的發生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節 C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協助抓獲被告人 75．

A．不服法院已經執行完畢的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

B．被告人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的判決、裁定的申訴，由監所檢察部門辦理

C．不服法院死刑終審判決、裁定尚未執行的申訴，由審查起訴部門辦理

D．被害人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理 76．

A．某建設局發現所作出的行政決定違法后，主動糾正錯誤并賠償當事人損失 C．某國土資源局局長因違規征地受到行政記過處分 77．

B．要求行政機關積極履行法定職責 C．要求行政機關提高辦事效率 78．

A．因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜 C．孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰

D．某市政府發布文件規定，外地物流公司到本地運輸貨物，應事前得到當地交通管理部門的準許，并繳納道路特別通行費 79．

A．該信息屬于鎮政府重點公開的信息

B．鎮政府可以通過設立的信息公告欄公開該信息 D．鎮政府應當及時向公共圖書館提供該信息 80．

A．某造紙廠向市水利局申請發放取水許可證，市水利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴 C．化肥廠附近居民要求環保局提供對該廠排污許可證監督檢查記錄，遭到拒絕后起訴

D．某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發放的國有土地使用權證，該公司不服而起訴 81．

A．該分局在作出決定前，應告知沈某處罰的事實、理由和依據

B．沈某申請復議的期限為60日 D．該罰款決定違法

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

82．

A．縣規劃局提交的該復印件，應加蓋縣政府的印章 B．余某提交的錄像應注明制作方法和制作時間

C．如法院認定余某的請求不成立，可以判決駁回余某的訴訟請求 83．

A．對楊某被羈押，每日賠償金按國家上職工日平均工資計算 B．返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息 84．

A．乙區公安分局 B．乙區政府 85． A．緩辦 C．退回起草部門

三、不定項選擇題。

86． B．錢某自己有過錯，甲不成立詐騙罪 C．錢某已誤以為是明代古董，甲沒有詐騙錢某

D．古玩投資有風險，古玩買賣無詐騙，甲不成立詐騙罪 87． A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．標價高不是詐騙行為，虛假證據證明該畫為名家親筆則是詐騙行為

88． C．甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但根據《刑法》的特別規定，對甲僅以拐賣婦女罪論處

D．由于收買與拐賣行為侵犯的客體相同，而且拐賣婦女罪的法定刑較重，對甲行為僅以拐賣婦女罪論處，也能做到罪刑相適應

89． B．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故周某不能成為乙的強奸對象

C．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故缺乏強奸罪的故意

D．乙行為僅成立強奸罪，因乙收買周某就是為了使周某成為妻子，故收買行為是強奸罪的預備行為

90． B．對丙行為應以故意傷害罪從重處罰 91． A．乙構成脫逃罪，丁不構成犯罪 B．乙構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

C．乙離開訊問室征得了丁的同意，不構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪 D．乙與丁均不構成犯罪

92． D．有組織的暴力性案件

93． D．二審判決、裁定生效后，按照審判監督程序重新審判 94． A．李某、阮某持有某外國護照

95．A．即使李某、阮某能夠使用中文交流，也應當允許其使用本國語言進行訴訟 96． A．李某、阮某在判決確定期限內未足額繳納的，法院應當在期滿后強制繳納

C．李某、阮某在判處罰金之前所負正當債務應償還的，經債權人提出請求，先行予以償還 97． A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務員錄用資格 98． A．在一屆政府任期內，甲市政府的工作部門應保持相對穩定

D．甲市政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整市政府有關部門的行政編制 99． A．行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人 C．申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章 100． B．本案應由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人的，法院可以依職權指定

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

第三篇：2008年司法考試真題(卷二)答案及詳解

2008年司法考試真題（卷二）

2008年司法考試真題解析（試卷二）

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1.關于危害結果的相關說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲男（25歲）明知孫某（女）只有13歲而追求她，在征得孫某同意后，與其發生性行為。甲的行為沒有造成危害后果

B.警察乙丟失槍支后未及時報告，清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒有造成嚴重后果

C.丙誘騙5歲的孤兒離開福利院后，將其作為養子，使之過上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果

D.丁惡意透支3萬元，但經發卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒有造成危害后果

答案：A

解析：危害結果是危害行為對法益所造成的實際侵害，它具有因果性、侵害性、現實性、多樣性和規范性。最高人民法院《關于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發生性關系是否構成強奸罪問題的批復》規定，行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發生性關系，不論幼女是否自愿，均應依照刑法第二百三十六條第二款的規定，以強奸罪定罪處罰。《刑法》第236條第2款規定，奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。所以A項所述的甲的行為是侵害了孫某的合法權益，已經造成了實際損害，所以A是錯誤的。應選。《刑法》第129條規定，依法配備公務用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役。而B項中警察乙雖然在其槍支丟失后沒有及時報告，但是清潔工撿到槍支后立即上交，沒有造成重大人身傷亡后果，沒有對法益造成實際侵害，所以B的說法是正確的，不應當選。《刑法》第262條規定，拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役。C項中丙誘拐5歲孤兒離開其監護場所（孤兒院），盡管該孤兒在丙的養育下過上豐衣足食的生活，但丙的行為仍然觸犯了《刑法》第262條的規定，造成嚴重后果，所以C項的說是正確的，不應當選。《刑法》第196條規定，有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：??

（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規定限額或者規定期限透支，并且經發卡銀行催收后仍不歸還的行為。根據上述法條可知，D項中丁某的行為并沒有構成對法益的實際侵害，沒有造成危害后果，所以D項的說法是正確的，不應當選。[學法網 xuefa.com]

2.關于故意的認識內容，下列哪一選項是正確的？

A.甲明知自己的財物處于國家機關管理之中，但不知此時的個人財物應以公共財產論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實的認識，故不成立盜竊罪

B.乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時，明知手提包內可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪

C.成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童

D.成立販賣毒品罪，不僅要求行為人認識到自己販賣的是毒品，而且要求行為人認識到所販賣的毒品種類

答案：C

解析：一般情況下，盜竊自己的財物不成立盜竊罪，但是，如果盜竊本人已經被依法扣押的財物，或偷回本人已經交付他人合法持有或保管的財物，以致他人因賠償責任而遭受財產損失，也構成盜竊罪。A項中，甲明知自己的財物處于國家機關管理之中，仍然采取秘密竊取的方式取回，仍然可以成立盜竊罪，因此，A項說法錯誤，不選。B項中，乙已經認識到自己的行為及其結果可能是盜竊槍支，而希望或放任該行為的發生，屬于直接故意

第1頁 2008年司法考試真題（卷二）

或間接故意，因此，依然成立盜竊槍支的犯罪，B項說法錯誤，不選。[學法網 xuefa.com]猥褻兒童罪，是指以刺激或滿足性欲為目的，用性交以外的方法對兒童實施的淫穢行為。本罪在主觀方面表現為直接故意，間接故意和過失不構成本罪。因此，成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童，C項說法正確，應選。販賣毒品罪的主觀方面是故意，明知是毒品而非法銷售，或者以販賣的目的而非法收買毒品的行為。因此，販賣毒品的犯罪故意是要求行為人明知自己販賣的是毒品，但是不要求行為人必須明知自己販賣的毒品種類，D項說法錯誤，不選。

3.甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲的預備行為導致了乙死亡，僅成立故意殺人預備

B.甲雖已著手實行殺人行為，但所預定的實行行為（勒乙的脖子）并未實施完畢，故只能認定為未實行終了的未遂

C.甲已著手實行殺人行為，應認定為故意殺人既遂

D.甲的行為是故意殺人預備與過失致人死亡罪的想象競合犯，應從一重罪論處

答案：C

解析：犯罪的既遂是指行為人所實施的行為已經齊備了刑法分則對某一具體犯罪所規定的全部構成要件。故意殺人，是指故意非法剝奪他人生命的行為。甲向乙投放了安眠藥，客觀上有非法剝奪他人生命的行為，并且造成被害人乙死亡；主觀上有殺害乙的故意；侵犯了乙的生命權這一客體。且題中并沒有說甲是否是完全刑事責任能力人，一般情況下，沒有特殊說明的都認為是有完全刑事責任能力人。因此甲的行為應認定為故意殺人即遂，所以C是正確的。

4.甲在從事生產經營的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復該行為合法。于是，甲實施該行為，但該行為實際上違反刑法。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.由于違法性認識不是故意的認識內容，所以，甲仍然構成故意犯罪

B.甲沒有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪

C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪

D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過失犯罪

答案：B

解析：違法性認識是指認識到自己的行為是違法的。違法性認識的可能性是指行為人在實施符合構成要件的行為時，能夠認識到自己的行為是違法的。本題中，甲不知某種行為是否違法，以書面形式向人民法院咨詢，法院正式書面答復該行為合法，由此，鑒于司法權威，甲對此行為不再具有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪，答案B是正確的，當選。

5.關于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？

A.兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構成拐賣兒童罪

B.在錢某家發生火災之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應當成立非法侵入住宅罪

C.孫某為戒掉網癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪

D.李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪

答案：D

第2頁 2008年司法考試真題（卷二）

解析：被害人承諾，符合一定條件，便可以排除損害被害人法益的行為的違法性。但是這并不意味著只要行為得到了被害人的承諾就不成立犯罪。也就是說，只有在以違反被害人意志為前提的犯罪中，被害人的承諾才可能阻卻違法性，如果不是以被害人的意志為前提，則被害人的承諾不能阻卻違法性。經過被害人承諾的行為符合下列條件時，才排除犯罪的成立：第一，承諾者對被侵害的法益具有處分權限，而且該處分權限有一定的限度；第二，承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；第三，承諾必須出于被害人的真實意志；第四，必須存在現實的承諾（現實上沒有被害人的承諾，但是如果被害人知道事實真相后當然會承諾，在這種情況下，推定被害人的意志所實施的行為，就是基于推定的承諾的行為）；[學法網 xuefa.com]第五，承諾至遲必須存在于結果發生時；第六，經承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。本題中，A項中拐賣兒童行為中的被害人是趙某，其本身沒有對拐賣進行承諾，由此甲的行為構成拐賣兒童罪，A錯誤，不當選。B項中，發生火災，乙的行為即是基于推定的錢某的承諾的行為，因此乙不成立非法侵入住宅罪，B的說法錯誤，不當選。C中，孫某處分的是自己的法益，且沒有超過范圍，符合被害人承諾的要件，因此構成犯罪的排除事由，丙的行為不構成非法拘禁罪，C的說法錯誤，不當選。D項中，李某雖然同意丁砍掉他的小手指，但是沒有同意丁砍掉他的大拇指，丁的行為超過了承諾的范圍，成立故意傷害罪，D的說法正確，當選。本題正確答案是D.6.甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱（內有現金3萬元）扔到院墻外，準備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經過此處的丙發現皮箱無人看管，遂將其拿走，據為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發現皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A.甲成立盜竊罪（既遂），丙無罪

B.甲成立盜竊罪（未遂），丙成立盜竊罪（既遂）

C.甲成立盜竊罪（既遂），丙成立侵占罪

D.甲成立盜竊罪（未遂），丙成立侵占罪

答案：C

解析：盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪既遂的通說認為，財物離開占有人的實際控制即構成盜竊罪既遂，本案中，甲已經將裝有現金3萬元的皮箱竊得，并扔出墻外，此時，該財產已經離開了占有人的實際控制范圍，因此，甲構成盜竊罪的既遂，所以可以排除B項和D項。其次關于丙是否構成犯罪的問題。《刑法》第270條規定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物占為己有，數額較大拒不退還的行為。丙以非法占有為目的，將不屬于自己的皮箱（發現無人看管視為是遺忘物）據為己有，構成侵占罪。本題正確答案是C.7.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。[學 法 網 xuefa.com]一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到，乙說，這是毒藥吧，你給他喝呀？“見甲不說話，乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A.甲與乙構成故意殺人的共同犯罪

B.甲構成故意殺人罪，乙構成包庇罪

C.甲構成故意殺人罪，乙構成遺棄罪

D.甲構成故意殺人罪，乙無罪

答案：A

解析：故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構成故意殺人罪，因此關鍵問題是判斷乙構成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發生兒子死亡的后果，作為監護人的乙并沒有制止，沒有履行自己應盡的義務，構成不作為的故意殺人罪。而后面說的甲乙二人一起掩埋尸體是對考生的迷惑，第3頁 2008年司法考試真題（卷二）

這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應選A，即甲與乙構成故意殺人罪的共罪。

8.關于罪數的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲在車站行竊時盜得一提包，回家一看才發現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發現，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為

B.乙搶奪他人手機，并將該手機變賣，乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，應當數罪并罰

C.丙非法行醫3年多，導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業犯，也是結果加重犯

D.丁在綁架過程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰

答案：B

解析：A項中，甲盜竊提包的行為屬于盜竊罪，而后發現提包中有一支手槍沒有及時上交，而是私自藏于浴缸下，成立非法持有槍支罪的犯罪，應該數罪并罰，因此，A項說法正確，不選。銷贓，是指為犯罪分子轉賣、銷售其犯罪所得的臟物的行為。B項中，乙搶奪他人手機并變賣的行為屬于事后銷贓的行為，不能單獨再次進行評價，因此，B項說法錯誤，應選。行醫是以實施醫療行為為業的活動，因此，非法行醫罪屬于職業犯。《刑法》第336條規定，未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。丙非法行醫造成1人死亡、1人身體殘疾，根據刑法的規定屬于結果加重犯，因此C項說法正確，不選。[學法網 xuefa.com]《刑法》第239條規定，以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產。因此，綁架罪包含了將被綁架人殺害的情況，因此，丁的行為成立綁架罪，而不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰，因此，D項說法正確，不選。

9.徐某因犯故意傷害罪，于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年，緩期2年執行。在緩刑考驗期限內，徐某伙同他人無故毆打學生傅某，致傅某輕微傷。當地公安局于2008年4月3日決定對徐某行政拘留15日，并于當日開始執行該行政拘留決定。行政拘留結束后，法院撤銷對徐某的緩刑，決定收監執行。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期

B.徐某被行政拘留的15天不應當折抵刑期

C.應當將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰

D.15天的行政拘留應當被1年有期徒刑吸收

答案：B

解析：刑事拘留和行政拘留是兩回事。第一，二者的性質不同，刑事拘留是一種訴訟保障性措施，本身不具有懲罰性；行政拘留則是治安管理的一種處罰方式，實質上是一種行政制裁，具有懲罰性。第二，二者的適用對象不同。刑事拘留適用于刑事訴訟中的現行犯或者重大嫌疑分子，他們有可能被追究刑事責任；行政拘留只是適用于尚未構成犯罪的一般違法行為。第三，二者的適用目的不同。刑事拘留的適用目的是保證刑事訴訟活動順利進行；而行政拘留的目的則是懲罰和教育一般違法行為人。第四，二者的羈押期限不同。刑事拘留一般不超過10日，案件重大、復雜的不超過14日，對流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限，不超過37日；行政拘留的期限則是1到15日。第五，適用機關不同，有權決定適用刑事拘留的是公安機關和人民檢察院；有權決定行政拘留的則是公安機關。本題中因為對徐某實行的是行政拘留，是治安管理處罰的方式，它跟刑事拘留和刑事處罰是兩回事，因此不能折抵刑期、不能適用“限制加重”、“吸收”等刑罰處罰原則。答案B是正確的，當選。

10.甲到本村乙家買柴油時，因屋內光線昏暗，甲欲點燃打火機看油量。乙擔心引起火災，上前阻止。但甲

第4頁 2008年司法考試真題（卷二）

堅持說柴油見火不會燃燒，仍然點燃了打火機，結果引起油桶燃燒，造成火災，導致甲、乙及一旁觀看的丙被火燒傷，乙、丙經搶救無效死亡。后經檢測，乙儲存的柴油閃點不符合標準。甲的行為構成何罪？

A.危險物品肇事罪

B.失火罪

C.放火罪

D.重大責任事故罪

答案：B

解析：失火罪是指過失引起火災，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失，危害公共安全的行為。失火罪的對象是財物與人身；客觀要件是過失引起火災；主觀要件是過失；主體是一般主體。本題中乙的行為屬于過失引起火災，確切一點說是過于自信的過失引起的火災，因此構成失火罪。答案B是正確的。危險物品肇事罪是指違法爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的管理規定，在生產、儲存、運輸、使用中發生重大事故，造成嚴重后果的行為。由此A錯誤，不當選；放火罪的主觀要件是故意，而不是過失，由此C錯誤，不當選；重大責任事故罪是指在生產、作業中違法有關安全管理的規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為，由此D錯誤，不當選。本題正確答案是B.11.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司，以鋼材批發零售為營業范圍。丙因自己的公司急需資金，便找到甲、乙借款，承諾向X公司支付高于銀行利息五個百分點的利息，并另給甲、乙個人好處費。甲、乙見有利可圖，即以購買鋼材為由，以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元，貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標準借與丙，丙給甲、乙各10萬元的好處費。半年后，丙將借款及利息還給X公司，甲、乙即向銀行歸還本息。關于甲、乙、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A.甲、乙構成高利轉貸罪，丙無罪

B.甲、乙構成騙取貸款罪，丙無罪

C.甲、乙構成高利轉貸罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪

D.甲、乙構成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪

答案：C

解析：《刑法》第175條規定，高利轉貸罪，是指違反國家規定，以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的行為。本案中甲乙以牟利為目的，違反國家規定，套取銀行資金高利轉貸給丙的行為構成高利轉貸罪。最高人民法院、最高人民檢察院2007年11月5日聯合公布刑法確定罪名補充規定，補充、修改了刑法罪名。規定包括取消“公司、企業人員受賄罪”罪名，由“非國家工作人員受賄罪”替代等內容。因此，非國家工作人員受賄罪，是指公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的行為。本題中，甲乙利用職務上的便利，收受丙10萬元，為丙牟利的行為構成非國家工作人員受賄罪。同時，丙也構成對非國家工作人員行賄罪，因此，本題的正確答案是C.12.甲持西瓜刀沖入某銀行儲蓄所，將刀架在儲蓄所保安乙的脖子上，喝令儲蓄所職員丙交出現金1萬元。見丙故意拖延時間，甲便在乙的脖子上劃了一刀。剛取出5萬元現金的儲戶丁看見乙血流不止，于心不忍，就拿出1萬元扔給甲，甲得款后迅速逃離。對甲的犯罪行為，下列哪一選項是正確的？

A.搶劫罪（未遂）

B.搶劫罪（既遂）

C.綁架罪

D.敲詐勒索罪

第5頁 2008年司法考試真題（卷二）

答案：B

解析：搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為。搶劫罪的客體是人身和財物；客觀方面是以暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為；主觀要件是故意，并且具有非法占有的目的。本題中，甲的行為是以暴力、脅迫的方法喝令儲蓄所職員丙交出現金。雖然最后現金是由客戶丁交出，但是也是基于甲的脅迫和保護乙的人身安全而交出的，因此構成搶劫罪。而且，對于甲自己的行為來說，其本身已經取得自己想要的錢財，至于取得途徑如何，并不影響其搶劫罪（既遂）的成立。綁架罪與搶劫罪的區別在于：第一，綁架所要挾的人與劫財行為指向的對象一般不具有同一性，而搶劫則具有同一性。第二，綁架一般不可能是當場獲取財物，而搶劫只能是當場取得財物。本題中，乙和丙都是儲蓄所的職工，甲挾持乙要求丙交出現金，實際上針對的是儲蓄所本身，而不是向被綁架者以外的第三人索要財物，同時，甲的暴力行為與取得財物的行為具有當場性，因此，不構成綁架罪，而構成搶劫罪。敲詐勒索罪與搶劫罪的區別在于（1）從威脅的方式看，搶劫罪的威脅，是當著被害人的面直接發出的；而敲詐勒索罪的威脅可以當面發出，也可以通過書信、電話或第三者轉達。（2）從實現威脅的時間看，搶劫罪的威脅表現為揚言如不交出財物，就要當場實現所威脅的內容；而敲詐勒索罪的威脅則一般表現為，如不答應要求將在以后某個時間實現威脅的內容。（3）從威脅的內容看，搶劫罪的威脅，都是以殺害、傷害等侵害人身相威脅；而敲詐勒索罪的威脅內容則比較廣泛，包括對人身的加害行為或者毀壞財物、名譽等。（4）從非法取得財物的時間看，搶劫罪是實施威脅當場取得財物；而敲詐勒索則可以在當場，也可以在事后取得。因此，甲的行為不是敲詐勒索罪，而是搶劫罪。本題正確答案是B.13.甲得知乙一直在拐賣婦女，便對乙說，我的表弟丙沒有老婆，你有合適的就告訴我一下“。不久，乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家，甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.乙構成拐賣婦女罪

B.甲構成拐賣婦女罪的共犯

C.甲構成收買被拐賣的婦女罪

D.丙構成收買被拐賣的婦女罪

答案：B

解析：拐賣婦女罪是指以出賣為目的，拐賣、綁架、收買、販賣、接送或者中轉婦女的行為。本題中，乙構成拐賣婦女罪沒有問題，關鍵是甲是否構成拐賣婦女的共犯。從拐賣婦女的定義可知，成立拐賣婦女罪的主觀要件是以出賣為目的，而甲不存在以出賣為目的的主要要件，因此，主客觀不相符，甲不成立拐賣婦女的共犯。收買被拐賣的婦女罪是指不以出賣為目的，收買被拐賣的婦女的行為。丙收買婦女不是以出賣為目的，而是以娶妻為目的，甲與丙的目的是一樣的，因此，甲與丙成立收買被拐賣的婦女罪的共犯。本題的正確答案是B.14.甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲業務，乙對甲說，你的4萬元存款已到期。甲聽后，靈機一動，對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續，甲取走4萬元。甲的行為構成何罪？

