第一篇：2016注會經濟法案例分析

第四章

三、案例分析題 1、2014年3月，甲企業與乙公司訂立的買賣合同約定：乙公司向甲企業訂購一臺具有特定性能的生產設備，總價款300萬元；乙公司應于合同簽訂之日起3日內向甲企業支付100萬元預付款；甲企業應于2014年4月1日之前交付設備（乙公司自行提貨）；乙公司驗收設備合格后在4月10日之前付清余款200萬元。為了擔保乙公司履行付款義務，丙公司在買賣合同的最后一頁承諾：“本公司同意為乙公司承擔保證責任。”并簽字蓋章。乙公司依約向甲企業支付了100萬元預付款。

甲企業按時生產出了符合約定質量標準的設備，并于2014年3月31日通知乙公司提貨。乙公司未按時提貨，卻于4月12日通知甲企業：由于本公司產品結構調整，已不需要該設備，特提出解約買賣合同。甲企業與乙公司協商未果后，準備將該設備提存，同時向人民法院提起訴訟。

要求：根據上述內容，分別回答下列問題。

<1>、甲企業是否可以將買賣合同約定交付的設備提存？并說明理由。<2>、甲企業是否有權要求乙公司付清全部余款并賠償損失？并說明理由。

<3>、如果甲企業同意解除合同，是否可以不再向乙公司交付約定的設備？是否可以不向乙公司返還100萬元預付款？并分別說明理由。

<4>、因丙公司的承諾而成立保證合同，該合同的當事人有哪些？ <5>、甲企業是否可以直接要求丙公司承擔保證責任？并說明理由。

三、案例分析題

1、【正確答案】 甲企業可以將設備提存。根據規定，債權人無正當理由拒絕受領，債務人可以將標的物提存。本題中，乙公司沒有正當理由而拒絕接受設備，則債務人就可以將設備提存。（2分）

【該題針對“買賣合同-交付標的物”知識點進行考核】

【正確答案】 甲企業有權要求乙公司付清全部余款并賠償損失。根據規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。因此，甲企業有權要求乙公司付清全部余額并賠償損失。（2分）

【該題針對“買賣合同-交付標的物”知識點進行考核】

【正確答案】 ①如果甲企業同意解除合同，可以不再向乙公司交付設備。根據規定，合同解除后，尚未履行的，終止履行。所以尚未交付的設備就不用再交付。

②如果甲企業同意解除合同，應當向乙公司返還100萬預付款。根據規定，合同解除后，已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。而且預付款不是定金，沒有擔保的性質。所以，此時甲應當返還乙公司100萬預付款。（2分）

【該題針對“買賣合同-交付標的物”知識點進行考核】 【正確答案】 保證關系的當事人是甲企業與丙公司。根據規定，保證是保證人與債權人之間的合同關系。所以，保證合同的當事人是保證人丙公司與債權人甲企業。（2分）【該題針對“買賣合同-交付標的物”知識點進行考核】

【正確答案】 甲企業可以直接要求丙公司承擔保證責任。根據規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中，由于未約定保證方式，保證人丙公司應承擔連帶保證責任；所以甲企業可以直接要求丙公司承擔保證責任。（2分）【該題針對“買賣合同-交付標的物”知識點進行考核】

第五章

三、案例分析題

1、甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業（以下簡稱A企業）。合伙協議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執行合伙企業事務，對外代表A企業。2014年A企業發生下列事實。

2月，甲以A企業的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業的利益，且甲的行為違反了A企業內部規定的甲無權單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格。4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業中的財產份額出質，為自己向銀行借款提供質押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。8月，丁退伙，并從A企業取得退伙結算財產12萬元。9月，A企業吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業的債權人C公司要求A企業償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設個人獨資企業發生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執行丙在A企業中的財產份額用于清償其債務。人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營。

經查：A企業內部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過10萬元的合同，B公司與A企業簽訂買賣合同時，不知A企業該內部約定。合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定。

要求：根據上述材料，分別回答下列問題。

<1>、甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效?并說明理由。

<2>、合伙人對撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決? <3>、乙、丙的質押擔保行為是否有效?并分別說明理由。

<4>、如果A企業的全部財產不足清償C公司的債務，對不足清償的部分，哪些合伙人應當承擔清償責任?如何承擔清償責任? <5>、人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營是否合法?并說明理由。

1、【正確答案】 甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。【該題針對“合伙人的退伙”知識點進行考核】

【正確答案】 實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決方式。【該題針對“合伙人的退伙”知識點進行考核】

【正確答案】 ①乙的質押行為無效。根據規定，普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質押行為未經其他合伙人的一致同意，因此，質押行為無效。

②丙的質押行為有效。根據規定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質；但是，合伙協議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定，因此，有限合伙人丙的質押行為有效。【該題針對“合伙人的退伙”知識點進行考核】

【正確答案】 合伙人甲、乙、丁、庚應承擔清償責任；

①甲為普通合伙人，當A企業不能清償到期債務的，應當承擔無限連帶責任。②乙為普通合伙人，當A企業不能清償到期債務的，應當承擔無限連帶責任。③丁為有限合伙人，應以其退伙時從A企業分回的12萬元財產為限承擔有限責任。④庚為普通合伙人，庚入伙后，應對入伙前A企業的債務承擔無限連帶責任。

【解析】本題是題目要求中“假設”的提問方式，注意題目問題（4）中的“如果”二字，此時大家應該僅僅考慮案例中10月份之前的業務，此時丙還沒有退伙，但其是有限合伙人，只要合伙企業的財產不足清償的，其有限責任就已經承擔完畢，而丁雖然也是有限合伙人，但其在8月份退伙時已經取回了退伙財產，依照規定，應以丁退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。

