第一篇：經濟法案例分析

第二章 企業法制制度

一、2000年3月，某公務員甲出資15萬元，擬設立個人獨資企業，取名為紅星公司。假設后來該個人獨資企業成立，因業務繁忙，便聘請朋友乙負責事務管理，同時規定，凡乙對外簽訂標的額超過2萬元以上的合同，須經甲同意。6月，乙未經甲同意，以個人獨資企業名義與善意第三人丙簽訂了購入3萬元價值貨物的合同。

2001年10月，因企業連續虧損，甲解散了個人獨資企業。2001年12月，丙要求甲償還在企業存續期間所欠其貨款1萬元。甲以企業已解散為由，拒絕償還債務。

問：

（1）該個人獨資企業的設立過程中有哪些不符合法律要求？

（2）乙與丙簽訂的購入3萬元價值貨物的合同是否有效？為什么？

（3）甲以個人獨資企業已解散為由拒不還款，其行為是否正確？為什么？

二、2003年11月，吳某個人投資設立個人獨資企業液壓工具廠。2003年11月至2006年4月，液壓工具廠向金某購買千斤頂底座，尚欠金某貨款12萬元未支付。2006年10月8日，吳某將該液壓工具廠作價30萬元轉讓給了高某，轉讓協議約定：吳某將該廠的所有權、經營權全部轉讓給高某；轉讓前以該廠名義發生的債權債務由吳某享有和承擔；吳某同意高某繼續使用原企業名稱。協議簽訂后，雙方到工商局辦理了該廠的投資人變更手續。后金某為12萬元貨款將吳某、液壓工具廠一并起訴至人民法院，要求液壓工具廠承擔支付貨款的法律責任，吳某對液壓工具廠的付款義務承擔連帶清償責任。

本案在審理過程中，形成了以下三種觀點：

第一種觀點認為，個人獨資企業并非絕對無獨立法律人格，而是具有相對獨立的法律人格，在債務的承擔上亦具有相對獨立性，即應先以其獨立的自身財產承擔責任。吳某與液壓工具廠構成連帶責任，液壓工具廠和吳某應各自獨立地對金某負全部義務之履行的責任，并因液壓工具廠或吳某任何一人之履行而使另一人之履行義務免除。

第二種觀點認為，個人獨資企業雖具有法律上的相對獨立性，但原投資人對于轉讓之前債務，仍應是責任主體，而受讓企業的投資人則應在受讓資產范圍內承擔補充責任。

第三種觀點認為，個人獨資企業系由個人投資設立并由投資人承擔無限責任的經濟組織，其并無獨立的法律人格，個人獨資企業變更投資人后，對于變更前的債務應由原投資人承擔。

你同意哪種觀點？

三、2004年4月，蔡慶與王紫藤、李靖等3個朋友計劃共同出資合伙經營一家酒吧，合伙協議決定使用王紫藤的個體工商營業執照。并決定：蔡慶與王紫藤各出資5000元，李靖1萬元。利潤分配為25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務應該按照25%比25%比50%的利潤分配比例承擔。蔡慶與李靖都不同意。發生爭議。

請問：

1、合伙企業設立條件是什么？

2、本案之酒吧設立符合法律規定么？ 3、4000元借款如何處理？

四、合宜服務中心是一家合伙企業，合伙企業協議約定，余得利為合伙企業的負責人，對外代表合伙企業，簽約的責任權限是10萬元以下的合同。

2004年4月，合伙企業要與天利有限責任公司簽訂一項合同。由于這是一個非常重要的合同，同時，合同標的大約70萬元。合伙企業內部規定，余得利須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。

為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責任公司，聲明該合伙人只有在持有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下才能代表合伙企業在合同上簽署。

2004年4月12日，談判十分順利，雙方對達成的協議非常滿意，尤其是對于合伙企業一方，合同結果遠遠高于預計的最低標準。余得利認為這個結果是很好的，其他合伙人一定會同意，而且擔心夜長夢多，經過與其他個別合伙人電話聯系，提議馬上簽字。天利有限責任公司見此情況，也認為不會有變，于是，雙方在合同上簽了字。2004年4月20日雙方開始執行合同。

幾乎與此同時，余得利由與利民生電子有限責任公司簽定了一份合同，從利民生電子有限責任公司購進一批計算機配件，價值15萬元。2004年10月供貨。

后，利民生電子有限責任公司按合同規定的時間提供貨物。合宜服務中心無法支付貨款。利民生電子有限責任公司要求合宜服務中心的合伙人承擔連帶責任，支付貨款。

合宜服務中心的合伙人認為，在合伙協議中已經明確約定，余得利對外代表合伙企業，簽約的責任權限是10萬元以下的合同。余得利違反合伙企業約定，合同無效，合伙企業不承擔責任。同時決定撤銷余得利為合伙企業負責人，對外代表合伙企業的約定。

2004年11月時，天利有限責任公司發現市場變化，情況不利。認為如果能終止執行合同，可以減少部分損失。有人說，合同簽字時，對方沒有出具授權委托書，現在我們手中還有天利有限責任公司的有關函件為證，具此可以證明合同無效，從而達到終止合同的目的。

問：

1、余得利違反伙企合業約定，與利民生電子有限責任公司簽定的合同是否無效？合伙企業是否應該承擔責任？

2、天利有限責任公司認為合同沒有成立，有理由嗎？

本案參考結論

1、合宜服務中心與利民生電子有限責任公司簽定的合同是有效的，合伙企業應該承擔責任。

雖然余得利無權簽署這個合同，利民生電子有限責任公司是不知情的，合同是受法律保護的。合宜服務中心在支付了合同價款以后，可以追究余得利的責任。

2、天利有限責任公司認為合同沒有成立，沒有道理。

本案中，合宜服務中心為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責任公司，聲明余得利只有在持有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下才能代表合宜服務中心在合同上簽署。應該說，在沒有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下，不能代表合伙企業在合同上簽署，簽了字也是無效的。但是，在簽字以后，雙方開始執行合同。雙方履約行為，已經認可了合同。所以，應該認為合同是有效的。

