第一篇：經(jīng)濟(jì)法課程論文——論反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

上海工程技術(shù)大學(xué)

經(jīng)濟(jì)法課程論文

2012－2013學(xué)年第二學(xué)期

學(xué)院 服裝學(xué)院 市場營銷

專

業(yè) 班

級

姓名學(xué)號

指導(dǎo)教師

題

目

論反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

2013 年 6 月 10日

摘 要

反不正當(dāng)競爭法的誕生源于對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一種制度替代。二者關(guān)系極為密切,形成了相輔相成的互動關(guān)系。一方面,反不正當(dāng)競爭法對于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),特別是保護(hù)那些不能直接獲得知識產(chǎn)權(quán)單行法保護(hù)的智力成果及相關(guān)成就有著不可缺少的補(bǔ)充作用；另一方面,知識產(chǎn)權(quán)制度本身的建立,也有利于市場競爭秩序的健康發(fā)展。所以，在某種意義上也可以反過來說,知識產(chǎn)權(quán)法是競爭法律制度的重要組成部分。

關(guān)鍵詞：反不正當(dāng)競爭法,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),制度替代,競爭法律制度

論反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

羅婧091510115

1反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系

1.1反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法之間關(guān)系的界定

“不正當(dāng)競爭”的概念起源于十九世紀(jì)五十年代的法國。隨后在1896年，德國頒布了《反不當(dāng)競爭法》，成為了世界上最早作為特別法來禁止不正當(dāng)競爭的法律規(guī)范。對于不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制，國際公約和國外立法都有規(guī)定?！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第10 條之第 1、2 款規(guī)定：反不正當(dāng)競爭是“所有違反工商業(yè)誠實(shí)慣例的競爭行為”；TRIPS 協(xié)議第 39 條在規(guī)定商業(yè)秘密保護(hù)中，提到了不正當(dāng)競爭行為，即該條第 1 項(xiàng)的規(guī)定“在確保巴黎公約（1967）第十條之二規(guī)定的反不正當(dāng)競爭的有效保護(hù)的過程中，成員應(yīng)當(dāng)根據(jù)（本條）第 1 項(xiàng)、第 2 項(xiàng)保護(hù)未被披露的信息，以及根據(jù)第3項(xiàng)保護(hù)向政府及其機(jī)關(guān)提交的數(shù)據(jù)”?；谏鲜龅膰H公約，德國、日本、瑞典、匈牙利以及我國的臺灣地區(qū)等為了履行相應(yīng)的國際義務(wù)，都單獨(dú)設(shè)立了專門的反不正當(dāng)競爭法，只是其稱謂不同而已。而有些國家則沒有專門的制定法，如美國是將不正當(dāng)競爭的法律救濟(jì)規(guī)定在了 1946 年商標(biāo)法第 43 條第（1）項(xiàng)中等。不管上述立法體例如何，它們在很大程度上反映了反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法之間有著密切的聯(lián)系。曾經(jīng)有一位學(xué)者形象地將這一關(guān)系表述為“傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法的三項(xiàng)制度——專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法好比是浮在海面上的三座冰山，反不正當(dāng)競爭法則是托著這三座冰山的海水”，即反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)起著補(bǔ)充和附加的保護(hù)作用。

1.2反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法之間的內(nèi)在聯(lián)系

首先，反不正當(dāng)競爭法的基本原則是禁止違反誠實(shí)信用原則和商業(yè)道德的行為；而知識產(chǎn)權(quán)法是一種獨(dú)占性的權(quán)利，具有較強(qiáng)的壟斷的性質(zhì)，或者說它本身就是一種限制競爭的手段和形式，其產(chǎn)生最初是為了保護(hù)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)利益，維護(hù)公平的競爭關(guān)系，防止人們對屬于權(quán)利人的知識財(cái)產(chǎn)進(jìn)行不正當(dāng)利用，其遵循的原則是誠實(shí)信用原則和利益平衡原則。二者在這一點(diǎn)上應(yīng)該說是完全一致的。

其次，反不正當(dāng)競爭法和知識產(chǎn)權(quán)法在對消費(fèi)者的保護(hù)方面具有一致性。知識產(chǎn)權(quán)法一方面通過鼓勵創(chuàng)新、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展在總體上增加消費(fèi)者的權(quán)益保障，另一方面還通過對侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的制止和制裁來使消費(fèi)者免除交易中的損害，進(jìn)而達(dá)到保護(hù)消費(fèi)者的目的。而反不正當(dāng)競爭法更是為了保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益而存在，保護(hù)公平競爭。但是，反不正當(dāng)競爭法和知識產(chǎn)權(quán)法因?yàn)樵诙叩膬r(jià)值取向上有所不同，并沒有就此融入一體。反不正當(dāng)競爭法以保護(hù)社會整體利益為出發(fā)點(diǎn)，而知識產(chǎn)權(quán)以保護(hù)權(quán)利人個體利益為價(jià)值取向?？梢哉f，二者可以交叉、重疊，但不能互相包含、融合。

再次，反不正當(dāng)競爭法和知識產(chǎn)權(quán)法的作用機(jī)制不同。二者都是規(guī)范行為，知識產(chǎn)權(quán)法主要規(guī)定權(quán)利，它通過建立財(cái)產(chǎn)權(quán)制度對知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)加以明確；而反不正當(dāng)競爭法則主要規(guī)定義務(wù)，它是由禁止性規(guī)范構(gòu)成的，主要是通過行政查處和訴訟的方式禁止市場中的各種不正當(dāng)競爭行為，對知識成果的開發(fā)者實(shí)施消極的事后保護(hù)。因此，它對智力成果所有人利益的保護(hù)是被動的和補(bǔ)充性的，是一種抽象的保護(hù)。

2知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為

2.1不正當(dāng)競爭行為所涉及的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體

前文已述，反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)起著必要的補(bǔ)充性保護(hù)，也即是該法在規(guī)制反不正當(dāng)競爭行為時所涉及到的受侵害的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體。根據(jù)侵害行為或者相應(yīng)的權(quán)利客體是否直接受專門知識產(chǎn)權(quán)法的規(guī)范大致可作出如下歸納。

2.1.1.原則上不受知識產(chǎn)權(quán)特別法保護(hù)的權(quán)利客體

其一，無獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫 數(shù)據(jù)庫,更準(zhǔn)確地說，應(yīng)當(dāng)稱之為信息集合體，是指由有序排列的作品、數(shù)據(jù)或其他材料組成的，并且能以電子或非電子方式單獨(dú)訪問的集合體。對數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)方式，主要有著作權(quán)法保護(hù)、反不正當(dāng)競爭法保護(hù)和特殊權(quán)利保護(hù)等。目前，世界上大多數(shù)國家采用著作權(quán)法保護(hù)這一做法。依照數(shù)據(jù)庫開發(fā)時是否具備獨(dú)創(chuàng)性，可以將數(shù)據(jù)庫分為有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫和無獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫。對于前者，美國、德國、世界貿(mào)易組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織、《伯爾尼公約》及我國的臺灣地區(qū)等大多利用著作權(quán)法保護(hù)數(shù)據(jù)庫的國家、地區(qū)和國際組織，都把數(shù)據(jù)庫作為編輯作品加以保護(hù)；后者則由于不具備獨(dú)創(chuàng)性而得不到版權(quán)法保護(hù)，但各國多根據(jù)公平原則、正當(dāng)競爭原則以反不正當(dāng)競爭法、侵權(quán)法給予法律救濟(jì)。我國著作權(quán)立法中并沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)保護(hù)，但該法第 14 條對于匯編作品（作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料）進(jìn)行了保護(hù)。保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)是“對其內(nèi)容的選擇或編排上”的獨(dú)創(chuàng)性，而其保護(hù)的對象則是數(shù)據(jù)庫對其內(nèi)容的選擇和編排，這符合著作權(quán)法保護(hù)作品的形式而不保護(hù)其思想的原理。對于有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫，在我國《著作權(quán)法》修訂之前，《反不正當(dāng)競爭法》相對于《著作權(quán)法》而言，已經(jīng)在司法實(shí)踐當(dāng)中對其進(jìn)行了必要的保護(hù)。如 1996 年發(fā)生的“北京陽光數(shù)據(jù)公司訴上海霸才數(shù)據(jù)信息有限公司”一案，上海霸才公司違反合同，直接轉(zhuǎn)發(fā)了北京陽光公司的《SIC 實(shí)時金融》的綜合交易行情信息，法院最后根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》給予陽光公司法律救濟(jì)。然而，對于無獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫又如何進(jìn)行法律救濟(jì)保護(hù)呢？法律是保護(hù)任何人的勞動投資不受他人的非法占有，對于數(shù)據(jù)庫的權(quán)利人來說，其對數(shù)據(jù)庫的開發(fā)進(jìn)行了投資，就應(yīng)當(dāng)從中得到回報(bào)。因此，就需要充分發(fā)揮《反不正當(dāng)競爭法》的兜底保護(hù)的作用，進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。比如可將數(shù)據(jù)庫視為一般的普通產(chǎn)品，不再關(guān)注其在選擇和編排上是否具有獨(dú)創(chuàng)性，即只要他人未經(jīng)數(shù)據(jù)庫制造者或所有者許可而直接利用其耗費(fèi)一定代價(jià)而整理、匯編的數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)等，并與該權(quán)利人實(shí)施相同或者相似的競爭行為，即構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，則應(yīng)制止該類不正當(dāng)競爭行為。

其二，無獨(dú)創(chuàng)性的作品的標(biāo)題或者名稱等

作品標(biāo)題，又稱為作品名稱，是作品的重要組成部分，它使得作品具有個性特色，同時還有一種鑒別能力，可以避免同其他作品混淆。關(guān)于作品標(biāo)題的法律保護(hù)，許多國家都進(jìn)行相關(guān)立法，多是采取著作權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法并行的保護(hù)模式。著作權(quán)法的保護(hù)模式要求該作品標(biāo)題須具有較高的獨(dú)創(chuàng)性，而反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)模式則對其本身的獨(dú)創(chuàng)性要求不高，這兩種保護(hù)模式是相輔相成、相互補(bǔ)充的。我國《著作權(quán)法》和《反不正當(dāng)競爭法》對于作品標(biāo)題的保護(hù)都沒有明確的條文規(guī)定，這是否意味著我國對作品標(biāo)題不予以保護(hù)呢？答案顯然是否定的。對于有獨(dú)創(chuàng)性的作品標(biāo)題，應(yīng)將其視為一件獨(dú)立的作品，由我國《著作權(quán)法》進(jìn)行規(guī)制；而對于無獨(dú)創(chuàng)性的作品標(biāo)題，則把它視為受《反不正當(dāng)競爭法》所保護(hù)的產(chǎn)品的名稱而進(jìn)行保護(hù)。WIPO 制定的《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款第三項(xiàng)指出要保護(hù)商標(biāo)或商標(biāo)以外的商業(yè)標(biāo)識，其中就包括對作品名稱的保護(hù)。如迪斯尼公司以圣經(jīng)中摩西的故事為藍(lán)本，創(chuàng)作了動畫片《埃及王子》，并取得了巨大的成功，當(dāng)然，“埃及王子”這一標(biāo)題并不具有獨(dú)創(chuàng)性的特性，不排斥其他任何公司制作與此相同題材的作品，于是另一家動畫公司也以《埃及王子》為名制作了同名動畫片，此“王子”非彼“王子”，有著相當(dāng)大的差距，但是卻足以使消費(fèi)者誤認(rèn)為是迪斯尼公司的制作而購買，實(shí)際上，迪斯尼公司的《埃及王子》獲得的巨大成功和影響，已經(jīng)致使另一家公司使用同名標(biāo)題而帶有混淆的故意，屬于不正當(dāng)競爭行為。