【該題針對“合伙人的退伙”知識點進行考核】

【正確答案】 甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營不合法。根據規定，有限合伙企業僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業。在本題中，人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業中僅剩下普通合伙人，A企業應當轉為普通合伙企業。

【該題針對“合伙人的退伙”知識點進行考核】 第六章

三、案例分析題

1、A公司是一家上市公司，于2006年5月6日由B企業、C企業等6家企業作為發起人共同以發起設立方式成立，2012年8月9日，A公司獲準發行5000萬股社會公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。2015年3月，中國證監會在對A公司進行例行檢查中，發現以下事實：

（1）2014年3月5日，B企業將所持A公司1%的股份轉讓給了D公司，直到同年3月15日，D公司未向A公司報告。

（2）2014年4月6日，A公司董事會召開會議，通過了擬發行公司債券的方案和召開臨時股東大會審議發行公司債券方案的決議。

（3）2014年4月25日，在臨時股東大會上，除審議通過了發行公司債券的決議外，還根據C企業的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，并經出席會議的股東所持表決權的過半數通過。

（4）2014年5月15日，A公司董事張某未經董事會同意，投資設立了D一人有限公司，雖然經營業務與A公司無關，但與B企業和C企業多次發生交易。

要求：根據以上事實并結合法律規定，回答下列問題。

<1>、B企業轉讓A公司股份的行為是否符合法律規定？并說明理由。<2>、A公司董事會決議是否符合法律規定？并說明理由。<3>、A公司臨時股東大會通過發行公司債券的決議和增選一名公司董事的決議是否符合法律規定？并說明理由。

<4>、張某設立D一人有限公司，與B企業和C企業多次發生交易的行為是否違反法律規定？并說明理由。

1、【正確答案】 B企業轉讓A公司股份的行為符合法律規定。根據規定，股份有限公司的發起人持有本公司的股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。B企業持有A公司股份的時間已超過了1年，故轉讓A公司股份符合法律規定。【該題針對“股東大會”知識點進行考核】

2【正確答案】 A公司董事會決議符合法律規定。根據規定，董事會認為必要時可以提議召開臨時股東大會；董事會行使下列職權：召集股東大會會議，并向股東大會報告工作；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案等。本題中，董事會決議符合董事會職權范圍，因此是符合規定的。

【該題針對“股東大會”知識點進行考核】

3【正確答案】 首先，A公司臨時股東大會通過發行公司債券的決議符合法律規定。根據規定，對發行公司債券作出決議屬于股東大會的職權，該決議經出席會議的股東所持表決權的過半數通過即可。其次，A公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規定。根據規定，股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。【該題針對“股東大會”知識點進行考核】 4【正確答案】 張某的行為不違反法律規定。首先，對一人有限公司的投資人沒有限制；其次，張某沒有與本公司訂立合同或者進行交易；或自營與所任職公司同類的業務，本題中董事張某與公司股東進行交易符合法律規定。【該題針對“股東大會”知識點進行考核】

第七章

三、案例分析題

1、A房地產股份有限公司（本題下稱“A公司”）系在上海證券交易所上市的上市公司，于2010年6月4日申請向不特定對象公開募集股份，其申請文件披露了以下信息：（1）公司2007年、2008年、2009年連續盈利，最近3個會計年度以扣除非經常性損益前后的凈利潤低者作為計算依據的凈資產收益率分別為4.6％、5.5％、10.2％。

（2）A公司在上海證券交易所上市股票的價格在公告招股意向書前20個交易日均價為16.88元，在公告招股意向書前一個交易日的均價為17.65元。本次向不特定對象公開募集股份的發行價格為17.10元。

（3）A公司2009年年度報告顯示，因A公司當時暫無新的房地產投資項目而沉淀大量閑置資金，為充分發揮公司資金的效用，與B證券公司簽訂委托理財協議進行財務性投資，該協議于2010年5月31日到期。

（4）A公司曾為其控股股東C公司的銀行貸款違規提供擔保，于2009年5月5日受到過上海證券交易所的公開譴責。

要求：根據有關證券法律制度的規定，回答下列問題：

（1）根據上述要點（1）所述內容，A公司凈資產收益率是否符合向不特定對象公開募集股份的條件？并簡述理由。

（2）根據上述要點（2）所述內容，A公司本次向不特定對象公開募集股份的發行價格是否符合規定？并說明理由。

（3）根據上述要點（3）所述內容，A公司進行委托理財的財務性投資是否符合向不特定對象公開募集股份的規定？并說明理由。

（4）根據上述要點（4）所述內容，A公司受到過證券交易所的公開譴責的事實是否會對其向不特定對象公開募集股份構成障礙？并說明理由。

1、【正確答案】(1)A公司最近3個會計年度的凈資產收益率符合向不特定對象公開募集股份的條件。根據規定，上市公司向不特定對象公開募集股份，最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%。扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據。本題A公司最近3個會計年度的凈資產收益率平均為6.77％，是符合規定的。

（2）A公司本次向不特定對象公開募集股份的發行價格是符合規定的。根據規定，上市公司向不特定對象公開募集股份，發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。本題A公司向不特定對象公開募集股份的發行價格高于在公告招股意向書前20個交易日均價，是符合規定的。

（3）A公司進行委托理財的財務性投資不符合向不特定對象公開募集股份的規定。根據規定，上市公司向不特定對象公開募集股份，除金融類企業外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形。本題A公司最近一期期末存在委托理財的事實，是不符合規定的。