五、李某與郝某于各出資5萬，設立了福順昌掛面廠。掛面廠建好后，經營狀況相當好，每月利潤有2萬元。郝某見有利可圖，又與劉某各出資15萬元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與永興廠相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規模大，流水線生產，成本很低，不久就占領了大部分當地市場份額，福順昌掛面廠幾乎處于半停產狀態，給李某造成了極大的損失，而紀某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤。李某與郝某交涉未果。請問：

1、紀某的做法合法嗎？違反了合伙企業法的什么規定？

2、對此，依合伙企業法應該任何處理？

3、李某該怎么辦？

? 本案參考結論

1、違反競業禁止規定。

2、承擔賠償責任。

3、協商解決，或者起訴。

六、朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元，訂立了書面協議,領取了營業執照.在準備生產過程中，發現資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經朱某與甲乙兩合伙人商議，對朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經營活動，正式寫下書面協議。小食品加工廠成立1年后，朱丙了解到該廠經營情況不景氣，就以父親生病缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應。

某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，并聲稱朱某已經同意，礙于朱某與朱丙的關系，兩合伙人便將該小食品加工廠當時僅有的12000元現金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。又過了半年，朱某告知朱丙，小食品加工廠現已累計虧損32000元，小食品加工場的債權人正在追討債務。朱丙的8000元應當用來還債，不予歸還。

問：

1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業是否已經成立？

2、朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業？

3、對朱丙抽走12000元的行為應如何認定？他是否有權再要求抽回剩下的8000元？

4、朱丙對小食品加工廠的債務承擔什么責任？為什么？

本案參考結論

1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業已經成立。朱某三人已經商定各出資2萬元，并且訂立了書面協議，合伙企業已經具備了成立的條件。

2、朱丙的出資行為可以視為新加入合伙企業。有書面協議，朱丙參加盈余分配，不參與合伙的經營活動，可以認為是新人入伙。同時，有關約定也不違反法律規定。

3、朱丙抽走12000元的行為違法。他無權再要求抽回剩下的8000元。合伙企業存續期間，合伙人的出資和所有以合伙企業名義取得的收益均為合伙企業的財產。合伙企業的財產由全體合伙人依照本法共同管理和使用。

4、朱丙對小食品加工廠的債務承擔連帶責任。

七、張德權欲加入他人的合伙企業。但是，原合伙人的態度和表示態度的方式不一樣：

? 李小平對此未置可否；

? 賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意； ? 劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協議； ? 霍光來在入伙協議書上簽了字；

? 霍光來依據單國強從國外發回的委托傳真，代為在該協議書上簽字。

分析：

1、霍光來和單國強的態度明確，并已經在書面協議上簽字。單國強有正式書面委托，霍光來代為簽字。

2、李小平對此未置可否，沒有明確同意。賈軍山出國未歸，僅僅在電話中表示同意，沒有書面表示同意。劉名援口頭表示同意，也沒有簽訂書面協議。

3、在沒有取得全體合伙人書面同意以前，張德權不能被認為已成為新合伙人。

八、一合伙企業，在清算時，其企業財產加上各合伙人的可執行財產，共計有50萬元現金和價值150萬元的實物。其負債為：職工工資10萬元，銀行貸款40萬元和其他債務160萬元，欠繳稅款60萬元。

問：

1、如果你是清算人，該如何清算和清償？

2、全部財產不足清償其債務時，應該如何處理？

? 本案參考結論

一、清算和清償。

1、首先用現金50萬元中的10萬元償還職工工資；

2、其次用余下的現金40萬元繳稅款；以實物變現所得150萬元中的20萬元繳齊稅款，余下130萬元；

3、再次用余下的130萬元償還銀行貸款與其他債務，尚有70萬元錢缺口。九、三個企業準備投資組建一新的有限責任公司。經協商，他們共同制定了公司章程。其中，章程中有如下條款：

（1）公司由甲、乙、丙三方組建；

（2）公司以生產經營某一科技項目為主，但非高新技術企業，注冊資本為30萬元人民幣；

（3）甲方以專利權和專有技術折價出資，占注冊資本的30%；乙方以機器設備折價出資，占注冊資本的40%；丙方以土地使用權與房屋折價出資，占注冊資本的30%；

（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項基金外，甲、乙、丙分別按40%、30%、30%的比例進利潤分配；

（5）公司存續期間，出資各方均可自由抽回投資。

不符合法律規定的條款：

（1）貨幣出資基本限額未達30%。

（2）根據公司法的規定，在公司存續期間，出資者不得抽回出資，如確須抽回投資，須按轉讓投資的方式進行。因此，第5條的約定是不符合規定的。

十、1996年7月，A，B，C，D四家企業共同投資設立某物資有限公司，公司依法成立，注冊資本為200萬元，為擴大經營規模，該公司董事會擬定了增加注冊資本的方案，提出公司注冊資本增加到300萬元，A，B，C，D四個股東分別增資30萬元，30萬元，20萬無，20萬元，1998年2月，該公司股東會表決時，占出資比例60％的A，B兩個股東表示贊成，而占出資例40％的C，D兩個股東表示反對，公司在相對多數的情況下通過了決議，由董事會按增資方案實施，但C，D兩企業均不愿增資，于是董事會決定暫停，C，D兩企業的年度分紅，用以抵作出，C，D兩企業不服，向人民法院提起訴訟，要求確認股東會的增資決議無效，并要求按章程分紅。

? 問，該股東會關于增資的決議是否有效？

十一、某有限公司董事會由11名董事組成。2005年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經表決有6名董事同意而通過。

（1）鑒于公司董事會成員工作任務加重，決定給每位董事漲工資30%；

（2）鑒于監事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監事會；

（3）鑒于公司的財務會計工作日益繁重，擬將財務科升級為財務部，并向社會公開招聘會計人員3名，招聘會計人員事宜及財務科升格為財務部的方案經股東大會通過后實施； 根據以上材料回答：

公司董事會通過的事項有無不符合法律規定之處？如有，請分別說明理由。

答案分析

董事會通過的事項中有不符合法律規定之處：

1、董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規定，決定董事的報酬屬于公司股東會的職權；

2、董事會決議由公司職工王某參加監事會的決議違法。根據公司法的規定，選舉和更換由職工代表出任的監事應由公司職工民主選舉；

3、董事會認為將公司財務科升格為財務部的方案須經股東大會通過的觀點不符合法律規定。根據公司法的規定，公司董事會有權決定公司內部管理機構的設置。

十二、某股份有限公司成立于2002年,在組建監事會時,由公司董事長和兩名副董事長兼任,該監事會成立后,從未認真行使過職權,行同虛設,該公司的股東非常不滿,聯名向董事會請求重組監事會,董事會并未采納.由于股東向法院起訴,要求撤消該監事會.請問,股東們的請求合法嗎?該公司監事會的設立有沒有不合法的地方,為什么?