A.侵占罪

B.盜竊罪（間接正犯）

C.詐騙罪

D.金融憑證詐騙罪

答案：C

解析：詐騙罪（《刑法》第266條）是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。本題中，甲以非法占有為目的，虛構自己存折丟失的事實，隱瞞真相，騙取銀行4萬元存款的行為構成詐騙罪，因此本題的正確答案是C.第6頁 2008年司法考試真題（卷二）

15.甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價值12000元的項鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項鏈根本不值錢，就轉身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說，出來混，也不知道戴條好項鏈“，然后將項鏈扔給乙。對甲的行為，應當如何定性？

A.搶奪罪（未遂）

B.搶奪罪（中止）

C.搶奪罪（既遂）

D.搶劫罪（轉化型搶劫）

答案：C

解析：搶奪罪是指以非法占有為目的，公然奪取公私財物，數額較大的行為。本罪的客體是公私財物；客觀要件是公然奪取公私財物；主觀要件是故意，并且具有非法占有的目的。甲乘乙不注意，公然奪取其12000元的項鏈，構成搶奪罪。搶奪罪的既遂要求是財物脫離占有人的控制。本題中甲已經跑出50米，項鏈已經在實際上脫離了乙的控制，因此甲的行為構成搶奪罪的既遂，至于后來的返還，并不影響搶奪罪既遂的成立，本題正確答案是C.至于轉化型搶劫，則必須是暴力或者以暴力相威脅，而本題中只是公然奪取，沒有暴力或者暴力威脅的問題，因此不構成搶劫罪或者轉化型搶劫，排除D.16.某地突發百年未遇的冰雪災害，乙離開自己的住宅躲避自然災害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A.構成盜竊罪

B.構成侵占罪

C.構成搶奪罪

D.僅成立民法上的不當得利，不構成犯罪

答案：A

解析：盜竊罪（《刑法》第264條），是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪侵犯的對象是公私財物，這種公私財物的特征之一是：能夠被人們所控制和占有。能夠被人們所控制和占有的財物必須是依據五官的功能可以認識的有形的東西。控制和占有是事實上的支配。這種支配不僅僅是單純的物理的有形的支配。有時占有可以說是一種社會觀念，必須考慮到物的性質，物所處的時空等，要按照社會上的一般觀念來決定某物有沒有被占有。有時即使在物理的或有形的支配達不到的場合，從社會觀念上也可以認為是占有。例如，在自已住宅的范圍內一時找不到的手表、戒指，仍沒有失去占有。如沒有回到主人住所和主人身邊習慣的牲畜即使離開了主人的住所，仍屬主人占有。震災發生時，為了暫時避難而搬出去放置在路邊的財物，仍歸主人由有。因此，本題中，雖然乙的家已經被大雪壓塌，但是，乙家中的財物仍然被視為乙的財產且被乙所控制和占有，甲將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走的行為構成盜竊罪，因此本題的正確答案是A.17.甲欠乙10萬元久拖不還，乙向法院起訴并勝訴后，甲在履行期限內仍不歸還。于是，乙向法院申請強制執行。當法院的執行人員持強制執行裁定書到甲家執行時，甲率領家人手持棍棒在門口守侯，并將試圖進入室內的執行人員打成重傷。甲的行為構成何罪？

A.拒不執行判決、裁定罪

B.聚眾擾亂社會秩序罪

C.妨害公務罪

D.故意傷害罪

第7頁 2008年司法考試真題（卷二）

答案：D

解析：拒不執行判決、裁定罪（刑法第313條），是指對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行，情節嚴重的行為。根據《最高人民法院關于審理拒不執行判決、裁定案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規定，負有執行人民法院判決、裁定義務的人具有下列情形之一的，應當認定為拒不執行人民法院判決、裁定的行為“情節嚴重”：（1）在人民法院發出執行通知以后，隱藏、轉移、變賣、毀損已被依法查封、扣押或者已被清點并責令其保管的財產，轉移已被凍結的財產，致使判決、裁定無法執行的；（2）隱藏、轉移、變賣、毀損在執行中向人民法院提供擔保的財產，致使判決、裁定無法執行的；（3）以暴力、威脅方法妨害或者抗拒執行，致使執行工作無法進行的；（4）聚眾哄鬧、沖擊執行現場，圍困、扣押、毆打執行人員致使執行工作無法進行的；（5）毀損、搶奪執行案件材料、執行公務車輛和其他執行器械、執行人員服裝以及執行公務證件，造成嚴重后果的；（6）其他妨害或者抗拒執行造成嚴重后果的。妨害公務罪（刑法第277條），是指以暴力、威脅的方法，阻礙國家工作人員、人民代表及在一定條件下的紅十字會工作人員依法執行職務或履行職 責，或者以暴力、威脅以外的方法故意阻礙國家安全機關、公安機關依法執行國家安全工作任務，造成嚴重后果的行為。妨害公務罪和拒不執行判決、裁定罪雖然都是發生在執行公務期間，但拒不執行判決、裁定罪主要以發生在人民法院工作人員依法執行案件過程中發生。兩者是普通與一般關系，同時《司法解釋》中已經規定了對執法人員使用暴力、威脅手段所承擔的后果，將此種情況特別列出，也是為了與妨害公務罪適用的區別。因此，在執行現場中對執法人員實施暴力、威脅行以拒不執行判決、裁定罪更為符合法律規定。但是，本題中甲實施的暴力行為超過了司法解釋中給出的妨害執行工作無法進行的范圍，而是將執行人員達成重傷，因此，甲的行為構成拒不執行判決、裁定罪與故意傷害罪的想象競合，應擇一重罪處罰，故意傷害罪致人重傷的量刑幅度在三年以上十年以下有期徒刑，因此，甲應當定故意傷害罪。正確答案應該是D.18.某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現金3萬元。之后，甲偽造作案現場，聲稱失竊。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.甲雖然是國家工作人員，但沒有利用職務上的便利，故應認定為盜竊罪

B.甲雖然沒有利用職務上的便利，但也不屬于將他人占有的財物轉移為自己占有，故應認定為侵占罪

C.甲將自己基于職務保管的財物據為己有，應成立貪污罪

D.甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的，應認定為詐騙罪

答案：C

解析：貪污罪，是指國家工作人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。本案中，甲是國有公司的出納，滿足貪污罪主體要件的要求，甲利用職務之便秘密竊取單位的現金3萬元的行為成立貪污罪。因此，本題的正確答案是C.19.甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對甲說，你等幾分鐘，我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你“，甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車（價值5萬元）。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.甲的行為屬于盜竊中止

B.甲的行為屬于盜竊預備

C.甲的行為屬于盜竊未遂

D.甲與乙構成盜竊罪（既遂）的共犯

答案：D

解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本題中甲乙共謀盜竊汽車，雖然后來甲向乙表明放棄犯罪，但

第8頁 2008年司法考試真題（卷二）

是他卻讓乙繼續配制鑰匙用于犯罪，實際上是參與了犯罪，是盜竊罪的共犯。對于共犯，刑法關于刑事責任承擔的理論采用的觀點是“一步行為，全部責任”。本題中，乙已經盜竊了汽車，構成了盜竊罪的既遂，對于甲，按照上述理論，雖然其只是參與鑰匙配制過程，但是仍然承擔全部責任，也構成盜竊罪的既遂。本題正確答案是D.20.①立法解釋是由立法機關作出的解釋，既然立法機關在制定法律時可以規定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。②當然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用新解釋優于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？

A.第①句正確，其他錯誤

B.第②句正確，其他錯誤

C.第③句正確，其他錯誤

D.第④句正確，其他錯誤

答案：B

解析：立法解釋，即由立法機關所作的解釋，具有與法律同等的效力。通常認為立法解釋包括三種情況：一是在刑法或相關法律中所作的解釋性規定；二是在“法律的起草說明”中所作的解釋；三是在刑法施行過程中對發生歧義的規定所作的解釋。嚴格意義上的立法解釋是指第三種解釋，這種立法解釋不能采取類推解釋的方法。因此，①句錯誤，②句正確。立法解釋的效力高于司法解釋的效力，因此，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用立法解釋優于司法解釋的原則，因此，③句錯誤。罪刑法定原則并不禁止擴大解釋，因此，無論是立法解釋還是司法解釋都不禁止擴大解釋，④句錯誤。本題的正確答案是B.21.張某，甲市人，中國乙市遠洋運輸公司“黎明號”貨輪船員。“黎明號”航行在公海時，張某因與另一船員李某發生口角將其打成重傷。貨輪返回中國首泊丙市港口時，張某趁機潛逃，后在丁市被抓獲。該案應當由下列哪一法院行使管轄權？

A.甲市法院

B.乙市法院

C.丙市法院

D.丁市法院

答案：C

解析：《刑訴解析》第8條規定，在中華人民共和國領域外的中國船舶內的犯罪，由犯罪發生后該船舶最初停泊的中國口岸所在地的人民法院管轄。“黎明號”貨輪最初停泊的中國口岸所在地法院就是丙市法院，因此應當由丙市法院行使管轄權，本題正確答案是C.22.根據《刑事訴訟法》及有關司法解釋的規定，下列哪一項辦案期限是不能重新計算的？

A.補充偵查完畢后的審查起訴期限

B.發現犯罪嫌疑人另有重要罪行后的偵查羈押期限

C.處理當事人回避申請后的法庭審理期限

D.檢察院補充偵查完畢移送法院繼續審理的審理期限

答案：C

解析：《刑事訴訟法》第140條第3款規定，對于補充偵查的案件，應當在一個月以內補充偵查完畢。補充偵查以二次為限。補充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計算審查起訴期限。由此，A不當選；第128

第9頁 2008年司法考試真題（卷二）

條規定，在偵查期間，發現犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發現之日起依照本法第124條的規定重新計算偵查羈押期限。由此，B不當選；第168條第2款規定，人民檢察院補充偵查的案件，補充偵查完畢移送人民法院后，人民法院重新計算審理期限。由此，D不當選。《刑事訴訟法》第165條規定，在法庭審判過程中，遇有下列情形之一，影響審判進行的，可以延期審理

（一）需要通知新的證人到庭，調取新的物證，重新鑒定或者勘驗的；

（二）檢察人員發現提起公訴的案件需要補充偵查，提出建議的；

（三）由于當事人申請回避而不能進行審判的。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第156條規定，當事人和辯護人申請通知新的證人到庭，調取新的證據，申請重新鑒定或者勘驗的，應當提供證人的姓名、證據的存放地點，說明所要證明的案件事實，要求重新鑒定或者勘驗的理由。審判人員根據具體情況，認為可能影響案件事實認定的，應當同意該申請，并宣布延期審理；不同意的，應當告知理由并繼續審理。依照前款規定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。根據上述規定可知，提出回避申請的應該延期審理，對于延期審理的情形，在延期審理的情形消失后，應該是接著計算審限。但是，延期審理的時間不計入審限。本題正確答案是C.23.關于“告訴才處理”的案件與自訴案件，下列哪一選項是正確的？

A.自訴案件是告訴才處理的案件

B.告訴才處理的案件是自訴案件

C.告訴才處理的案件與自訴案件，只是說法不同，含義相同

D.告訴才處理的案件與自訴案件二者之間沒有關系

答案：B

解析：《刑事訴訟法》第170條規定，自訴案件包括下列案件：

（一）告訴才處理的案件；

（二）被害人有證據證明的輕微刑事案件；

（三）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。由此，自訴案件和告訴才處理的案件不是一個概念，自訴案件除了包括告訴才處理的案件，還包括被害人有證據證明的輕微刑事案件和被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。所以A、C、D的說法錯誤，不能選。本題正確答案是B.24.某看守所干警甲，因涉嫌虐待被監管人乙被立案偵查。在審查起訴期間，A地基層檢察院認為甲情節顯著輕微，不構成犯罪，遂作不起訴處理。關于該決定，下列哪一選項是正確的？

A.公安機關有權申請復議復核

B.某甲有權向原決定檢察院申訴

C.某乙有權向上一級檢察院申訴

D.申訴后，上級檢察院維持不起訴決定的，某乙可以向該地的中級法院提起自訴

答案：C

解析：虐待被監管人案件屬于檢察機關立案偵查的范圍，而非公安機關立案偵查的案件范圍，因此，對于不起訴決定公安機關無權申請復議、復核，因此，A項說法錯誤，不選。

《刑事訴訟法》第146條規定，對于人民檢察院依照本法第142條第2款規定作出的不起訴決定，被不起訴人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向人民檢察院申訴。人民檢察院應當作出復查決定，通知被不起訴的人，同時抄送公安機關。第303條被不起訴人對人民檢察院依照刑事訴訟法第142條第2款規定作出的不起訴決定不服，自收到不起訴決定書后七日以內提出申訴的，應當由作出決定的人民檢察院立案復查，由控告申訴部門辦理。被不起訴人自收到不起訴決定書后七日以外提出申訴的，由控告申訴部門審查是否立案復查。根據上述規定可知，甲應該向作出不起訴決定的人民檢察院申訴，B項說向原決定檢察院申訴表述不準確，因此，不選。

《刑事訴訟法》第145條規定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達

第10頁 2008年司法考試真題（卷二）

被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。據此規定，C項說法正確，D項錯誤。

25.趙某涉嫌報復陷害罪被檢察機關立案偵查，在偵查即將終結時，趙某得知負責辦理該案的偵查人員蔡某是被害人的胞兄，遂申請其回避。檢察長經審查作出了蔡某回避的決定。對于蔡某在偵查階段收集的證據，下列哪一選項是正確的？

A.應當排除，不得用作認定案件事實的根據

B.由檢察機關偵查部門負責人根據情況決定

C.由檢察委員會或者檢察長根據案件具體情況決定

D.在審判時，由人民法院根據案件具體情況作出裁判

答案：C

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第30條規定，因符合《刑事訴訟法》第28條或者第29條規定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據案件具體情況決定。由此，C的說法正確，為本題當選項。

26.關于辯護，下列哪一選項是正確的？

A.被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應當為其指定辯護人

B.被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許

C.法院為外籍被告人湯姆（25周歲）指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭不予準許

D.被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限

答案：B

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第36條 被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應當為其指定辯護人：

（一）盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；

（二）開庭審理時不滿十八周歲的未成年人；

（三）可能被判處死刑的人。A項中，王某審判時已滿18周歲，不是法院應當為其指定辯護人的類型。所以A錯誤，不當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第38條規定，被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應當準許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第165條規定，被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應當同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護律師，合議庭同意的，應當宣布延期審理。重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的，合議庭應當分別情形作出處理：

（一）被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告人可以自行辯護；

（二）被告人具有本解釋第36條規定情形之一的，不予準許。依照本解釋第164條、第一、二款規定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之

第11頁 2008年司法考試真題（卷二）

日起至第十日止，準備辯護時間不計入審限。所以B的說法正確，CD的說法錯誤。本題正確答案是B.27.根據《刑事訴訟法》的規定，下列何人有權委托訴訟代理人？

A.涉嫌強奸罪被告人的父親

B.搶劫案被害人的胞妹

C.傷害案中附帶民事被告人的胞弟

D.虐待案自訴人的胞妹

答案：B

解析：《刑事訴訟法》第40條規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委托訴訟代理人。另外，根據刑事訴訟法的規定，近親屬包括：配偶、父母、子女和同胞兄弟姐妹。B中搶劫案被害人的胞妹是其近親屬，因此有權委托訴訟代理人。A、C、D選項中的近親屬都無權委托訴訟代理人。

28.關于法院可以決定對什么人采取拘傳這一刑事強制措施，下列哪一選項是正確的？

A.某公司涉嫌生產、銷售偽劣產品罪，作為該公司訴訟代表人而拒不出庭的高某

B.搶奪案中非在押的被告人陳某

C.盜竊案中非在押的犯罪嫌疑人盧某

D.賄賂案中拒不出庭的證人李某

答案：B

解析：《刑事訴訟法》第50條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關根據案件情況，對犯罪嫌疑人、被告人可以拘傳、取保候審或者監視居住。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第63條規定，人民法院在審判過程中，根據案件情況，可以對被告人拘傳、取保候審、監視居住或者決定逮捕。合議庭或者獨任審判員認為應當對被告人撤銷或者變更強制措施的，應當報請院長批準。本題中，因為題干已經明確“法院決定”，說明案件已進入法院審理階段，此時對行為人的稱呼應該是“被告”，所以應該選擇B.29.某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發票罪被提起公訴，公司董事長、總經理、會計等5人被認定為該單位犯罪的直接責任人員。在法院審理中，該公司被注銷。關于法院的處理，下列哪一選項是正確的？

A.繼續審理

B.終止審理

C.終止審理，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴

D.退回檢察機關，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴

答案：A

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第215條規定，人民法院審理單位犯罪案件，被告單位被注銷或者宣告破產，但單位犯罪直接負責的主管人員和其他直接責任人員應當負刑事責任的，應當繼續審理。由此，本題正確答案是A.30.某銀行被盜，偵查機關將沈某確定為犯罪嫌疑人。[學 法 網 xuefa.com]在進行警犬辨認時，一“功勛警犬”在發案銀行四處聞了聞后，猛地撲向沈某。隨后，偵查人員又對沈某進行心理測試，測試結論顯示，只要犯罪嫌疑人說沒偷，測謊儀就顯示其撒謊。關于可否作為認定案件事實的根據，下列哪一選項是正確的？

A.警犬辨認和心理測試結論均可以

B.警犬辨認可以，心理測試結論不可以

C.警犬辨認不可以，心理測試結論可以

第12頁 2008年司法考試真題（卷二）

D.警犬辨認和心理測試結論均不可以

答案：D

解析：《刑事訴訟法》第42條第2款規定，證據有下列七種：

（一）物證、書證；

（二）證人證言；

（三）被害人陳述；

（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

（五）鑒定結論；

（六）勘驗、檢查筆錄；

（七）視聽資料。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第58條第1款規定，證據必須經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據。根據上述規定可知，首先，警犬辨認和心理測試都不是法律規定的證據的種類，其此，該證據沒有經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，因此，不能作為定案的根據。因此，D項是正確答案。

31.法庭在審理被告人某甲入室盜竊案的過程中發現，某甲在實施犯罪過程中，為逃避抓捕曾以暴力傷害被害人。關于法院的做法，下列哪一選項是正確的？

A.建議檢察機關補充偵查

B.建議檢察機關變更起訴

C.建議檢察機關撤回起訴

D.應當自行補充偵查

答案：B

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第178條規定，人民法院在審理中發現新的事實，可能影響定罪的，應當建議人民檢察院補充或者變更起訴；人民檢察院不同意的，人民法院應當就起訴指控的犯罪事實，依照本解釋第176條的有關規定依法作出裁判。由此本題正確答案是B.32.下列案件能夠作出有罪認定的是哪一選項？

A.甲供認自己強奸了乙，乙否認，該案沒有其他證據

B.甲指認乙強奸了自己，乙堅決否認，該案沒有其他證據

C.某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據

D.甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身中一彈，甲乙對各自犯罪行為供認不諱，但收集到的證據無法查明這一槍到底是誰打中的 答案：D

解析：《刑事訴訟法》第46條規定，對一切案件的判處都要重證據，重調查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。因此本題中A、B、C三個選項的說法都是錯誤的，D項中，甲乙對犯罪事實供認不諱，同時也查明丙身中一彈的事實，因此，甲乙的行為可以認定為構成犯罪，而“收集到的證據無法查明這一槍到底是誰打中的”情況屬于關于犯罪是否構成既遂問題的認定，而不再是是否構成犯罪的問題的認定了，因此D項符合題意，應該選。

33.甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中，法院決定對其取保候審。關于對甲取保候審的執行機關，下列哪一選項是正確的？

A.法院

B.公安機關

C.軍隊保衛部門

D.國家安全機關

答案：D

解析：《刑事訴訟法》第4條規定，國家安全機關依照法律規定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公

第13頁 2008年司法考試真題（卷二）

安機關相同的職權。本題中，因為甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志的行為危害到國家安全的行為，所以應該由國家安全機關執行取保候審，本題正確答案為D.34.關于應當變更為取保候審、監視居住或解除強制措施，下列哪一選項是正確的？

A.甲被逮捕后發現患有嚴重疾病

B.乙被逮捕后經檢查正在懷孕

C.丙被逮捕后偵查羈押期限屆滿仍須繼續查證

D.丁被逮捕后一審法院判處有期徒刑1年緩刑2年，判決尚未發生效力

答案：D

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第80條 對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院可以變更強制措施：

（一）患有嚴重疾病的；

（二）案件不能在法律規定的期限內審結的；

（三）正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女。第81條規定，對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院應當變更強制措施或者釋放：

（一）第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨適用附加刑，判決尚未發生法律效力的；

（二）第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的；

（三）因進行司法鑒定而尚未審結的案件，法律規定的期限屆滿的。由此，可以得出結論：前三項都是“可以”變更強制措施的情形，只有D項屬于“應當”變更強制措施的情形。本題正確答案是D.35.甲致乙重傷，收集到下列證據，其中既屬于直接證據，又屬于原始證據的是哪一項？

A.有被害人血跡的匕首

B.證人看到甲身上有血跡，從現場走出的證言

C.匕首上留下的指印與甲的指紋同一的鑒定結論

D.乙對甲傷害自己過程的陳述

答案：D

解析：所謂原始證據是指凡是來自原始出處，即直接來源于案件事實的證據材料；傳來證據是指不是直接來源于案件事實，而是從間接的非第一來源獲得的證據材料。直接證據是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的根據；間接證據是指不能單獨、直接證明案件主要事實，需要與其他證據相結合才能證明的證據。由此，A屬于原始證據，間接證據； B屬于原始證據、間接證據；C屬于原始證據、間接證據，只有D才屬于直接證據、原始證據。本題正確答案是D.36.關于在審查起訴階段，犯罪嫌疑人死亡，但對犯罪嫌疑人的存款、匯款應當依法沒收的，下列哪一選項是正確的？