(4)A公司受到過證券交易所的公開譴責的事實不會對其向不特定對象公開募集股份構成障礙。根據規定，上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責，不得增發股票。本題A公司受到過證券交易所的公開譴責已超過了12個月，因此，不會構成向不特定對象公開募集股份的障礙。

【該題針對“上市公司增發的條件”知識點進行考核】 第八章

三、案例分析題

1、假設2014年1月1日，北京東方通訊設備有限公司因生產經營不善，長期虧損，不能清償到期債務。其債權人向東方公司所在地人民法院提出破產申請，該人民法院依法通知了東方公司，東方公司無異議。人民法院當天受理后向東方公司發出破產裁定書，東方公司在1月5日收到后，于1月15日將公司的財產狀況說明、債務清冊、債權清冊等資料交給法院。

（1）人民法院受理破產申請后同時指定了管理人，管理人經過調查，發現了以下債務人處置財產的情況：

①在2012年11月，東方公司贈與山東某商場價值120萬元的轎車一輛；

②2013年2月，東方公司提前清償河北昌盛公司的50萬元的貨款債權，該債權于2013年4月1日到期；

③2013年8月，東方公司以不合理的低價出售通訊設備給北京的代理商。（2）管理人還發現了以下的情況：

①2013年10月，東方公司為了逃避債權人的追債，將自己的一臺生產設備轉移到自己的控股公司；

②2013年11月，東方公司的前董事曾利用職權動用公司20萬元的流動資金為自己購置房產一處；

③2014年1月10日，東方公司償還了對債權人興隆公司的債務10萬元；

④東方公司欠宏達公司2012年9月到期貨款60萬元。宏達公司經多次催要無效后，向人民法院起訴，2013年10月2日，人民法院經過二審審理，判決東方公司支付宏達公司欠款及違約金和賠償金等共計100萬元，隨后將東方公司辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司的債權。人民法院受理東方公司破產申請時，此判決正在執行之中。

要求：根據以上事實及相關法律規定，回答下列問題。

<1>、東方公司處置財產的情況，哪個行為應當由管理人申請人民法院撤銷？哪個行為不能撤銷？并分別說明理由。

<2>、東方公司將自己的生產設備轉移控股公司的行為是否有效？并說明理由。<3>、對于東方公司前董事的行為，管理人應該如何處理？并說明理由。<4>、東方公司對興隆公司的債務的償還是否有效？并說明理由。

<5>、對于東方公司與宏達公司訴訟中，人民法院的民事執行程序能否繼續？并說明理由。

1、【正確答案】 債務人處置財產的情況中：

③行為可以撤銷。根據《企業破產法》的規定，人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人財產的無償轉讓財產行為；以明顯不合理的價格進行交易的行為；對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的行為；對未到期的債務提前清償的行為和放棄債權的行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷。

①行為不能撤銷。對于東方公司贈與山東某商場價值120萬的轎車的行為，由于在2012年11月，在人民法院受理破產申請1年前，因此該行為是有效的。②行為不能撤銷。根據《企業破產法司法解釋

（二）》的規定，破產申請受理前1年內債務人提前清償的未到期債務，在破產申請受理前已經到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持。但是，該清償行為發生在破產申請受理前6個月內且債務人有企業破產法規定破產原因情形的除外。本題中，由于在2013年2月提前清償于2013年4月1日到期的債權，在破產受理前已經到期，因此管理人如請求撤銷的，人民法院不予支持。【該題針對“破產撤銷權與無效行為”知識點進行考核】

【正確答案】 東方公司將自己的生產設備轉移控股公司的行為是無效行為，其財產控股公司應予退回。根據規定，涉及債務人財產的下列行為無效：①為逃避債務而隱匿、轉移財產的；②虛構債務或者承認不真實的債務的。

【該題針對“破產撤銷權與無效行為”知識點進行考核】

【正確答案】 對于東方公司前董事侵吞財產的行為，管理人應當將其侵吞的財產追回。根據規定，債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權從企業獲取的非正常收入和侵占的企業財產，管理人應當追回。

【該題針對“破產撤銷權與無效行為”知識點進行考核】

【正確答案】 東方公司對興隆公司的債務償還是無效的。根據規定，人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的清償無效。此行為發生在2014年1月10日，是在人民法院受理破產申請后，所以其行為無效。

【該題針對“破產撤銷權與無效行為”知識點進行考核】

【正確答案】 該人民法院不能繼續執行。根據規定，人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。由于另一人民法院已經受理了東方公司的破產申請，因此，該人民法院對其進行的強制執行程序應該中止。【該題針對“破產撤銷權與無效行為”知識點進行考核】

第九章

三、案例分析題 1、2010年3月10日，A公司與B公司簽訂了一份買賣合同。合同約定：（1）B公司向A公司購買木材150立方米，每立方米3000元；（2）交貨日期為2010年3月20日，交貨地點為A公司倉庫；（3）B公司于提貨當日以匯票付款；（4）本合同自雙方簽字或者蓋章時成立。A公司當即在該合同上蓋章，B公司答應將合同帶回公司蓋章。

2010年3月20日，B公司按合同約定來到A公司提貨，驗貨無誤后，交給A公司一張D銀行為付款人的匯票，但未經D銀行承兌。B公司對此的解釋是資金暫時周轉不開，但是已經請C公司為該匯票提供保證。該匯票有C公司符合規定的簽章，并注明“如果雙方的合同出現糾紛，本公司不承擔責任”。A公司了解C公司的實力，經與C公司聯系情況屬實，接受了該匯票。