本案中監事會由公司董事長兼任不符合《公司法》規定。

十三、張某自 1996年以來，一直從事個體經營（圖書、報刊的零售），積攢了一部分錢，他有擴大經營的想法，又擔心風險太大，最后決定設立一家有限責任公司來經營，因為有限責任公司的人數比較少，股東又可以只承擔有限責任，于是張某與其妻分別出資70萬元和2萬元，申請注冊“ＸＸ圖書音像有限公司”，批、零兼營； 張某任董事長、公司的法定代表人，制定了公司章程；出資到位，驗資機構出具了驗資證明。張某到公司登記機關申請登記，但公司登記機關經審查做出了不予登記的決定。張某不服，向當地人民法院提起了行政訴訟。

法院經審理認為，張某與其妻分別出資，表面上符合法定條件，但根據《民法通則》及《婚姻法》的規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產歸夫妻共同所有，所以本案的投資主體實質上是單一的，不符合《公司法》關于有限責任公司股東人數的最低限額的規定。法院判決維持公司登記機關的決定。

該案例判決的理由是夫妻婚姻存續期間所得財產歸夫妻共有，因此二人投資實質上是一人公司，世界主要國家關于一人公司法律制度的立法現狀

就目前世界各國的一人公司立法來說,有代表性的主要有四種:

1、允許設立一人有限責任公司和一人股份有限責任公司,規定最為寬泛。

如列支敦士登、加拿大、荷蘭、德國等。

2、只允許設立一人有限責任公司

如法國、丹麥、比利時等;

3、禁止設立一人公司,但公司設立后只剩下一個股東時,并不要求公司解散,該股東也不因此而負無限責任。

如奧地利、瑞士等;

4、不準許設立一人公司,若公司的股票全部歸于一人之手時,公司必須立即解散或要求股東承擔連帶責任。

如英國、希臘、意大利、西班牙等。

十四、A、B、C 三家國有企業于 2002 年 8 月末擬共同出資組建甲有限責任公司時，三方約定 A 以廠房、設備出資； B 以其商標權出資，但不辦理商標權過戶登記； C 以現金出資；公司董事會由 5 名董事組成，分別由三方指派。后經依法調整該約定甲公司于 2002 年 10 月正式成立。2004 年 5 月 C 股東將其持有的 25% 的股權轉讓給乙公司，但該轉讓未經 A、B 兩位股東同意。

根據以上內容分析回答下列問題：

（1）甲公司成立前 ABC 三方的約定有無不合法之處？如有，請指出，并說明理由。

（2）C 股東轉讓股權是否有效？說明理由。

答案分析：（1）有不合法之處：

第一，B 以其商標權出資，但不辦理商標權過戶登記不合法，須辦理財產所有權轉移手續。

第二，公司董事會由 5 名董事組成，分別由三方指派不合法，應有職工代表，有職工代表大會選舉產生，其他由股東會選舉和更換。

（2）C股東轉讓股權無效。向公司股東以外的人轉讓出資，應當經其他股東過半數同意

十五、國有企業火炬化工廠與另外一國有企業火星化工原料廠決定共同發起股份有限公司。股份有限公司章程規定公司注冊資本為人民幣5千萬元。火炬化工廠以廠房、機器設備和土地使用權出資，評估作價400萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經評估作價200萬元；公司將以募集方式設立，除了發起人按規定認購的股份以外，其余股份準備向社會公開募集。

試分析：

1．發起人是否符合法定人數 ?

2．公司注冊資本是否符合法定最低限額 ?

3．股份的公開募集是否符合《公司法》的規定?

答案分析：1．發起人符合法定人數。設立股份有限公司應當有2人以上200人以下為發起人。

2．股份有限公司注冊資本的法定最低限額為人民幣500萬元。該擬設立股份有限公司5千萬元注冊資本符合規定。

3．《 公司法》規定以募集方式設立公司的,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，兩個發起人的出資所占公司股份總數的比例未達到這一要求，因此不符合《公司法》規定。

十六、某市僑興股份有限公司因經營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的 1/4，公司董事長李某決定在 1998 年 4 月 6 日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在 1998 年 4 月 1 日發出召開 1998 年臨時股東大會會議的通知，其內容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份 10 萬股（含 10 萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項：

（1）討論解決公司經營所遇困難的措施。（2）改選公司監事二人。

出席會議的有 90 名股東。經大家討論，認為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結果，80 名股東，占出席大會股東表決權 3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認為公司的上述行為侵犯了其合法權益，向人民法院提起訴訟。

[ 問題 ] ．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？ ．臨時股東大會的通知存在什么問題？ ．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ ．該小股東的什么權益受到了侵害？

? [ 分析 ] ．我國《公司法》規定，股東大會應當每年召開一次年會，有下列情形之一的，應當在 2 個月內召開臨時股東大會：（1）董事人數不足本法規定的人數或公司章程所定人數的 2/3 時；（2）公司未彌補的虧損達股本總額 1/3 ；（3）持有公司股份 10% 以上的股東請求時；（4）董事會認為必要時；（5）監事會提議召開時。