A.由檢察院依法作出不起訴的決定，并沒收犯罪嫌疑人存款上繳國庫，或返還被害人

B.由檢察院作出撤銷案件的決定，并沒收犯罪嫌疑人的存款上繳國庫，或返還被害人

C.由檢察院作出不起訴的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或返還被害人

D.由檢察院作出撤銷案件的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或者返還被害人

答案：C

解析：《刑事訴訟法》第15條規定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時效期限的；

（三）經特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。第142條規定，犯罪嫌疑人有本法第1

5第14頁 2008年司法考試真題（卷二）

條規定的情形之一的，人民檢察院應當作出不起訴決定。對于犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。人民檢察院決定不起訴的案件，應當同時對偵查中扣押、凍結的財物解除扣押、凍結。對被不起訴人需要給予行政處罰、行政處分或者需要沒收其違法所得的，人民檢察院應當提出檢察意見，移送有關主管機關處理。有關主管機關應當將處理結果及時通知人民檢察院。根據上述規定可知，在審查起訴階段犯罪嫌疑人死亡的，檢察院應當作出不起訴的決定，而非作出撤銷案件的決定，因此，可以排除AD，對于違法財產的沒收，檢察院不能自己直接進行，要移送有關主管機關處理，因此可以排除B項。《檢察院規則》第239條規定，人民檢察院撤銷案件時，對犯罪嫌疑人的違法所得應當區分不同情形，作出相應處理：

（一）因犯罪嫌疑人死亡而撤銷案件的，如果被凍結的犯罪嫌疑人的存款、匯款應當予以沒收或者返還被害人，可以申請人民法院裁定，通知凍結機關上繳國庫或者返還被害人；因其他原因撤銷案件的，直接通知凍結機關上繳國庫或者返還被害人。

（二）對扣押在人民檢察院的犯罪嫌疑人的違法所得需要沒收的，應當提出檢察建議，移送有關主管機關處理；需要返還被害人的，直接決定返還被害人。參照檢察院撤銷案件時對沒收違法所得的處理程序的規定可知，C項的說法是正確的。

37.下列哪一案件，在作出不起訴決定時由檢察長決定？

A.犯罪嫌疑人甲涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕微傷

B.犯罪嫌疑人乙涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕傷，但情節輕微，且被害人希望不追究乙刑事責任

C.犯罪嫌疑人丙涉嫌非法侵入住宅罪，經查明，丙是因為受到野豬追趕被迫闖入被害人住宅，屬于緊急避險

D.犯罪嫌疑人丁涉嫌偷稅罪，案件經過一次退回補充偵查，仍事實不清，證據不足

答案：A

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第288條規定，人民檢察院對于符合刑事訴訟法第15條規定的情形之一的案件，經檢察長決定，應當作出不起訴決定。第289條規定，人民檢察院對于犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，經檢察委員會討論決定，可以作出不起訴決定。即，對于法定不起訴的案件，應由檢察長決定；對于證據不足不起訴和酌定不起訴的案件，應由檢察委員會討論決定。由此，A項是法定不起訴的案件，應當由檢察長決定不起訴；B、C、D三項都應當由檢察委員會討論決定，而不是檢察長決定。本題正確答案是A.38.按照我國《刑事訴訟法》的規定，關于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的？

①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。

A.②③⑤④①⑥

B.③④⑤①②⑥

C.②④⑤①⑥③

D.③④①⑤②⑥

答案：B

解析：《刑事訴訟法》第155條規定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述，公訴人可以訊問被告人??審判人員可以訊問被告人。所以③應該排在最先，排除A和C.第156條第2款，??審判人員可以詢問證人、鑒定人。所以④應該處于第二的順序；第157條規定，公訴人、辯護人應當向法庭出示物證，讓當事人辨認，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書，應當當庭宣讀。審判人員應當聽取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見。由此，⑤應該排在第三的位置，①應該排在第四的位置，由此排除D選項。第160條規定，經審判長許可，公訴人、當事人和辯

第15頁 2008年司法考試真題（卷二）

護人、訴訟代理人可以對證據和案件情況發表意見并且可以互相辯論。審判長在宣布辯論終結后，被告人有最后陳述的權利。由此，②公訴詞（即公訴人對證據和案件情況的意見）應該排在第五的位置，⑥排在最后。所以本題正確答案是B.這里公訴詞和公訴書不是一回事，請注意區分。

39.關于行政機關公務員處分的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關所作的決定，即應給予該機關的負責人張某行政處分

B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為，即應減輕處分

C.某環保局科長王某因涉嫌違紀被立案調查，即應暫停其履行職務

D.財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調查，即不應允許其掛職鍛煉

答案：D

解析：本題考查了行政機關公務員處分的相關制度。《行政機關公務員處分條例》第16條規定，行政機關經人民法院、監察機關、行政復議機關或者上級行政機關依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為，需要追究紀律責任的，對負有責任的領導人員和直接責任人員給予處分。可見，當行政機關所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時，并不是必然要對該機關負責人進行處分，而是根據案件的具體情形，需要追究紀律責任時，才會給予處分。A項中的“即應給予該機關的負責人張某行政處分”沒有考慮處分的條件，過于絕對。故不當選；《行政機關公務員處分條例》第14條規定，行政機關公務員主動交代違法違紀行為，并主動采取措施有效避免或者挽回損失的，應當減輕處分。行政機關公務員違紀行為情節輕微，經過批評教育后改正的，可以免予處分。可見，是否對公務員進行減輕處分，在于被處分的公務員是否主動交代違法違紀行為，同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失，這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為，并不當然地滿足減輕處分的所有條件。故不當選。《行政機關公務員處分條例》第38條規定，行政機關公務員違法違紀，已經被立案調查，不宜繼續履行職責的，任免機關可以決定暫停其履行職務。被調查的公務員在違法違紀案件立案調查期間，不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續。可見，公務員因違紀被立案調查，只有在不宜繼續履行職責時才會暫停其履行職務，而不是應當立即暫停。故C項不當選。《公務員法》第63條規定，國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內部交流，也可以與國有企業事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。所以，掛職鍛煉是交流的一種，故D項對田某即應不允許其掛職鍛煉，是正確的。

40.甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年，丙區法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴，甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期間，丙區檢察院經準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的？

A.乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院

B.乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院

C.乙區檢察院和丙區法院

D.丙區檢察院和丙區法院

答案：D

解析：司法賠償義務機關的確定是國家賠償法的一個重要問題，也是司法考試經常考查的一個考點。本題的關鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準逮捕的檢察院不一致時，賠償義務機關該如何確定的問題。《國家賠償法》第19條規定，行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決

第16頁 2008年司法考試真題（卷二）

定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》規定，二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪，或者發回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應當賠償的案件，一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準逮捕的是甲市乙區檢察院，而提起公訴的是甲市丙區檢察院，出現了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》第2條的規定，本案應當由一審人民法院即丙區人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區檢察院為共同賠償義務機關。故ABC項錯誤，D項當選。

41.關于行政法規制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政法規的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規制定程序

B.幾個部門共同起草的行政法規送審稿報送國務院，應當由牽頭部門主要負責人簽署

C.對重要的行政法規送審稿，國務院法制辦經國務院同意后向社會公布

D.行政法規應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案

答案：C

解析：《行政法規制定程序條例》第2條規定，行政法規的立項、起草、審查、決定、公布、解釋，適用本條例。由此，A的說法錯誤，不當選；第15條規定，起草部門向國務院報送的行政法規送審稿，應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規送審稿，應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。由此，B錯誤，不當選；第19條第2款規定，重要的行政法規送審稿，經報國務院同意，向社會公布，征求意見。由此，C正確，當選；第30條規定，行政法規在公布后的30日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。由此D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是C.42.下列哪一項信息是縣級和鄉（鎮）人民政府均應重點主動公開的政府信息？

A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況

B.社會公益事項建設情況

C.政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況

D.執行計劃生育政策的情況

答案：A

解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第11條規定，設區的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內容：??

（三）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況；??第12條規定，鄉（鎮）人民政府應當依照本條例第九條的規定，在其職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容，并重點公開下列政府信息：??

（四）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況；??由此，本題中，縣級和鄉（鎮）人民政府均應重點主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況”，A為本題正確答案。

43.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴，法院終審判決認定其請求已過訴訟時效，予以駁回。某銀行向某縣政府發函，要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函，請貴行繼續依法主張債權，我們將配合做好有關工作。爾后，某銀行向法院起訴，請求某縣政府履行職責。法院經審理認為，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的？

A.本案應由中級法院管轄

B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關系予以確認，某縣政府不能重新進行確定

第17頁 2008年司法考試真題（卷二）

C.法院應當判決確認某縣政府的復函合法

D.法院應當判決駁回某銀行的訴訟請求

答案：C

解析：《行政訴訟法》第14條規定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區內重大、復雜的案件。《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外；

（二）社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件；

（四）其他重大、復雜的案件。可見，本案中，銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟，管轄的法院應當是中級法院。故A項說法正確，不當選。行政權與司法權是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關系已經作出了生效的民事判決，此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以B項說法正確，不當選。《行政訴訟法》第54條規定，人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：

（一）具體行政行為證據確鑿，適用法律、法規正確，符合法定程序的，判決維持。

（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

1、主要證據不足的；

2、適用法律、法規錯誤的；

3、違反法定程序的；

4、超越職權的；

5、濫用職權的。

（三）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第56條規定，有下列情形之一的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求：

（一）起訴被告不作為理由不能成立的；

（二）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；

（三）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；

（四）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。第57條規定，人民法院認為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：

（一）被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已無實際意義的；

（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內容的；

（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中，法院經過審理認定，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。所以，案情滿足第56條第1款的規定，屬于起訴被告不作為理由不成立的，人民法院依法應當作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤，當選；D項說法正確，不當選。

44.下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？

A.因某企業排污影響李某的魚塘，李某要求某環保局履行監督職責，遭拒絕后向法院起訴

B.某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟

C.劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋，遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟

D.《公司登記管理條例》規定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟

答案：B

解析：《行政訴訟法》第2條規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機

第18頁 2008年司法考試真題（卷二）

關侵犯法律規定的經營自主權的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。A項中，某環保局拒絕李某的請求，不履行自己的法定職責，屬于上述規定中的第5項，申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的“。故屬于受案范圍。所以A項不當選。《行政訴訟法》第12條規定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。B項中的某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰，這是一個不針對特定對象，可以反復適用的抽象行政行為，不屬于受案范圍，所以外地乳制品企業不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當選。C項中，房管局對商品房的預售合同進行預售預購登記，屬于行政確認行為。其確認的對象是已經生效的預售合同的這一事實。預售合同的效力來自于買賣雙方的簽署，而不是來自于房管局的確認登記。所以，登記沒有形成新的權利義務關系，也沒有產生新的行政法意義上的法律關系。可見，房管局對預售合同進行備案登記的行為不具有處分性，不是具體行政行為，不具有可訴性。故C項當選。依據是《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。[學法網 xuefa.com]公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；

（四）不具有強制力的行政指導行為；

（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。關于D項，工商行政管理機關依據《公司登記管理條例》規定的設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準的內容，作出公司名稱預先核準的行為是對相對人權利義務發生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟，屬于受案范圍。故D項不當選。

本題是單選題，司法部公布的答案是B項。但是，本校認為該題的答案應該是BC.這道題目，存在爭議。需要在此指出的是，其實C項是對2004年一道真題的再考查。當年的題目是，49.劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約，后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分，劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？A.區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為；B.備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍；C.高達公司與本案的審理結果有利害關系，可以作為第三人參加訴訟；D.區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責，應當對劉某的損失承擔部分賠償責任“。官方公布的答案是D.由此可以看出，前后年份的題目對同一知識點采取不同的觀點，這對考生的復習備考和考試作答造成困惑和影響。因此，本校認為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。

45.某縣政府依田某申請作出復議決定，撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記，責令在30日內重新登記，但某縣公安局拒絕進行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施？

A.申請法院強制執行

B.對某縣公安局的行為申請行政復議

C.向法院提起行政訴訟

第19頁 2008年司法考試真題（卷二）

D.請求某縣政府責令某縣公安局登記

答案：D

解析：具體行政行為經過行政復議程序并作出行政復議決定進行確定之后，當事人依法應當履行行政復議決定的內容。如果被申請人不履行行政復議決定對其義務的確定，申請人可以采取一定的救濟手段。《行政復議法》第32條規定，被申請人應當履行行政復議決定。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。可見，本題中縣公安局作為被申請人不履行行政復議機關縣政府的行政復議決定時，申請人田某有權請求某縣政府責令縣公安局履行義務。但是不可以申請法院強制執行，或者再行復議、訴訟。所以本題正確答案是D，ABC不能選。

46.關于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？

A.遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志

B.合理行政原則屬實質行政法治范疇

C.合理行政原則是一項獨立的原則，與合法行政原則無關

D.行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一

答案：B

解析：合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志。由此A和C的說法錯誤，不當選。合理行政原則的主要含義是行政決定應當具有合理性，屬于實質行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確，當選；D項中的“行政機關發布的信息應準確”這是誠實守信原則的體現。本題正確答案是B.47.某市建設委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由，作出限期拆除決定，要求某公司自收到決定之日起10日內自行拆除。但某公司逾期未拆除，亦未在法定期限內提起訴訟，某市建設委員會申請法院強制執行。下列哪一選項是正確的？

A.若法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權，法院即應不受理其申請

B.某市建設委員會應當向其所在地的法院申請強制執行

C.接受申請的法院應當在受理申請之日起30日內作出是否準予強制執行的裁定

D.若在某市建設委員會申請強制執行前，某公司已對限期拆除決定提起訴訟，法院無權在訴訟期間執行拆除決定

答案：C

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第87條規定，法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院應當依法受理。法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院可以依法受理。可見，對于有強制執行權的行政機關，既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院可以依法受理。如果法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權，法院也可以受理其申請。故A項錯誤，不當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第89條規定，行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為，由申請人所在地的基層人民法院受理；執行對象為不動產的，由不動產所在地的基層人民法院受理。基層人民法院認為執行確有困難的，可以報請上級人民法院執行；上級人民法院可以決定由其執行，也可以決定由下級人民法院執行。本題中的執行對象是某公司的房屋，是不動產，所以不是向某市建設委員會所在地法院申請強制執行，而是向某公司房屋所在地法院申請。故B項錯誤，不當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第93條規定，人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后，應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對

第20頁 2008年司法考試真題（卷二）

具體行政行為的合法性進行審查，并就是否準予強制執行作出裁定；需要采取強制執行措施的，由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。可見C項正確，當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第94條規定，在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行被訴具體行政行為，人民法院不予執行，但不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的，人民法院可以先予執行。后者申請強制執行的，應當提供相應的財產擔保。所以，即使某公司若在某市建設委員會申請強制執行前已經對限期拆除決定提起訴訟，法院如果審查發現不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的，可以先予執行。故D項錯誤，不當選。

48.某縣政府與甲開發公司簽定《某地區改造項目協議書》，對某地區舊城改造范圍、拆遷補償費及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經某市政府批準取得的國有土地使用證的第15號地塊，位于某地區改造范圍。[學法網 xuefa.com]甲開發公司獲得改造范圍內新建的房屋預售許可證，并向社會公開預售。乙公司認為某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，向法院起訴，法院受理。下列哪一選項是正確的？

A.某縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬內部協議

B.某縣政府應當依職權先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證

C.因乙公司不是《某地區改造項目協議書》的當事人，法院應駁回起訴

D.若法院經審理查明，某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，應當判決確認某縣政府的行為違法，并責令采取補救措施

答案：D

解析：縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬外部協議，而非屬于內部協議，因此，A項說法錯誤。縣政府無權無故收回乙公司依法取得的第15號國有土地使用證，因此，B項錯誤。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條規定，與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。據此可知，與被訴具體行政行為有法律上的利害關系的公民、法人或者其他組織都可以提起行政訴訟，因此，乙公司即使不是《某地區改造項目協議書》的當事人，但是，它屬于該協議的利害關系人，因此，可以提起行政訴訟，法院不能駁回起訴。因此，C項錯誤。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條規定，被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法的判決，并責令被訴行政機關采取相應的補救措施；造成損害的，依法判決承擔賠償責任。本題的被訴具體行政行為是關于舊城區改造的，即便是法院查出該具體行政行為違法，但是如果撤銷的話，將給國家利益或者公共利益造成重大損失，因此，法院應當判決確認某縣政府的行為違法，并責令采取補救措施。D項正確。

49.某區公安局派出所突擊檢查孔某經營的娛樂城，孔某向正在賭博的人員通風報信，派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調查，孔某因受到逼供而說出實情。派出所據此決定對孔某拘留10日，孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.在作出拘留決定前，孔某有權要求舉行聽證

B.對孔某的拘留決定違法

C.某區公安分局派出所是本案被告

D.因孔某起訴，公安機關應暫緩執行拘留決定

答案：B

解析：《行政處罰法》第42條規定，行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。根據上述規定可知，對于行政處罰的聽證不包括行政拘留，因此A項錯誤，不

第21頁 2008年司法考試真題（卷二）

選。《治安管理處罰法》第91條規定，治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。由此可知，公安派出所僅對警告、五百元以下的罰款有處罰決定權，對行政拘留沒有決定權，因此，該派出所作出拘留決定的做法是違法的，B項說法正確，應選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條第2款規定，行政機關的內設機構或者派出機構在沒有法律、法規或者規章授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以該行政機關為被告。[學法網 xuefa.com]因為該派出所沒有拘留的處罰權，屬于種類越權，因此，被告應該是區公安分局，而非是該派出所，因此C項錯誤。《行政處罰法》第45條規定，當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執行，法律另有規定的除外。因此，除非有法律的特別規定，否則，孔某雖然起訴，但是公安機關不停止行政處罰的執行，因此，D項錯誤。

50.某區城管執法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除，拆除行為被認定違法后，甲工廠要求某區城管執法局予以賠償，遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據證明房屋損失外，還提供了甲工廠工人劉某與當地居民謝某的證言，以證明房屋被拆除時，房屋有辦公用品、機械設備未搬出，應予賠償。某區城管執法局提交了甲工廠工人李某和執法人員張某的證言，以證明房屋內沒有物品。下列哪一選項是正確的？

A.法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言

B.法院收到甲工廠提交的證據材料，應當出具收據，由經辦人員簽名并加蓋法院印章

C.張某的證言優于謝某的證言

D.在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院應不予準許

答案：A

解析：《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條規定，下列證據不能單獨作為定案依據：

（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言；

（二）與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言；

（三）應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；

（四）難以識別是否經過修改的視聽資料；

（五）無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；

（六）經一方當事人或者他人改動，對方當事人不予認可的證據材料；

（七）其他不能單獨作為定案依據的證據材料。可見，與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言，不能單獨作為定案的依據，但是本題中，甲工廠工人李某的證言是由某區城管局提供的，作用在于證明對甲工廠不利的事實，所以不符合法條的規定，故法院不能因為李某是甲工廠的工人而不采信其證言。A項正確，當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第20條規定，人民法院收到當事人提交的證據材料，應當出具收據，注明證據的名稱、份數、頁數、件數、種類等以及收到的時間，由經辦人員簽名或者蓋章。而 B項中認為出具的收據上加蓋法院的印章，可見不符合法律規定，故B項錯誤，不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定，證明同一事實的數個證據，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：

（一）國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證；

（二）鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優于復制件、復制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據優于傳來證據；

（七）其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言；

（八）出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言；

（九）數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據。可見，對于證人證言，其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。本題中，張某的證言是由城管執法局提供的，而張某是被告城管執法局的執法人員，存在密切的利害關系；謝某的證言是由甲公司提供的，謝某是甲工廠當地居民，并無密切利害關

第22頁 2008年司法考試真題（卷二）

系。所以，本題中，謝某的證言應當優于張某的證言，而不是張某證言優于謝某證言。故C項錯誤，不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定，當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。所以，本題中，在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院不是應不予準許，而是可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。故D錯誤，不當選。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。

51.關于構成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？

A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“淫穢物品”是規范的構成要件要素

B.販賣毒品罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“毒品”是規范的構成要件要素

C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構成要件要素，“猥褻”是規范的構成要件要素

D.搶劫罪的客觀構成要件要素是成文的構成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構成要件要素

答案：ACD

解析：按照刑法理論的通說，在解釋構成要件要素和認定是否存在符合構成要件要素的事實時，如果只需要法官的認識活動即可確定，這種構成要件要素便是記述的構成要件要素；如果需要法官的規范的、評價的價值判斷才能認定，這種構成要素就是規范的構成要件要素。對于“販賣”、“毒品”、“婦女”等的理解，只需要一般的認識活動與基本的對比判斷即可，所以是記述的構成要件要素；但是對于“淫穢物品”、“猥褻”等，則需要司法者的規范的、評價的行為才能認定，因此是規范的構成要件要素。由此，A和C的說法正確，B的說法錯誤。成文的構成要件要素是指刑法明文規定的構成要件要素，絕大多數構成要件要素都是成文的構成要件要素。不成文的構成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文規定，但根據刑法條文之間的相互關系、刑法條文對相關要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關于搶劫罪的犯罪構成并沒有明文規定“非法占有的目的”，所以D的說法正確，當選。本題正確答案是ACD.52.關于因果關系，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲乘坐公交車時和司機章某發生爭吵，狠狠踹了章某后背一腳。章某返身打甲時，公交車失控，沖向自行車道，撞死了騎車人程某。甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系

B.乙以殺人故意瞄準李某的頭部開槍，但打中了李某的胸部（未打中心臟）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系

C.丙與同伙經預謀后同時向王某開槍，同伙射擊的子彈打中王某的心臟，致王某死亡。由于丙射擊的子彈沒有打中王某，故丙的行為與王某的死亡之間沒有因果關系

D.丁以殺人故意對趙某實施暴力，導致趙某遭受瀕臨死亡的重傷。趙某在醫院接受治療時，醫生存在一定過失，未能挽救趙某的生命。丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系