2010年3月30日，A公司持B公司給付的匯票向D銀行提示承兌被拒絕，理由是B公司的存款不足以支付票款。A公司找到B公司，要求支付票款被拒絕，B公司的理由是，A公司賣出的木材有一部分與合同約定的規格不符且A公司拒絕調換。A公司又要求C公司承擔保證責任，C公司表示，本公司提供保證的條件是雙方的合同不出現糾紛，所以拒絕承擔保證責任。

要求：根據以上資料并結合法律規定，回答下列問題。

<1>、D銀行作為付款人基于票據法是否可以拒絕承兌該匯票？說明理由。<2>、B公司拒絕支付票款的理由是否合法？說明理由。<3>、C公司拒絕承擔保證責任的理由是否合法？說明理由。

1、【正確答案】 D銀行可以拒絕承兌該匯票。出票行為是單方行為，付款人并不因此而有付款義務。持票人向付款人提示承兌后，付款人可以決定是否承兌，付款人通常基于與出票人之間的約定，而有義務在持票人提示承兌時進行承兌，但是，付款人的這一義務僅僅是民法上的義務。如果其拒絕承兌，仍然在票據法上發生拒絕承兌的法律效果，即遵循“承兌自由原則”。本題中，B公司簽發的匯票D銀行可以拒絕承兌。【該題針對“票據抗辯概述、物的抗辯”知識點進行考核】

【正確答案】 B公司拒絕支付票款的理由合法。根據規定，在票據行為的直接當事人之間，票據債務人可以基于基礎關系上的事由對票據權利人抗辯。本題中，B與A公司有直接債權債務關系，A沒有按照約定履行義務，則B可以以此進行抗辯。【該題針對“票據抗辯概述、物的抗辯”知識點進行考核】

【正確答案】 C公司拒絕承擔保證責任的理由不合法。根據規定，保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責任。本題中，C公司在匯票上附加的“如果雙方的合同出現糾紛，本公司不承擔責任”條件不影響其對匯票的保證責任。

第二篇：經濟法案例 分析

經 濟 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲付定金5000元，交付車輛后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交款50元，一方有其他違約情形，應向對方 支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，沒能在6月底返回。7月1日，卡車在途經山路時，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運貨途中發現卡車發動機有毛病，經檢查，該發動機經過大修，于是請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對第三人的運輸合同而造成的經營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續，合同無效，雙方只需返還財產。

問題1：汽車買賣合同是否有效？

答：有效；因為訂立合同的程序、標的物均合法。我國《合同法》規定：依法成立的合同，自成立時生效。當事人對合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問題2：卡車受損，損失應該由誰承擔？ 答:（1）、由乙廠承擔；標的物毀損的風險，在標的物

交付之前由出賣人承擔，卡車在交付前已損。合同法第111條對補救措施做出規定：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127 5.補救措施）

（2）、賠償損失，又稱損害賠償，是有合同當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定是，依法賠償對方當事人所受損失的違約責任方式。其四個構成要件：a、存在違約行為、b、發生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關系；d、違約方有規定或法律規定應當賠償。

（P126 2.賠償損失）

問題3：能否按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償？ 答：甲不能請求雙倍賠償。因為甲與工廠之間的汽車買賣合同關系不受消費者權益保護法的調整。消費者權益保護調整的對象是為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的消費者和為消費者提供其生產、銷售的商品或者提供服務的經營者之間的權利義務。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書本P166 7.2.1.1消費者的概念也有類似描述）

問題4：甲能否要求退車？

答：能；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選 擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127

5.補救措施）

問題5：甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時選擇兩種罰則。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問題6：甲能否請求工廠賠償經營損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規定，也可以由當事人雙方自行約定，在法律沒有特別規定或者當事人沒有另行約定的情況下，應當完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問題7：甲能否同時請求工廠對6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因為兩種違約金適用于不同的情形，應對于不同 的違約行為。違約金是指合同當事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向對方支付一 定數額的貨幣。違約金是對不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質的經濟補償手段，不論違約的當事 人是否給對方已給對方造成損失，都應當支付。

（P126 3.支付違約金）

第三篇：經濟法案例分析

甲乙公司擬采用合同書形式簽訂一份買賣合同，由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司簽訂貨物運輸合同，雙方約定現由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司，8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發現乙公司財務可能出現問題，可能喪失履行債務能力，遂通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保，乙公司及時提供了擔保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。問題：1.甲乙公司簽定的買賣合同是否成立？說明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？說明理由。4.丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。

1990年，發貨人中國A進出口公司委托某對外貿易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠洋運輸公司申請艙位，B遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發了清潔提單，同時發貨人在人民保險公司處投保海上貨物運輸的戰爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發現部分茶葉串味變質，即向人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現問：

（1）在集裝箱運輸中，B遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（3）人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：

（1）B遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。

（4）被告是B遠洋運輸公司與S分公司。

解題思路

本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認B遠洋運輸公司及 S分公司有無責任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運輸中，根據國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠洋運輸公司的提單適用“海牙規則”的規定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。

（2）B遠洋運輸公司簽發的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權代理發貨人發貨、點數、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告。《海商法》第252條規定：保險標的發生保險責任范圍內的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償的權利，自保險人支付賠償之日起，相應轉移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以人民保險公司有權作為原告提起訴訟。

（4）人民保險公司應將B遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據實際情況和法律的有關規定作出判斷