本案中，公司虧損占股本總額的 1/4，未到法定未彌補虧損占股本總額 1/3 的下限。召開臨時股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議。在臨時股東會的召開上不符合法定條件。

．股東大會會議由董事會依法負責召集，由董事長主持。召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開 30 日以前通知各股東。

本案中，臨時股東大會的通知發出時間不符合法定條件，通知發出人應為董事會而非董事長李某。尤為嚴重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允話小股東參加臨時股東大會，嚴重損害了小股東的合法權益。

《公司法》規定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。本案中，通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會議議程又增加了討論改選公司監事 2 人的任務，與通知規定不符。．我國《公司法》規定，股東大會對公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。計算表決權應依照持有股份，不應依人數。本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權 2/3 以上多數同意，因而是無效的。此外，公司的解散應由股東大會決議，而不能由董事會決議通過，本案的公司解散由董事會決議，因而也是錯誤的。．該小股東被侵害的權益有股東的平等權和股東的知情權、股東參與公司管理的權利等。

十七、某一咨詢服務有限責任公司是由張某出資 20萬元人民幣和李某出資10萬元人民幣依法設立的，張某任公司董事長和總經理。經營滿一個會計年度后，在交納所得稅后盈利9萬元人民幣，張某便命令會計支付給自己8萬元人民幣、支付給李某4萬元，會計照辦。

問：該分配行為在哪些方面不符合我國《公司法》的規定？為什么？應該如何處理？

答案分析：

1、張某無權以自己的名義直接作出分配決定。

應由董事會擬訂利潤分配方案，經過股東會審批通過，交有關部門執行。2、9萬元應先依法提取法定公積金。

兩人共分掉12萬元，已經超過贏利金額，實質是抽逃公司注冊資本的行為。

十八、某市宏發機械公司（以下簡稱宏發公司）于2001年經上級主管部門批準，分立為東方機器設備公司（以下簡稱東方公司）和大河構件廠（以下簡稱大河廠）。宏發公司分立時，其財產做了相應的分割，編制了資產負債表及財產清單。東方公司與大河廠就宏發公司分立前的債務達成協議，全額由東方公司承擔。公司于2001年5月5日做出分立決議后，5月15日前通知了債權人，并在5月5日至6月5日連續在報紙上就分立事宜公告了三次。

宏發公司的某甲債權人接到通知書后，于5月20日向宏發公司提出了清償債務的要求；某乙債權人接到通知書后，于5月30日向宏發公司提出了提供相應債務擔保的請求。宏發公司對某甲債務人清償了債務，并對某乙債權人的要求做出了承諾。2001年6月1日，公司正式分立。宏發公司的在外地的債權人某丙未接到分立通知書，于2001年8月2日才知曉宏發公司已分立，于是分別向東方公司和大河廠主張債權，但東方公司和大河廠均以公司早已分立為由拒絕了某丙的要求。某丙遂訴諸法院。

試分析：

（1）公司分立時，應如何通知已知的債權人及其他債權人？（2）某甲與某乙債權人的要求是否符合公司法的規定？（3）某丙的債權主張是否有法律依據？

答案分析：（1）公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。

（2）某甲與某乙債權人的要求符合公司法的規定。

（3）某丙的債權主張有法律依據。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

十九、2006年，某煤炭(集團)有限公司(A)、某手工藝品進出口有限公司(B)、某百匯商廈(C)、長鴻食品進出口有限公司(D)、六月雪冷凍機械有限公司(E)、永利建筑材料有限公司(F)等6家公司擬募集設立一股份有限公司。其中，A、B是中國公司，C、D是中外合資公司，E、F是外國公司。公司總資本額為1200萬。發起人認購500萬，其余向社會公開募集。發起人成立了籌委會，向宏遠有限公司(G)租賃了辦公樓，并委托其購買辦公家具。起草了章程、招股說明書。但創立大會卻決議公司不成立。

問題：

1.認購與募集資金是否合法？

2.六家發起人的身份是否合法？

3.因租賃辦公樓、購買辦公家具欠G公司的150萬，已經募集到的700萬元，公司設立費用1.4萬，銀行借款5萬元，如何處理？

二十、蔣某與劉某均為中國公民，雙方經過協商，在 2006 年 1 月 2 日提出一套公司設立方案：由二人出資成立北京新天商貿有限責任公司（以下簡稱“新天公司”），從事家用小電器銷售；鑒于新天公司規模較小，只設一名執行董事，由劉某擔任，同時劉某兼任該公司監事； 2006 年 1 月 14 日新天公司聘請蔣某的舅父張某擔任公司經理。（張某此前曾任 A 公司董事長，由于張某玩忽職守、經營不善，導致 A 公司于 2004 年 10 月 20 日被人民法院宣布破產，破產清算于 2005 年 3 月 8 日完結。）該設立方案經過修改后，于 2006 年 2 月 1 日登記成立了新天公司。

新天公司原設立方案有哪些地方不符合《公司法》的規定？為什么？

第三章 反不正當競爭法

二十一、徐州市“香吧佬”熟食店于2003年3月20日依法成立，主要經營范圍為熟食加工與零售，“香吧佬”熟食在徐州地區享有一定的知名度。被告王某也是生產熟食加工與零售的個體工商戶，為了迅速地打開市場，未經原告許可，自2005年8月起擅自在招牌上突出使用“香吧佬”熟食店名稱，其行為足以引起消費者的誤認和混淆，亦損害了原告的競爭利益。訴至法院請求判令被告王某立即停止使用“香吧佬”熟食店名稱的侵權行為，賠償經濟損失2萬元。

二十二、A單位經過介紹人B向C服裝廠訂購工作服500套，雙方在合同中訂明，C服裝廠給A單位10%的折扣優惠。A單位依照合同通過銀行轉帳支付了450套的貨款。C服裝廠提款后一個月交貨給A單位。同時服裝廠為了酬謝介紹人B，支付介紹費1000元。