答案：BCD

解析：刑法上的因果關系，是危害行為與危害結果之間的一種引起與被引起的關系。其基本觀點是根據一般的社會生活經驗，在通常情況下，某種行為產生某種結果被認為是相當的場合，行為與結果之間就具有因果關系。相當，指該行為產生該結果在日常生活中是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的。

A項中，甲在乘車的過程中，與司機發生爭吵，并踹了司機一腳，導致公交車失控撞死騎車人程某，甲的行為與程某的死亡結果之間是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的，因此，甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系，A項說法正確，不選。

第23頁 2008年司法考試真題（卷二）

B項中，李某的死亡雖然不是乙直接的槍擊結果，但是，李某有血友病，乙槍擊的行為導致李某血友病的發作致死，因此，乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系，B項說法錯誤，應選。

C項中，丙與同伙共謀槍擊王某，因此，丙與其同伙之間屬于共同犯罪，共同犯罪一人既遂全體既遂，雖然丙沒有打中王某，但是，丙仍然要承擔故意殺人罪既遂的刑事責任，因此，丙的行為與王某的死亡之間是存在因果關系的，C項說法錯誤，應選。

D項中說“醫生存在一定過失，未能挽救趙某的生命”，因此，可以斷定，醫生僅是一般的過失，該過失行為只是沒有“挽救”趙某的生命，而非是該過失可以獨立導致趙某的死亡，因此，醫生的行為不能阻斷丁對趙某傷害之間的因果關系，因此，丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系，D項說法錯誤，應選。

53.《刑法》規定，在拐賣婦女、兒童過程中奸淫被拐賣的婦女的，僅定拐賣婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣幼女的過程中，強行奸淫幼女。對此，下列哪些選項是錯誤的？

A.《刑法》第十七條第二款沒有規定15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪負刑事責任，所以，甲不負刑事責任

B.拐賣婦女、兒童罪包含了強奸罪，15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，所以，對甲應認定為拐賣婦女、兒童罪

C.15周歲的人犯強奸罪的應當負刑事責任，所以，對甲應認定為強奸罪

D.拐賣婦女、兒童罪重于強奸罪，既然15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，就應對拐賣婦女、兒童罪承擔刑事責任，所以，對甲應以拐賣婦女、兒童罪與強奸罪實行并罰

答案：ABD

解析：《刑法》第17條第2款規定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。對于以上八種情形，指的是具體的犯罪行為，而不是罪名。A項中，15周歲的人拐賣幼女的過程中奸淫幼女的，雖然15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪不負刑事責任，但是，他應該對強奸行為承擔刑事責任，構成強奸罪，因此，A的說法錯誤，當選。C項說法正確，不當選。B項中15周歲的人雖然對強奸罪要承擔刑事責任，但不成立拐賣婦女、兒童罪，B和D的說法錯誤，當選。

54.甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結果是將乙和丙都打死。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.根據具體符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪

B.根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

C.不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

D.不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪

答案：AB

解析：根據刑法理論，行為人主觀上對事實的認識錯誤分為具體的事實認識錯誤和抽象的事實認識錯誤。具體的事實認識錯誤是指行為人認識的事實與實際發生的事實雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構成的范圍，即行為人只是在某個犯罪構成的范圍內發生了對事實的認識錯誤，因而也被稱為同一犯罪構成內的錯誤。對于具體的事實認識錯誤，分為具體的符合說和法定的符合說的爭論。前者認為，行為人所認識的事實與實際發生的事實具體地相一致時，才成立故意的既遂犯；后者認為，行為人所認識的事實與實際發生的事實，只要在犯罪構成范圍內是一致的，就成立故意的既遂犯。本題中，甲欲殺乙，卻將乙、丙全部打死，此時，根據具體的符合說，甲只是對乙成立故意殺人罪既遂，對于丙，因為行為人所認識的事實與實際發生的事實沒有具體地相一致，所以甲對丙成立過失致人死亡罪；但是根據法定符合說，甲將乙打死和將丙打死在同一犯罪構成的范圍之內，均成立故意殺人罪的既遂。[學法網 xuefa.com]本題正確答案是AB.55.甲雇兇手乙殺丙，言明不要造成其他后果。乙幾次殺丙均未成功，后來采取爆炸方法，對丙的住宅（周第24頁 2008年司法考試真題（卷二）

邊沒有其他人與物）進行爆炸，結果將丙的妻子丁炸死，但丙安然無恙。關于本案，下列哪些說法是錯誤的？

A.甲與乙構成共同犯罪

B.甲成立故意殺人罪（未遂）

C.乙對丙成立故意殺人未遂，對丁成立過失致人死亡罪

D.乙對丙成立爆炸罪，對丁成立過失致人死亡罪

答案：BCD

解析：甲雇乙殺丙，甲、乙構成“二人以上共同故意殺人”，因此構成共同犯罪，A的說法正確，不當選。同時，題干中說乙對丙的住宅進行爆炸，但是該住宅的周邊沒有其他人與物，因此，該爆炸行為不會危害到公共安全，因此，不以爆炸罪論處，應該屬于以爆炸的方式進行殺人的行為，因此，依然認定為故意殺人罪，而不能認定為爆炸罪。因此，D項說法錯誤，應該選。乙本想殺害丙，結果把丙的妻子丁殺死，屬于具體事實錯誤中的對象錯誤，因丙對象與丁對象體現相同的法益，行為人認識內容與客觀事實仍然屬于同一犯罪構成的情況，因此，乙無論結果把丙殺死了還是把丁殺死了，都成立故意殺人罪的既遂。又因甲乙是共犯，因此，一人既遂全體既遂，因此，甲乙都成立故意殺人罪的既遂，BC的說法錯誤，應選。

56.某國有銀行行長甲指使負責貸款業務的科長乙向申請貸款的丙單位索要財物。乙將索要所獲15萬元中的9萬元交給甲，其余6萬元自己留下。后來，甲、乙均明知丙單位不具備貸款條件，仍然向丙單位貸款1000萬元，使銀行遭受800萬元損失。對于本案，下列哪些選項是正確的？

A.甲的受賄數額是9萬元

B.乙的受賄數額是15萬元

C.甲、乙均構成違法發放貸款罪

D.對于甲、乙的違法發放貸款罪和受賄罪，應當數罪并罰

答案：BCD

解析：《刑法》第385條第1款規定，國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。甲指使乙向丙單位所要財物的行為屬于受賄罪中的索賄，同時，甲乙構成共同犯罪，犯罪金額應該是兩人所得金額之和，而非是各自的實際所得金額，因此，A項說法錯誤，B項說法正確。違法發放貸款罪（刑法第186條第2款），是指銀行或者其他金融機構及其工作人員違反法律、行政法規的規定，玩忽職守或者濫用職權，向關系人以外的其他人發放貸款，造成重大損失的行為。因此，甲乙的行為同時構成違法發放貸款罪。根據題干可知，甲乙違法發放貸款的行為是索賄后實施的行為，在索賄的時候并沒有明確給出是為了該違法行為而索賄，因此，這兩個違法行為分別構成犯罪，應該實行數罪并罰，CD說法正確，應選。

57.關于假釋，下列哪些選項是錯誤的？

A.被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期的二分之一，如果符合假釋條件的，可以假釋；如果有特殊情況，經高級人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制

B.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期內，遵守了各種相關規定，沒有再犯新罪，也沒有發現以前還有其他罪沒有判決的，假釋考驗期滿，剩余刑罰就不再執行

C.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照先并后減的方法實行數罪并罰

D.對于因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋；即使他們被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋

答案：ABC

解析：《刑法》第81條規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的第25頁 2008年司法考試真題（卷二）

犯罪分子，實際執行十年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。據此可知，特殊情況的假釋不是經過高級人民法院核準，而是要經過最高人民法院的核準。由此，A的說法錯誤。第85條規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內，由公安機關予以監督，如果沒有本法第86條規定的情形，假釋考驗期滿，就認為原判刑罰已經執行完畢，并公開予以宣告。據此可知，假釋考驗期滿，認定原判刑罰已經執行完畢，而不是不再執行。由此，B的說法錯誤。第86條規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第71條的規定實行數罪并罰。第71條規定，判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規定，決定執行的刑罰。據此可知，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照先減后并的方法實行數罪并罰，而非是先并后減的方法實行數罪并罰。由此，C的說法錯誤，當選。第81條第2款規定，對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。對于暴力性犯罪，如果減刑后剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋。D的說法本身是正確的，不當選。本題是選非題，正確答案是ABC.58.某日，甲醉酒駕車將行人乙撞死，急忙將尸體運到X地掩埋。10天后，甲得知某單位要在X地施工，因擔心乙的尸體被人發現，便將乙的尸體從X地轉移至Y地。在轉移尸體時，甲無意中發現了乙的身份證和信用卡。此后，甲持乙的身份證和信用卡，從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡，并以乙的身份證辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失8000余元。甲的行為構成何罪？

A.交通肇事罪

B.侵占罪

C.信用卡詐騙罪

D.詐騙罪

答案：ACD

解析：《刑法》第133條規定，違反交通運輸管理法規，因而發生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。本案中，甲醉酒駕車違反交通運輸管理法規，同時將行人乙撞死的行為構成交通肇事罪。因此，A項說法正確，應選。

《刑法》第196條規定，有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：

（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的；

（二）使用作廢的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；

（四）惡意透支的。本案中甲用乙的身份證和信用卡，用乙的名義從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡，并以乙的身份證辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失8000余元的行為，屬于《刑法》第196條規定中的“

（三）冒用他人信用卡的”的情況，因此，甲構成信用卡詐騙罪，信用卡詐騙罪與詐騙罪屬于特殊與一般的關系，因此，此處屬于法條競合關系，甲同時也可以構成詐騙罪。因此，本題的正確答案是ACD.59.關于騙取出口退稅罪和虛開增值稅發票罪的說法，下列哪些選項是正確的？

A.甲公司具有進出口經營權，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家規定允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款。對甲公司應以騙取出口退稅罪論處

B.乙公司虛開用于騙取出口退稅的發票，并利用該虛開的發票騙取數額巨大的出口退稅，其行為構成虛開用

第26頁 2008年司法考試真題（卷二）

于騙取出口退稅發票罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

C.丙公司繳納200萬元稅款后，以假報出口的手段，一次性騙取國家出口退稅款400萬元，丙公司的行為分別構成偷稅罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

D.丁公司虛開增值稅專用發票并騙取國家稅款，數額特別巨大，情節特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失。對丁公司應當以虛開增值稅專用發票罪論處

答案：ACD

解析：《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條規定，有進出口經營權的公司、企業，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關進出口經營的規定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規定定罪處罰。《刑法》第204條第1款規定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。因此，AD項的說法是正確，應選。

《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第9條規定，實施騙取出口退稅犯罪，同時構成虛開增值稅專用發票罪等其他犯罪的，依照刑法處罰較重的規定定罪處罰。因此，B項說法錯誤，不選。

《刑法》第204條第2款規定，納稅人繳納稅款后，采取前款規定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第二百零一條【偷稅罪】的規定定罪處罰；騙取稅款超過所繳納的稅款部分，依照前款的規定處罰。因此，C項說法正確，應選。

60.甲曾向乙借款9000元，后不想歸還借款，便預謀毒死乙。甲將注射了“毒鼠強”的白條雞掛在乙家門上，乙懷疑白條雞有毒未食用。隨后，甲又乘去乙家串門之機，將“毒鼠強”投放到乙家米袋內。后乙和其妻子、女兒喝過米湯中毒，乙死亡，其他人經搶救脫險。關于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？

A.構成投放危險物質罪

B.構成投放危險物質罪與搶劫罪的想象競合犯

C.構成投放危險物質罪與故意殺人罪的想象競合犯

D.構成搶劫罪與故意殺人罪的吸收犯

答案：ABCD

解析：投放危險物質罪，是指故意投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質，危害公共安全的行為。本罪侵犯的客體是公共安全，本罪的客觀要件為：（1）行為人投放的必須是毒害性、放射性、傳染病病原體等危險物質，包括危險氣體、液體、固體。（2）必須有投放行為。投放行為的主要方式：一是將危險物質投放于供不特定或多數人飲食的食品或飲料中；二是將危險物質投放于供人、畜等使用的河流、池塘、水井等中；三是釋放危險物質，如將沙林、傳染病病原體釋放于一定場所。（3）投放危險物質的行為必須危害公共安全，因此，故意使用危險物質殺害特定個人或特定牲畜的，不構成投放危險物質罪。本題中，甲是利用危險物質殺害特定個人，因此，不符合危害公共安全的客觀要件要求，因此，不構成投放危險物質罪，而構成故意殺人罪。搶劫罪（刑法第263條），是以非法占有為目的，對財物的所有人、保管人當場使用暴力、脅迫或其他方法，強行將公私財物搶走的行為。搶劫罪的暴力必須在取得他人財物的當場實施。本題中，甲雖然是因不想歸還借款而實施的殺人行為，但是暴力行為并不具有搶劫罪要求的當場性，因此，甲不構成搶劫罪。ABCD項說法均錯誤，應選。

61.關于侵犯人身權利犯罪的說法，下列哪些選項是錯誤的？

第27頁 2008年司法考試真題（卷二）

A.私營礦主甲以限制人身自由的方法強迫農民工從事危重礦井作業，并雇用打手對農民工進行毆打，致多人傷殘。甲的行為構成非法拘禁罪與故意傷害罪，應當實行并罰

B.磚窯主乙長期非法雇傭多名不滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，并嚴重忽視生產作業安全，致使一名未成年人因堆砌的成品磚倒塌而被砸死。對乙的行為應以雇用童工從事危重勞動罪從重處罰

C.丙以介紹高薪工作的名義從外地將多名成年男性農民工騙至磚窯主王某的磚窯場，以每人1000元的價格賣給王某從事強迫勞動。由于《刑法》僅規定了拐賣婦女、兒童罪，所以，對于丙的行為，無法以犯罪論處

D.拘留所的監管人員對被監管人進行體罰虐待，致人死亡的，以故意殺人罪論處，不實行數罪并罰

答案：ABC

解析：《刑法》第244條規定，用人單位違反勞動管理法規，以限制人身自由方法強迫職工勞動，情節嚴重的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。違反勞動管理法規，雇用未滿十六周歲的未成年人從事超強度體力勞動的，或者從事高空、井下作業的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環境下從事勞動，情節嚴重的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。有前款行為，造成事故，又構成其他犯罪的，依照數罪并罰的規定處罰。根據上述規定可知，A項中，應該是以強迫職工勞動罪與故意傷害罪實行數罪并罰，而非是非法拘禁罪與故意傷害罪實行數罪并罰，因此A項說法錯誤，當選。B項中，乙的行為構成雇用童工從事危重勞動罪和重大責任事故罪，按照刑法第244條第2款的規定，應當實行數罪并罰。B的說法錯誤，當選。丙的行為，雖然不構成拐賣婦女、兒童罪，但是其構成強迫職工勞動罪的共犯，仍然構成犯罪。C的說法錯誤，當選。

《刑法》第248條規定，監獄、拘留所、看守所等監管機構的監管人員對被監管人進行毆打或者體罰虐待，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪從重處罰。由此，D本身的說法正確，不當選。

62.《刑法》第二百六十九條對轉化型搶劫作出了規定，下列哪些選項不能適用該規定？

A.甲入室盜竊，被主人李某發現并追趕，甲進入李某廚房，拿出菜刀護在自己胸前，對李某說，你千萬別過來，我膽子很小。然后，翻窗逃跑

B.乙搶奪王某的財物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗

C.丙騙取他人財物后，剛準備離開現場，騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對被害人說，你們再追，我就死在你們面前。被害人見丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現場

D.丁在一網吧里盜竊財物并往外逃跑時，被管理人員顧某發現。丁為阻止顧某的追趕，提起網吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現場

答案：ABC

解析：《刑法》第269條規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。A項中，甲雖然在入室盜竊后為抗拒抓捕拿起菜刀，但是，他是因為膽小把菜刀護在自己的胸前，并沒有展示菜刀并使用暴力威脅受害方，因此，不認為是轉化型搶劫，A項應該選。B項中，乙的侵犯對象是狼狗，并沒有針對王某實施暴力，因此，不符合法律的規定，不屬于轉化型搶劫，B項應選。C項中，丙雖然當場使用了暴力，但是，使用暴力的對象是自己，而非是受害人，因此也不符合法律的規定，應選。D項中，丁盜竊后被發現，為了抗拒抓捕當場對受害人使用暴力，因此，應該適用轉化型搶劫的規定，不選。

63.下列哪些行為應以職務侵占罪論處？

A.甲系某村民小組的組長，利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法據為己有，數額達到5萬元

第28頁 2008年司法考試真題（卷二）

B.乙為村委會主任，利用協助鄉政府管理和發放救災款物之機，將5萬元救災款非法據為己有

C.丙是某國有控股公司部門經理，利用職務上的便利，將本單位的5萬元公款非法據為己有

D.丁與某私營企業的部門經理李某內外勾結，利用李某職務上的便利，共同將該單位的5萬元資金非法據為己有

答案：ACD

解析：本題主要考查的職務侵占罪與貪污罪的區別，貪污罪也是一種職務侵占的行為，單從行為方式上難以將二者區分開來，關鍵在于主體方面是否為國家工作人員。《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》 全國人民代表大會常務委員會討論了村民委員會等村基層組織人員在從事哪些工作時屬于刑法第九十三條第二款規定的“其他依照法律從事公務的人員”，解釋如下：村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規定的“其他依照法律從事公務的人員”：

（一）救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；

（二）社會捐助公益事業款物的管理；

（三）國有土地的經營和管理；

（四）土地征用補償費用的管理；

（五）代征、代繳稅款；

（六）有關計劃生育、戶籍、征兵工作；

（七）協助人民政府從事的其他行政管理工作。村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務，利用職務上的便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物，構成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定。根據上述規定可知，A項中甲構成職務侵占罪，B項中的乙構成貪污罪。

《刑法》第93條規定，本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。C項中，丙不是國家公務人員，因此，不滿足貪污罪的主體要件，丙應該構成職務侵占罪。

《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第2條規定，行為人與公司、企業或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為己有，數額較大的，以職務侵占罪共犯論處。D項中，丁應該構成職務侵占罪。本題的正確答案是ACD.64.關于盜竊行為的定性，下列哪些選項是正確的？

A.盜竊偽造的貨幣的行為，不成立盜竊罪

B.盜竊偽造的國家機關印章的行為，不成立盜竊國家機關印章罪

C.盜竊偽造的信用卡并使用的行為，不適用《刑法》第一百九十六條關于“盜竊信用卡并使用”的規定

D.盜竊企業違規制造的槍支的行為，不成立盜竊槍支罪

答案：BC

解析：《刑法》第264條規定了盜竊罪，其是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數額較大或者多次盜竊的行為。盜竊偽造的貨幣屬于盜竊違禁品的行為，對于此，除刑法有特別規定的以外，違禁品可以成為盜竊罪的對象。所以A選項的說法是錯誤的，不當選。《刑法》第280條規定的盜竊國家機關公文、證件、印章罪要求盜竊的是真實有效的國家公文、證件和印章，如果是盜竊偽造的國家機關印章，則不成立盜竊國家機關印章罪，而只是成立盜竊罪。B的說法正確，當選。《刑法》第196條規定，盜竊信用卡并使用的，定盜竊罪。這里要求盜竊的信用卡是真實有效的信用卡，如果是偽造的信用卡，則盜竊并使用的行為不適用刑法第196條的規定，C的說法正確，當選。盜竊企業違規制造的槍支，盜竊行為的對象仍然是槍支，仍然對公共安全造成了危害，所以D中成立盜竊槍支罪。D的說法錯誤，不當選。本題正確選項是BC.65.甲、乙均為吸毒人員，且關系密切。乙因買不到毒品，多次讓甲將自己吸食的毒品轉讓幾克給乙，甲每次均以購買價轉讓毒品給乙，未從中牟利。關于本案，下列哪些選項是錯誤的？

第29頁 2008年司法考試真題（卷二）

A.販賣毒品罪必須以營利為目的，故甲的行為不成立販賣毒品罪

B.販賣毒品罪以獲利為要件，故甲的行為不成立販賣毒品罪

C.甲屬于無償轉讓毒品，不屬于販賣毒品，故不成立販賣毒品罪

D.甲只是幫助乙吸食毒品，《刑法》沒有將吸食毒品規定為犯罪，故甲不成立犯罪

答案：ABCD

解析：根據刑法理論，販賣毒品罪的構成要件是：客體——毒品；客觀要件——販賣行為；主觀要件——故意；主體——一般主體。其中的“販賣”是指在境內非法轉手倒賣或者銷售自行制造的毒品。販賣毒品罪不是必須以營利為目的，只要實行了倒賣和銷售的行為，即可以構成該罪，由此A的說法錯誤。販賣毒品罪也不以獲利為要件，B的說法錯誤。甲以購買價格轉讓毒品，實際上是倒賣，因此成立販賣毒品罪，C的說法錯誤。雖然《刑法》沒有將吸食毒品規定為犯罪，但是這并不影響甲販賣毒品罪的成立。由此，本題正確答案是ABCD.66.關于依法不追究刑事責任的情形，下列哪些選項是正確的？

A.犯罪嫌疑人甲和被害人乙在審查起訴階段就賠償達成協議，被害人乙要求不追究甲刑事責任

B.甲侵占案，被害人乙沒有起訴

C.高某犯罪情節輕微，對社會危害不大

D.犯罪嫌疑人白某在被抓獲前自殺身亡

答案：BD

解析：《刑事訴訟法》第15條規定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時效期限的；

（三）經特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。由此本題正確答案是BD.67.甲殺人案，犯罪手段殘忍，影響惡劣，第一審法院為防止被害人家屬和旁聽群眾在法庭上過于激憤影響順利審判，決定作為特例不公開審理。經審理，第一審法院判處甲死刑立即執行，甲上訴。對于本案，第二審法院下列哪些做法是正確的？