第四篇：經濟法案例分析

經濟法案例分析：企業重組

甲國有企業（以下簡稱“甲企業”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權轉讓協議，甲企業將60％的股權轉讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業依法變更為中外合資經營企業（以下簡稱“丙企業”），并取得工商行政管理部門當日簽發的營業執照。雙方簽訂的股權轉讓協議和中外合資經營企業合同的部分內

容如下：

（1）乙公司收購甲企業60％的股權，轉讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業支付500萬美元，其余500萬美元在200

4年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉讓價款的方式包括：乙公司在中國境內舉辦的某中外合作經營企業因乙公司先行回收投資所得的財產300萬美元以及乙公司在中國境內舉辦的某中外合資經

營企業應清算取得的700萬美元。

（3）甲企業和乙公司共同制定甲企業的職工安置方案，該方案應提交甲企業的職工代

表大會備案。

（4）甲企業所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業承擔。

（5）甲企業的債權債務由丙企業承繼。

（6）丙企業采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監事會的組織機構；股東會為合營企業的最高權力機構、董事會為合營企業的執行機構、監事會為合營企業的監督機構。

（7）丙企業的董事會由5名董事組成，其中：甲企業委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業的董事長由甲企業委派，副董事長由乙公司委派。

（8）在丙企業的經營期限內，如果乙公司轉讓其全部或者部分股權時，應通知甲企業，并報原審批機構備案。

（9）丙企業的主營業務為土地開發及房地產經營，合營期限視經營情況待定。

要求：根據有關法律規定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權轉讓協議和中外合資經營企業合同中的不合法之處，并分別說明理由。

「經濟法案例分析題答案」

（1）收購價款的支付期限不符合規定。根據規定，外國投資者一般應當在外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部價款。確有困難的，應當在營業執照頒發之日起6個月內支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內付清。在本題中，自丙企業營業執照頒發之日起6個月內支付的款項低于價款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規定。根據規定，國有工業企業利用外資改組，改組后企業控制權轉移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，并應當經職工代表大會審議通過（而非備案）。

（3）甲企業所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業承擔不符合規定。根據規定，國有工業企業利用外資改組，被改組企業應當以“現有資產”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業（而非丙企業）以現有財產進行清償。

（4）丙企業的組織機構不符合規定。根據規定，合營企業的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業的最高權力機構，合營企業無須設立股東會和監事會。

（5）丙企業董事的任期不符合規定。根據規定，合營企業董事的任期為4年（而非

3年）。

（6）乙公司轉讓股權的程序不符合規定。根據規定，合營一方將其全部或者部分出資額轉讓給第三者時，應當經合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關批準（而非備案）。

（7）在合營合同中未約定經營期限不符合規定。根據規定，從事土地開發及房地產經營的中外合資經營企業，在合營合同中應當約定經營期限。

「經濟法案例分析」

（1）乙公司支付收購價款的方式符合規定；

（2）甲企業的債權債務由丙企業承繼符合規定（以出售資產方式進行改組的，企業的債權債務仍由原企業承繼；以轉讓股權方式進行改組的，企業的債權債務由改組后的企業承

繼）。

司法考試經濟法案例：商標權糾紛

擅自注冊杰克瓊斯官方網站（www.tmdps.cn.net），銷售“JACK&JONES”及“杰克。瓊斯”商標的服裝，綾致時裝（天津）有限公司將經營者崔女士和杜先生訴至法院。綾致時裝公司認為，被告的行為已經嚴重侵權了原告的合法權益，給原告造成了巨大的經濟損失，依法應承擔停止侵權、消除影響、賠償損失的法律責任。該案將于5月27日，在北京市海淀

區人民法院開庭。

原告訴稱，綾致公司是歐洲最大的時裝集團之一。公司于1990年推出JACK&JONES品牌，1999年將其引入中國。經過多年經營，“杰克。瓊斯”品牌已經在中國具有了極高的知名度和美譽度，在同類服裝商品銷售上一致具有領先的市場占有率。

2008年以來，出現了大量侵犯原告“杰克。瓊斯”商標權的侵權產品，其中，客戶投訴最多的是一家稱作瓊斯中文網、杰克瓊斯官方網站www.tmdps.cn.net.原告經過調查發現，該網站聲稱JACKJONES中文網或JACK&JONES中文官方網站，并在網站上建立J&J檔案、潮流趨勢、精采瞬間、媒體期刊、等欄目，在每個覽欄中均大量使用原告 “杰克。瓊斯”商標標識進行有關侵權商品的宣傳、介紹、展示、廣告等行為，甚至制作了電子期刊及FANS俱樂部等欄目，被告的行為極大誘導了相關消費者，嚴重侵犯原告商標權。同時，被告通過該網站專賣店對外大量銷售侵犯原告注冊商標權的侵權服裝商品，產品多達150多種，以獲取巨額利潤。

原告經進一步調查發現，被告杜先生于2007年4月11日注冊了jackjones.net域名，利用該域名開辦了www.tmdps.cn.net網站，該域名關健詞部分與原告“JACK JONES”商標極為近似，明顯屬于惡意搶注行為，侵犯了原告的注冊商標專用權。www.tmdps.cn.net網站的負責人為被告崔女士，該網站于2008年4月28日進行了ICP備案登記。

由于原告難以獲得被告崔女士和被告杜先生確切的身份信息和聯系信息。為此，原告聯系被告北京新網互聯科技有限公司要求其提供www.tmdps.cn.net域名注冊人的具體身份信息，被告新網互聯公司拒絕向原告提供，被告新網互聯公司的行為無疑為被告崔女士和杜