試分析：

（1）C服裝廠與A單位的交易行為中有無不合法的？為什么？

（2）介紹人B收取服裝廠的1000元是否合法

答案分析：

（1）C服裝廠與A單位之間的交易行為是合法的。我國《反不正當競爭法》規定的商業賄賂的表現形式主要是回扣。回扣是指在商業購銷中，賣方從明確標價應支付價款外，暗中向買方退還錢財及其他報償以爭取交易機會和交易條件的行為。回扣的特征之一是從帳外秘密給付。由此看C服裝廠與A單位之間沒有秘密給付。A單位和C服裝廠所簽合同中的確10%的優惠是折扣，折扣是經營者在市場交易中，以明示的方式減扣或送讓給對方一部分款額，促成交易的一種促銷手段，不屬于商業賄賂，是一種合法行為。

（2）介紹人B所取的是介紹人勞務報酬也稱傭金。傭金也是經營者以明示的方式給付，并明示如帳的。所以介紹人B收取1000元傭金是合法的。

二十三、1996年3月，華信公司決定將其研制的TY-10空氣壓縮機（簡稱“TY-10機”）投入市場。為此，該公司在申請并取得專利后，積極開展市場營銷，獲得一批定單，同時，公司對TY-10機的設計圖紙和工藝參數采取了嚴格的保密措施。同年12月，華信公司與紅橋機械廠簽訂合同，約定由紅橋廠按照華信公司提供的圖紙和工藝參數生產TY-10機，并對華信公司提供的所有技術信息負有保密義務。1997年8月，方圓公司向華信公司購買了一套TY-10機，隨后，方圓公司聘請技術人員，運用“反向工程”的方法，對TY-10機進行解析、實測，按所得數據繪制了圖紙。1998年5月，方圓公司使用華信公司的TY-10機產品說明書原文，印制“DL-88型空氣壓縮機”產品說明書并用于推銷。同年11月，方圓公司與紅橋廠簽訂了承攬合同。1999年4月，華信公司得知紅橋廠為方圓公司制造與TY-10 機相同產品的事實后，以方圓公司和紅橋廠為被告，向人民法院提起了訴訟。證據證明：紅橋廠為方圓公司制造的產品與華信公司的TY-10機完全相同。方圓公司自行繪制的圖紙存在嚴重技術缺陷。生產線上使用的有方圓公司簽章的圖紙中，一部分是華信公司向紅橋廠提供的圖紙的復印件。在部分圖紙上，加注了以“反向工程”方法所無法取得的工藝參數。

請根據上述事實，回答以下問題： 1．華信公司的哪些合法權益受到了侵犯？

2．本案中的哪些行為侵犯了華信公司的合法權益？

答案分析：“反向工程”，是指通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產品的有關技術信息。

當事人以不正當手段知悉了他人的商業秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。

1、華信公司的下列合法權益受到了侵犯： 1）華信公司對其TY-10機所享有的專利權；

2）華信公司采取了保密措施的設計圖紙和工藝參數屬于該公司的商業秘密，該商業秘密受到了侵犯；

3）華信公司對其產品說明書享有的著作權受到了侵犯；

2、本案中下列行為侵犯了華信公司的合法權益： 1）紅橋廠違反合同約定的保密義務，泄露華信公司向紅橋廠提供的設計圖紙和工藝參數，侵犯了華信公司的商業秘密；

2）方圓公司明知紅橋廠泄露華信公司商業秘密的行為，而獲取并使用該商業秘密，侵犯了華信公司的商業秘密；

3）方圓公司委托紅橋廠生產與TY-10機相同的產品，侵犯了華信公司的專利權。

4）方圓公司使用華信公司TY-10機的產品說明書原文印制“DL-88型空氣壓縮機”的產品說明書侵犯了華信公司對該說明書的著作權。

二十四、1999年8月，甲紙廠推出“玫瑰”牌餐巾紙，每箱價格為30元。該品牌投放市場以后，以其低廉的價格，良好的質量贏得廣大消費者的青睞。與此同時，乙紙廠的“沙龍”牌餐巾紙在市場上卻無人問津。乙紙廠面對嚴峻的市場形式，作出戰略調整，以每箱28元的價格投放市場。因乙紙廠的產品質量也不錯，很快就贏得了一定的市場份額。2000年3月，甲紙廠將產品價格降為25元每箱。于是，雙方打起了價格大戰。2000年7月，乙紙廠為了徹底擊垮對手，做出了大膽決定，以低于成本價的每箱18元的價格投放市場，并同時優化紙質。2001年2月，乙紙廠憑借其雄厚的實力終于將對手擊垮。2001年2月19日，甲紙廠因產品滯銷，資金困難而停產。2001年3月15日，甲紙廠向人民法院提起訴訟，狀告乙紙廠的不正當競爭行為，并要求賠償損失。? 構成要件

1、經營者（賣方）

2、目的在于排擠競爭對手

A、行為人低于成本銷售是否有正當的理由

B、行為人實施虧本銷售是否持續很長的時間

C、行為人是否有較強的經濟實力

3、行為人進行了以低成本價格銷售商品的行為

4、侵犯社會正常的競爭秩序

二十五、1998年9月，王海在華聯商廈購電話臺燈40個，電話部分無入網證，燈具部分有四項不符合國家強制性標準，故要求華聯商廈向其賠禮道歉，并雙倍返還購燈價款，共40480元。

華聯商廈提出：王海購買電話臺燈10分鐘后即手持檢測報告及發票來索賠，其行為不是為了生活消費的需要。故只同意退貨還款。

一審法院判決退貨還款，王海不服上訴。

二審法院認為：王海是在得知有關部門對電話臺燈的檢測結果后，即其明知該產品不符合國家強制性標準、禁止生產和稍售的情況下而購買，隨后要求雙倍賠償，故王海之行為不適用消費者權益保護法。故判決返還燈款20240元，40個電話臺燈移交工商行政管理機關處理。