其三，商業(yè)秘密

商業(yè)秘密作為一項(xiàng)商業(yè)資產(chǎn)，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，對于商業(yè)秘密的立法保護(hù)?！栋屠韫s》第 10 條之二所列舉的不正當(dāng)競爭行為并沒有包含侵犯商業(yè)秘密行為，而 TRIPS 協(xié)議則首次明確規(guī)定了對于該類權(quán)利客體的保護(hù)，如前文所述的 TRIPS 協(xié)議第 39 條所規(guī)定的“未披露的信息的保護(hù)”，該規(guī)定彌補(bǔ)了《巴黎公約》的不足。此后，WIPO 制定的《反不正當(dāng)競爭示范法》第 6 條比較系統(tǒng)地規(guī)范了“有關(guān)秘密信息的不正當(dāng)競爭”。我國對于商業(yè)秘密的保護(hù)是通過《反不正當(dāng)競爭法》、《中華人民共和國刑法》等法律法規(guī)進(jìn)行的，已經(jīng)形成了民事、刑事、行政保護(hù)手段相結(jié)合的綜合立法保護(hù)模式，但現(xiàn)行商業(yè)秘密法律保護(hù)還存在諸如商業(yè)秘密的概念模糊、構(gòu)成條件不夠明確、原則性規(guī)定過多、操作性不強(qiáng)等問題，仍需要通過立法不斷進(jìn)行完善。2.1.2.侵犯統(tǒng)一客體的行為

其一，域名搶注行為，如將他人的知名商業(yè)標(biāo)識搶注為域名等 域名是在因特網(wǎng)上使用的用來區(qū)別不同網(wǎng)站主頁的網(wǎng)絡(luò)地址。作為一種智力成果，域名具有無形財(cái)產(chǎn)的法律屬性，是一種價(jià)值資源，在網(wǎng)絡(luò)日益發(fā)達(dá)的商業(yè)競爭中具有相當(dāng)重要的作用。在某種程度上，域名有時對企業(yè)起著生死存亡的決定性作用，這也是時常發(fā)生域名搶注行為的關(guān)鍵原因。對于域名搶注行為，我國有學(xué)者將其基本特征概括為三點(diǎn)：將他人知名的商標(biāo)、商號等商業(yè)標(biāo)志搶先注冊為域名、搶注數(shù)量眾多的域名以及公開出租或出售被搶注的域名以牟利。其實(shí)質(zhì)是通過假冒他人的知名商標(biāo)、商號等商業(yè)標(biāo)識，侵害了他人因知名商業(yè)標(biāo)識而應(yīng)有的相關(guān)權(quán)益，從而為自己爭取了競爭機(jī)會或者是出于單純的利益驅(qū)動目的而惡意搶注他人知名商業(yè)標(biāo)記，如“世界運(yùn)動網(wǎng)絡(luò)公司訴阿汀特耐特公司”等案。針對這類行為，許多國家都通過立法或者判例方式進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)制。

2002年～2012年我國商標(biāo)申請及有效注冊數(shù)量統(tǒng)計(jì)表

年度 申請數(shù)量

核準(zhǔn)注冊數(shù)量

核準(zhǔn)注冊數(shù)量占 申請數(shù)量的比重

2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 321034 405620 527591 593382 669276 604952 590525 741763 973460 1273827 1502540

169904 206070 225394 218731 228814 215161 342498 737228 926330 1211428 919951

53% 51% 53% 37% 34% 36% 58% 99% 99% 95% 61% 其二，侵害未注冊商標(biāo)的行為

在多數(shù)國家的立法中，商標(biāo)法往往保護(hù)的是注冊商標(biāo)，而對未注冊商標(biāo)不給予保護(hù)或者給予弱保護(hù)。未注冊商標(biāo)作為一種識別性商業(yè)標(biāo)識，是經(jīng)營者的一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，它標(biāo)志著產(chǎn)品或企業(yè)的形象，能夠給經(jīng)營者帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益和社會效益，因此，未注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)予以有效保護(hù)。

其三，反向仿冒行為

反向仿冒是和“仿冒”相對應(yīng)的概念，是指將他人的商品冒充自己的商品而銷售。反向仿冒是冒用他人商品的質(zhì)量信譽(yù)來牟取暴利，可能導(dǎo)致消費(fèi)者對產(chǎn)品來源產(chǎn)生誤解，從而損害相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。葡萄牙 1995 年商標(biāo)法第 264 條直接規(guī)定“將自己的注冊商標(biāo)使用于他人的產(chǎn)品上，就商品的來源欺騙消費(fèi)者”。我國《商標(biāo)法》已明確將商標(biāo)反向仿冒行為視為商標(biāo)侵權(quán)行為進(jìn)行規(guī)制，而從反向仿冒行為本身來看，它隱瞞了商品的真實(shí)來源，誤導(dǎo)消費(fèi)者，違背誠實(shí)信用的商業(yè)道德，因此也具有很濃的不正當(dāng)競爭色彩.可以說，《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》都能夠?qū)Ψ聪蚍旅靶袨檫M(jìn)行規(guī)制，但由于《商標(biāo)法》很難對此種行為進(jìn)行全面而有效的保護(hù)，則《反不正當(dāng)競爭法》就起著必要的補(bǔ)充保護(hù)作用。2.2不正當(dāng)競爭行為的類型

前文已將反不正當(dāng)競爭法所能保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體進(jìn)行了詳盡列舉和闡釋，接下來將通過比較研究的方法將侵犯上述權(quán)利客體的行為進(jìn)行總結(jié)和歸納。2.2.1仿冒行為

仿冒行為是指經(jīng)營者使用與他人商業(yè)標(biāo)識相同或者近似的商業(yè)標(biāo)識，致使與他人的商品（包括服務(wù)）或者營業(yè)活動產(chǎn)生混淆，減損他人商業(yè)標(biāo)識市場價(jià)值，自己獲取商業(yè)利益的行為。對于這類行為，許多國家和國際公約都對之進(jìn)行了規(guī)范。比如，日本反不正當(dāng)競爭法第 2 條規(guī)定，其所禁止的仿冒行為的客體包括與經(jīng)營者有關(guān)的姓名、商號、商標(biāo)、標(biāo)記、容器或者商品的包裝，或者商品和營業(yè)的任何其他標(biāo)識等。

對于構(gòu)成仿冒行為的幾個關(guān)鍵點(diǎn)大致可分為以下幾點(diǎn)： 其一，商業(yè)標(biāo)識的特有性或者區(qū)別性。特有性或者區(qū)別性是與通用性相對立的概念，是商業(yè)標(biāo)識獲得法律保護(hù)的必要條件。

其二，商業(yè)標(biāo)識或者商品的知名性。正是由于知名的商業(yè)標(biāo)識或者商品能夠帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益，所以才會招致不法商人的仿冒。2.2.2搭便車行為

對于此處的“搭便車行為”，是取其狹義上的涵義，即除去致人混淆的仿冒行為之外的搭便車行為。WIPO 對這些行為通稱為“不正當(dāng)利用他人成果行為”，或稱為搭他人市場成就的便車行為，其中包括淡化商業(yè)標(biāo)識顯著性的行為、侵占他人商譽(yù)的行為等。關(guān)于商標(biāo)淡化行為，我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》均未對之進(jìn)行明確規(guī)范，僅僅是在國家工商行政管理總局頒布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》以及《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問題的意見》等部門規(guī)章、規(guī)范性文件中涉及到了商標(biāo)淡化理論?？梢?，我國關(guān)于商業(yè)標(biāo)識的反淡化理論和立法均大大落后于其他發(fā)達(dá)國家和我國的司法實(shí)踐，因此，在《反不正當(dāng)競爭法》修訂中應(yīng)當(dāng)對商業(yè)標(biāo)識的淡化行為有所規(guī)范。

2.2.3.虛假宣傳行為

虛假宣傳行為是商業(yè)活動中十分常見的一種不正當(dāng)競爭行為，是指市場經(jīng)營者

提供虛假信息誤導(dǎo)消費(fèi)者，并且憑借該誤導(dǎo)信息而獲取了正常情況下無法獲取或者很難獲取的市場交易機(jī)會，從而損害了消費(fèi)者的知情權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益以及相關(guān)經(jīng)營者的合法權(quán)益，弱化了市場透明度的不法行為。例如反向仿冒行為、虛假使用不屬于原產(chǎn)地名稱的產(chǎn)地標(biāo)識等行為即屬于該類不正當(dāng)競爭行為。2.2.4商業(yè)詆毀行為

商業(yè)詆毀行為也是市場競爭中常見的一種不正當(dāng)競爭行為，是指市場競爭者通過虛假宣傳等手段損害其競爭對手的商譽(yù)或者廣告價(jià)值。巴黎公約第 10 條第二款第（3）項(xiàng)直接定位“在經(jīng)營商業(yè)中利用謊言損害競爭對手的企業(yè)、商品或工商業(yè)活動的信譽(yù)的行為”。WIPO《反不正當(dāng)經(jīng)保護(hù)示范條款》第 5 條將任何“損害其他企業(yè)或者活動的信譽(yù)”的行為，均界定為商業(yè)詆毀行為。英國侵權(quán)行為法、美國 1946 年商標(biāo)法、瑞士反不正當(dāng)競爭法等均對該類行為進(jìn)行了規(guī)范，并對具體商業(yè)詆毀行為進(jìn)行了列舉。如對競爭對手的未注冊商標(biāo)、知名形象和角色等進(jìn)行詆毀的行為即屬于該類不正當(dāng)競爭行為。綜觀上述各種類型的不正當(dāng)競爭行為，它們絕非是相互分離、界限分明，而是相互交叉的表現(xiàn)形式。比如，現(xiàn)實(shí)的許多案例都可以說明，由于虛假宣傳與商業(yè)詆毀行為人都旨在通過向消費(fèi)者提供虛假信息而不正當(dāng)?shù)貭帄Z其他競爭者的市場交易機(jī)會，因此它們在一定情況下處于競合狀態(tài)。當(dāng)然，它們也有不同之處，諸如前者主要涉及不正當(dāng)競爭者自己的商品或者服務(wù)，而后者除了涉及其自身的商品或者服務(wù)外，還常常通過貶損他人的商品或者服務(wù)而為自己不當(dāng)爭取市場交易機(jī)會。