先生侵權行為提供了幫助。

故訴至法院，要求判令崔女士、杜先生立即停止在其服裝等商品上使用原告的注冊商標、停止銷售侵犯原告注冊商標專用權的服裝等商品，立即停止侵犯原告注冊商標專用權的行為；立即關閉以JACK JONES中文網或杰克瓊斯中文網或JACK&JONES中文官方網站命名的www.tmdps.cn.net網站，立即停止在網站上使用任何與原告商標相同或近似的標識進行有關介紹、宣傳、展示、廣告等行為，以及停止在網站源程序的文件頭、標簽頁中使用與原告商標相同或近似的文字，停止侵犯原告注冊商標專用權行為；停止使用jackjonescn.net域名；在法制日報、新浪網站上發表聲明，消除因其侵權行為給原告造成的不良影響；賠償原告經濟損失及維權費用人民幣200萬元。

反不正當競爭法

一、2004年春節期間，某市華莢商場為推銷其積壓多年的洗面奶開展有獎銷售活動，將原價每瓶10元提高到15元，并規定：凡購買洗面奶一瓶者，便可得到獎券一張，洗面奶售完后舉行抽獎儀式，設一等獎一名，獎金一萬元；二等獎兩名，獎金4000元；三等獎五名，獎金1000元。人們以為可以得到一次發財的機會，于是紛紛購買這種洗面奶。沒幾天，洗面奶便銷售一空，經過抽獎，鮮有獲獎者，而且人們買回去的洗面奶也無法使用，后經了解，中獎人員多為該商場的員工及員工家屬。問：(1)該商場的行為是否構成不正當競爭行為?(2)如構成，那么構成了何種不正當競爭行為?(3)對該商場的行為應該如何處理? 答案：(1)構成不正當競爭行為。(2)該商場的不正當競爭行為有：①采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；②利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；③該商場設立獎金有超過5000元的。(3)《反不正當競爭法》第26條規定，經營者有以上違反該法規定進行有獎銷售的，監督部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

公司法

一、某市有甲、乙、丙三家國有企業，經市政府有關部門批準，共同出資組建某有限責任公司。該公司以生產經營為主，甲企業以貨幣出資，乙企業以廠房、設備等出資，丙企業以商標權和專利權出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：

1、該有限責任公司應在哪級工商行政管理部門辦理設立登記手續？

2、該公司的注冊資本額應為多少？

3、各發起人的出資額應該如何確認、交納？

4、公司董事會應由哪些方面人員組成？

答：

1、應在市工商行政管理部門辦理。

2、以生產經營為主的有限責任公司，其注冊資本應為50萬元人民幣。

3、乙和丙的出資應在出資評估后以確認的金額來確定。另外，丙企業以工業產權、專利技術出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20%。法律上規定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準備設立的公司賬戶。以實物、工業產權作價出資的，應依法辦理財產轉移手續，并經法定驗資機構驗證，出具驗資證明。

4、兩個以上國有企業組成的有限責任公司，除應由甲、乙、丙三個代表以外組成董事會外，還應由公司職工代表共同組成公司董事會。

二、某股份有限責任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進行技術改造項目又增發了股份1000萬元。2002年，為增加實力，又與另一個股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權人。5月6日開始在報紙在刊登公告2次，8月1日正式合并，并進行了工商登記。問：該公司上述活動中有無與《公司法》規定不相符的。

答：

1、發起人認購的股份的不應少于股份發行總額35%，而該公司只占26.7%。

2、發行新股時應至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規定不符。

3、法律規定在公司決定合并之日起，應在10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公布3次，在通告未滿90天內不得進行工商登記。本案通知債權人時間已超過規定，公布次數及時間也不對。另外該公司在通告未滿90天內就進行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個自然人簽訂協議，投資建立以生產性為主的有限責任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術投資，該專利技術已向國家專利局申報，但尚未拿到專利證書。該專利協議作價20萬元。同時，協議還規定：

1、公司章程由丁獨立起草，無須公司董事會審議通過。

2、公司不設董事會，只設執行董事，甲為執行董事，并擔任法定代表人及公司總經理。

3、由甲提議，乙擔任公司財務負責人，并兼任公司監事。

4、公司成立后不足資金通過發行公司債券籌集，并計劃發行公司債券20萬元。

5、修改公司章程或與其他公司合并時，需經全體 公司董事過半數通過。

6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據以上資料，結合公司法規定，分析說明以上不妥之處。

答：

1、丁以專利權出資時不符合規定，因為其還未成為該專利的合法所有人，另外該專利應以作價評估價值為主。

2、以生產性為主的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

3、公司章程應由全體股東共同起草并通過方為有效。

4、乙可以擔任公司財務負責人，但不得擔任監事。

5、公司不具有發行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時必須經代表三分二以上表決權的股東通過。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：

（1）甲公司的主要發起人乙企業以經營性資產投入甲公司，并認購相應的發起人股份。在甲公司成立后，乙企業將已經作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經營業績，累計虛增經營額84640萬元，占公司營業額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某（A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真偽，出具了無保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。

（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關規范性文件規定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計專業研究和實務工作經歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001股東大會的股東和股東代表所持有表決權股份數10800萬股（占甲公司已發行股份總額18000萬股的60％）的全數同意通過。

要求：如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：

（1）根據上述要點（1）提示內容，根據《中華人民共和國公司法》的規定，乙企業的行為屬于何種性質的違法行為？乙企業應當承擔何種法律責任？

（2）根據上述要點（2）提示內容，根據《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規定，A某和B某應當承擔何種法律責任？根據《中華人民共和國注冊會計師法》的規定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規定，C某和D某應當承擔何種法律責任？