問題：

1、知假買假者是否屬于消費者權益保護法所規定的消費者。

2、知假買假能否適用《消費者權益保護法》第49條的規定

二十六、北京某服裝公司從浙江村服裝交易市場批發來的“洋洋”“亞細亞”“優旎”“京美”4種牌子的羽絨服，每件售價均為398元。經北京技術監督局檢查大隊檢查，發現標著含絨量60%的羽絨服內只有一些碎毛片、毛屑、紙屑，并散發出刺鼻的氣味。按照國家規定，羽絨服內含絨量應達到45%以上。該公司出售的羽絨服中幾乎沒有絨質。且清潔度極差，耗氧指數過規定，極易滋生細菌，對人體產生多種危害。

[問題]

消費者在購買、使用商品和接受服務時享有什么權利？對某服裝公司應如何處罰？

[分析]

消費者享有保障安全權，經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法，以及防止危害發生的方法。經營者發現其提供的商品或服務存在嚴重缺陷，即使正確使用商品或接受服務仍可能對人身、財產安全造成危害的，應當立即向有關行政部門報告和告之消費者，并采取防止危害發生的措施。

本案中某服裝公司銷售劣質羽絨服，一方面在經濟上侵害了消費者的權益；另一方面，由于羽絨服充填的“垃圾”可能使購買衣服的消費者感染病毒，損害健康。

對于某服裝公司銷售不符合安全標準商品，有關部門責令停止銷售。

二十七、某自選商場是北京一家大型的自選超市，2004年1月3日李某（學生）去該超市購物，上午十時，當李某欲從珠寶店出來時，服務員張某擋住了他的去路，張說：“我懷疑你拿了本店的手飾，能否讓我看看。”當即遭到李某的斷然拒絕，張說："看你賊眉鼠眼的樣子，就知道不是好人，做賊心虛吧！

張某遂叫保安人員，將李某強拉到保衛室，由超市的女工作人員對李的大衣口袋及褲兜進行檢查，沒有發現超市的手飾，便放走了李某，李某很氣憤，遂于1994年2月，向法院提起了訴訟，聲稱自選超市侵犯其名譽權與人身自由，要求自選超市公開賠禮道歉，并賠償李某損失。

[問題]

1． 消費者享有的維護尊嚴權的含義是什么？

2． 本案中的自選超市是否侵權？

消費者在購買、使用商品和接受服務時，享有其人格尊嚴、民族風俗習慣受到尊重的權利

? 侵犯受尊重權的表現

1、搜身：

商場搜身

2、購物受辱：購物出門檢查購物袋

3、阻止容貌丑陋者進入:

4、強制存包？

強制存包是否有視消費者為小偷的意思？

? 本案中自選超市對消費者身體擅自搜查，肆意侮慢，并限制李某自由達半小時之久，侵犯了李某的人格尊嚴，是嚴重的侵權行為。自選商場應公開向李某賠禮道歉，賠償李某精神補償費。

另外，根據消費者權益保護法第50條的規定，侵犯消費者人格尊嚴或侵犯消費者人身自由的，按有關法律法規規定處罰，法律法規未作規定的，由工商行政管理部門責令改正，可以據情節單處或并處警告、沒收違法所得、處以違法所得1倍以上5倍以下罰款，沒有違法所得的，處以1萬元以下罰款；情節嚴重的，責令停業整頓，吊銷營業執照。可見本 案中自選超市還可受工商部門的行政處罰。

第二篇：經濟法案例 分析

經 濟 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲付定金5000元，交付車輛后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交款50元，一方有其他違約情形，應向對方 支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，沒能在6月底返回。7月1日，卡車在途經山路時，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運貨途中發現卡車發動機有毛病，經檢查，該發動機經過大修，于是請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對第三人的運輸合同而造成的經營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續，合同無效，雙方只需返還財產。

問題1：汽車買賣合同是否有效？

答：有效；因為訂立合同的程序、標的物均合法。我國《合同法》規定：依法成立的合同，自成立時生效。當事人對合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問題2：卡車受損，損失應該由誰承擔？ 答:（1）、由乙廠承擔；標的物毀損的風險，在標的物

交付之前由出賣人承擔，卡車在交付前已損。合同法第111條對補救措施做出規定：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127 5.補救措施）

（2）、賠償損失，又稱損害賠償，是有合同當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定是，依法賠償對方當事人所受損失的違約責任方式。其四個構成要件：a、存在違約行為、b、發生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關系；d、違約方有規定或法律規定應當賠償。

（P126 2.賠償損失）

問題3：能否按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償？ 答：甲不能請求雙倍賠償。因為甲與工廠之間的汽車買賣合同關系不受消費者權益保護法的調整。消費者權益保護調整的對象是為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的消費者和為消費者提供其生產、銷售的商品或者提供服務的經營者之間的權利義務。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書本P166 7.2.1.1消費者的概念也有類似描述）

問題4：甲能否要求退車？

答：能；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選 擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127

5.補救措施）

問題5：甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時選擇兩種罰則。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問題6：甲能否請求工廠賠償經營損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規定，也可以由當事人雙方自行約定，在法律沒有特別規定或者當事人沒有另行約定的情況下，應當完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問題7：甲能否同時請求工廠對6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因為兩種違約金適用于不同的情形，應對于不同 的違約行為。違約金是指合同當事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向對方支付一 定數額的貨幣。違約金是對不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質的經濟補償手段，不論違約的當事 人是否給對方已給對方造成損失，都應當支付。

（P126 3.支付違約金）

第三篇：經濟法案例分析

甲乙公司擬采用合同書形式簽訂一份買賣合同，由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司簽訂貨物運輸合同，雙方約定現由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司，8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發現乙公司財務可能出現問題，可能喪失履行債務能力，遂通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保，乙公司及時提供了擔保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。問題：1.甲乙公司簽定的買賣合同是否成立？說明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？說明理由。4.丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。

1990年，發貨人中國A進出口公司委托某對外貿易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠洋運輸公司申請艙位，B遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發了清潔提單，同時發貨人在人民保險公司處投保海上貨物運輸的戰爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發現部分茶葉串味變質，即向人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現問：

（1）在集裝箱運輸中，B遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（3）人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：

（1）B遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。

（4）被告是B遠洋運輸公司與S分公司。

解題思路

本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認B遠洋運輸公司及 S分公司有無責任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運輸中，根據國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠洋運輸公司的提單適用“海牙規則”的規定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。