3具體案例介紹及分析

2006年8月3日，某工商局在市場巡查中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人生產(chǎn)并在該局轄區(qū)內(nèi)銷售的“田七”105g特效中藥牙膏包裝盒上標(biāo)示：田七又名“金不換”，為歷代名醫(yī)所稱頌名貴中藥。以現(xiàn)代科技提取出豐富的田七精華——田七總皂苷，具有散血止痛，消炎抑菌之功效，長期使用更能強(qiáng)化牙齦、牙質(zhì)，使之更健康。對虛火牙痛、牙齦出血、牙本質(zhì)過敏、口腔潰瘍、牙菌斑，能有效改善及預(yù)防等宣傳預(yù)防和治療疾病內(nèi)容的宣傳用語。經(jīng)核查，該牙膏屬日化用品非藥品，其預(yù)防和治療疾病的宣傳未經(jīng)國家法定部門核準(zhǔn)。此案有現(xiàn)場檢查筆錄，當(dāng)事人授權(quán)人詢問調(diào)查筆錄一份，當(dāng)事人提供的該牙膏質(zhì)量證明材料等。該工商局依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十四條第一款之規(guī)定，作出以下行政處罰：

1、責(zé)令當(dāng)事人停止違法行為并消除影響；

2、罰款人民幣10000元，上繳國庫。

對當(dāng)事人的行為如何定性處罰，爭議較大，主要有以下四種看法： ①因當(dāng)事人制售的牙膏是日化用品并非藥品，《中華人民共和國藥品管理法實(shí)施條例》第四十三條規(guī)定“ 非藥品不得在其包裝、標(biāo)簽、說明書及有關(guān)宣傳資料上進(jìn)行含有預(yù)防、治療、診斷人體疾病等有關(guān)內(nèi)容的宣傳；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。”，該條例只作出了禁止性規(guī)定，沒有作出處罰條款。

②根據(jù)國家工商局《關(guān)于醫(yī)療用語或者易與藥品混淆的用語認(rèn)定問題的答復(fù)》，當(dāng)事人在牙膏包裝上的宣傳用語不是醫(yī)療用語，不構(gòu)成虛假宣傳。

③當(dāng)事人在牙膏包裝上的宣傳不是廣告，不能適用《中華人民共和國廣告法》和《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》來定性處罰。

④定性為當(dāng)事人在商品的包裝盒上作引人誤解的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為?！吨腥A人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第一款：經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。應(yīng)當(dāng)按《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十四條處罰。

我認(rèn)為第四種看法正確，理由如下： 第一種看法片面從該商品的宣傳違反《 中華人民共和國藥品管理法實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定去考慮；因《中華人民共和國藥品管理法》明確定義了藥品的概念，當(dāng)事人對牙膏的宣傳明顯使用了藥品的概念性語言；

第二種看法顯然不成立。根據(jù)《國家工商局關(guān)于產(chǎn)品包裝物上宣傳、介紹產(chǎn)品是否屬于廣告問題的答復(fù)》已有明確規(guī)定；

第三種看法也不成立。我認(rèn)為當(dāng)事人對其制售的商品采取片面方式和使用藥品特定用語宣傳，來混淆牙膏與藥品的區(qū)別，這種方式不一定構(gòu)成完全意義上的欺騙。但是經(jīng)營者是在利用這些手段來誤導(dǎo)消費(fèi)者，使消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，從而達(dá)到影響購買決策提高自己的競爭優(yōu)勢的目的，構(gòu)成引人誤解的虛假宣傳。

根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十四條規(guī)定，對當(dāng)事人責(zé)令改正，消除影響，可處以一萬以上二十萬以下罰款。

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第二篇：經(jīng)濟(jì)法論文,網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)漏洞及保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)制度漏洞及完善

摘 要

隨著網(wǎng)絡(luò)時代的加速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)的概念的外延已經(jīng)擴(kuò)大了很多，網(wǎng)絡(luò)信息資源的特有特征決定了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)具有與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)完全不同的特點(diǎn)，給知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)帶來新的挑戰(zhàn)，制漏洞度凸顯，“避風(fēng)港”原則與“紅旗”原則之爭，是我們亟待思考解決的重要問題，本文旨在應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)漏洞提出三個對策。

關(guān)鍵字：網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)保護(hù) 避風(fēng)港原則 知識產(chǎn)權(quán)漏洞

引 言

自今年3月15日，國內(nèi)部分知名作家賈平凹、劉心武、韓寒、郭敬明、麥家、慕容雪村等近50位作家聯(lián)合發(fā)出《3?15中國作家聲討百度書》，這一事件被認(rèn)為是“中國泛文學(xué)界第一次攜手面對史上最大侵權(quán)盜版商”。自這個平臺誕生之日起，圍繞侵權(quán)、盜版、損害作者利益的爭議就從未停歇過———也從未解決過。百度文庫涉嫌侵權(quán)一事已廣為人知，討伐聲、辯解聲、道歉聲響成一片，權(quán)利人維權(quán)索賠，侵權(quán)人辯解道歉，法律人見仁見智，背后揮之不去的背景問題則是：當(dāng)代法制對信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)該如何監(jiān)管，百文庫**背后的知識產(chǎn)權(quán)制度漏洞該如何應(yīng)對？

一 網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)

1知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)是基于人們對自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標(biāo)記、信譽(yù)依法享有的權(quán)利。它是一種私權(quán)，本質(zhì)上是特定主體依法專有的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，其客體是人類在科學(xué)、技術(shù)、文化等知識形態(tài)領(lǐng)域所創(chuàng)造的精神產(chǎn)品。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的目的，是為了鼓勵人們從事發(fā)明創(chuàng)造，并公開發(fā)明創(chuàng)造的成果，從而推動整個社會的知識傳播與科技進(jìn)步。知識產(chǎn)權(quán)的特征可以概括為“專有性”、“地域性”和“時間性”。2網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)

網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)就是由數(shù)字網(wǎng)絡(luò)發(fā)展引起的或與其相關(guān)的各種知識產(chǎn)權(quán)。著作權(quán)包括版權(quán)和鄰接權(quán)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利、發(fā)明、實(shí)用新型，外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、商號等。而網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)除了傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵外，又包括數(shù)據(jù)庫，計(jì)算機(jī)軟件，多媒體，網(wǎng)絡(luò)域名，數(shù)字化作品以及電子版權(quán)等。因此我們在網(wǎng)絡(luò)上經(jīng)常接觸的電子郵件公共利益、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)的概念的外延已經(jīng)擴(kuò)大了很多。

在電子布告欄和新聞?wù)搲峡吹降男偶W(wǎng)上新聞資料庫，資料傳輸站上的電腦軟件、照片、圖片、音樂、動畫等，都可能作為作品受到著作權(quán)的保護(hù)。

網(wǎng)絡(luò)資源相對于傳統(tǒng)的文字資源有著自己獨(dú)特的特征。一是數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化，這是網(wǎng)絡(luò)信息資源的基本特征。二是信息量大，種類繁多，每天的IE瀏覽量堪稱天文數(shù)字。三是信息更新周期短，網(wǎng)絡(luò)信息節(jié)省了印刷、運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)，數(shù)據(jù)可以及時上傳。四是資源龐大，開放性強(qiáng)，信息資源不受地域限制，任何聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)都可以上傳和下載信息。五是組織分散，沒有統(tǒng)一的管理機(jī)制和機(jī)構(gòu)。

網(wǎng)絡(luò)信息資源的這些特征決定了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)具有與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)完全不同的特點(diǎn)，如知識產(chǎn)權(quán)具有專有性，而網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)則是公開，公共的信息；知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，而網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)則是無國界的。

二 網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性及網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)漏洞

1網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

“創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)將成為21世紀(jì)的黃金產(chǎn)業(yè)，政策制定者應(yīng)重視知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，尤其是網(wǎng)絡(luò)高速發(fā)展的時代?！庇鴦?chuàng)意產(chǎn)業(yè)之父、創(chuàng)意集團(tuán)和創(chuàng)意商學(xué)院的主席約翰·霍金斯在2005上海知識產(chǎn)權(quán)國際論壇上接受《第一財(cái)經(jīng)日報(bào)》專訪時如此說。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系受到前所未有的沖擊，而新的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)系統(tǒng)還很不完善，法律確認(rèn)，保護(hù)的范圍等還有爭議，取證難等問題，也是受網(wǎng)絡(luò)技術(shù)制約的，以及實(shí)現(xiàn)社會與網(wǎng)絡(luò)社會道德規(guī)范的矛盾與沖突，導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)共建整體行為的失范，從而使不少現(xiàn)實(shí)社會中遵紀(jì)守法的網(wǎng)民成為網(wǎng)上目無法紀(jì)的匿名侵權(quán)人。

首先，網(wǎng)絡(luò)時代的到來使傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系收到了前所未有的沖擊，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的無形性，專有性，地域性，時間性等特點(diǎn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中基本已經(jīng)都不存在了。取而代之的是特定網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的作品數(shù)字化，公開公共化，無國界化等新的特征。傳播形式發(fā)生很大變化，速度更加迅捷，而且作品一旦在網(wǎng)上被公開，其傳播，下載，復(fù)制等一系列的行為就很難被權(quán)利人所掌握，即使發(fā)生侵權(quán)，也很難向法院舉證。

其次，隨著網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展，大量的作品正在越來越多和越來越快地從傳統(tǒng)形式轉(zhuǎn)換為網(wǎng)絡(luò)形式，并上網(wǎng)傳播，在這一過程中，必然會出現(xiàn)作品的權(quán)利人以及傳統(tǒng)形式的鄰接權(quán)人與網(wǎng)絡(luò)形式的傳播者之間的權(quán)利沖突乃至糾紛。但是我國目前的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系尚未完善，雖然已經(jīng)制定了相關(guān)法律法規(guī)來約束網(wǎng)民的行為，但由于法律的滯后性和保守性，立法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展速度。

再次，人們在傳統(tǒng)的社會現(xiàn)實(shí)與網(wǎng)絡(luò)社會中的道德觀念存在差異很大。傳統(tǒng)的社會，依靠法律法規(guī)，社會道德以及社會輿論等的監(jiān)督，以及周圍人們的提醒或者注視下，傳統(tǒng)的法律和道德都會相對很好的被維護(hù)。而網(wǎng)絡(luò)社會是一個相對非常自由的空間，所以任何人通過匿名的方式，都可以逃過道德，輿論的監(jiān)督，從而是網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管很難得到切實(shí)的落實(shí)?！氨茱L(fēng)港原則”和“紅旗原則”之爭與網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)漏洞

“避風(fēng)港原則”：國家為保護(hù)剛剛興起的網(wǎng)絡(luò)業(yè)發(fā)展，于2006年7月1日開始執(zhí)行《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》其中該條例中第十四條與第二十三條為網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)提供保護(hù)傘，卻形成網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的漏洞。具體條例如下：

第十四條 對提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，權(quán)利人認(rèn)為其服務(wù)所涉及的作品、表演、錄音錄像制品，侵犯自己的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)或者被刪除、改變了自己的權(quán)利管理電子信息的，可以向該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與該作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。