（3）根據上述要點（3）提示內容，E某和G某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。

答案：（1）乙企業的行為屬于虛假出資。根據《公司法》的規定，對乙企業應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，對乙企業處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）① 根據《會計法》的規定，A某與B某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業資格證書。編制虛假財務會計報告構成犯罪的，根據《刑法》的規定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。

② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經營業務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關系人造成損失的，應當承擔賠償責任。

③ 對C某和D某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執行業務或者吊銷注冊會計師證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

（3）E某符合獨立董事的任職資格；而G某不符合獨立董事的任職資格。

① 根據規定，直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發行股份的1％。因此，E某符合條件。

② 根據規定，獨立董事應當具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗，而G某工作的時間不足5年。因此，G某不符合條件。

合伙企業法

一、甲、乙、丙三人合伙企業，合伙企業協議中約定，合伙企業由甲全權負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。問：此案例中有哪些是違法的？

答案：(1)其他二人有權過問，具有知情權和監督權，享有同等的企業管理參與權；

(2)事務執行人執行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

二、張

三、李四和王五成立了合伙企業，張三越權代表合伙企業與某一貿易公司簽訂了買賣合同，李四和王五主張合同無效。問：李四和王五能否這樣做？

答案：我國合同法規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表企業的權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

三、張某、趙某和李某三人合伙，李某以勞務出資，由張某執行合伙企業事務。張某對外與丁簽訂了30萬的合同，丁未履行，致使合伙企業損失了30萬。問：(1)李某能否以勞務出資？(2)趙某拒絕承擔合同責任，可否？(3)成立合伙企業應如何登記？

答案：(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權、知識使用權或其他財產權利，經全體合伙人一致同意，也可以用勞務出資。

(2)不行。經授權執行合伙企業事務的合伙人對外代表企業。事務執行人執行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

(3)辦

四、王某、張某、李某與范某開辦的獨資企業甲共同簽訂了一份合伙協議，擬共同生產經營一種新式取暖設備，王某、甲各出資30萬元，張某以其取暖設備專利作價出資50萬元，李某則以其勞務作價出資20萬元，對以上出資四合伙人經協商確定，不再委托法定評估機構進行評估。同時向企業登記機關申請設立登記，企業名稱定為“光明”有限合伙廠，在申請登記期間，恰有一廠家急需取暖設備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該廠家簽訂了一份購銷合同。問上述內容哪些不符合《合伙企業法》的規定?為什么?

答案：(1)合伙企業只能由自然人組成，而不能由組織組成，因此范某開辦的獨資企業甲不能作為合伙人。(2)合伙企業名稱不能使用“有限”或“有限責任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規定，易使人誤解。(3)合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事經營活動，而本案中，合伙企業尚未核發營業執照就以“光明有限合伙廠”名義訂立合同，是違反《合伙企業法》的。理設立登記的步驟。

破產法

一、某建材廠因經營不善而破產，經核算后，破產財產40萬，破產費用花去2萬，所欠職工工資及勞動保險費用8萬，欠銀行貸款10萬，欠國家稅收12萬，往來廠家8家各3萬。問8家企業中每家可以要回多少債權。

40-2-8-12=18萬

3*8+10=34萬

18/34*3=1.59萬

8家企業每家可拿回1.59萬元。

18/34*10=5.29萬

銀行可拿回5.29萬元。

二、某國有企業破產，有四名債權人向法院申報債權。甲債權人債權數額100萬，其中50萬由破產企業提供辦公樓作為足額擔保；乙債權人為銀行，債權貸款本金為100萬，約定年利率為10%，五年到期后應償還150萬，破產宣告時尚有一年才到期；丙債權人債權為200萬，同時破產企業對它也享有100萬的債權。丁債權人因解除合同造成的損失為50萬，另外該合同約定的違約金為80萬。問：上述各債權人哪些債權為破產債權，數額共計多少？上述債權中實際參加分配的數額為多少？

答：

1、甲：100-50=50萬

乙：100+（100*10%）*4=140萬

丙：200萬

丁：50萬（合同違約金不是實際損失，故不計入破產債權）。

總計額為：50+140+200+50=440萬元 2、440萬-100萬（丙的債務，抵消了）=340萬

三、甲企業因經營管理不善，不能清償到期債務，依法破產。經查，甲企業現有現金及實物共100萬，房地產500萬，其中有一處200萬元的房地產抵押給A銀行，貸款150萬，另有一處100萬元的房地產抵押給B銀行，貸款130萬。另有兩企業分別欠了甲企業70萬、30萬，甲企業還分別欠了乙企業、丙企業、丁企業100萬、200萬、300萬。欠國家稅款250萬，欠職工工資、勞動保險費用50萬，破產費用20萬。問：甲企業破產清償順序。

答： 甲企業破產財產：100萬（現金、實物）+250萬（房地產500-150-100）+70+30=450萬

甲企業破產債權：30（欠銀行的130-100）+100萬（乙企業）+200萬（丙企業）+300萬（丁企業）=630萬

破產清償程序：

1、優先撥付破產費用20萬。

2、清償所欠職工工資及勞動保險費用50萬。

3、清償所欠國家稅款250萬。

余額為：450-20-50-250=130萬

償還B銀行：130*（30/630）=6.2萬元

償還乙企業：130*（100/630）=20.63萬元

償還丙企業：130*（200/630）=41.27萬元 償還丁企業：130*（300/630）=61.9萬元

第五篇：經濟法案例分析

案例

2002年1月無錫徐氏家族中的三個哥哥——無錫市錦繡前程木業廠的合伙人老大徐新華、老二徐民華、老三徐平共同起訴四弟——無錫市徐衡地板廠業主徐衡，要求確認“前程”地板商標為四兄弟共同擁有。訴訟理由為“前程”商標是四兄弟在1996年聯合創業過程中共同創造的，且有簽署的共有協議。而徐衡則認為自己有2000年在國家工商局批準注冊的證書，自己才是商標的合法持有人。請問：