（2）B遠洋運輸公司簽發的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權代理發貨人發貨、點數、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告。《海商法》第252條規定：保險標的發生保險責任范圍內的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償的權利，自保險人支付賠償之日起，相應轉移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以人民保險公司有權作為原告提起訴訟。

（4）人民保險公司應將B遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據實際情況和法律的有關規定作出判斷

第四篇：經濟法案例分析

經濟法案例分析：企業重組

甲國有企業（以下簡稱“甲企業”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權轉讓協議，甲企業將60％的股權轉讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業依法變更為中外合資經營企業（以下簡稱“丙企業”），并取得工商行政管理部門當日簽發的營業執照。雙方簽訂的股權轉讓協議和中外合資經營企業合同的部分內

容如下：

（1）乙公司收購甲企業60％的股權，轉讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業支付500萬美元，其余500萬美元在200

4年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉讓價款的方式包括：乙公司在中國境內舉辦的某中外合作經營企業因乙公司先行回收投資所得的財產300萬美元以及乙公司在中國境內舉辦的某中外合資經

營企業應清算取得的700萬美元。

（3）甲企業和乙公司共同制定甲企業的職工安置方案，該方案應提交甲企業的職工代

表大會備案。

（4）甲企業所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業承擔。

（5）甲企業的債權債務由丙企業承繼。

（6）丙企業采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監事會的組織機構；股東會為合營企業的最高權力機構、董事會為合營企業的執行機構、監事會為合營企業的監督機構。

（7）丙企業的董事會由5名董事組成，其中：甲企業委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業的董事長由甲企業委派，副董事長由乙公司委派。

（8）在丙企業的經營期限內，如果乙公司轉讓其全部或者部分股權時，應通知甲企業，并報原審批機構備案。

（9）丙企業的主營業務為土地開發及房地產經營，合營期限視經營情況待定。

要求：根據有關法律規定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權轉讓協議和中外合資經營企業合同中的不合法之處，并分別說明理由。

「經濟法案例分析題答案」

（1）收購價款的支付期限不符合規定。根據規定，外國投資者一般應當在外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部價款。確有困難的，應當在營業執照頒發之日起6個月內支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內付清。在本題中，自丙企業營業執照頒發之日起6個月內支付的款項低于價款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規定。根據規定，國有工業企業利用外資改組，改組后企業控制權轉移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，并應當經職工代表大會審議通過（而非備案）。

（3）甲企業所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業承擔不符合規定。根據規定，國有工業企業利用外資改組，被改組企業應當以“現有資產”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業（而非丙企業）以現有財產進行清償。

（4）丙企業的組織機構不符合規定。根據規定，合營企業的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業的最高權力機構，合營企業無須設立股東會和監事會。

（5）丙企業董事的任期不符合規定。根據規定，合營企業董事的任期為4年（而非

3年）。

（6）乙公司轉讓股權的程序不符合規定。根據規定，合營一方將其全部或者部分出資額轉讓給第三者時，應當經合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關批準（而非備案）。

（7）在合營合同中未約定經營期限不符合規定。根據規定，從事土地開發及房地產經營的中外合資經營企業，在合營合同中應當約定經營期限。

「經濟法案例分析」

（1）乙公司支付收購價款的方式符合規定；

（2）甲企業的債權債務由丙企業承繼符合規定（以出售資產方式進行改組的，企業的債權債務仍由原企業承繼；以轉讓股權方式進行改組的，企業的債權債務由改組后的企業承

繼）。

司法考試經濟法案例：商標權糾紛

擅自注冊杰克瓊斯官方網站（www.tmdps.cn.net），銷售“JACK&JONES”及“杰克。瓊斯”商標的服裝，綾致時裝（天津）有限公司將經營者崔女士和杜先生訴至法院。綾致時裝公司認為，被告的行為已經嚴重侵權了原告的合法權益，給原告造成了巨大的經濟損失，依法應承擔停止侵權、消除影響、賠償損失的法律責任。該案將于5月27日，在北京市海淀

區人民法院開庭。

原告訴稱，綾致公司是歐洲最大的時裝集團之一。公司于1990年推出JACK&JONES品牌，1999年將其引入中國。經過多年經營，“杰克。瓊斯”品牌已經在中國具有了極高的知名度和美譽度，在同類服裝商品銷售上一致具有領先的市場占有率。

2008年以來，出現了大量侵犯原告“杰克。瓊斯”商標權的侵權產品，其中，客戶投訴最多的是一家稱作瓊斯中文網、杰克瓊斯官方網站www.tmdps.cn.net.原告經過調查發現，該網站聲稱JACKJONES中文網或JACK&JONES中文官方網站，并在網站上建立J&J檔案、潮流趨勢、精采瞬間、媒體期刊、等欄目，在每個覽欄中均大量使用原告 “杰克。瓊斯”商標標識進行有關侵權商品的宣傳、介紹、展示、廣告等行為，甚至制作了電子期刊及FANS俱樂部等欄目，被告的行為極大誘導了相關消費者，嚴重侵犯原告商標權。同時，被告通過該網站專賣店對外大量銷售侵犯原告注冊商標權的侵權服裝商品，產品多達150多種，以獲取巨額利潤。

原告經進一步調查發現，被告杜先生于2007年4月11日注冊了jackjones.net域名，利用該域名開辦了www.tmdps.cn.net網站，該域名關健詞部分與原告“JACK JONES”商標極為近似，明顯屬于惡意搶注行為，侵犯了原告的注冊商標專用權。www.tmdps.cn.net網站的負責人為被告崔女士，該網站于2008年4月28日進行了ICP備案登記。

由于原告難以獲得被告崔女士和被告杜先生確切的身份信息和聯系信息。為此，原告聯系被告北京新網互聯科技有限公司要求其提供www.tmdps.cn.net域名注冊人的具體身份信息，被告新網互聯公司拒絕向原告提供，被告新網互聯公司的行為無疑為被告崔女士和杜