第二十三條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。

“紅旗原則”原則是“避風(fēng)港”原則的例外適用，紅旗原則是指如果侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的事實(shí)是顯而易見的，就像是紅旗一樣飄揚(yáng)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就不能裝做看不見，或以不知道侵權(quán)的理由來推脫責(zé)任，如果在這樣的情況下，不移除鏈接的話，就算權(quán)利人沒有發(fā)出過通知，我們也應(yīng)該認(rèn)定這個設(shè)鏈者知道第三方是侵權(quán)的?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的第二十三條就體現(xiàn)了這層意思，這個條文的前半句是避風(fēng)港，后半句則是“紅旗原則”的最好體現(xiàn)?！熬W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。”

簡而言之，“避風(fēng)港原則”就是“通知+移除”，權(quán)利人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)站有侵犯其權(quán)利的行為，只要通知網(wǎng)站，網(wǎng)站移除侵權(quán)內(nèi)容，就不再承擔(dān)責(zé)任。而“紅旗原則”就針鋒相對，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商必須“不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道”盜版的存在，才能獲得“避風(fēng)港原則”的庇護(hù)。以此兩原則為法律基礎(chǔ)，著作人強(qiáng)調(diào)“紅旗原則”，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營方依靠“避風(fēng)港原則”，兩項(xiàng)原則之爭從而使網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)顯的更為復(fù)雜，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)漏洞更為凸顯。

三 應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)漏洞的對策

在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)上，有兩方面：技術(shù)保護(hù)，法律保護(hù)，我們只站在法律角度談一下如何應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)漏洞的問題。對策如下： 1 明確“紅旗原則”

“紅旗原則”作為防止避風(fēng)港原則濫用的補(bǔ)存條款，應(yīng)該在法律爭議中具有更大的法律效力，而與此相對應(yīng)的應(yīng)該是對“紅旗原則”加以明確，界定并明確規(guī)定（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)）中明知和應(yīng)知，對此的法律條例細(xì)化明確化是解決網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)“避風(fēng)港原則”與“紅旗原則”之爭的核心。建議參考境外保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)過程中使用的“三振出局策略”作為針對“避風(fēng)港原則”的有效補(bǔ)充?！氨茱L(fēng)港原則”是針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商而言的原則，而“三振出局策略”針對的則是使用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商平臺的用戶。該策略的規(guī)定尺度可松可緊。2 明確網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的義務(wù)

建議明確“立即刪除”的時間界定針對目前廣泛適用的“通知刪除”中對于“立即”的時間界定，在司法實(shí)踐中，法院通常按照慣例認(rèn)定“立即”的期限為接到通知后48小時內(nèi)，如果超過這個期限還未履行刪除義務(wù)，則理論上不再適用“避風(fēng)港”條款免責(zé)。但是在現(xiàn)有的法律條文中，對于這個時限未做合理明確的規(guī)定，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商往往怠于履行自己的刪除義務(wù)，反復(fù)拖延處理時間。建議法律明確要求網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商通過技術(shù)限制來保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對侵權(quán)行為的監(jiān)督義務(wù)，發(fā)生網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)是侵權(quán)人不是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的，也應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。明確網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償

制定合理的懲罰賠償制度，既有利于產(chǎn)權(quán)方維護(hù)產(chǎn)權(quán)，打擊非法行為，也有利于遏制侵權(quán)行為的囂張氣焰。

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常青 《網(wǎng)絡(luò)時代知識產(chǎn)權(quán)法》

第三篇：反不正當(dāng)競爭法的完善與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

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反不正當(dāng)競爭法的完善與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

論文摘要:知識產(chǎn)權(quán)法與競爭法具有相輔相成?相互支持和促進(jìn)的關(guān)系:知識產(chǎn)權(quán)法通過保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益?鼓勵技術(shù)創(chuàng)新來達(dá)到促進(jìn)社會進(jìn)步的目的,而反不正當(dāng)競爭法則通過維護(hù)正當(dāng)競爭秩序?制止非法競爭行為來達(dá)到相同之目的?因此,在知識經(jīng)濟(jì)時代,必須協(xié)調(diào)兩者在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題上的關(guān)系,充分發(fā)揮反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作用? 隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和對外經(jīng)濟(jì)交往的不斷深化,知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的獨(dú)占性權(quán)利與反不正當(dāng)競爭法中反限制競爭?禁止濫用獨(dú)占權(quán)利?反不正當(dāng)競爭的矛盾日益突出?因此,如何協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法的關(guān)系,在權(quán)利人與競爭者?社會公眾之間找到一個利益平衡點(diǎn),使知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法相互配合,無疑具有十分重要的理論和實(shí)踐意義?

一、知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法在實(shí)現(xiàn)有效競爭目標(biāo)上的離合

知識產(chǎn)權(quán)法主要是運(yùn)用私法的方法來關(guān)注競爭價(jià)值,而反不正當(dāng)競爭法則主要以公法的方法來介入和調(diào)整存在于私法領(lǐng)域的競爭關(guān)系?二者在促進(jìn)競爭這一點(diǎn)上,其實(shí)有趨同的一面,可謂殊途同歸,只是由于兩法調(diào)整手段和目標(biāo)重心的差異,以及知識產(chǎn)權(quán)本身具有壟斷權(quán)的性質(zhì),其經(jīng)濟(jì)權(quán)能的呱呱知道網(wǎng) zhidao.zhiguagua.com

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行使與促進(jìn)有效競爭的要求之間存在著難以避免的內(nèi)在沖突?這主要表現(xiàn)為:權(quán)利主體在行使知識產(chǎn)權(quán)過程中不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)張了壟斷權(quán)的范圍,或憑借合法壟斷進(jìn)一步謀求非法壟斷或優(yōu)勢競爭地位之目的,從而直接觸犯了競爭法?具體表現(xiàn)主要有: 第一,知識產(chǎn)權(quán)法確立的壟斷會限制產(chǎn)品的產(chǎn)量?流通量,會維持較高的商品價(jià)格?例如,如果沒有專利制度,一項(xiàng)發(fā)明就可以被他人自由采用,產(chǎn)品的產(chǎn)量就會迅速提高,價(jià)格就會下降?而在專利制度下,除非有專利權(quán)人的特別授權(quán),只有專利權(quán)人可以使用其發(fā)明的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品?因此,產(chǎn)品的產(chǎn)量會受到限制,并可能維持一種較高的價(jià)格,即使專利權(quán)人將其發(fā)明的技術(shù)許可給他人使用,被許可人也要向其支付費(fèi)用,這筆費(fèi)用轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品的成本里面,產(chǎn)品的價(jià)格也會提高?此外,專利權(quán)人在向被許可人許可使用該項(xiàng)技術(shù)時所做的其他限制,通常也會影響到產(chǎn)品的產(chǎn)量和售價(jià)? 第二,實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)制度的結(jié)果,可能會違背設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)制度的初衷,阻礙技術(shù)進(jìn)步?如某一發(fā)明人就某項(xiàng)發(fā)明被授予專利權(quán)之后,其他人就可能會喪失在相關(guān)領(lǐng)域中進(jìn)行研究探索的信心,因?yàn)檫@種研究很難避開專利權(quán)人已經(jīng)獲取的權(quán)利?在此情況下,專利制度沒有起到激勵人們從事技術(shù)創(chuàng)新的作用? 第三,知識產(chǎn)權(quán)制度,特別是專利制度可能會提高某些行業(yè)的集中程度?如果某一行業(yè)中有一家或數(shù)家企業(yè)擁有某項(xiàng)專利技術(shù)或近似的幾項(xiàng)技術(shù)的專利權(quán),就會使得該行業(yè)成為集中程度較高的行業(yè),使得新的競爭對手無法進(jìn)入該產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域?有時,某一行業(yè)中的幾家企業(yè)還可能通過專利技術(shù)的交換或相互許可,使得每家企業(yè)側(cè)重于某種產(chǎn)品的生產(chǎn),從而削弱或消除它們之間的競爭? 知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法的潛在沖突,實(shí)質(zhì)上反映著特定情況下私人財(cái)產(chǎn)權(quán)與社會整體利益之間的矛盾?為了實(shí)現(xiàn)個人權(quán)利和公共利益之兼顧與平衡,反不正當(dāng)競爭法作為體現(xiàn)公眾利益的公法規(guī)范,可以直接干預(yù)私權(quán)的行使,知識產(chǎn)權(quán)的行使應(yīng)服從競爭法的必要干預(yù),對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域違背反不正當(dāng)競爭法精神的濫用權(quán)利行為施以嚴(yán)格的控制,從而使兩部法律的規(guī)范目標(biāo)最終整合到促進(jìn)市場整體的有效競爭?社會經(jīng)濟(jì)安全與發(fā)展的軌道上來?

二、完善我國反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)建議

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反不正當(dāng)競爭法之所以對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)可以起到重要作用,主要是因?yàn)楦鲊毡樵诜床徽?dāng)競爭法中放入了一個一般條款”,這種立法特點(diǎn)決定了反不正當(dāng)競爭法可以對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有所作為?例如,德國反不正當(dāng)競爭法第1條規(guī)定:行為人在商業(yè)交易中以競爭為目的而違背善良風(fēng)俗,可向其請求停止行為和損害賠償?”與宣示基本原則的法律條款不同,一般條款是一種由法律要件和法律效果構(gòu)成的法條化或規(guī)范化了的法律條款,比原則條款更具體和更具有可操作性?它又與那些禁止某種不正當(dāng)競爭行為的具體條款不同,并不指向某種具體的不正當(dāng)競爭行為,而是將法律中沒有列舉的其他不正當(dāng)競爭行為全部納入?這種立法模式,即一般條款與具體條款相結(jié)合的方式,對后世一些國家和地區(qū)的反不正當(dāng)競爭立法產(chǎn)生了廣泛的影響?繼德國之后，瑞士?希臘?匈牙利?意大利?西班牙?奧地利紛紛效仿?公約也是采取這種方式?目前,在我國反不正當(dāng)競爭法中還沒有如同德國反不正當(dāng)競爭法第1條那樣可以獨(dú)立適用的一般條款?因此,在修改我國反不正當(dāng)競爭法時,應(yīng)考慮增加一個具有高度概括性的一般條款,以使法官和檢查監(jiān)督部門在處理具體條款沒有列舉的不正當(dāng)競爭案件時有明確的依據(jù)?有學(xué)者認(rèn)為,我國反不正當(dāng)競爭法第2條第2款屬于一般條款,筆者不能贊同?該款規(guī)定:本法所稱的不正當(dāng)競爭,是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為?”顯然,這是我國反不正當(dāng)競爭法中對不正當(dāng)競爭行為”所下的定義,并且嚴(yán)格限制在違反本法規(guī)定”的范圍內(nèi)，即第二章所列的行為之內(nèi),它不是一般條款,只能說是近似于一般條款的條款,因?yàn)樗x的不正當(dāng)競爭行為并沒有超出第二章列舉的各種具體的不正當(dāng)競爭行為的范圍。

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第四篇：論網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù) 論文

目 錄

摘要????????????????????????????1 關(guān)鍵詞???????????????????????????1

一、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征·······························1

（一）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念···································1

（二）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的特征···································1

二、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代知識產(chǎn)權(quán)受侵害的表現(xiàn)及案例分析·············2