1、徐氏四兄弟創立的錦繡前程木業廠是何種企業形式？

2、徐氏四兄弟簽署的商標共用的協議是否有效？為什么？

3、徐氏四兄弟共同創造的“前程”商標，其商標權的歸屬是取決于四兄弟當時簽署的共有協議還是國家工商局批準注冊的商標證書？

4、“前程”商標是屬于四兄弟共有還是老四徐衡專有？

5、在四兄弟商標權爭議糾紛的背后預示著怎樣的利益沖突？

6、怎樣解決“前程”商標所有權歸屬的糾紛？

解析：該企業屬于合伙企業，合伙企業是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的,由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協議，為經營共同事業，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔分險的營利性組織.其包括普通合伙企業和有限合伙企業。精確的講“徐氏四兄弟創立的錦繡前程木業廠”屬于普通合伙企業（普通合伙企業的所有出資人都必須對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人）。整個案例是圍繞注冊商標糾紛的問題展開的。在建立之出“前程”商標是四兄弟在1996年聯合創業過程中共同創造的，且有簽署的共有協議，其協議屬于有效合同,每個合伙人在法律上都要承擔無限連帶責任,（所謂合同的效力，是指依法成立的合同當事人之間所產生的法律拘束力。合同法第44條第2款規定，法律、行政法規規定應當辦理批準，登記等手續生效的，依照其規定。目前，我國法律并未禁止未注冊商標使用許可行為。我認為，在合同雙方當事人主體合格、意思表示真實情況下，簽訂未注冊商標使用許可合同顯然具備構成民事法律行為的條件，不屬于無效合同。）但不屬于效力待定合同,應為公司的商標沒有到工商部門申請注冊，所以商標權不具備法律效力，也不享有法律保護。但四弟徐衡有2000年在國家工商局批準注冊的證書，屬于個人所有，所以根據法律規定他才是商標的合法持有人具有法律效力和享有法律保護,而其他人不享有。

因而為了避免經濟糾紛，在合伙企業成立時，合伙人應首先訂立合伙協議（又叫合伙契約，或叫合伙章程），其次要到相關部門申請注冊，使其具有法律效力，得到法律保護，明確其歸屬權。目前除了煙草類商品外，我國法律目前并未禁止在其它商品和服務上使用未注冊商標的行為，因此大量的未注冊商標在商業活動中被廣泛使用,隨著我國商標保護法律意識的逐步增強，在未注冊商標使用許可實務中，將未提出注冊申請的商標進行使用許可的情況尚不多見。但是將有排他性權利、且已經提出申請但是未獲得核準的商標進行許可而發生的糾紛卻屢見不鮮。

由于注冊商標專用權系一項法定權利，必須經過國家有權機關核準注冊后方享有，未注冊商標最終能否獲得核準注冊存在著不確定性，且目前我國商標法及相關法律法規并未就未注冊商標的許可問題做出明確規定，因此，在訴訟實踐中，未注冊商標的使用許可合同屬于有效合同、效力待定合同還是無效合同，存在著諸多爭議。這也正是徐氏四兄弟對于商標權問題出現分期的原因。

效力待定合同要件缺陷主要是因為合同簽定主體存在瑕疵，包括有關當事人缺乏締約能力、處分能力、超越權限及代訂合同資格四種情況。我認為，在未注冊商標使用許可雙方明確約定許可使用未注冊商的情況下，應當認定為有效合同，這也符合商法意思自治之要義，從維護交易便捷、安全、公平的商法原則出發，確認未注冊商標許可使用合同合法有效也是必需的。

另外，確認未注冊商標許可使用合同合法有效，在我國目前的

商標申請審查現狀下，具有十分重要的積極意義。在我國目前商標申請海量增加的情況下，即使不經過異議程序和復審程序，一件商標從提出申請到最終獲得核準一般需要兩年之久，在資訊發達的今天，配合廣告投入和適當的營銷策略，兩年的時間完全可以將一件默默無名的商標打造成知名品牌，處于申請過程中的商標完全可能承載巨大的商譽價值，商標申請人通過許可使用獲得收益，完全是合理合法的。而其他徐氏三兄弟不擁有商標權，所以不能從中獲得利益。很顯然徐氏四兄弟應為商標權而產生的糾紛，背后的目的就是為了獲利更豐厚的利潤。

當出現這種情況時，我們應該如何解決呢？我認為在徐氏四弟注冊商標時應該和其他三兄弟共同注冊，使四人共同享有其中的利益。因為起初在公司成立時四人所簽署的協議是有效合同，兄弟四人都普通合伙人，其他三人應該有權享有與其相同的利益并承擔連帶責任。如果一開始這樣做就能防止取得商標權后，可能出現的不可預測的糾紛。而現在根據《商標法》三兄弟可以依法提起商標異議，禁止商標的繼續使用。直到四兄弟協商解決，或通過法律手段得到解決。

通過案例讓我明白了在任何情況下，都要依法辦事，熟悉各種法律制度，不能只顧個人利益而忽視應該遵守的法律法規，這是不可行的！

劉佳（07號）工商管理1114s班