A.組成合議庭

B.把案件作為第一審案件審理

C.審理后改判

D.撤銷原判，發回重審

答案：AD

解析：《刑事訴訟法》第187條規定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。由此，A的做法正確，當選；上訴案件，第二審法院應當按照第二審案件審理，B的說法錯誤，不當選；《刑事訴訟法》第152條規定，人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第121條規定，審判案件應當公開進行。但是涉及國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。對未成年被告人案件的審理，適用相關規定。對于當事人提出申請的確屬涉及商業秘密的案件，法庭應當決定不公開審理。由此，本題中的案件不屬于不公開審理的案件，一審法院的程序錯誤。《刑事訴訟法》第189條規定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理后，應當按照下列情形分別處理：

（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；

（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，第30頁 2008年司法考試真題（卷二）

發回原審人民法院重新審判。第191條規定，第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：

（一）違反本法有關公開審判的規定的；

（二）違反回避制度的；

（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；

（四）審判組織的組成不合法的；

（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。由此，本題中不存在可以改判的情形，C不當選；但是一審不公開審理，程序錯誤，二審法院應當裁定撤銷原判，發回重審，D是正確的，當選。本題正確答案是AD.68.《刑事訴訟法》規定，下級法院接到最高法院執行死刑的命令后，發現有關情形時，應當停止執行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。下列哪些情形應當適用該規定？

A.發現關鍵定罪證據可能是刑訊逼供所得

B.判決書認定的年齡錯誤，實際年齡未滿18周歲

C.提供一重大銀行搶劫案線索，經查證屬實

D.罪犯正在懷孕

答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第211條規定，下級人民法院接到最高人民法院執行死刑的命令后，應當在七日以內交付執行。但是發現有下列情形之一的，應當停止執行，并且立即報告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：

（一）在執行前發現判決可能有錯誤的；

（二）在執行前罪犯揭發重大犯罪事實或者有其他重大立功表現，可能需要改判的；

（三）罪犯正在懷孕。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第61條規定，嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。《刑法》第49條規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。所以本題中A和B屬于判決可能有錯誤的案件，也是應選項。本題正確答案是ABCD.69.石某殺人后棄尸河中。在法庭審理中，對下列哪些事實不必提出證據證明？

A.被棄尸的河流從案發村鎮穿過的事實

B.刑法關于殺人罪的法律規定

C.檢察機關和石某都沒有異議的案件基本事實

D.石某的精神狀態

答案：AB

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第334條規定，在法庭審理中，下列事實不必提出證據進行證明：

（一）為一般人共同知曉的常識性事實；

（二）人民法院生效裁判所確認的并且未依審判監督程序重新審理的事實；

（三）法律、法規的內容以及適用等屬于審判人員履行職務所應當知曉的事實；

（四）在法庭審理中不存在異議的程序事實；

（五）法律規定的推定事實。本題中，A項中的“被棄尸的河流從案發村鎮穿過的事實”屬于一般人共同知曉的常識性事實，不必舉證，A項當選；B項屬于法律的內容，不必舉證，B項當選；C是案件基本事實，D是石某的精神狀態，這兩項中的內容均不屬于法律規定的免證事實，因此C、D不當選。[學法網 xuefa.com]本題正確答案是AB.70.關于刑事案件的延期審理和中止審理，下列哪些說法是正確的？

A.延期審理適用于法庭審理過程中，中止審理適用于法院受理案件后至作出判決前

B.導致延期審理的原因是庭審自身出現障礙，因而不停止法庭審理以外的訴訟活動，導致中止審理的原因是出現了不能抗拒的情況，使訴訟活動無法正常進行，因而暫停訴訟活動

C.延期審理的案件再行開庭的時間具有可預見性，中止審理的案件再行開庭的時間往往無法預見

第31頁 2008年司法考試真題（卷二）

D.不論延期審理還是中止審理，其時間都計入審理期限

答案：ABC

解析：延期審理是指在法庭審理過程中，遇有足以影響審判進行的情形時，法庭決定延期審理，待影響審判進行的原因消失后，再行開庭審理。中止審理是指人民法院在審判案件過程中，因發生某種情況影響了案件的正常進行，而決定暫停審理，待其消失后，再行開庭審理。中止審理和延期審理不同，二者的主要區別在于：第一，時間不同。延期審理僅適用于法庭審理過程中，而中止審理適用于人民法院受理案件后至作出判決前。第二，原因不同。導致延期審理的原因是訴訟自身出現了障礙，其消失依賴于某種訴訟活動的完成，因此延期審理不能停止法庭審理以外的訴訟活動，而導致中止審理的原因是出現了不能抗拒的情況，其消除與訴訟本身無關，因此，中止審理將暫停一切訴訟活動。第三，再行開庭的可預見性不同。延期審理的案件，再行開庭的時間可以預見，甚至當庭可以決定，但中止審理的案件，再行開庭的時間往往無法預見。由此本題中ABC的說法都是正確的，當選。至于D，根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第156條第2款規定，依照前款規定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。該解釋第181條第3款規定，中止審理的原因消失后，應當恢復審理。中止審理的期間不計入審理期限。由此，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是ABC.71.某縣法院在對楊某綁架案進行庭前審查中，發現下列哪些情形時，應當將案件退回檢察機關？

A.楊某在綁架的過程中殺害了人質

B.楊某在審查起訴期間從看守所逃脫

C.檢察機關移送起訴材料未附證據目錄

D.檢察機關移送起訴材料欠缺已經委托辯護人的住址、通訊處

答案：AB

解析：《刑事訴訟法》第20條規定，中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：

（一）反革命案件、危害國家安全案件；

（二）可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；

（三）外國人犯罪的刑事案件。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第117條規定，案件經審查后，應當根據不同情況分別處理：

（一）對于不屬于本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；

（二）對于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至

（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；?? 《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第116條規定，人民法院對人民檢察院提起的公訴案件，應當在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）后，指定審判員審查以下內容：??

（二）起訴書指控的被告人的身份、實施犯罪的時間、地點、手段、犯罪事實、危害后果和罪名以及其他可能影響定罪量刑的情節等是否明確；

（三）起訴書中是否載明被告人被采取強制措施的種類、羈押地點、是否在案以及有無扣押、凍結在案的被告人的財物及存放地點；是否列明被害人的姓名、住址、通訊處，為保護被害人而不宜列明的，應當單獨移送被害人名單；

（四）是否附有起訴前收集的證據的目錄；

（五）是否附有能夠證明指控犯罪行為性質、情節等內容的主要證據復印件或者照片；

（六）是否附有起訴前提供了證言的證人名單；證人名單應當分別列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的姓名、性別、年齡、職業、住址和通訊處；

（七）已委托辯護人、代理人的，是否附有辯護人、代理人的姓名、住址、通訊處明確的名單；

（八）提起附帶民事訴訟的，是否附有相關證據材料；

（九）偵查、起訴程序的各種法律手續和訴訟文書復印件是否完備；?? A選項中，綁架過程中殺害人質實際上是可能判處無期徒刑、死刑的案件，應當由中級人民法院管轄，而不能由縣級人民法院（基層人民法院）管轄，A當選； B項屬于被告人不在案的情況，當選，C和D不當選。本題正確答案是AB.72.關于自訴案件的審理，下列哪些做法是正確的？

A.甲、乙系一起傷害案件的自訴人，案件審理中甲撤回起訴，法院繼續案件審理

第32頁 2008年司法考試真題（卷二）

B.某傷害案，因檢察院作出不起訴決定，被害人提起自訴，審理中自訴人與被告人和解而撤回自訴，法院經審查準許

C.某遺棄案，被告人在第二審程序中提出反訴，法院予以受理并與原自訴合并審理

D.某侵犯知識產權案，第二審中當事人和解，法院裁定準許撤回自訴并撤銷一審判決

答案：ABD

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第202條第2款規定，自訴人是二人以上，其中部分人撤訴的，不影響案件的繼續審理。由此，A的說法正確，當選；《刑事訴訟法》第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第一百七十條第三項規定的案件不適用調解。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第198條規定，對于自訴人要求撤訴的，經人民法院審查認為確屬自愿的，應當準許；經審查認為自訴人系被強迫、威嚇等，不是出于自愿的，應當不予準許。由此，B的說法正確，當選；《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第265條規定，在第二審程序中，自訴案件的當事人提出反訴的，第二審人民法院應當告知其另行起訴。由此，C的說法錯誤，不當選；《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第263條規定，對第二審自訴案件，必要時可以進行調解，當事人也可以自行和解。調解結案的，應當制作調解書，第一審判決、裁定視為自動撤銷；當事人自行和解的，由人民法院裁定準許撤回自訴，并撤銷第一審判決或者裁定。由此，D的說法正確，當選。本題正確答案是ABD.73.對于犯罪情節輕微，且具有規定情形，依照《刑法》不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定。下列哪些情形適用該規定？

A.被脅迫參與犯罪的 B.是又聾又啞的人的 C.因緊急避險過當構成犯罪的 D.有自首或者重大立功表現的 答案：ABCD

解析：《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定（2006年）》第20條規定，對于犯罪情節輕微，并具有下列情形之一，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定：

（一）被脅迫參與犯罪的；

（二）犯罪預備、中止的；

（三）在共同犯罪中起次要或者輔助作用的；

（四）是又聾又啞的人或者盲人的；

（五）因防衛過當或者緊急避險過當構成犯罪的；

（六）有自首或者重大立功表現的；

（七）其他依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。[學法網 xuefa.com]由此，本題四個選項均為正確選項，正確答案是ABCD.74.下列哪些選項屬于實物證據？

A.殺人案中現場勘驗筆錄

B.貪污案中證明貪污數額的賬冊

C.強奸案中證明被害人精神狀態的鑒定結論

D.傷害案中證明傷害發生過程情況的監控錄像

答案：ABD

解析：實物證據是指表現為物品、痕跡和以其內容具有證據價值的書面文件，即以實物作為表現形式的證據。物證、書證、勘驗、檢查筆錄屬于實物證據。而言詞證據是指表現為人的陳述，即以言詞作為表現形式的證據。證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和邊界等都是言詞證據，此外，應當注意的是，鑒定結論也是言詞證據，由此本題屬于實物證據的是勘驗筆錄、賬冊、監控錄像。C中的鑒定結論不是實物證據，而是言詞證

第33頁 2008年司法考試真題（卷二）據，不當選。本題正確答案是ABD.75.下列再審案件，哪些可以不開庭審理？

A.李某搶劫案，原判事實清楚、證據確實充分，但適用法律錯誤，量刑畸重

B.葛某受賄案，葛某已死亡

C.張某、卞某為同案原審被告人，張某在交通十分不便的邊遠地區監獄服刑，提審到庭確有困難，但未經抗訴的檢察院同意

D.陳某強奸案，原生效裁判于1979年之前作出

答案：ABD

解析：《最高人民法院關于刑事再審案件開庭審理程序的具體規定（試行）》第6條規定，下列再審案件可以不開庭審理：

（一）原判決、裁定認定事實清楚，證據確實、充分，但適用法律錯誤，量刑畸重的；

（二）1979年《中華人民共和國刑事訴訟法》施行以前裁判的；

（三）原審被告人（原審上訴人）、原審自訴人已經死亡、或者喪失刑事責任能力的；

（四）原審被告人（原審上訴人）在交通十分不便的邊遠地區監獄服刑，提押到庭確有困難的；但人民檢察院提出抗訴的，人民法院應征得人民檢察院的同意；

（五）人民法院按照審判監督程序決定再審，按本規定第九條第（四）項規定，經兩次通知，人民檢察院不派員出庭的。由此本題中ABD都屬于可以不開庭審理的情形，至于C，因為未經抗訴的檢察院同意，所以必須開庭審理。本題正確答案是ABD.76.對下列哪些重大犯罪嫌疑分子，公安機關可以執行先行拘留？

A.為投毒而買毒藥的甲

B.在其住處發現被盜金項鏈的乙

C.被舉報挪用公款企圖逃跑的丙

D.不講真實姓名、住址，身份不明的丁

答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第61條規定，公安機關對于現行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：

（一）正在預備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發覺的；

（二）被害人或者在場親眼看見的指認他犯罪的；

（三）在身邊或者住處發現有犯罪證據的；

（四）犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的；

（五）有毀滅、偽造證據或者串供可能的；

（六）不講真實姓名、住址，身份不明的；

（七）有流竄作案、多次作案、結伙作案重大嫌疑的。A屬于正在預備犯罪的情形；B屬于在住處發現有犯罪證據的情形；C屬于犯罪后企圖逃跑的情形；D屬于不講真實姓名、住址，身份不明的情形，對于這四種情形，公安機關都是可以先行拘留的。本題正確答案是ABCD.77.在下列何種情形下，經公訴人建議法庭延期審理的時間一次不得超過一個月？

A.發現事實不清、證據不足的

B.發現遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人，需要補充偵查或者補充提供證據的

C.發現遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據，但需要提出追加或者變更起訴的

D.需要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人或者經人民法院通知而未到庭的證人出庭陳述的 答案：ABCD

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第348條規定，法庭審理過程中遇有下列情形之一的，公訴人應當要求法庭延期審理：

（一）發現事實不清、證據不足，或者遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人，需要補充偵查或者補充提供證據的；

（二）發現遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據，但需要提出追加或者變更起訴的；

（三）需要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人或者經人民法院通知而未到庭

第34頁 2008年司法考試真題（卷二）的證人出庭陳述的。第349條規定，法庭宣布延期審理后，人民檢察院應當在補充偵查的期限內提請人民法院恢復法庭審理或者撤回起訴。公訴人在法庭審理過程中建議延期審理的次數不得超過兩次，每次不得超過一個月。根據上述規定可知，本題的正確答案是ABCD.78.在法庭審理中，控方向法庭出示被告人實施搶劫時所持的匕首。[學 法 網 xuefa.com]關于該匕首，應當履行的法庭調查程序，下列哪些選項是正確的？

A.讓被害人辨認

B.讓被告人辨認

C.聽取辯護人意見

D.聽取訴訟代理人意見

答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第157條規定，公訴人、辯護人應當向法庭出示物證，讓當事人辨認，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書，應當當庭宣讀。審判人員應當聽取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見。由此，本題正確答案是ABCD.79.關于死刑復核程序，下列哪些選項是正確的？

A.趙某因故意殺人罪和販毒罪分別被判處死刑，最高法院對案件進行復核時，認為張某販毒罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，但故意殺人罪的死刑判決事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準，撤銷原判，發回重審

B.錢某因綁架罪和搶劫罪分別被判處死刑，最高法院在對案件進行復核時，發現錢某綁架罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、訴訟程序合法，搶劫罪的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對綁架罪作出核準死刑的判決，對搶劫罪的死刑判決予以改判

C.孫某伙同李某持槍搶劫銀行被分別判處死刑，最高法院進行復核時發現孫某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，李某的死刑判決認定事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準

D.周某伙同吳某劫持航空器致人重傷被分別判處死刑，最高法院在復核時發現周某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，吳某的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對周某作出核準死刑的判決，對吳某的死刑判決予以改判

答案：ABCD

解析：《最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規定》第6條規定，數罪并罰案件，一人有兩罪以上被判處死刑，最高人民法院復核后，認為其中部分犯罪的死刑裁判認定事實不清、證據不足的，對全案裁定不予核準，并撤銷原判，發回重新審判；認為其中部分犯罪的死刑裁判認定事實正確，但依法不應當判處死刑的，可以改判并對其他應當判處死刑的犯罪作出核準死刑的判決。由此，A和B正確，當選；第7條規定，一案中兩名以上被告人被判處死刑，最高人民法院復核后，認為其中部分被告人的死刑裁判認定事實不清、證據不足的，對全案裁定不予核準，并撤銷原判，發回重新審判；認為其中部分被告人的死刑裁判認定事實正確，但依法不應當判處死刑的，可以改判并對其他應當判處死刑的被告人作出核準死刑的判決。由此，C和D的說法正確，當選。本題正確答案是ABCD.80.對下列哪些情形，行政復議機關可以進行調解？

A.市政府征用某村土地，該村居民認為補償數額過低申請復議

B.某企業對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議

C.公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款，張某申請復議

D.沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議

第35頁 2008年司法考試真題（卷二）

答案：ACD

解析：《中華人民共和國行政復議法實施條例》第50條第1款規定，有下列情形之一的，行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調解：

（一）公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的；

（二）當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。AD項屬于對行政賠償或行政補償問題不服申請行政復議的情況，可以進行調解；B項中關于稅率及稅額的問題是法律的直接規定，不是稅務機關的自由裁量范圍，因此，不可以進行調解；C項中屬于對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的情況，因此，可以進行調解。本題的正確答案是ACD.81.下列哪些行政機構的設置事項，應當經上一級人民政府機構編制管理機關審核后，報上一級人民政府批準？

A.某縣兩個職能局的合并

B.某省民政廳增設內設機構

C.某市職能局名稱的改變

D.某縣人民政府設立議事協調機構

答案：AC

解析：《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第9條規定，地方各級人民政府行政機構的設立、撤銷、合并或者變更規格、名稱，由本級人民政府提出方案，經上一級人民政府機構編制管理機關審核后，報上一級人民政府批準；其中，縣級以上地方各級人民政府行政機構的設立、撤銷或者合并，還應當依法報本級人民代表大會常務委員會備案。據此，本題的正確答案是AC.82.肖某提出農村宅基地用地申請，鄉政府審核后報縣政府審批。[學法網 xuefa.com]肖某收到批件后，不滿批件所核定的面積。下列哪些選項是正確的？

A.肖某須先申請復議，方能提起行政訴訟

B.肖某申請行政復議，復議機關為縣政府的上一級政府

C.肖某申請行政復議，應當自簽收批件之起60日內提出復議申請

D.肖某提起行政訴訟，縣政府是被告，鄉政府為第三人

答案：BC

解析：《行政復議法》第30條第1款規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案不符合《行政復議法》規定的復議前置的要求，因此，不屬于復議前置的案件，因此，A項說法錯誤。

《行政復議法實施條例》第13條規定，下級行政機關依照法律、法規、規章規定，經上級行政機關批準作出具體行政行為的，批準機關為被申請人。本案中具體行政行為是應該縣級政府審批作出的，因此，復議被申請人是縣級人民政府。《行政復議法》第13條第1款規定，對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。因此，本案中的復議機關是縣級人民政府的上一級地方人民政府，B項說法正確。

《行政復議法》第9條規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因此，C項說法正確。

《行政訴訟法》第27條規定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。本案中，鄉政府不是具體行政行為對外的作出機關，對具體行政行為不承擔相應的義務，因此，不是該具體行政行為的利害關系人，因此，不是該行政訴訟的第三人，第36頁 2008年司法考試真題（卷二）D項說法錯誤。

83.A市李某駕車送人前往B市，在B市甲區與乙區居民范某的車相撞，并將后者打傷。B市甲區公安分局決定扣留李某的汽車，對其拘留5日并處罰款300元。下列哪些選項是正確的？

A.李某可向B市公安局申請行政復議

B.對扣留汽車行為，李某可向甲區人民法院起訴

C.李某應先申請復議，方能提起行政訴訟

D.范某可向乙區人民法院起訴

答案：AB

解析：《行政復議法》第12條第1款規定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。因此，李某可以向B市甲區公安分局的上一級主管部門即B市公安局申請行政復議，因此，AB項說法正確。[學 法 網 xuefa.com]

《行政復議法》第30條第1款規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案不符合《行政復議法》規定的復議前置的要求，因此，不屬于復議前置的案件，因此，C項說法錯誤。

《行政訴訟法》第18條規定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。本案中范某是受害人，行政機關作出的拘留限制人身自由的處罰是針對的李某，而非是針對的范某，因此，范某不能在原告所在地起訴，D項說法錯誤。

84.為嚴格本地生豬屠宰市場管理，某縣政府以文件形式規定，凡本縣所有豬類屠宰單位和個人，須在規定期限內到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證，違者予以警告或罰款。個體戶張某未按文件規定申請辦理生豬屠宰證，生豬管理辦公室予以罰款200元。下列哪些說法是錯誤的？

A.若張某在對罰款不服申請復議時一并對縣政府文件提出審查申請，復議機關應當轉送有權機關依法處理

B.某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰，有權機關應依據《行政處罰法》和《行政許可法》對相關責任人給予行政處分

C.生豬管理辦公室若以自己名義作出罰款決定，張某申請復議應以其為被申請人

D.若張某直接向法院起訴，應以某縣政府為被告

答案：ABC

解析：《行政復議法》第7條規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請：

（一）國務院部門的規定；

（二）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定；

（三）鄉、鎮人民政府的規定。前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。規章的審查依照法律、行政法規辦理。第26條規定，申請人在申請行政復議時，一并提出對本法第七條所列有關規定的審查申請的，行政復議機關對該規定有權處理的，應當在三十日內依法處理；無權處理的，應當在七日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理，有權處理的行政機關應當在六十日內依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。本題中，生豬管理辦公室是縣政府的一個工作部門，它沒有權利進行行政處罰，因此，本案的復議被申請人是縣政府，復議機關是縣政府的上一級人民政府，該文件是縣政府發布的，縣政府的上一級人民政府有權對該文件作出處理，因此，A項說法錯誤，應選。

某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰，有權機關應該根據《行政復議法》第26條的規定進行處理，因此，第37頁 2008年司法考試真題（卷二）B項說法錯誤，應選。

生豬管理辦公室是縣政府的內部工作部門，沒有法律、法規的授權，無權作出行政處罰的決定，因此，不能成為復議被申請人，C項說法錯誤，應選。生豬管理辦公室的行為應該歸于縣政府，因此，如果張某提起行政訴訟的話，應該以某縣政府為被告，D項說法正確。

85.某縣地稅局將個體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報，并在認定沈某申報稅額低于過去納稅額后，要求沈某繳納相應稅款、滯納金，并處以罰款。沈某不服，對稅務機關下列哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟？