（一）網(wǎng)絡(luò)音樂作品侵權(quán)····································3

（二）網(wǎng)絡(luò)影視作品侵權(quán)····································3

（三）網(wǎng)站軟件侵權(quán)········································3

三、目前我國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)受侵害的原因·······················4

四、加強(qiáng)我國因特網(wǎng)版權(quán)保護(hù)的若干建議·······················4

五、結(jié)語···················································5 參考文獻(xiàn)??????????????????????????5 英文摘要??????????????????????????6

論網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

摘要：隨著新技術(shù)革命的不斷發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)已成為人們最重要的對外信息溝通與獲取知識和信息的手段。信息管理與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，是網(wǎng)絡(luò)化社會環(huán)境建設(shè)中的兩個相互交叉、相互影響的焦點(diǎn)問題。目前社會上，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件頻頻發(fā)生此類案件迅速增加，方式也變化多樣，此類案件的侵權(quán)責(zé)任也難以追究。本文分為四個部分，第一部分主要講述了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征，首先從概念了解起網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)；第二個部分主要講述了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代知識產(chǎn)權(quán)受侵害的表現(xiàn)及案例分析，主要列舉了網(wǎng)絡(luò)音樂作品侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)影視作品侵權(quán)、網(wǎng)站軟件侵權(quán)三大類；第三部分主要講述了目前我國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)受侵害的原因；第四部分主要講述了加強(qiáng)我國因特網(wǎng)版權(quán)保護(hù)的若干建議。本文從網(wǎng)絡(luò)對傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的沖擊出發(fā)，就網(wǎng)絡(luò)上相關(guān)產(chǎn)業(yè)的侵權(quán)案件進(jìn)行分析和探究，并就法律、技術(shù)和道德的那個方面提出了關(guān)于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、侵權(quán)問題

在現(xiàn)代社會, 網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)引發(fā)了第三次科技革命并很快地發(fā)展成了全球高科技發(fā)展的主要方向, 網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)及其成果。但是, 不加限制的復(fù)制、流傳不限地域和信息瞬間可以交換已使保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)體系的陷入艱難同時又尷尬局面,網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象在生活中非常普遍，因此在客觀上需要加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

一、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征

（一）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念

知識產(chǎn)權(quán)是指人們就其智力勞動成果所依法享有的專有權(quán)利，是國家賦予創(chuàng)造者對其智力成果在一定時期內(nèi)享有的專有權(quán)或獨(dú)占權(quán)，是特定主體依法專有的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。其客體是人類在科學(xué)、技術(shù)、文化等知識形態(tài)領(lǐng)域所創(chuàng)造的精神產(chǎn)品。

網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)（Network Intellectual Property）顧名思義是和網(wǎng)絡(luò)、知識產(chǎn)權(quán)二者掛鉤的，它是考慮到我國傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的特征及現(xiàn)狀而有的，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中對自然人、法人、企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)。也就是，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)是指在網(wǎng)絡(luò)中，人們就其智力創(chuàng)造的具有創(chuàng)新性的數(shù)字信息成果依法享有專有的排他的支配權(quán)。

（二）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的特征

從性質(zhì)方面來看，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的一種，但是網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)又具有與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不同的內(nèi)容。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)和傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相比是有很大不同的，這主要是由于它們在網(wǎng)絡(luò)資源上、形成背景上的差異所造成的。

網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)有自己的特征，這是與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相區(qū)別開來的。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)主要有五個基本特征：一是網(wǎng)絡(luò)化的知識產(chǎn)權(quán)，這是網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)最基本的特征。二是網(wǎng)絡(luò)上信息種類多得數(shù)不清，信息量也大的驚人，這是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)采取數(shù)字化，不需要實(shí)物作為存儲信息的載體。三是網(wǎng)絡(luò)上的信息更新及時，刷新很快，這主要是由于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展免去了印刷成本，這樣能有利于網(wǎng)絡(luò)上知識產(chǎn)權(quán)信息成果的快速更新。四是網(wǎng)絡(luò)上資源信息量大，由于網(wǎng)上下載上傳的不能受地區(qū)限制，導(dǎo)致信息量大的多如牛毛。五是沒有穩(wěn)定劃一的組織機(jī)構(gòu)，組織懶散，這也對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)造成了收集證據(jù)難的困難

因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)信息資源的這些特征，所以就決定了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)具有與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)完全不同的特點(diǎn)。第一，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)和傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的相比更具無形性。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)本身也是具有無形性的，而與網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)出來的程度更深點(diǎn)，這主要是因?yàn)閭鹘y(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)主要是將知識產(chǎn)權(quán)的成果用某種物質(zhì)作為載體。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的智力成果都通過數(shù)字化形式儲存在計(jì)算機(jī)中并經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳播，并不一定需要某種實(shí)在的物質(zhì)載體，因而知識產(chǎn)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)中的載體也是無形的、虛擬的，這給知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定和保護(hù)帶來了新的困難。所以知識產(chǎn)權(quán)的無形性又加深了。

第二，知識產(chǎn)權(quán)的專有性被弱化。傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的專有性是指知識產(chǎn)權(quán)的所有人對其權(quán)利的客體如專利、注冊商標(biāo)這些，享有占有、實(shí)施、收益和處分的權(quán)利，非經(jīng)權(quán)利人許可（或法律另有特別規(guī)定）其他任何人均不得占有和使用。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)的客體是對所有用戶都開放的，而且網(wǎng)絡(luò)的傳播速度快、涉及領(lǐng)域極廣，網(wǎng)絡(luò)用戶只需登入互聯(lián)網(wǎng)就可以隨時隨地獲取他們想要的許多信息。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)存在形式的數(shù)字化以及高速率的網(wǎng)絡(luò)傳播，使得人們可以輕易地進(jìn)行數(shù)字產(chǎn)品的復(fù)制和傳播。知識產(chǎn)權(quán)復(fù)制手段一旦讓侵權(quán)人知道，就會導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)所有人的權(quán)利被侵占，因?yàn)闄?quán)利所有人無法知道自己的作品是被誰使用的，如果使用了，也無法知道使用了多少次，很難主張自己的權(quán)利。這就必然弱化知識產(chǎn)權(quán)的專有性。

第三，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)和傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相比的地域性被削弱。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)地域性很強(qiáng)，即知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的產(chǎn)生、使用以及侵權(quán)認(rèn)定都要依據(jù)本國的法律。然而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，由于國家與國家之間的界限是越來越模糊，加上網(wǎng)絡(luò)傳播速度之快，任何時間、任何地點(diǎn)都可以進(jìn)行，這就是和傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)有很大不同的地方，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)和傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相比的地域性被削弱。

第四，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)時間性的縮短。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)只有在法定保護(hù)期限內(nèi)才有效，逾期就不再得到法律的保護(hù)。這樣，就使得傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利客體可以在公有領(lǐng)域傳播，任何人都可以無償使用和占有而不構(gòu)成侵權(quán)。過去智力成果得到廣泛傳播、收回成本和獲得收益，需要很多年才實(shí)現(xiàn)，而在網(wǎng)絡(luò)時代中則大大縮短了實(shí)現(xiàn)這個過程的時間。一件新專利或一件新作品，一經(jīng)在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布，網(wǎng)絡(luò)上其他用戶想要了解這些產(chǎn)品只需幾分鐘甚至幾秒鐘就可以，這就大大縮短了智力成果的收益實(shí)現(xiàn)時間、大大加劇了智力成果無形的損耗，因此知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的時間性也應(yīng)相應(yīng)的縮短。[2]

[1]

二、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代知識產(chǎn)權(quán)受侵害的表現(xiàn)及案例分析

在當(dāng)今社會,網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的案例比比皆是。與現(xiàn)實(shí)世界相比,網(wǎng)絡(luò)世界的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的案例具有侵害對象的無形性,侵害目的的隨機(jī)性等特點(diǎn),具有更強(qiáng)的挑戰(zhàn)性。在我國,網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代知識產(chǎn)權(quán)受侵害的具體表現(xiàn)主要有,對網(wǎng)絡(luò)音樂制品、影視作品、文學(xué)作品的版權(quán)及著作權(quán)的侵害,對計(jì)算機(jī)軟件版權(quán)的侵害,在網(wǎng)站就體現(xiàn)為非法提供轉(zhuǎn)載文章,非法提供下載電影、歌曲等資源,公開提供盜版軟件,公開提供正版軟件的解密服務(wù)等。以下就是針對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中關(guān)于網(wǎng)絡(luò)音樂作品、網(wǎng)絡(luò)影視作品和網(wǎng)絡(luò)軟件的侵權(quán)案件方面的分析。

（一）網(wǎng)絡(luò)音樂作品侵權(quán) []

[3]1 劉香.“網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”，《信息網(wǎng)絡(luò)安全》，2009，（02）：4-5.http://mall.cnki.net/magazine/Article/XXAQ200902004.htm.2012/11/25訪問 [2] 錢鋒.“網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)的沖突及對策研究”，南京，東南大學(xué)，2004：6.http://cdmd.cnki.com.cn/Article/CDMD-10286-2005034540.htm.2012/11/25訪問 [3] 趙國玲:《知識產(chǎn)權(quán)犯罪調(diào)查與研究》，中國檢察出版社,2002:367.百度 MP3 音樂侵權(quán)事件。2005 年 3 月，上海步升音樂文化傳播有限公司（以下簡稱步升公司）以北京百度網(wǎng)訊科技有限公司（以下簡稱百度公司）侵犯其錄音制作者權(quán)為由，向北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟。法院經(jīng)審理后認(rèn)定百度公司未經(jīng)步升公司允許或授權(quán)，以營利為目的擅自提供由步升公司制作并傳播的 MP3 下載服務(wù)，其行為已經(jīng)超出搜索引擎的服務(wù)范圍，侵害了步升公司的錄音制作、傳播權(quán)，因此其行為構(gòu)成侵權(quán)，被告百度公司應(yīng)予承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在現(xiàn)代社會，音樂是我們生活中必不可少的一部分，而網(wǎng)絡(luò)就給大家提供了一個很好的音樂平臺。在我國,網(wǎng)上免費(fèi)下載音樂非常簡便和方便，因此許多人都樂于在網(wǎng)上免費(fèi)下載 ,這也使得很多網(wǎng)站都很樂于提供這樣一種下載服務(wù),然而他們并沒有意識到,這樣做的后果嚴(yán)重侵害了公司及歌手的利益。因此，有相關(guān)一部分的音樂人也曾發(fā)起倡議，希望我國能夠加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)音樂作品領(lǐng)域的管轄，完善相關(guān)的法律法規(guī)。

（二）網(wǎng)絡(luò)影視作品侵權(quán)

2011年5月31日，成都首例網(wǎng)上電影侵權(quán)案審結(jié)，成都市中級人民法院判決被告中國鐵通集團(tuán)有限公司四川分公司停止侵權(quán)，賠禮道歉，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失10萬元和合理開支3萬元，不足部分，由中國鐵通集團(tuán)有限公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

2005年5月，北京慈文影視制作有限公司、韓國寶藍(lán)電影制作公司、香港華映電影有限公司共同攝制完成電影《七劍》。三方約定，《七劍》在中國大陸地區(qū)的版權(quán)、發(fā)行權(quán)及由此產(chǎn)生的各種形式的收益權(quán)歸慈文公司擁有。6月10日，原告慈文公司與中國文聯(lián)音像出版社簽訂協(xié)議，以非排他許可方式授權(quán)其使用《七劍》在大陸地區(qū)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，期限為一年，出版社一次性支付最低版權(quán)許可費(fèi)80萬元?？蓛H過數(shù)天，被告鐵通四川分公司卻以支付36萬元與北京某科技有限公司簽訂協(xié)議，取得其提供的音視頻節(jié)目的授權(quán)許可，期限為一年，其中包括電影《七劍》。慈文公司發(fā)現(xiàn)鐵通四川分公司在其經(jīng)營的網(wǎng)站“西部在線”上播放《七劍》，并查明觀看人次達(dá)12萬余次，認(rèn)為其權(quán)益受到侵犯，且造成重大經(jīng)濟(jì)損失，故將鐵通公司及其四川分公司告上法庭，請求兩被告立即停止侵權(quán)，公開賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失30萬元及由訴訟引發(fā)的合理開支5萬元。

我國以網(wǎng)絡(luò)非法傳播的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)的視頻網(wǎng)站中相當(dāng)普遍，這主要是因?yàn)橐幻媸鞘抢麧櫉o法抗拒，高點(diǎn)擊率意味著更高的關(guān)注率和賣廣告的機(jī)會,也意味著贏得滾滾的投資和利潤。各個網(wǎng)站對點(diǎn)擊率所帶來的網(wǎng)絡(luò)非法傳播很難在短時間內(nèi)得到全面遏制,另一面所以對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的管理和對侵權(quán)行為的抑制的過程是一條漫長而艱難的道路。該案的審結(jié)當(dāng)然也表明了我國對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)已經(jīng)有所進(jìn)步。

（三）網(wǎng)站軟件侵權(quán)

網(wǎng)站軟件侵權(quán)主要表現(xiàn)在侵犯網(wǎng)絡(luò)軟件的版權(quán)上，例如近幾年在網(wǎng)上十分流行的“珊瑚蟲”QQ?！吧汉飨x”QQ對騰訊正版的QQ進(jìn)行了非法改動，并且將其放置于互聯(lián)網(wǎng)上供他人下載以獲取巨額利益，這一行為嚴(yán)重侵犯了騰訊的著作版權(quán)。在2008年，騰迅公司以侵犯其軟件著作權(quán)為由再次將“珊瑚蟲”QQ原作者陳壽福告上法庭。法院后判決：被告人陳壽福犯侵犯著作權(quán)罪，被判處有期徒刑3年，并處罰金120萬元并對被告人陳壽福違法所得總計(jì)117.28萬元予以追繳?！吧汉飨x”QQ案件的審判結(jié)果，引起行業(yè)內(nèi)極大熱議?！熬W(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對于成長中的中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)極為關(guān)鍵。用戶和企業(yè)的合法權(quán)益都應(yīng) [4]

[5]

[4] 陳長虹,“淺論我國文化軟實(shí)力建設(shè)中網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)——以百度侵權(quán)系列事件為例”，四川大學(xué)法學(xué)院，四川成都.http://.2012/12/5訪問

受到法律的保護(hù)?！北景傅膶徟薪Y(jié)果，成為網(wǎng)絡(luò)行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一個標(biāo)志，也為其它同類型侵權(quán)案件提供了很好的參考。

三、目前我國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)受侵害的原因

（一）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)系統(tǒng)還很不完善。

近年來關(guān)于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)方面的法律規(guī)定確實(shí)一直在不斷更新和發(fā)展，但由于網(wǎng)絡(luò)信息更新的速度極快，導(dǎo)致有關(guān)的新問題不斷出現(xiàn)，同時也使得傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)體系受到了前所未有的打擊。網(wǎng)絡(luò)極大地改變了人們的生活方式和交流方式。網(wǎng)絡(luò)使作品數(shù)字化, 作品的傳播形式也發(fā)生了巨大地變化,傳播速度更加迅捷。在傳統(tǒng)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)有“專有性、無形性、時間性、地域性、可復(fù)制性”等特點(diǎn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中已不復(fù)存在。權(quán)利人的作品一旦上網(wǎng)成為公開信息,它的傳播就很難被權(quán)利人控制,版權(quán)人無法掌握作品被下載、發(fā)行和復(fù)制的次數(shù)，即使發(fā)生侵權(quán), 由于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的迅速, 也使權(quán)利人很難收集證據(jù)，這無疑是加大了權(quán)利人維護(hù)自己權(quán)利的收集證據(jù)的難度。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下國與國之間的界限越來越模糊, 以國家利益為背景的版權(quán)保護(hù)地域性原則也受到極大地削弱。

（二）我國新的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系尚未完善。

我國目前確實(shí)已制定了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律法規(guī), 但由于制定法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性性, 再加上網(wǎng)絡(luò)更新速度較快，立法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后于網(wǎng)絡(luò)問題的發(fā)生。與法律保護(hù)比較，我國大多還是采用還是諸如加密盤、附帶加密狗或加密卡等進(jìn)行限制來進(jìn)行技術(shù)保護(hù)。方法單一的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策和不成熟的技術(shù)保護(hù)政策，增加了開發(fā)工作人員的負(fù)擔(dān)的同時還給權(quán)利人使用也帶來各種不便，此外還使得網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)得不到良好的宣傳與落實(shí)，反而使得網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為屢見不鮮。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)立法也還面臨取證難、確權(quán)難、侵權(quán)責(zé)任如何分擔(dān)等一系列亟待解決復(fù)雜的難題。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為具有涉及證據(jù)易被刪除, 難保留、侵權(quán)數(shù)量大、涉及地域廣、隱蔽性強(qiáng)等特點(diǎn),因此應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)進(jìn)行固定和收集有效的證據(jù)。

（三）網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱。

網(wǎng)絡(luò)的迅速發(fā)展，國家、政府以及知識產(chǎn)權(quán)的個人對網(wǎng)上侵權(quán)行為都表現(xiàn)得有點(diǎn)措手不及，他們不知道怎樣來維護(hù)自己的合法權(quán)益，甚至沒有應(yīng)該要有在網(wǎng)絡(luò)中保護(hù)自己知識產(chǎn)權(quán)的意識。這是情有可原的，畢竟網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展迅速，然而我國對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)起步晚,并沒有迅速重視到對知識產(chǎn)權(quán)法律的宣傳與道德教育,使社會大眾不了解保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定，甚至不知道有網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)一說?？偟膩碚f，網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律意識的相對薄弱是我國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為日益嚴(yán)重的重要原因。

四、加強(qiáng)我國因特網(wǎng)版權(quán)保護(hù)的若干建議

（一）加快網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法。

雖然我國已經(jīng)制定出相應(yīng)的保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī), 但是此類法律法規(guī)很少是由全國人大常委會通過以法律的形式出現(xiàn)，大多是以司法解釋和行政法規(guī)的形式表現(xiàn)出來,這點(diǎn)就說明關(guān)于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律在法律位階中并不高。國家對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)并不重視，此外,由于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)是包括網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)專利權(quán)和網(wǎng)絡(luò)著作權(quán),但是現(xiàn)有的法律規(guī)范中并沒有網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的概念所以對于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)都是零散見于各個法律規(guī)范和司法解釋中。由于著作權(quán)侵權(quán)行為在何種環(huán)境下都較為常見,目前針對著作權(quán)侵權(quán)行為的法律規(guī)定數(shù)量相較于商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)侵權(quán)行為的法律規(guī)定要多, 因此需要重視對商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)保護(hù)的法律規(guī)定。而對于在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)中的相關(guān)問題中,例如證據(jù)方面問題, 也應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)進(jìn)行有效的證據(jù)固定和收集。在我國有關(guān)這方面立法極不完善的現(xiàn)實(shí)下，目前，在涉及網(wǎng)絡(luò)問題的侵權(quán)糾紛中，一些原告在起訴之前就對侵權(quán)事實(shí)進(jìn)行收集、固定，并請公證人員進(jìn)行現(xiàn)場公證的做法值得其他權(quán)利人在維權(quán)時借鑒。

（二）完善網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制。

網(wǎng)絡(luò)交易平臺不能脫離于法律監(jiān)督, 網(wǎng)絡(luò)交易平臺的經(jīng)營者, 應(yīng)當(dāng)借助技術(shù)手段對交易各個階段進(jìn)行有效監(jiān)控, 可在其設(shè)計(jì)的網(wǎng)絡(luò)交易流程中加入相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)審查程序, 采取審核賣家真實(shí)的身份信息、提高進(jìn)入的門檻、交納一定保證金、追究售假責(zé)任等措施, 對于權(quán)利人的投訴可以建立處理反饋機(jī)制, 做到網(wǎng)上商品交易時可以查訊、可以控制、可以問責(zé), 及時發(fā)現(xiàn)并制止相關(guān)侵權(quán)行為。并要完善我國的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)集體管理制度，成立國際、國內(nèi)的關(guān)于統(tǒng)一的代表知識產(chǎn)權(quán)人同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商洽談知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)事宜的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的集體管理機(jī)構(gòu)。這類集體管理機(jī)構(gòu)的建立，一方面它避免了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商與大量單個知識產(chǎn)權(quán)主體分別進(jìn)行談判所導(dǎo)致的人力和時間上的巨大浪費(fèi)，另一方面也提高了單個知識產(chǎn)權(quán)主體的談判地位和實(shí)力。

（三）應(yīng)持續(xù)打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版行為。

就目前來說，打擊盜版尤其是網(wǎng)絡(luò)上的盜版，存在很大難度，但不能因?yàn)橛欣щy就不做。中國的互聯(lián)網(wǎng)使用人數(shù)是龐大的，如果不及時制止盜版行為，勢必將嚴(yán)重影響我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。所以只有將不斷地深入打擊盜版和不斷完善相關(guān)的法律相結(jié)合，才能很好地遏制這種不良的勢頭?，F(xiàn)在我們國家也是越來越重視網(wǎng)絡(luò)盜版的有關(guān)問題，在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中就有明確規(guī)定，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當(dāng)取得權(quán)利人許可，并支付報(bào)酬。對于盜版行為，國家也采取相關(guān)行動來制止：從源頭上減少網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版的發(fā)生，為此國家進(jìn)一步加強(qiáng)對網(wǎng)站的主動監(jiān)管，對重點(diǎn)網(wǎng)站進(jìn)行突擊檢查以及技術(shù)上的監(jiān)控；從作品類型上將音頻、視頻、軟件、游戲、文學(xué)等作為重點(diǎn)保護(hù)對象；在網(wǎng)站類型上將網(wǎng)絡(luò)銷售平臺、網(wǎng)上存儲空間、提供搜索等技術(shù)服務(wù)的網(wǎng)站作為重點(diǎn)類型；同時，將手機(jī)媒體等移動互聯(lián)網(wǎng)作為重點(diǎn)領(lǐng)域。從中可以看出打擊網(wǎng)絡(luò)盜版對于保護(hù)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的重要性，也不難看出我國對于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的極度重視。