A.由定額繳稅變更為自行申報的決定

B.要求繳納稅款的決定

C.要求繳納滯納金的決定

D.罰款決定

答案：CD

解析：《稅收征收管理法》第88條規定，納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定逾期不申請行政復議也不向人民法院起訴、又不履行的，作出處罰決定的稅務機關可以采取本法第四十條規定的強制執行措施，或者申請人民法院強制執行。CD項屬于對稅務機關的處罰決定不服的情況，因此，不屬于復議前置的情況，當事人可以選擇復議也可以選擇行政訴訟，因此，本題的正確答案是CD.86.甲廠是某市建筑裝潢公司下屬的獨立核算的集體企業，2007年1月某市建筑裝潢公司經批準與甲廠脫離隸屬關系。2007年4月，行政機關下達文件批準某市建筑裝潢公司的申請，將甲廠并入另一家集體企業乙廠。對此行為，下列何者有權向法院起訴？

A.甲廠

B.乙廠

C.甲廠法定代表人

D.乙廠法定代表人

答案：ABCD

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第17條規定，非國有企業被行政機關注銷、撤銷、合并、強令兼并、出售、分立或者改變企業隸屬關系的，該企業或者其法定代表人可以提起訴訟。根據上述規定可知，本題的正確答案是ABCD.87.對下列哪些情形，行政機關應當辦理行政許可的注銷手續？

A.張某取得律師執業證書后，發生交通事故成為植物人

B.田某違法經營的網吧被吊銷許可證

C.李某依法向國土資源管理部門申請延續采礦許可，國土資源管理部門在規定期限內未予答復

D.劉某通過行賄取得行政許可證后，被行政機關發現并撤銷其許可

答案：ABD

解析：《行政許可法》第70條規定，有下列情形之一的，行政機關應當依法辦理有關行政許可的注銷手續：

（一）行政許可有效期屆滿未延續的；

（二）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的；

（三）法人或者其他組織依法終止的；

（四）行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的；

（五）第38頁 2008年司法考試真題（卷二）

因不可抗力導致行政許可事項無法實施的；

（六）法律、法規規定的應當注銷行政許可的其他情形。A項屬于

（二）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的情況，因此應選。B項屬于

（四）行政許可證件依法被吊銷的情況，因此應選。《行政許可法》第50條第2款規定，行政機關應當根據被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定；逾期未作決定的，視為準予延續。C項中，行政機關沒有在規定的期限內予于答復屬于視為準許延續的情況，因此，不屬于行政許可有效期屆滿未延續的情況，不屬于行政機關應當辦理行政許可注銷手續的情況，不選。D項屬于

（四）行政許可依法被撤銷的情況，因此應選。本題的正確答案是ABD.88.甲公司向某區法院起訴要求乙公司返還貨款15萬元，并請求依法保全乙公司價值10萬元的汽車。在甲公司提供擔保后，法院準予采取保全措施。二審法院最終維持某區法院要求乙公司返還貨款10萬元的判決。甲公司在申請強制執行時，發現訴訟期間某區法院在乙公司沒有提供擔保的情況下已解除保全措施，乙公司已變賣汽車、轉移貨款，致判決無法執行。[學法網 xuefa.com]甲公司要求某區法院賠償損失。下列哪些說法是正確的？

A.《國家賠償法》未明確規定法院在民事訴訟過程中違法解除保全措施應承擔賠償責任，故甲公司的請求不成立

B.違法采取保全措施應包括依法不應當解除而解除保全措施

C.就某區法院的措施是否屬國家賠償范圍問題，受理賠償訴訟的法院可以進行調解

D.甲公司應當先申請確認某區法院解除保全措施的行為違法

答案：BD

解析：《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第1條規定，根據國家賠償法第三十一條的規定，人民法院在民事、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執行錯誤，侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成損害的，依法應由國家承擔賠償責任。根據該司法解釋的規定可知，在民事訴訟過程中采取的保全措施，如果給公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，可以依法申請國家賠償，A項說法錯誤，不選。

《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第3條規定，違法采取保全措施，是指人民法院依職權采取的下列行為：

（一）依法不應當采取保全措施而采取保全措施或者依法不應當解除保全措施而解除保全措施的；

（二）保全案外人財產的，但案外人對案件當事人負有到期債務的情形除外；

（三）明顯超過申請人申請保全數額或者保全范圍的；

（四）對查封、扣押的財物不履行監管職責，嚴重不負責任，造成毀損、滅失的，但依法交由有關單位、個人負責保管的情形除外；

（五）變賣財產未由合法評估機構估價，或者應當拍賣而未依法拍賣，強行將財物變賣給他人的；

（六）違反法律規定的其他情形。B項的說法屬于司法解釋中規定的第（一）項的內容，因此B項說法正確，應選。

《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第30條規定，人民法院審理行政賠償案件在堅持合法、自愿的前提下，可以就賠償范圍、賠償方式和賠償數額進行調解。調解成立的，應當制作行政賠償調整書。此規定說的賠償范圍是關于賠償的范圍，而非是是否屬于國家賠償的范圍，因此，對是否屬于國家賠償的范圍不能進行調解，C項說法錯誤，不選。

《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第8條第1款規定，申請民事、行政訴訟中司法賠償的，違法行使職權的行為應當先經依法確認。因此，D項說法正確，應選。

89.某市衛生局經調查取證，認定某公司實施了未經許可擅自采集血液的行為，依據有關法律和相關規定，決定取締該公司非法采集血液的行為，同時沒收5只液氮生物容器。[學 法 網 xuefa.com]下列哪些說法是正確的？

A.市衛生局在調查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人出示證件

第39頁 2008年司法考試真題（卷二）

B.若市衛生局當場作出決定，某公司不服申請復議的期限應自決定作出之日起計算

C.若某公司起訴，市衛生局向法院提供的現場筆錄的效力，優于某公司的證人對現場的描述

D.沒收5只液氮生物容器屬于保全措施

答案：ABC

解析：《行政處罰法》第37條第1款規定，行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。因此，A項正確。

《行政復議法》第9條規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續計算。B項中，如果市衛生局當場作出決定，那么某公司從市衛生局當場作出決定的時候就知道了該具體行政行為，因此，申請復議的期限應該從決定作出之日起計算，B項正確。

《行政訴訟法》第31條規定，證據有以下幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當事人的陳述；

（六）鑒定結論；

（七）勘驗筆錄、現場筆錄。以上證據經法庭審查屬實，才能作為定案的根據。市衛生局向法院提供的現場筆錄屬于證據種類中的第（七）項現場筆錄，某公司的證人對現場的描述屬于證據種類中的第（四）項證人證言。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定，證明同一事實的數個證據，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：

（一）國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證；

（二）鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優于復制件、復制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據優于傳來證據；

（七）其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言；

（八）出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言；

（九）數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據。因此，C項正確。

《行政處罰法》第8條規定，行政處罰的種類：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產停業；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰。沒收5只液氮生物容器屬于行政處罰而非屬于保全措施，D項錯誤。

90.因一高壓線路經過某居民小區，該小區居民李某向某市規劃局申請公開高壓線路圖。下列哪些說法是正確的？

A.李某提交書面申請時應出示本人有效身份證明

B.李某應說明申請信息的用途

C.李某可以對公開信息方式提出自己要求

D.某市規劃局公開信息時，可以向李某依法收取相關成本費

答案：CD

解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第13條規定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。第20條規定，公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規定向行政機關申請獲取政府信息的，應當采用書面形式（包括數據電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機關代為填寫政府信息公開申請。政府信息公開申請應當包括下列內容：

（一）申請人的姓名或者名稱、聯系方式；

（二）申請公開的政府信息的內

第40頁 2008年司法考試真題（卷二）

容描述；

（三）申請公開的政府信息的形式要求。因此，AB項說法錯誤，C項說法正確。第27條規定，行政機關依申請提供政府信息，除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外，不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息。行政機關收取檢索、復制、郵寄等成本費用的標準由國務院價格主管部門會同國務院財政部門制定。因此，D項說法正確。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含91-100題，每題2分，共20分。

91.四位學生在課堂上討論共同犯罪時先后發表了以下觀點，其中正確的選項是：

A.甲：對于犯罪集團的首要分子，應當按照集團所犯的全部罪行處罰，即應當對集團成員所實施的全部犯罪承擔刑事責任

B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對于犯罪集團首要分子以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰；對從犯的處罰應當輕于主犯，所以，對于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰

C.丙：犯罪集團的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因為聚眾犯罪不一定成立共同犯罪

D.丁：一開始被犯罪集團脅迫參加犯罪，但在著手實行后，非常積極，成為主要的實行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應認定為主犯

答案：CD

解析：《刑法》第26條第3款規定，對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。[學 法 網 xuefa.com]注意犯罪集團的首要分子，是對“集團”本身所犯的全部罪行承擔責任，而非是對“全體成員”所犯的全部罪行處罰。因此，A的說法錯誤。《刑法》第26條第1款規定，組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第4款規定，對于第三款規定以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。對于從犯，雖然在處罰的時候輕于主犯，但是也應該以其所參與的全部犯罪定罪處罰，B的說法錯誤，不當選。犯罪集團中的首要分子一定是主犯，但是主犯不一定是首要分子，犯罪集團中的主犯除了首要分子，還包括其他起主要作用的非首要分子的主犯。主犯一定是存在于共同犯罪中的，對于聚眾犯罪，有時法律只是處罰首要分子（例如：刑法第291條規定的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪），對于其他參加人員不進行定罪處罰，因此不成立共同犯罪，也無所謂主從犯的區分，所以聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯。C的說法正確，當選。第26條第1款規定，組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。雖然丁一開始被犯罪集團脅迫參加犯罪，但是因為其后來成為主要實行人之一，在共同犯罪中起主要作用，因此應認定其為主犯，D的說法正確，當選。本題正確選項是CD.92.國有公司財務人員甲于2007年6月挪用單位救災款100萬元，供自己購買股票，后股價大跌，甲無力歸還該款項。2008年1月，甲挪用單位辦公經費70萬元為自己購買商品房。兩周后，甲采取銷毀賬目的手段，使挪用的辦公經費70萬元中的50萬元難以在單位財務賬上反映出來。甲一直未歸還上述所有款項。關于甲的行為定性，下列選項正確的是：

A.甲挪用救災款的行為，不構成挪用特定款物罪

B.甲挪用辦公經費的行為構成挪用公款罪，挪用數額為70萬元

C.甲挪用辦公經費后銷毀賬目且未歸還的行為構成貪污罪，貪污數額為50萬元

D.對于甲應當以挪用公款罪、貪污罪實行并罰

答案：ACD

解析：《刑法》第384條（挪用公款罪）第2款規定，挪用用于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。據此，甲挪用救災款歸個人使用，不構成挪用特定款物罪，而是構成挪用公款

第41頁 2008年司法考試真題（卷二）

罪，因為挪用特定款物罪要求的是將特定款物挪做“其他公用”，而本題中甲是將特定款物挪為“私用”，構成挪用公款罪。因此，A的說法正確。因為挪用公款的行為要求的是只是挪用，主觀上是打算日后歸還的。而本題中，甲挪用辦公經費70萬為自己購買商品房，其后又采用銷毀賬目的手段，使挪用的辦公經費70萬元中的50萬元難以在單位財務賬上反映出來。對于此50萬，甲的主觀故意已經從挪用變為據為己有。[學法網 xuefa.com]因此，對于這50萬，甲構成貪污罪；對于70萬中的其余20萬，甲構成挪用公款罪。因此，B的說法錯誤，C和D的說法正確。本題正確答案是ACD.（一）

甲手持匕首尋找搶劫目標時，突遇精神病人丙持刀襲擊。丙追趕甲至一死胡同，甲迫于無奈，與丙搏斗，將其打成重傷。此后，甲繼續尋找目標，見到丁后便實施暴力，用匕首將其刺成重傷，使之喪失反抗能力，此時甲的朋友乙駕車正好經過此地，見狀后下車和甲一起取走丁的財物（約2萬元），然后逃跑，丁因傷勢過重不治身亡。請回答93-94題。

93.關于甲將精神病人丙打成重傷的行為，下列選項正確的是：

A.甲的行為屬于正當防衛，因為對精神病人的不法侵害也可以進行正當防衛

B.甲的行為屬于緊急避險，因為“不法”必須是主客觀相統一的行為，而精神病人沒有責任能力，其客觀侵害行為不屬于“不法”侵害，故只能進行緊急避險

C.甲的行為屬于自救行為，因為甲當時只能依靠自己的力量救濟自己的法益

D.甲的行為既不是正當防衛，也不是緊急避險，因為甲當時正在進行不法侵害，精神病人丙的行為客觀上阻止了甲的不法行為，甲不得針對丙再進行正當防衛與緊急避險

答案：A

解析：《刑法》第20條第1款規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。正當防衛并非對不法侵害行為的制裁，而是針對不法侵害所采取的保護法益的手段，故不能像制裁犯罪與違法行為那樣，要求正當防衛所針對的不法侵害也具有主觀統一性，所以，對于沒有達到責任年齡、不具有責任能力的人侵害行為，可以實施正當防衛。因此，A項說法正確，BCD項說法錯誤。

94.關于乙與甲一起取走丁的財物的行為，下列選項正確的是：

A.乙與甲成立搶劫罪的共同犯罪

B.甲的行為構成搶劫罪，乙的行為屬于搶奪罪，兩者在搶奪罪這一重合犯罪之內成立共同犯罪，即成立搶奪罪的共同犯罪

C.乙既不對丁的重傷承擔刑事責任，也不對丁的死亡承擔刑事責任

D.乙不對丁的死亡承擔刑事責任，但應對丁的重傷承擔刑事責任

答案：AC

解析：繼承的共同犯罪，指先行為人已實施一部分實行行為后，后行為人以共同犯罪的意思參與實行或提供幫助。此時，后行為人就參與后的行為與先行為人構成共同犯罪，但對參與之前的先行為人的行為及其結果是否應承擔責任，應根據不同情況進行區分。如：甲意欲搶劫而對A實施了暴力，在抑制了A的反抗后，乙到了現場，并且明知甲在搶劫A的財物，乙與甲一起共同強取了A的財物。在這種情況下，甲與乙仍然成立搶劫罪的共同犯罪。再如，丙意欲搶劫B的財物而對其實施暴力，并且造成了B的重傷，此時丁到了現場，并且明知丙要搶劫B的財物，丁與丙一起共同劫取了B的財物。丁雖然與丙構成搶劫罪的共同犯罪，但丁不對B的重傷承擔刑事責任，只有丙對B的重傷承擔刑事責任。本案屬于第二中情況，因此，正確答案是AC.第42頁 2008年司法考試真題（卷二）

（二）在一起共同犯罪案件中，主犯王某被判處有期徒刑15年，剝奪政治權利3年，并處沒收個人財產；[學 法 網 xuefa.com]主犯朱某被判處有期徒刑10年，剝奪政治權利2年，罰金2萬元人民幣；從犯李某被判處有期徒刑8個月；從犯周某被判處管制1年，剝奪政治權利1年。請回答95-97題。

95.在本案中，由監獄執行刑罰的罪犯是：

A.王某

B.朱某

C.李某

D.周某

答案：AB

解析：人民法院負責死刑立即執行、罰金和沒收財產的判決以及無罪或者免除刑罰的判決的執行；監獄負責死刑緩期兩年執行、無期徒刑、有期徒刑的執行；公安機關負責送交執行時余刑不到一年的有期徒刑、有期徒刑的緩刑、拘役緩刑、管制、拘役、剝奪政治權利、暫予監外執行、假釋等的執行。由此，本題中王某的有期徒刑15年、朱某的有期徒刑10年都需要由監獄執行，李某的有期徒刑不足一年，由公安機關執行；周某的管制刑由公安機關執行，由此本題正確答案是AB.96.對周某刑罰的執行機關是：

A.人民法院

B.公安機關

C.監獄

D.基層組織或其所在單位

答案：B

解析：由于周某的管制刑是由公安機關執行，且剝奪政治權利與管制同時執行，執行機關也是公安機關。所以最終對周某刑罰的執行機關就是公安機關。本題正確答案是B.97.所判刑罰既需要法院執行，又需要公安機關執行的罪犯是：

A.王某

B.周某

C.李某

D.朱某

答案：AD

解析：人民法院負責死刑立即執行、罰金和沒收財產的判決以及無罪或者免除刑罰的判決的執行；公安機關負責送交執行時余刑不到一年的有期徒刑、有期徒刑的緩刑、拘役緩刑、管制、拘役、剝奪政治權利、暫予監外執行、假釋等的執行。由此，王某的沒收財產刑由法院執行，剝奪政治權利刑由公安機關執行；朱某的罰金刑由人民法院執行，剝奪政治權利刑由公安機關執行。本題正確答案是AD.98.某行政機關負責人孫某因同時違反財經紀律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：

A.應只對孫某執行撤職處分

B.應同時降低孫某的級別

C.對孫某的處分期為36個月

D.解除對孫某的處分后，即應恢復其原職務

答案：AB

第43頁 2008年司法考試真題（卷二）

解析：《行政機關公務員處分條例》第20條規定，有下列行為之一的，給予記過、記大過處分；情節較重的，給予降級或者撤職處分；情節嚴重的，給予開除處分：

（一）不依法履行職責，致使可以避免的爆炸、火災、傳染病傳播流行、嚴重環境污染、嚴重人員傷亡等重大事故或者群體性事件發生的；

（二）發生重大事故、災害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按規定報告、處理的；

（三）對救災、搶險、防汛、防疫、優撫、扶貧、移民、救濟、社會保險、征地補償等專項款物疏于管理，致使款物被貪污、挪用，或者毀損、滅失的；

（四）其他玩忽職守、貽誤工作的行為。第24條規定，違反財經紀律，揮霍浪費國家資財的，給予警告處分；情節較重的，給予記過或者記大過處分；情節嚴重的，給予降級或者撤職處分。由此，對孫某的行為給予撤職和記過處分是正確的。該《條例》第10條規定，行政機關公務員同時有兩種以上需要給予處分的行為的，應當分別確定其處分。應當給予的處分種類不同的，執行其中最重的處分；應當給予撤職以下多個相同種類處分的，執行該處分，并在一個處分期以上、多個處分期之和以下，決定處分期。由此A正確。《中華人民共和國公務員法》第58條第3款規定，受撤職處分的，按照規定降低級別。由此，B正確，當選；第58條第2款規定，受處分的期間為：警告，六個月；記過，十二個月；記大過，十八個月；降級、撤職，二十四個月。由此，C錯誤，不當選；第59條第2款規定，解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。由此，D錯誤，不當選。本題正確答案是AB.[學 法 網 xuefa.com]

99.張某租用農貿市場一門面從事經營。因趙某提出該門面屬于他而引起爭議，工商局扣繳張某的營業執照，致使張某停業2個月之久。張某在工商局返還營業執照后，提出賠償請求。下列屬于國家賠償范圍的是：

A.門面租賃費

B.食品過期不能出售造成的損失

C.張某無法經營的經濟損失

D.停業期間張某依法繳納的稅費

答案：AD

解析：《國家賠償法》第28條規定，侵犯公民、法人和其他組織的財產權造成損害的，按照下列規定處理：??

（六）吊銷許可證和執照、責令停產停業的，賠償停產停業期間必要的經常性費用開支；

（七）對財產權造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。由此，A和D屬于停產停業期間必要的經常性費用開支，應當賠償；B和C均屬于間接損失，不予賠償。本題正確答案是AD.100.甲公司與乙公司開辦中外合資企業丙公司，經營房地產。因急需周轉資金，丙公司與某典當行簽訂合同，以某宗國有土地作抵押貸款。典當期滿后，丙公司未按約定回贖，某典當行遂與丁公司簽訂協議，將土地的使用權出售給丁公司。經丁公司申請，2001年4月17日市國土局的派出機構辦理土地權屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過程。2008年3月3日甲公司查詢土地抵押登記情況，得知該土地使用權已變更至丁公司名下。甲公司對變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說法正確的是：

A.甲公司有權以自己的名義起訴

B.若丙公司對變更土地登記行為不服，應當自2008年3月3日起3個月內起訴

C.丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對象

D.對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據

答案：AD

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第15條規定，聯營企業、中外合資或者合作企業的聯營、合資、合作各方，認為聯營、合資、合作企業權益或者自己一方合法權益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。因此，A項說法正確。

《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條規定，行政機關作出具

第44頁 2008年司法考試真題（卷二）

體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。第42條規定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中丙公司一直不知道該具體行政行為的內容，2008年3月3日，甲公司查詢土地抵押登記情況才了解，此時間是甲公司的了解時間，不一定就是丙公司的了解時間，即便是推定為丙公司的知道時間，題干中也沒有說明是否知道訴權或者起訴期限，因此，B項的說法是錯誤。

《行政訴訟法》第5條規定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。[學法網 xuefa.com]丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法不是本案的審理對象，因此，C項說法錯誤。

《行政訴訟法》第34條第2款規定，人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據。因此，對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據，D項說法正確。

第45頁

第四篇：2011年司法考試真題卷二

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

2011年司法考試真題卷二

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1．關于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準確的?

A．依法治國是社會主義法治的核心內容，罪刑法定是依法治國在刑法領域的集中體現

B．權力制約是依法治國的關鍵環節，罪刑法定充分體現了權力制約

C．人民民主是依法治國的政治基礎，罪刑法定同樣以此為思想基礎

D．執法為民是社會主義法治的本質要求，網民對根據《刑法》規定作出的判決持異議時，應當根據民意判決

2．某孤兒院為謀取單位福利，分兩次將38名孤兒交給國外從事孤兒收養的中介組織，共收取30余萬美元的“中介費”、“勞務費”。關于本案，下列哪一選項符合依法治國的要求？

A．因《刑法》未將此行為規定為犯罪，便不能由于本案社會影響重大，就以刑事案件查處

B．本案可追究孤兒院及其主管人員、直接責任人的刑事責任，以利于促進政治效果與社會效果的統一

C．報請全國人大常委會核準后，本案可作為單位拐賣兒童犯罪處理，以利于進一步發揮法律維護社會穩定的作用

D．可追究主管人員與其他直接責任人的刑事責任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統一

3．關于因果關系，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關系

B．乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關系

C．丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關系

D．丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系

4．甲患抑郁癥欲自殺，但無自殺勇氣。某晚，甲用事前準備的刀猛刺路人乙胸部，致乙當場死亡。隨后，甲向司法機關自首，要求司法機關判處其死刑立即執行。對于甲責任能力的認定，下列哪一選項是正確的？

A．抑郁癥屬于嚴重精神病，甲沒有責任能力，不承擔故意殺人罪的責任

B．抑郁癥不是嚴重精神病，但甲的想法表明其沒有責任能力，不承擔故意殺人罪的責任 學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．甲雖患有抑郁癥，但具有責任能力，應當承擔故意殺人罪的責任

D．甲具有責任能力，但患有抑郁癥，應當對其從輕或者減輕處罰

5．關于故意的認識內容，下列哪一選項是錯誤的？

A．成立故意犯罪，不要求行為人認識到自己行為的違法性

B．成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人認識到物品的淫穢性

C．成立嫖宿幼女罪，要求行為人認識到賣淫的是幼女

D．成立為境外非法提供國家秘密罪，|學/法/網|要求行為人認識到對方是境外的機構、組織或者個人，沒有認識到而非法提供國家秘密的，不成立任何犯罪

6．關于過失犯的論述，下列哪一選項是錯誤的？

A．只有實際發生危害結果時，才成立過失犯

B．認識到可能發生危害結果，但結果的發生違背行為人意志的，成立過失犯

C．過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任。這里的“法律”不限于刑事法律

D．過失犯的刑事責任一般輕于與之對應的故意犯的刑事責任

7．乙基于強奸故意正在對婦女實施暴力，甲出于義憤對乙進行攻擊，客觀上阻止了乙的強奸行為。

觀點：

①正當防衛不需要有防衛認識

②正當防衛只需要防衛認識，即只要求防衛人認識到不法侵害正在進行

③正當防衛只需要防衛意志，即只要求防衛人具有保護合法權益的意圖

④正當防衛既需要有防衛認識，也需要有防衛意志

結論：

a．甲成立正當防衛

b．甲不成立正當防衛

就上述案情，觀點與結論對應正確的是哪一選項？

A．觀點①觀點②與a結論對應；觀點③觀點④與b結論對應

B．觀點①觀點③與a結論對應；觀點②觀點④與b結論對應

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．觀點②觀點③與a結論對應；觀點①觀點④與b結論對應

D．觀點①觀點④與a結論對應；觀點②觀點③與b結論對應

8．經被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個條件：

①被害人對被侵害的_____具有處分權限

②被害人對所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力

③承諾出于被害人的_____意志

④被害人必須有_____的承諾

下列哪一選項與題干空格內容相匹配？

A．法益——事項——現實——真實

B．事項——法益——現實——真實

C．事項——法益——真實——現實

D．法益——事項——真實——現實

9．2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。|學法網|2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．根據從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案

（八）》

B．對甲故意殺人的行為，應當從輕或者減輕處罰

C．甲在審判時已滿18周歲，可以適用死刑

D．甲構成累犯，應當從重處罰

10．關于緩刑的適用，下列哪一選項是錯誤的？

A．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內再犯罪的，應當數罪并罰，且不得再次宣告緩刑

B．對于被宣告緩刑的犯罪分子，可以同時禁止其從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人

C．對于黑社會性質組織的首要分子，不得適用緩刑

D．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內由公安機關考察，所在單位或者基層組織予以配合

11．關于走私犯罪，下列哪一選項是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，其偷逃應繳稅額較大時，應認定為走私普通貨物、物品罪

B．乙走私大量彈頭、彈殼。由于彈頭、彈殼不等于彈藥，故乙不成立走私彈藥罪

C．丙走私槍支入境后非法出賣。此情形屬于吸收犯，按重罪吸收輕罪的原則論處

D．丁走私武器時以暴力抗拒緝私。此情形屬于牽連犯，從一重罪論處

12．關于洗錢罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？

A．《刑法》第一百九十一條雖未明文規定侵犯財產罪是洗錢罪的上游犯罪，但是，黑社會性質組織實施的侵犯財產罪，依然是洗錢罪的上游犯罪

B．將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的，不影響洗錢罪的成立

C．上游犯罪事實上可以確認，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的，不影響洗錢罪的認定

D．單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

13．關于自傷，下列哪一選項是錯誤的？

A．軍人在戰時自傷身體、逃避軍事義務的，成立戰時自傷罪

B．幫助有責任能力成年人自傷的，不成立故意傷害罪

C．受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

D．父母故意不救助自傷的12周歲兒子而致其死亡的，視具體情形成立故意殺人罪或者遺棄罪

14．關于故意傷害罪與組織出賣人體器官罪，下列哪一選項是正確的？

A．非法經營尸體器官買賣的，成立組織出賣人體器官罪

B．醫生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪

C．組織他人出賣人體器官并不從中牟利的，不成立組織出賣人體器官罪

D．組織者出賣一個腎臟獲15萬元，欺騙提供者說只賣了5萬元的，應認定為故意傷害罪

15．甲預謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發現無人，遂拿走了乙的3萬元現金。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？

A．搶劫未遂與盜竊既遂

B．搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．敲詐勒索預備與盜竊既遂

D．敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合

16．關于盜竊罪的理解，下列哪一選項是正確的？

A．扒竊成立盜竊罪的，以攜帶兇器為前提

B．扒竊僅限于竊取他人衣服口袋內體積較小的財物

C．扒竊時無論竊取數額大小，即使竊得一張白紙，也成立盜竊罪既遂

D．入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數額較大，也不要求多次盜竊

17．下列哪一選項的行為應以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處？

A．甲用受賄所得1000萬元購買了一處別墅

B．乙明知是他人用于搶劫的汽車而更改車身顏色

C．丙與搶劫犯事前通謀后代為銷售搶劫財物

D．丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證

18．關于非法持有毒品罪，下列哪一選項是正確的？

A．非法持有毒品的，無論數量多少都應當追究刑事責任

B．持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有

C．持有毒品者而非所有者時，必須知道誰是所有者

D．因販賣而持有毒品的，應當實行數罪并罰

19．大學生甲為獲得公務員面試高分，送給面試官乙（某機關領導）2瓶高檔白酒，乙拒絕。次日，甲再次到乙家，偷偷將一塊價值1萬元的金幣放在茶幾上離開。乙不知情。保姆以為乙知道此事，將金幣放入乙的柜子。對于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲的行為成立行賄罪

B．乙的行為不構成受賄罪

C．認定甲構成行賄罪與乙不構成受賄罪不矛盾

D．保姆的行為成立利用影響力受賄罪

20．劉某以趙某對其犯故意傷害罪，向法院提起刑事附帶民事訴訟。因趙某妹妹曾拒絕本案主審法官王某的求愛，故王某在明知證據不足、指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪證據，認學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

定趙某構成故意傷害罪，并宣告免予刑罰處罰。對王某的定罪，下列哪一選項是正確的？

A．徇私枉法罪

B．濫用職權罪

C．玩忽職守罪

D．幫助毀滅證據罪

21．李某系富家子弟，王某系下崗職工子女，二人共同傷害（輕傷）被害人張某。在偵查過程中，公安機關鑒于二人犯罪情節較輕且認罪態度較好，決定取保候審，對李某采取了保證金的保證方式，由于王某經濟困難，對其采取了保證人的保證方式。公安機關的做法，體現了社會主義法治理念的下列哪一要求？

A．實體公正

B．追求效率

C．執法為民

D．公平正義

22．關于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權，下列哪一說法是錯誤的？

A．自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權

B．被告人李某的法定代理人有獨立上訴權

C．被害人方某的法定代理人有獨立上訴權

D．附帶民事訴訟當事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權

23．美國人杰克與香港居民趙某在內地私藏槍支、彈藥，公安人員查緝槍支、彈藥時，趙某以暴力方法阻礙公安人員依法執行職務。下列哪一說法是正確的？

A．全案由犯罪地的基層法院審判，因為私藏槍支、彈藥罪和妨礙公務罪都不屬于可能判處無期徒刑以上刑罰的案件

B．杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由犯罪地的基層法院審判

C．杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由中級法院根據具體案件情況而決定是否交由基層法院審判

D．全案由犯罪地的中級法院審判

24．郭某（16歲）與羅某發生爭執，被打成輕傷，遂向法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認此事。法院院長經過審查作出李某回避的決定。下列何人有權要求對回避決定進行復議？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．郭某

B．郭某父親

C．郭某姐姐

D．李某

25．張某偽造、變造國家機關公文、證件、印章案的下列哪一證據既屬于言詞證據，又屬于間接證據？

A．用于偽造、變造國家機關公文、證件、印章的設備、工具

B．偽造、變造的國家機關公文、證件、印章

C．張某關于實施偽造、變造行為的供述

D．判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論

26．“證人猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據使用”，系下列哪一證據規則的要求？

A．傳聞證據規則

B．意見證據規則

C．補強證據規則

D．最佳證據規則

27．關于證據的審查判斷，下列哪一說法是正確的？

A．被害人有生理缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信

B．與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言，在任何情況下都不得采信

C．公安機關制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信

D．搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信

28．在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某3家房屋均被燒毀。一審時，錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財產損失。下列哪一說法是正確的？

A．吳某可另行提起附帶民事訴訟

B．吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．吳某可提出上訴，請求法院在二審程序中判令羅某予以賠償

D．吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨提起民事訴訟

29．關于期間的計算，下列哪一說法是正確的？

A．因被告人脫逃而中止審理的期間，計入審理期限

B．法院對提起公訴案件進行審查的期限，不計入審理期限

C．被告人要求法院另行指定辯護律師，自合議庭同意而宣布延期審理之日起至第10日止準備辯護的時間，計入審理期限

D．因當事人和辯護人申請調取新的證據而延期審理期限，不計入審理期限

30．某市檢察院對盧某涉嫌賄賂案進行立案偵查。掌握有關證據后，檢察院決定依法對盧某進行傳喚。盧某聞訊逃匿，去向不明。下列哪一說法是正確的？

A．符合通緝條件，由該市公安機關作出通緝的決定

B．符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定

C．符合通緝條件，由該市檢察院報請上一級檢察院發布通緝令

D．不符合通緝條件，檢察院發布協查通報

31．被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在7日內提出申訴時，下列哪一說法是正確的？

A．由作出決定的檢察院受理被害人的申訴

B．由與作出決定的檢察院相對應的法院受理被害人的申訴

C．被害人提出申訴同時又向法院起訴的，法院應裁定駁回起訴

D．被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴

32．審判長在法庭審理過程中突發心臟病，無法繼續參與審判，需在庭外另行指派其他審判人員參加審判。法院院長的下列哪一做法是正確的？

A．指派一名陪審員擔任審判長重新審理

B．指派一名審判員擔任審判長繼續審理

C．指派一名陪審員并指定原合議庭一名審判員擔任審判長繼續審理

D．指定一名審判員擔任審判長重新審理

33．趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿18周歲，案件起訴到法院時已年滿18周歲。下列哪一說法是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．本案由少年法庭審理

B．對趙某不公開審理

C．對趙某進行審判，可以通知其法定代理人到場

D．對趙某進行審判，應當通知其監護人到場

34．某市法院審理本市第一起醉酒駕車刑事案件。下列哪一說法是正確的？

A．審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論

B．法院院長可以主動組織相關審判人員共同討論并作出決定

C．庭長按照規定組織相關審判人員共同討論形成的意見對合議庭有約束力

D．法院院長可以指令庭長組織相關審判人員共同討論

35．陪審員王某參加一起案件審判。被告辯護人當庭提出被告有正當防衛和自首情節，公訴人予以否定，提請合議庭不予采信，審判長沒有就此進行調查。王某對審判長沒有征詢合議庭其他成員意見就決定不予調查，在評議時提出異議，但審判長不同意。對此，關于王某可以行使的權力，下列哪一選項是正確的？

A．要求合議庭將案件提請院長決定是否展開調查

B．要求合議庭將案件提交審判委員會討論決定

C．提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

D．要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

36．關于死刑緩期執行限制減刑案件的審理程序，下列哪一說法是正確的？

A．對一審法院作出的限制減刑的判決，被告人的辯護人、近親屬可以獨立提起上訴

B．高級法院認為原判對被告人判處死刑緩期執行適當但限制減刑不當的，應當改判，撤銷限制減刑

C．最高法院復核死刑案件，認為可以判處死刑緩期執行并限制減刑的，可以裁定不予核準，發回重新審判

D．最高法院復核死刑案件，認為對部分被告人應當適用死刑緩期執行的，如符合《刑法》限制減刑規定，應當裁定不予核準，發回重新審判

37．關于發回重審，下列哪一說法是不正確的？

A．發回重審原則上不能超過二次

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．在發回重審裁定書中應詳細闡明發回重審的理由及法律根據

C．一審剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的，應當發回重審

D．發回重審應當撤銷原判

38．邢某因涉嫌強奸罪被判處有期徒刑。刑罰執行期間，邢某父母找到證人金某，證明案發時邢某正與金某在外開會，邢某父母提出申訴。法院對該案啟動再審。關于原判決的執行，下列哪一說法是正確的？

A．繼續執行原判決

B．由再審法院裁定中止執行原判決

C．由再審法院決定中止執行原判決

D．報省級法院決定中止原判決

39．對具有職位特殊性的公務員需要單獨管理的，可以增設《公務員法》明確規定的職位之外的職位類別。下列哪一機關享有此增設權？

A．全國人大常委會

B．國務院

C．中央公務員主管部門

D．省級公務員主管部門

40．國家禁毒委員會為國務院議事協調機構。關于該機構，下列哪一說法是正確的？

A．撤銷由國務院機構編制管理機關決定

B．可以規定行政措施

C．議定事項經國務院同意，由有關的行政機構按各自的職責負責辦理

D．可以設立司、處兩級內設機構

41．關于規章，下列哪一說法是正確的？

A．較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定

B．行政機關實施許可不得收取任何費用，但規章另有規定的，依照其規定

C．規章可以授權具有管理公共事務職能的組織實施行政處罰

D．違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰，但規章另有規定的除外

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

42．某市安監局向甲公司發放《煙花爆竹生產企業安全生產許可證》后，發現甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A．吊銷

B．撤銷

C．撤回

D．注銷

43．劉某系某工廠職工，該廠經區政府批準后改制。劉某向區政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A．區政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由

B．劉某向法院起訴的期限為二個月

C．此案應由區政府所在地的區法院管轄

D．因劉某與所申請的信息無利害關系，區政府拒絕公開答復是合法的

44．質監局發現王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質監局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A．系對王某的權利義務不產生實質影響的行為

B．可以由2名執法人員在現場直接作出

C．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得

D．登記保存的期限合法

45．李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A．李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

B．縣公安局可以委托律師作為代理人

C．縣公安局應對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關系提供證據

D．李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

46．市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉為建設用地。因對補償款數額不滿，牛某對現場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現場處理。經口頭傳喚和調查后，該局對牛某處以10學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

A．市公安局警察口頭傳喚牛某構成違法

B．牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D．本案不適用變更判決

47．關于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A．《行政復議法》規定，被申請人應自收到復議申請書或筆錄復印件之日起10日提出書面答復，此處的10日指工作日

B．行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C．行政復議期間，復議機關發現被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D．行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

48．某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在10日內拆除擅自在集體土地上建造的房屋3間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A．國土資源局的決定書應載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B．國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C．因《土地管理法》對起訴期限有特別規定，陳某對決定不服提起訴訟的，應依該期限規定

D．如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

49．關于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A．行政許可為依職權的行政行為

B．具體行政行為皆為要式行政行為

C．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D．當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執行是具體行政行為確定力的表現

50．縣環保局以一企業逾期未完成限期治理任務為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款1萬元。該企業認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經審理維持縣環保局的決定。該企業提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A．加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．一審法院開庭審理時，如該企業未經法庭許可中途退庭，法院應予訓誡

C．二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決

D．一審法院如遺漏了該企業的賠償請求，二審法院應裁定撤銷一審判決，發回重審

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51．①對于同一刑法條文中的同一概念，既可以進行文理解釋也可以進行論理解釋

②一個解釋者對于同一刑法條文的同一概念，不可能同時既作擴大解釋又作縮小解釋

③刑法中類推解釋被禁止，擴大解釋被允許，但擴大解釋的結論也可能是錯誤的

④當然解釋追求結論的合理性，但并不必然符合罪刑法定原則

關于上述4句話的判斷，下列哪些選項是錯誤的？

A．第①句正確，第②③④句錯誤

B．第①②句正確，第③④句錯誤

C．第①③句正確，第②④句錯誤

D．第①③④句正確，第②句錯誤

52．關于不作為犯罪，下列哪些選項是正確的？

A．寵物飼養人在寵物撕咬兒童時故意不制止，導致兒童被咬死的，成立不作為的故意殺人罪

B．一般公民發現他人建筑物發生火災故意不報警的，成立不作為的放火罪

C．父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的，可能成立不作為犯罪

D．荒山狩獵人發現棄嬰后不救助的，不成立不作為犯罪

53．關于認識錯誤的判斷，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯誤，甲行為成立故意殺人既遂

B．乙準備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死，但未待實施勒殺行為，被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構成要件提前實現，乙行為成立故意殺人既遂

C．丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因寫錯地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤，也不是方法錯誤，丙的行為成立過失致人死亡罪

D．丁誤將生父當作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認為丁的行為成立故意殺人既遂

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

54．下列哪些選項不構成犯罪中止？

A．甲收買1名兒童打算日后賣出。次日，看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞，偷偷將兒童送回家

B．乙使用暴力綁架被害人后，被害人反復向乙求情，乙釋放了被害人

C．丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動，后經家人規勸退出該組織

D．丁為國家工作人員，挪用公款3萬元用于孩子學費，4個月后主動歸還

55．關于共同犯罪的判斷，下列哪些選項是正確的？

A．甲教唆趙某入戶搶劫，但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯

B．乙為吳某入戶盜竊望風，但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯

C．丙以為錢某要殺害他人為其提供了殺人兇器，但錢某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對錢某造成的傷害結果不承擔責任

D．丁知道孫某想偷車，便將盜車鑰匙給孫某，后又在孫某盜車前要回鑰匙，但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結果不承擔責任

56．關于罪數的認定，下列哪些選項是錯誤的？

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應認定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數罪并罰

C．發現盜得的汽車質量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應當實行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應當實行并罰

57．關于數罪并罰，下列哪些選項是符合《刑法》規定的？

A．甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪，|學法網|分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數罪并罰決定執行18年有期徒刑

B．乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，發現乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪，應當判處15年有期徒刑。法院數罪并罰決定應當執行19年有期徒刑，已經執行的刑期，計算在新判決決定的刑期之內

C．丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，丙又犯故意傷害罪，被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應當判處16年有期徒刑，已經執行的刑期，不計算在新判決決定的刑期之內

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

D．丁在判決宣告前犯有3罪，被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產。法院不僅要合并執行罰金10萬元，而且要沒收全部財產

58．關于《刑法》分則條文的理解，下列哪些選項是錯誤的？

A．即使沒有《刑法》第二百六十九條的規定，對于犯盜竊罪，為毀滅罪證而當場使用暴力的行為，也要認定為搶劫罪

B．即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規定，對于攜帶兇器搶奪的行為也應認定為搶劫罪

C．即使沒有《刑法》第一百九十六條第三款的規定，對于盜竊信用卡并在ATM取款的行為，也能認定為盜竊罪

D．即使沒有《刑法》第一百九十八條第四款的規定，對于保險事故的鑒定人故意提供虛假的證明文件為他人實施保險詐騙提供條件的，也應當認定為保險詐騙罪的共犯

59．關于貨幣犯罪的認定，下列哪些選項是正確的？

A．以使用為目的，大量印制停止流通的第三版人民幣的，不成立偽造貨幣罪

B．偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的，成立偽造貨幣罪

C．將白紙冒充假幣賣給他人的，構成詐騙罪，不成立出售假幣罪

D．將一半真幣與一半假幣拼接，制造大量半真半假面額100元紙幣的，成立變造貨幣罪

60．《刑法》第二百三十八條第一款與第二款分別規定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。”“犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。”關于該條款的理解，下列哪些選項是正確的？

A．第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節

B．第二款所稱“犯前款罪，致人重傷”屬于結果加重犯

C．非法拘禁致人重傷并具有侮辱情節的，適用第二款的規定，侮辱情節不再是法定的從重處罰情節

D．第二款規定的“使用暴力致人傷殘、死亡”，是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡

61．下列哪些選項的行為人具有非法占有目的？

A．男性基于癖好入戶竊取女士內衣

B．為了燃柴取暖而竊取他人木質家具

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司

D．殺人后為避免公安機關識別被害人身份，將被害人錢包等物丟棄

62．關于侵占罪的認定（不考慮數額），下列哪些選項是錯誤的？

A．甲將他人停放在車棚內未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構成侵占罪

B．乙下車取自己行李時將后備廂內乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構成侵占罪

C．丙在某大學食堂將學生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D．丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪

63．關于貪污罪的認定，下列哪些選項是正確的？

A．國有公司中從事公務的甲，利用職務便利將本單位收受的回扣據為己有，數額較大。甲行為構成貪污罪

B．土地管理部門的工作人員乙，為農民多報青苗數，使其從房地產開發商處多領取20萬元補償款，自己分得10萬元。乙行為構成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協助政府管理土地征用補償費時，利用職務便利將其中數額較大款項據為己有。丙行為構成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務便利編造未發生的保險事故進行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據為己有。丁行為構成貪污罪

64．關于犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護原則，下列哪些說法是正確的？

A．在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權

B．辯護權是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權利，有關機關應當為每個犯罪嫌疑人、被告人免費提供律師幫助