（四）互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)創(chuàng)新和保護(hù)要并舉。

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，由于其復(fù)制成本低到幾乎沒有費(fèi)用，致使有些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)實(shí)行“拿來主義”，不愿投入更多的資金去搞研發(fā)。但是如果大家都不愿去創(chuàng)新和研發(fā)，而是想坐享其成，那么這個行業(yè)就難以健康發(fā)展下去。自主創(chuàng)新是科技發(fā)展的靈魂，是一個民族興旺發(fā)達(dá)的不竭動力。在全球化和知識經(jīng)濟(jì)的浪潮中，知識產(chǎn)權(quán)已成為我國培育核心競爭能力、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。

（五）要加強(qiáng)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的宣傳教育并營造一個良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

讓大家明白知識產(chǎn)權(quán)是什么，這樣才能夠提高全社會的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，也才能對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行更好地保護(hù)?，F(xiàn)在很多網(wǎng)民對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)識都是很模糊的，甚至他們自己都不知道自己的行為有沒有侵權(quán)，更加不用談去如何保護(hù)的問題。所以，我們必須加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的宣傳力度。正因?yàn)檎J(rèn)識了到這一點(diǎn)，所以近年來中國政府高度的重視知識產(chǎn)權(quán)的宣傳普及工作，這取得了一定的成效。

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)還要營造一個良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，不但企業(yè)之間要樹立“尊重他人知識產(chǎn)權(quán)，保護(hù)自己知 [6]

[6] 辛尚民，“首例因特網(wǎng)上著作權(quán)侵權(quán)案審理中的幾個法律問題”，《中國律師報(bào)》，1999.識產(chǎn)權(quán)，利用知識產(chǎn)權(quán)制度參與競爭”的意識，網(wǎng)絡(luò)傳播者也需要尊重創(chuàng)作者的意愿，增強(qiáng)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的意識，還要加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)使用者對網(wǎng)絡(luò)抄襲的清醒認(rèn)識，讓大眾清楚明白抄襲也是一種違法行為，應(yīng)該加強(qiáng)道德和法律自律，嚴(yán)防抄襲。

五、結(jié)語

二十一世紀(jì)以來，在市場經(jīng)濟(jì)的驅(qū)動下競爭日益激烈，若要在這經(jīng)濟(jì)大潮中處于不敗之地，就要創(chuàng)新，掌握先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)，擁有屬于自己的科研成果。但這些通過個人努力所得的智慧成果若得不到合理的保護(hù)，科研者“為他人作嫁衣裳”，這難免會影響人們致力科研，發(fā)明創(chuàng)造的積極性，極其不利于社會的發(fā)展與進(jìn)步。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也是其中一項(xiàng)重要的議程，回顧歷史，在我國古代封建社會，科技發(fā)展緩慢，就是因?yàn)榉刹唤∪?，缺乏對科技?chuàng)新成果的保護(hù)措施，不能確保科研工作者的利益。試問在溫飽都成問題的情況下，誰還能靜下心來搞科研呢？那時的科研條件之簡陋，更是可想而知！西方國家的發(fā)展水平趕超中國，以至于現(xiàn)在處于遙遙領(lǐng)先的地位，與他們較早地對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)密不可分?，F(xiàn)在是一個數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化和知識化快速發(fā)展的社會。隨著數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，不僅在某種程度上改變了人類的通訊方式和生活方式，而且對現(xiàn)有的法律體制提出了種種新挑戰(zhàn)，因此網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的日益嚴(yán)重。隨著網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的泛濫成災(zāi)，為了保護(hù)權(quán)利人的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)，為了推動整個社會的知識傳播與科技進(jìn)步的健康持續(xù)的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)鼓勵人們從事發(fā)明創(chuàng)造并公開發(fā)明創(chuàng)造的成果，迎接知識經(jīng)濟(jì)到來，進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律思考成了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)亟待解決的問題，值得全社會去深入的研究和探討。

謝 辭

在本文將要結(jié)束之即，我準(zhǔn)備迎接評審和答辯的考驗(yàn)。再次翻看全文，雖已經(jīng)定稿，但仍感許多地方存在粗糙和不盡人意之處，但時間有限，只能將此遺憾留到日后慢慢補(bǔ)足了。再次我深深感謝我的論文導(dǎo)師賈秀芬老師，她在百忙之中，仍抽出很多時間為我指導(dǎo)論文，從本文的命題到開題報(bào)告至最后寫作的完成，幫助我把握全局，斟酌論點(diǎn)。如果沒有賈老師孜孜不倦的教誨和鼓勵，恐怕我的論文仍如一盤散沙，難成體系。其次感謝我的家人和同學(xué)，他們在我論文的寫作過程中給予了我極大的支持和中肯的建議。四年的大學(xué)生活讓我終生難忘，所有的艱辛和酸澀都將化作美好的回憶。其次,感謝我的母校——南京信息工程大學(xué)濱江學(xué)院,在這里四年的學(xué)習(xí),收獲的不止是專業(yè)知識,更收獲了人生的一筆寶貴的閱歷。最后，在論文寫作過程中，我還參考了有關(guān)的書籍和論文，在這里一并向有關(guān)的作者表示謝意。求知的路上還需要更多的耕耘和播種，我會將此作為一個新的起點(diǎn)，永不停歇前進(jìn)的腳步。

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第五篇：論反不正當(dāng)競爭法對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

論<反不正當(dāng)競爭法>對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

摘要

一、《反不正當(dāng)競爭法》簡介

（一）、立法時間

中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法是一部旨在規(guī)范社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，倡導(dǎo)公平有序競爭的法律。此法對于保護(hù)合法市場參與者的權(quán)益和打擊不法市場經(jīng)濟(jì)行為有著重要意義。此法于1993年9月2日頒布，并于同年12月1日生效；此外，于2011年進(jìn)行了一次比較大的修訂。

（二）、立法目的

1、保障社會主交易市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展

競爭是市場經(jīng)濟(jì)最活躍、最核心的因素；競爭機(jī)制是市場經(jīng)濟(jì)最基本的運(yùn)行機(jī)制。因此，通過制定《反不正當(dāng)競爭法》，對維護(hù)和促進(jìn)競爭，保障社會之主義市場經(jīng)濟(jì)的健康法杖具有十分重要的意義。

2、鼓勵和保護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為

《反不正當(dāng)競爭法》的制定和實(shí)施，對市場競爭行為進(jìn)行了法律規(guī)范，對一切公平競爭進(jìn)行鼓勵和保護(hù)，對各種不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行制止和懲罰。法律保障經(jīng)營者在市場活動中公開、公平的進(jìn)行競爭，鼓勵誠實(shí)的經(jīng)營者通過自己的努力，取得市場優(yōu)勢，獲得良好的經(jīng)濟(jì)效益，使市場活動始終保持競爭的公平性和有效性，使競爭始終成為企業(yè)發(fā)展的動力，帶動整個社會生產(chǎn)力的不斷提高。

3、保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益

我國現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中有大量不正當(dāng)競爭行為，不但擾亂、破壞了社會經(jīng)濟(jì)秩序，而且使其他經(jīng)營者和廣大消費(fèi)者的利益受到了嚴(yán)重的損害。《反不正當(dāng)競爭法》的制定和實(shí)施，在保護(hù)經(jīng)營者合法權(quán)益的同時，也起到了保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的重要作用。

（三）、內(nèi)容提要

反不正當(dāng)競爭法是市場經(jīng)濟(jì)的基本法之一，是市場規(guī)制法的重要組成部分。反不正當(dāng)競爭法所規(guī)制的不正當(dāng)競爭行為與人們的生產(chǎn)、經(jīng)營、生活息息相關(guān)，是人們從事生產(chǎn)、經(jīng)營，維護(hù)正當(dāng)競爭的交易秩序所不可或缺的法律手段。甚至，一國的科技進(jìn)步，社會財(cái)富的增加、世界經(jīng)濟(jì)的一體化，都離不開反不正當(dāng)競爭法。因此，要在中國建立完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系，規(guī)范市場主體的競爭性經(jīng)濟(jì)行為，維系平等、公平、正當(dāng)、誠信的市場有效競爭秩序，就需要“基本法”、“經(jīng)濟(jì)憲法”般地位的反不正當(dāng)競爭法的功能發(fā)揮。該法由5個章節(jié)33個條文組成；對11種不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行列舉，并規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。我國《反不正當(dāng)競爭法》迄今已經(jīng)歷了20年的發(fā)展。

二、我國《反不正當(dāng)競爭法》對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的案例分析

近年來，國內(nèi)市場上出現(xiàn)了不少經(jīng)營主體為了在競爭過程中占據(jù)優(yōu)勢地位，采取了不正當(dāng)競爭手段搶占市場、侵犯廣大消費(fèi)者合法權(quán)益的事件。這些事件反映出我國《反不正當(dāng)競爭法》對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度的立法及執(zhí)法存在的問題。其中最為典型的莫過于2010年轟動全國的“3Q大戰(zhàn)”了。正所謂城門失火，殃及池魚，“3Q大戰(zhàn)”是經(jīng)營者之間的惡性不正當(dāng)競爭行為，最終卻將戰(zhàn)火蔓延到消費(fèi)者身上。

（一）、背景介紹

騰訊QQ和奇虎360是目前國內(nèi)最大的兩個客戶端軟件。

騰訊以QQ為基礎(chǔ)，向各個方面發(fā)展。以其強(qiáng)大的市場占有率，強(qiáng)大的客戶群體，幾乎人手一號的資源，不斷發(fā)展吞噬著互聯(lián)網(wǎng)各個領(lǐng)域。

奇虎360是以安全聞名的企業(yè)。其360安全衛(wèi)士永久免費(fèi)的策略，使得以很短的時間，占有了絕大多數(shù)安全市場份額，也成為了繼騰訊之后第二大客戶端軟件。

根據(jù)官方數(shù)據(jù)，騰訊即時通訊服務(wù)的活躍賬戶數(shù)達(dá)6.125億。憑借龐大的用戶規(guī)模和天然的客戶端資源，騰訊也逐步將業(yè)務(wù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)的諸多領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)游戲、新聞門戶、電子商務(wù)、電子郵件、影音、播放等等，均搶下較大的市場優(yōu)勢，讓人不得不感嘆騰訊的擴(kuò)張力之大。

360公司于2006年7月推出主打互聯(lián)網(wǎng)安全的“360安全衛(wèi)士”軟件，不到一年即成為國內(nèi)最大的安全軟件。據(jù)官方數(shù)據(jù)，其用戶數(shù)量已經(jīng)超過3億，覆蓋了75%以上的中國互聯(lián)網(wǎng)用戶，成為國內(nèi)第二大桌面客戶端軟件。以該客戶端為基礎(chǔ)，360延伸出免費(fèi)殺毒軟件、瀏覽器等產(chǎn)品，均獲得了成功。