C．為保障辯護權，任何機關都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護幫助的義務

D．辯護不應當僅是形式上的，而且應當是實質意義上的

65．訴訟文書一般由首部、正文（事實與理由部分）、尾部組成，下列哪些選項屬于法院刑事判決書中的理由部分？

A．辯護人的辯護意見

B．經法庭審理查明的事實和據以定案的證據

C．依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D．對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

66．具有特定情形的下列哪些證據不能作為定案的根據？

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的

B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的

C．證人在犯罪現場聽到被告人喊“給他點厲害瞧瞧”的陳述

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

67．逮捕條件中“有證據證明有犯罪事實”是指同時具備下列哪些情形？

A．有證據證明犯罪事實已經發生

B．有證據證明的犯罪事實應當是主要犯罪事實

C．有證據證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的

D．證明犯罪嫌疑人實施犯罪的證據已有查證屬實的

68．被害人向檢察院投訴，公安機關對于他遭受犯罪侵害的線索應當立案偵查而未立案偵查。檢察院的下列哪些做法是正確的？

A．公安機關尚未作出不立案決定的，移送公安機關處理

B．不屬于被投訴的公安機關管轄的，應當告知投訴人有管轄權的機關并建議向該機關控告

C．公安機關應當立案而作出不立案決定的，經檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案的理由

D．認為犯罪情節顯著輕微不需追究刑事責任的，應當要求公安機關向被害人說明不立案的理由

69．公安機關抓獲一起搶奪案犯罪嫌疑人黃某、王某。王某聲稱被錯抓，公安機關決定組織對王某進行辨認。關于公安機關的做法，下列哪些選項是正確的？

A．讓2名被害人一同對王某進行辨認

B．讓黃某單獨對王某進行辨認

C．在辨認時沒有安排見證人在場

D．將王某混在其他5名被辨認人當中

70．關于量刑程序，下列哪些說法是正確的？

A．檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

B．合議庭在評議前應向到庭旁聽的人發放調查問卷了解他們對量刑的意見

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．簡易程序審理的案件，被告人自愿承認指控的犯罪事實和罪名且知悉認罪法律后果的，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進行

D．辯護人無權委托有關方面制作涉及未成年人的社會調查報告

71．關于適用簡易程序審理刑事案件變更為適用普通程序，下列哪些說法是正確的？

A．法院可以決定直接變更為普通程序審理，不需要將案件退回檢察院

B．對于自訴案件變更為普通程序的，按照自訴案件程序審理

C．自訴案件由簡易程序轉化為普通程序時原起訴仍然有效，自訴人不必另行起訴

D．在適用普通程序后又發現可適用簡易程序時，可以再次變更為簡易程序

72．關于自訴案件的和解和調解，下列哪些說法是正確的？

A．和解和調解適用于自訴案件

B．和解和調解都適用于告訴才處理和被害人有證據證明的輕微案件

C．和解和調解應當制作調解書、和解協議，由審判人員和書記員署名并加蓋法院印章

D．對于當事人已經簽收調解書或法院裁定準許自訴人撤訴的案件，被告人被羈押的，應當予以解除

73．關于檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件的開庭前審查程序，下列哪些說法是正確的？

A．應當訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解

B．應當聽取辯護人的意見

C．應當詢問證人

D．可以聽取被害人的意見

74．關于死刑案件的證明對象的表述，下列哪些選項是正確的？

A．被指控的犯罪事實的發生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節

C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協助抓獲被告人

75．某檢察院申訴接待室《申訴指引》中的下列哪些表述是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．不服法院已經執行完畢的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

B．被告人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的判決、裁定的申訴，由監所檢察部門辦理

C．不服法院死刑終審判決、裁定尚未執行的申訴，由審查起訴部門辦理

D．被害人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

76．權責一致是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權責一致的直接體現？

A．某建設局發現所作出的行政決定違法后，主動糾正錯誤并賠償當事人損失

B．某鎮政府定期向公眾公布本鎮公款接待費用情況

C．某國土資源局局長因違規征地受到行政記過處分

D．某政府召開座談會聽取群眾對政府的意見

77．高效便民是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關于高效便民，下列哪些說法是正確的？

A．是依法行政的重要補充

B．要求行政機關積極履行法定職責

C．要求行政機關提高辦事效率

D．要求行政機關在實施行政管理時排除不相關因素的干擾

78．依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求，而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求？

A．因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜

B．為解決殘疾人就業難，某市政府發布《促進殘疾人就業指導意見》，對錄用殘疾人達一定數量的企業予以獎勵

C．孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰

D．某市政府發布文件規定，外地物流公司到本地運輸貨物，應事前得到當地交通管理部門的準許，并繳納道路特別通行費

79．某鎮政府主動公開一胎生育證發放情況的信息。下列哪些說法是正確的？

A．該信息屬于鎮政府重點公開的信息

B．鎮政府可以通過設立的信息公告欄公開該信息

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

C．在無法律、法規或者規章特別規定的情況下，鎮政府應當在該信息形成之日起3個月內予以公開

D．鎮政府應當及時向公共圖書館提供該信息

80．下列當事人提起的訴訟，哪些屬于行政訴訟受案范圍？

A．某造紙廠向市水利局申請發放取水許可證，市水利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴

B．食品藥品監管局向申請餐飲服務許可證的李某告知補正申請材料的通知，李某認為通知內容違法而起訴

C．化肥廠附近居民要求環保局提供對該廠排污許可證監督檢查記錄，遭到拒絕后起訴

D．某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發放的國有土地使用權證，該公司不服而起訴

81．某區公安分局以沈某收購贓物為由，擬對沈某處以1000元罰款。該分局向沈某送達了聽證告知書，告知其可以在3日內提出聽證申請，沈某遂提出聽證要求。次日，該分局在未進行聽證的情況下向沈某送達1000元罰款決定。沈某申請復議。下列哪些說法是正確的？

A．該分局在作出決定前，應告知沈某處罰的事實、理由和依據

B．沈某申請復議的期限為60日

C．該分局不進行聽證并不違法

D．該罰款決定違法

82．余某擬大修房屋，向縣規劃局提出申請，該局作出不予批準答復。|學法網|余某向市規劃局申請復議，在后者作出維持決定后，向法院起訴。縣規劃局向法院提交縣政府批準和保存的余某房屋所在中心村規劃布局圖的復印件一張，余某提交了其房屋現狀的錄像，證明其房屋已破舊不堪。下列哪些說法是正確的？

A．縣規劃局提交的該復印件，應加蓋縣政府的印章

B．余某提交的錄像應注明制作方法和制作時間

C．如法院認定余某的請求不成立，可以判決駁回余某的訴訟請求

D．如法院認定余某的請求成立，在對縣規劃局的行為作出裁判的同時，應對市規劃局的復議決定作出裁判

83．2006年9月7日，縣法院以銷售偽劣產品罪判處楊某有期徒刑8年，并處罰金45萬元，沒收其推土機一臺。楊某不服上訴，12月6日，市中級法院維持原判交付執行。楊某仍不服，向省高級法院提出申訴。2010年9月9日，省高級法院宣告楊某無罪釋放。2011年4月，楊某申請國家賠償。關于本案的賠償范圍和標準，下列哪些說法是正確的？

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

A．對楊某被羈押，每日賠償金按國家上職工日平均工資計算

B．返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息

C．如被沒收推土機已被拍賣的，應給付拍賣所得的價款及相應的賠償金

D．本案不存在支付精神損害撫慰金的問題

84．甲市乙區公安分局所轄派出所以李某制造噪聲干擾他人正常生活為由，處以500元罰款。李某不服申請復議。下列哪些機關可以成為本案的復議機關？

A．乙區公安分局

B．乙區政府

C．甲市公安局

D．甲市政府

85．國務院法制機構在審查起草部門報送的行政法規送審稿時認為，該送審稿規定的主要制度存在較大爭議，且未與有關部門協商。對此，可以采取下列哪些處理措施？

A．緩辦

B．移交其他部門起草

C．退回起草部門

D．向社會公布，公開征求意見

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

（一）甲將一只壺的壺底落款“民國叁年”磨去，放在自己的古玩店里出賣。某日，錢某看到這只壺，誤以為是明代文物。甲見錢某詢問，謊稱此壺確為明代古董，錢某信以為真，按明代文物交款買走。又一日，顧客李某看上一幅標價很高的贗品，以為名家親筆，但又心存懷疑。甲遂拿出虛假證據，證明該畫為名家親筆。李某以高價買走贗品。請回答第86—87題。

86．關于甲對錢某是否成立詐騙罪，下列選項錯誤的是：

A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．錢某自己有過錯，甲不成立詐騙罪

C．錢某已誤以為是明代古董，甲沒有詐騙錢某

D．古玩投資有風險，古玩買賣無詐騙，甲不成立詐騙罪

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

87．關于甲對李某是否成立詐騙罪，下列選項正確的是：

A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．標價高不是詐騙行為，虛假證據證明該畫為名家親筆則是詐騙行為

C．李某已有認識錯誤，甲強化其認識錯誤的行為不是詐騙行為

D．甲拿出虛假證據的行為與結果之間沒有因果關系，甲僅成立詐騙未遂

（二）甲花4萬元收買被拐賣婦女周某做智障兒子的妻子，周某不從，伺機逃走。甲為避免人財兩空，以3萬元將周某出賣。（事實一）

乙收買周某，欲與周某成為夫妻，周某不從，乙多次暴力強行與周某發生性關系。（事實二）

不久，周某謊稱懷孕要去醫院檢查，乙信以為真，周某乘機逃走向公安機關報案。警察丙帶人先后抓獲了甲、乙。訊問中，乙僅承認收買周某，拒不承認強行與周某發生性關系。丙惱羞成怒，當場將乙的一只胳膊打成重傷。乙大聲呻吟，丙以為其佯裝受傷不予理睬。（事實三）

深夜，丙上廁所，讓門衛丁（臨時工）幫忙看管乙。乙發現丁是老鄉，請求丁放人。丁說：“行，但你以后如被抓住，一定要說是自己逃走的。”乙答應后逃走，丁未阻攔。（事實四）

請回答第88—91題。

88．關于事實一的定性，下列選項正確的是：

A．甲行為應以收買被拐賣的婦女罪與拐賣婦女罪實行并罰

B．甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但由于二個行為具有牽連關系，對甲僅以拐賣婦女罪論處

C．甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但根據《刑法》的特別規定，對甲僅以拐賣婦女罪論處

D．由于收買與拐賣行為侵犯的客體相同，而且拐賣婦女罪的法定刑較重，對甲行為僅以拐賣婦女罪論處，也能做到罪刑相適應

89．關于事實二的定性，下列選項錯誤的是：

A．乙行為成立收買被拐賣的婦女罪與強奸罪，應當實行并罰

B．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故周某不能成為乙的強奸對象

C．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故缺乏強奸罪的故意

D．乙行為僅成立強奸罪，因乙收買周某就是為了使周某成為妻子，故收買行為是強奸罪的預備行為

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

90．關于事實三的定性，下列選項正確的是：

A．丙行為是刑訊逼供的結果加重犯

B．對丙行為應以故意傷害罪從重處罰

C．對丙行為應以刑訊逼供罪與過失致人重傷罪實行并罰

D．對丙行為應以刑訊逼供罪和故意傷害罪實行并罰

91．關于事實四，下列選項錯誤的是：

A．乙構成脫逃罪，丁不構成犯罪

B．乙構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

C．乙離開訊問室征得了丁的同意，不構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

D．乙與丁均不構成犯罪

（三）根據有關立法及司法解釋的規定，對被判處死刑緩期執行的被告人可以同時決定對其限制減刑，因而涉及相關訴訟程序方面的問題。請回答第92—93題。

92．關于犯罪分子可以適用死刑緩期執行限制減刑的案件，下列選項正確的是：

A．綁架案件

B．搶劫案件

C．爆炸案件

D．有組織的暴力性案件

93．高級法院審理判處死刑緩期執行沒有限制減刑的上訴案件，認為原判事實清楚、證據充分，但確有必要限制減刑的，下列處理程序正確的是：

A．直接改判

B．發回重新審判

C．維持原判不再糾正

D．二審判決、裁定生效后，按照審判監督程序重新審判

（四）學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

李某、阮某持某外國護照，涉嫌販賣毒品罪被檢察機關起訴至某市中級法院。請回答第94—96題。

94．如李某、阮某對被指控的犯罪事實無異議并自愿認罪，下列選項妨礙適用《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》的是：

A．李某、阮某持有某外國護照

B．李某可能被判處無期徒刑

C．李某左腿嚴重殘疾

D．阮某系懷孕婦女

95．關于李某、阮某的訴訟權利及本案訴訟程序，下列說法正確的是：

A．即使李某、阮某能夠使用中文交流，也應當允許其使用本國語言進行訴訟

B．向李某、阮某送達中文本訴訟文書時，可以附有李某、阮某通曉的外文譯本

C．李某、阮某只能委托具有中華人民共和國律師資格并依法取得執業證書的律師作為辯護人

D．如我國締結或參加的國際條約中有關于刑事訴訟程序具體規定的，審理該案均適用該條約的規定

96．如李某、阮某被判處刑罰同時附加判處罰金，下列說法正確的是：

A．李某、阮某在判決確定期限內未足額繳納的，法院應當在期滿后強制繳納

B．李某、阮某未全部繳納罰金的，在其后發現有可供執行財產，法院可以追繳

C．李某、阮某在判處罰金之前所負正當債務應償還的，經債權人提出請求，先行予以償還

D．法院發現李某、阮某有可供執行的財產需要查封、扣押、凍結的，可以采取查封、扣押、凍結措施

97．當事人不服下列行為提起的訴訟，屬于行政訴訟受案范圍的是：

A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務員錄用資格

B．某公安局以新錄用的公務員孫某試用期不合格為由取消錄用

C．某人保局給予工作人員田某記過處分

D．某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準

98．甲市為乙省政府所在地的市。關于甲市政府行政機構設置和編制管理，下列說法正確的是：

A．在一屆政府任期內，甲市政府的工作部門應保持相對穩定

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

學法網·2011年司法考試真題（卷二）

B．乙省機構編制管理機關與甲市機構編制管理機關為上下級領導關系

C．甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報乙省政府批準

D．甲市政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整市政府有關部門的行政編制

99．關于行政許可實施程序的聽證規定，下列說法正確的是：

A．行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人

B．行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證

C．申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章

100．甲縣政府設立的臨時機構基礎設施建設指揮部，認定有10戶居民的小區自建的圍墻及附屬房系違法建筑，指令乙鎮政府具體負責強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是：

A．本案被告為乙鎮政府

B．本案應由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人的，法院可以依職權指定

D．如10戶居民對此決定申請復議，復議機關為甲縣政府

學法網 www.tmdps.cn 與法律人共成長！

第五篇：2010年國家司法考試真題(卷二)

村支部書記和大學生村干部基層黨工作匯報提綱

一、村基本情況

人口、民族、耕地、耕地所在地，牲畜、人均收入、集體經濟來源、黨員、團員數、四老人員、貧困人口、勞動力轉移計劃、現狀、各類大戶數、陣地面積等數據，二、“四知四清四掌握”工作開展情況

1、村干部分片包戶情況

2、建立村民臺賬，按放心戶、基本戶、重點工作戶、重點掌握戶分類，各多少戶

3、對各類人群怎樣開展走訪服務的，取得哪些成效

4、為村民發放了便民聯系卡，為民代辦了多少事項

三、民主管村

1、“一會兩票”和財務集中報審：一會兩票共開了幾次會，解決了哪些事情，該項制度實行前和實行后有什么不同，見到了哪些成效，財務集中報審開了幾次，報審了多少資金。

2、“示范創建”和“整治提升”活動開展情況

示范村：播爾塔勒克村、巴依古西克村、齊闊爾加村、整治提升村：巴特巴克布拉克村、吐尕力阿尕什村

具體活動說明開展情況

五、城鄉支部結對共建、支部聯建

與哪些單位共建，年初結對共建工作內容有哪些，年初時開展的內容有哪些，夏忙時開展的內容有哪些（強特珠爾特村與公安局、交警大隊共建與扶貧辦、民政辦結對與薩爾塔木村、克孜勒加爾村聯建；薩

爾塔木村與國稅局、機關工委、檔案局與兩基辦、計生辦結對與強德珠爾特村、克孜勒加爾村聯建；齊闊爾加村與政法委、電力公局共建與農經站結對與喀拉蘇村、托普鄉學校聯建；喀拉蘇村與農業局、黨校共建與婦聯結對與齊闊爾加村、托普鄉學校聯建；播爾塔勒克村與人大辦公室初級中學、高級中學共建與財政所結對與闊克舍木村、獸醫站聯建；巴依古西克村與衛生局、人民醫院、婦幼保健站共建與紀檢、信訪、糾風辦結對與巴特巴克布拉克村聯建；闊克舍木村與教育局、幼兒園、縣直小學共建與組織辦、遠程辦、團委結對與播爾克塔勒村、獸醫站聯建；阿爾恰勒村與糧食局、糧油收儲公司共建與農機站結對與農機站聯建；吐尕力阿尕什村與財政局、信訪局、泰運集團共建與司法所結對與闊克托干村、政府支部、水管所支部聯建；闊克托汗木村與農辦、農機局、農機站共建與勞動保障所、農技站、文化站結對與吐尕力阿尕什村、政府支部、水管所支部聯建；克孜勒加爾村與接待辦、氣象局共建與城建所結對與薩爾塔木村、強德珠爾特村聯建；巴特巴克布拉克村與工會、團委、工商聯共建與辦公室結對與巴依古西克村聯建；烏拉斯特村與計生委、疾控中心共建與獸醫站、草原站結對與拉斯特學校支部聯建；阿合加爾村與招商局、農行共建與工會、林業站結對與黨委支部、經管站支部聯建。）

六、村陣地管理和使用

陣地建設上半年來都作了哪些事，都有什么設施，村級陣地是怎樣管理的，是怎樣使用的，都開展了哪些活動，陣地使用管理方面進有哪些進步

七、黨員隊伍建設和后備干部隊伍建設

1、黨員“四式”管理具體內容

（對老黨員實行溫馨式管理，對困難黨員實行幫扶式管理，對脫貧黨員實行鼓勵式管理，對雙強黨員實行議事式管理，都舉例說明，作了哪些事，取得了哪些實效）農牧民黨員成長記錄袋

3、對黨員提供了哪些幫助，對困難黨員怎樣幫助和扶持的。關懷范圍是什么，多少黨員，措施成效如何，黨員“互助金”使用情況，申辦程序。（四老人員補帖標準：老黨員和老軍人225元/月，老干部250元/月，國家級老模范333.33元/月，自治區級老模范291.67元/月，地區級老模范266.67元）

2、村后備干部多少人、怎樣培養的八、農牧民黨員能力建設

1、年初對“十個一”目標進行了分解，完成途徑有哪些，落實到位了幾個，培養了多少致富黨員，多少致富典型

2、組織開展了農牧民黨員培訓班多少期，多少次，培訓了多少人，“雙語”學習是怎么開展的，（村干部集中學習，是否參加縣、鄉組織的哈語考試，HSK過級考試）

3、五好站點工作中的建、管、學用情況

4、發展黨員工作，今年申請入黨人員幾個，確定了幾個積極分子，培養聯系人定了嗎，每個季度跟他們談話了沒有，開支部大會發展對象定了嗎？

九、大學生村官培養

大學生村官負責什么工作，是怎么培養的，發揮作用情況，為民辦好事實事情況，村干部考勤情況

八、創先爭優工作

1、農村創先爭優主要內容及具體活動（主要內容：五查五比五帶頭；具體活動：黨員中心站、“一對三”結對互助、“五進農家”、“黨員義工”、“黨員提案”、雙十爭創、支部及黨員承諾、典型選樹及宣傳工作情況）

2、本村開展創先爭優實踐活動的情況（包括：黨員中心站的數量；“一對三”共結了多少對；黨員義工多少人，開展了哪些為民服務活動；“五進農家”如何開展；村支部、黨員“六諾雙評”----“設諾、審諾、定諾、示諾、踐諾、考諾”和“領導點評、群眾測評”情況；）

3、在創先爭優活動開展過程中共挖掘了多少典型？

4、“雙十爭創”的內容、開展情況（農村黨組織中開展創建“班子團結星、干事創業星、集體經濟星、產業發展星、管理民主星、陣地建設星、黨員先鋒星、村風文明星、和諧平安星、群眾滿意星”十星級黨支部爭創活動。在農村黨員中開展創建“信念星、道德星、致富星、幫帶星、公益星、示范星、服務星、誠信星、團結星、新風星”十星級優秀黨員爭創活動）

支部評星程序，被評為了幾星，哪些星沒評上，為什么，黨員評星程序，十星黨員有哪些，最低星是幾星，計劃怎么管理，提高其素質。

5、黨員活動日是以提高黨員宗旨意識，發揮先鋒模范作用為目標，每月要求各支部定期組織黨員集中活動，并推行“兩議三學四評五服務”活動套餐，即每月確定一天為黨員集中學習活動日；議村級重大事項決策實施，議村級財務管理；學黨課、學政策、學技術；評村“兩委”班子工作成效、評黨員先鋒模范作用發揮、評當地民族團結模范、評當地村風文明典型；設立環境衛生服務崗、困難群眾服務崗、文明新風服務崗、政策宣傳服務崗、治安維穩服務崗組織黨員開展志愿服務活動，黨員參與學習、活動、服務情況以黨員義工積分制形式每月進行公示。活動日時間，開展活動情況。

九、赴基層轉變作風工作

赴基層干部工工作進基層情況，他們的工作內容，發揮的優勢及作用。赴基層干部為民代表情況，幫扶情況，協助村干部開展工作情況，考勤情況，建立困難帳情況，“認親認諾”情況，開展村民談心說事情況，有什么管理建議。一戶一策工作進度，入戶、落實、公示、增收、村民知曉情況。

十、特色亮點工作