雙方為了各自的利益，展開了前所未有的互聯(lián)網(wǎng)之戰(zhàn)。

（二）、案例回顧

2010年初，騰訊推出QQ醫(yī)生等安全軟件，使得QQ系列軟件在市場競爭中占據(jù)優(yōu)勢，隨著其市場競爭地位的不斷提升，QQ醫(yī)生又順?biāo)浦鄣纳墳殡娔X管家，與360安全衛(wèi)士在木馬防護(hù)等殺毒功能上展開了激烈的市場競爭。為了能與騰訊展開競爭，并奪回已經(jīng)喪失的市場優(yōu)勢，360公司隨即推出360隱私保護(hù)器，以此來刻意揭露部分QQ軟件的“竊私”行為，同年10月中旬，騰訊公司對360公司揭露QQ用戶在使用QQ軟件過程中隱私被偷窺的事實(shí)，正式宣布起訴360公司在同業(yè)競爭實(shí)施不正當(dāng)競爭行為。而360公司立即對騰訊公司提起反訴，致使3Q大戰(zhàn)愈演愈烈。

10月27日，騰訊刊登了《反對360不正當(dāng)競爭及加強(qiáng)行業(yè)自律聯(lián)合聲明》。聲明由騰訊、金山、百度、遨游、可牛等公司聯(lián)合發(fā)布。要求主管機(jī)構(gòu)對360不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)競爭行為進(jìn)行堅(jiān)決制止，對360惡意對用戶進(jìn)行恫嚇、欺騙的行為進(jìn)行徹底調(diào)查。11月3日傍晚6點(diǎn)，騰訊公開信宣稱，將在裝有360軟件的電腦上停止運(yùn)行QQ軟件，倡導(dǎo)必須卸載360軟件才可登陸QQ，逼迫用戶在使用騰訊QQ與360軟件時“二選一”。據(jù)360CEO周鴻祎稱，被迫卸載360軟件的用戶達(dá)到6000萬。晚上9點(diǎn)左右，360公司對此發(fā)表回應(yīng)“保證360與QQ同時運(yùn)行”，隨后360公司“扣扣保鏢”軟件在其官網(wǎng)悄然下線，4日360發(fā)表公開信稱：愿擱置爭議，讓網(wǎng)絡(luò)恢復(fù)平靜，360扣扣保鏢保鏢正式下線，并請求用戶卸載“扣扣保鏢”予以召回。但事態(tài)的發(fā)展卻沒有想象中那么順利，為此，工信部和公安部分別找到兩家公司問詢情況，并開會討論解決此事。面對政府職能部門和社會輿論壓力，雖然最終奇虎360對外宣布QQ和360已經(jīng)恢復(fù)兼容，但騰訊公司矢口否認(rèn)同360方面恢復(fù)兼容的說法，導(dǎo)致目前仍有部分電腦用戶在使用QQ時，還會受到360QQ保鏢的威脅。

（三）、案例分析

騰訊與360兩家公司作為國內(nèi)軟件市場上的競爭對手，很顯然在市場競爭的過程中都采取了不同形式的不正當(dāng)競爭行為，從而違背了我國《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定，進(jìn)而也對國內(nèi)市場上的騰訊與360等用戶的有關(guān)權(quán)益造成了嚴(yán)重的損害。

騰訊與360之爭已經(jīng)告一段落了，但是3Q大戰(zhàn)的最終受害者既不是騰訊公司，也不是360公司，而是廣大網(wǎng)絡(luò)用戶。近年來，由于互聯(lián)網(wǎng)的普及，我國的消費(fèi)者越來越多的是以網(wǎng)民的形式存在，而QQ用戶在網(wǎng)民中數(shù)量龐大，而隨著社會的不斷發(fā)展，QQ軟件也越來越多的被消費(fèi)者應(yīng)用。但是由于騰訊與360之間的不正當(dāng)競爭，造成了廣大用戶無法按照自己的意愿來使用騰訊或者360軟件，侵犯了消費(fèi)者自主選擇的權(quán)利。騰訊強(qiáng)行要求消費(fèi)者二選一的做法，使得QQ用戶獲得自主選擇商品進(jìn)行比較、挑選服務(wù)的自主選擇權(quán)利的部分喪失。同時，360利用“扣扣保鏢”揭露QQ軟件上存在“侵犯用戶隱私的風(fēng)險(xiǎn)”，使得不少Q(mào)Q用戶認(rèn)為個人信息存在泄露的隱患，因此廣大QQ用戶在使用QQ軟件的過程中，其軟件使用的安全性無法得到保證，侵犯了消費(fèi)者安全權(quán)；360對于QQ軟件的引人誤解的描述也損害了QQ用戶知曉相關(guān)真是情況的權(quán)利，侵犯了消費(fèi)者的真情知悉全。

在3Q大戰(zhàn)中，我們暫且不管二者之間孰是孰非，最終是無辜的互聯(lián)網(wǎng)用戶成為了犧牲者，消費(fèi)者的權(quán)利遭受了嚴(yán)重踐踏。但這種明顯的被侵犯合法權(quán)益的行為，消費(fèi)者卻很難通過《反不正當(dāng)競爭法》得到救濟(jì)。因?yàn)閷@種行為是否合法，現(xiàn)有的《反不正當(dāng)競爭法》很難給出一個明確的答案，相應(yīng)的，對消費(fèi)者受到損害后可以得到怎樣的救濟(jì)也并未提及。消費(fèi)者通過《反不正當(dāng)競爭法》來維權(quán)的道路“難于上青天”。縱觀整個《反不正當(dāng)競爭法》，也只是在總則部分提及了消費(fèi)者保護(hù)，而對其具體操作并無規(guī)定，這也使得我國的消費(fèi)者權(quán)益至今仍無法通過《反不正當(dāng)競爭法》得以保護(hù)。

三、我國《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的現(xiàn)存問題

通過上文中3Q大戰(zhàn)的分析，可以看出，我國的《反不正當(dāng)競爭法》在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益領(lǐng)域還存在著一些不足之處：

（一）、未能具體明確侵犯消費(fèi)者權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為 我國《反不正當(dāng)競爭法》雖在第一條中將保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益作為該法的立法宗旨之一，但后續(xù)1卻缺乏實(shí)質(zhì)性的具體規(guī)定和做法，消費(fèi)者的利益一直處于隱形狀態(tài)。顯示生活中不乏不正當(dāng)競爭行為對消費(fèi)者權(quán)益的侵害，但卻很難找到相關(guān)的法律救濟(jì)方式。不正當(dāng)競爭行為尤其多樣性與復(fù)雜性，日益翻新的不正當(dāng)競爭行為，已經(jīng)超越了現(xiàn)行的法律規(guī)定，權(quán)利救濟(jì)存在真空狀態(tài)。例如，不正當(dāng)利誘行為、變相廣告、不正當(dāng)利用他人感情的行為、威迫行為、騷擾行為、欺詐行為等等，《反不正當(dāng)競爭法》皆難以提供有效的法律保護(hù)。

（二）、尚未構(gòu)建起消費(fèi)者反不正當(dāng)競爭訴訟制度

雖然我國反不正當(dāng)競爭法第一條規(guī)定立法的目的之一是保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，但卻僅賦予受不正當(dāng)競爭行為侵害的經(jīng)營者以提起民事賠償訴訟的權(quán)利，對消費(fèi)者沒有授予任何實(shí)質(zhì)性的權(quán)利來保護(hù)其權(quán)益，僅規(guī)定消費(fèi)者可以向行政機(jī)關(guān)檢舉、揭發(fā)不正當(dāng)競爭行為，顯然這種監(jiān)督對經(jīng)營者而言無任何約束力。就像本文所舉3Q大戰(zhàn)的例子，消費(fèi)者充當(dāng)商戰(zhàn)的炮灰，承擔(dān)最終的損失，消費(fèi)者權(quán)益完全得不到訴訟的機(jī)會。

（三）、《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的法律責(zé)任多為行政責(zé)任，且未賦予監(jiān)督檢查機(jī)關(guān)一定的行政強(qiáng)制措施權(quán)

《反不正當(dāng)競爭法》對經(jīng)營者規(guī)定的責(zé)任多為行政責(zé)任。雖然罰款是可以的，但不能以罰代民，當(dāng)事人想起訴還可以起訴，違法者該賠償還得賠償。罰款是從政府的角度對當(dāng)事人違反市場秩序的處罰;民事關(guān)系是競爭者之間的關(guān)系，違法者應(yīng)對受損方做出相應(yīng)賠償，二者并行不悖。就是說民事責(zé)任可以與行政責(zé)任并存。

《反不正當(dāng)競爭法》沒有給予監(jiān)督檢查機(jī)關(guān)查封、扣押、凍結(jié)等行之有效的強(qiáng)制措施，致使行政執(zhí)法人員對違法行為人轉(zhuǎn)移違法物品、銀行存款等束手無策，因此，在《反不正當(dāng)競爭法》中應(yīng)賦予工商行政機(jī)關(guān)一定的行政強(qiáng)制措施權(quán)，以確保有力的打擊不正當(dāng)競爭行為。

四、完善我國《反不正當(dāng)競爭法》對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的建議

（一）、構(gòu)建消費(fèi)者反不正當(dāng)競爭訴訟制度 在消費(fèi)者權(quán)益受到侵犯時，消費(fèi)者可以通過《反不正當(dāng)競爭法》，針對經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭行為提起民事訴訟，也就是使得《反不正當(dāng)競爭法》能夠提供給消費(fèi)者以私法救濟(jì)。當(dāng)經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭行為是造成消費(fèi)者利益受損的直接原因時，消費(fèi)者可以根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的私法救濟(jì)體系，要求實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)營者承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）、加強(qiáng)民事法律責(zé)任

我國的《反不正當(dāng)競爭法》在民事責(zé)任方面的規(guī)定有些模棱兩可，對民事法律責(zé)任不夠明確，且處罰不強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)脑黾优c完善。消費(fèi)者在不正當(dāng)競爭中受到的侵害，不是實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)營者承擔(dān)行政責(zé)任就可以彌補(bǔ)的。無論法律規(guī)定多重的行政處罰，消費(fèi)者只能享受到嚴(yán)厲處罰威懾下的穩(wěn)定的市場秩序這樣一種間接的利益，消費(fèi)者的權(quán)益并沒有得到直接的有力的救濟(jì)和保護(hù)。相反，經(jīng)營者會一而再，再而三的侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。只有加強(qiáng)民事法律責(zé)任，使得消費(fèi)者可以通過《反不正當(dāng)競爭法》來進(jìn)行停止侵害，排除妨礙或損害賠償?shù)鹊脑V訟請求，才可以使消費(fèi)者真正享受到法律的保護(hù)。

（三）、拓展消費(fèi)者權(quán)益的救濟(jì)途徑

由于我國《反不正當(dāng)競爭法》在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面存在著執(zhí)法不嚴(yán)和保護(hù)不力等問題。因此，應(yīng)當(dāng)建立專門的維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的政府組織，設(shè)立專門的消費(fèi)仲裁機(jī)構(gòu)。只有建立專門的維權(quán)組織以及設(shè)立專門的消費(fèi)仲裁機(jī)構(gòu)，才能從真正意義上保證消費(fèi)者合法權(quán)益受到侵犯時得到合法的處理，此外，應(yīng)當(dāng)給予執(zhí)法部門更多的行政裁決權(quán)，通過賦予執(zhí)法部門更多的行政裁決權(quán)，才可以及時、有效的處理消費(fèi)者糾紛。

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