先生侵權行為提供了幫助。

故訴至法院，要求判令崔女士、杜先生立即停止在其服裝等商品上使用原告的注冊商標、停止銷售侵犯原告注冊商標專用權的服裝等商品，立即停止侵犯原告注冊商標專用權的行為；立即關閉以JACK JONES中文網或杰克瓊斯中文網或JACK&JONES中文官方網站命名的www.tmdps.cn.net網站，立即停止在網站上使用任何與原告商標相同或近似的標識進行有關介紹、宣傳、展示、廣告等行為，以及停止在網站源程序的文件頭、標簽頁中使用與原告商標相同或近似的文字，停止侵犯原告注冊商標專用權行為；停止使用jackjonescn.net域名；在法制日報、新浪網站上發表聲明，消除因其侵權行為給原告造成的不良影響；賠償原告經濟損失及維權費用人民幣200萬元。

反不正當競爭法

一、2004年春節期間，某市華莢商場為推銷其積壓多年的洗面奶開展有獎銷售活動，將原價每瓶10元提高到15元，并規定：凡購買洗面奶一瓶者，便可得到獎券一張，洗面奶售完后舉行抽獎儀式，設一等獎一名，獎金一萬元；二等獎兩名，獎金4000元；三等獎五名，獎金1000元。人們以為可以得到一次發財的機會，于是紛紛購買這種洗面奶。沒幾天，洗面奶便銷售一空，經過抽獎，鮮有獲獎者，而且人們買回去的洗面奶也無法使用，后經了解，中獎人員多為該商場的員工及員工家屬。問：(1)該商場的行為是否構成不正當競爭行為?(2)如構成，那么構成了何種不正當競爭行為?(3)對該商場的行為應該如何處理? 答案：(1)構成不正當競爭行為。(2)該商場的不正當競爭行為有：①采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；②利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；③該商場設立獎金有超過5000元的。(3)《反不正當競爭法》第26條規定，經營者有以上違反該法規定進行有獎銷售的，監督部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

公司法

一、某市有甲、乙、丙三家國有企業，經市政府有關部門批準，共同出資組建某有限責任公司。該公司以生產經營為主，甲企業以貨幣出資，乙企業以廠房、設備等出資，丙企業以商標權和專利權出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：

1、該有限責任公司應在哪級工商行政管理部門辦理設立登記手續？

2、該公司的注冊資本額應為多少？

3、各發起人的出資額應該如何確認、交納？

4、公司董事會應由哪些方面人員組成？

答：

1、應在市工商行政管理部門辦理。

2、以生產經營為主的有限責任公司，其注冊資本應為50萬元人民幣。

3、乙和丙的出資應在出資評估后以確認的金額來確定。另外，丙企業以工業產權、專利技術出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20%。法律上規定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準備設立的公司賬戶。以實物、工業產權作價出資的，應依法辦理財產轉移手續，并經法定驗資機構驗證，出具驗資證明。

4、兩個以上國有企業組成的有限責任公司，除應由甲、乙、丙三個代表以外組成董事會外，還應由公司職工代表共同組成公司董事會。

二、某股份有限責任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進行技術改造項目又增發了股份1000萬元。2002年，為增加實力，又與另一個股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權人。5月6日開始在報紙在刊登公告2次，8月1日正式合并，并進行了工商登記。問：該公司上述活動中有無與《公司法》規定不相符的。

答：

1、發起人認購的股份的不應少于股份發行總額35%，而該公司只占26.7%。

2、發行新股時應至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規定不符。

3、法律規定在公司決定合并之日起，應在10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公布3次，在通告未滿90天內不得進行工商登記。本案通知債權人時間已超過規定，公布次數及時間也不對。另外該公司在通告未滿90天內就進行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個自然人簽訂協議，投資建立以生產性為主的有限責任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術投資，該專利技術已向國家專利局申報，但尚未拿到專利證書。該專利協議作價20萬元。同時，協議還規定：

1、公司章程由丁獨立起草，無須公司董事會審議通過。

2、公司不設董事會，只設執行董事，甲為執行董事，并擔任法定代表人及公司總經理。

3、由甲提議，乙擔任公司財務負責人，并兼任公司監事。

4、公司成立后不足資金通過發行公司債券籌集，并計劃發行公司債券20萬元。

5、修改公司章程或與其他公司合并時，需經全體 公司董事過半數通過。

6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據以上資料，結合公司法規定，分析說明以上不妥之處。

答：

1、丁以專利權出資時不符合規定，因為其還未成為該專利的合法所有人，另外該專利應以作價評估價值為主。

2、以生產性為主的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

3、公司章程應由全體股東共同起草并通過方為有效。

4、乙可以擔任公司財務負責人，但不得擔任監事。

5、公司不具有發行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時必須經代表三分二以上表決權的股東通過。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：

（1）甲公司的主要發起人乙企業以經營性資產投入甲公司，并認購相應的發起人股份。在甲公司成立后，乙企業將已經作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經營業績，累計虛增經營額84640萬元，占公司營業額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某（A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真偽，出具了無保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。

（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關規范性文件規定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計專業研究和實務工作經歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001股東大會的股東和股東代表所持有表決權股份數10800萬股（占甲公司已發行股份總額18000萬股的60％）的全數同意通過。

要求：如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：

（1）根據上述要點（1）提示內容，根據《中華人民共和國公司法》的規定，乙企業的行為屬于何種性質的違法行為？乙企業應當承擔何種法律責任？

（2）根據上述要點（2）提示內容，根據《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規定，A某和B某應當承擔何種法律責任？根據《中華人民共和國注冊會計師法》的規定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規定，C某和D某應當承擔何種法律責任？

（3）根據上述要點（3）提示內容，E某和G某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。

答案：（1）乙企業的行為屬于虛假出資。根據《公司法》的規定，對乙企業應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，對乙企業處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）① 根據《會計法》的規定，A某與B某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業資格證書。編制虛假財務會計報告構成犯罪的，根據《刑法》的規定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。

② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經營業務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關系人造成損失的，應當承擔賠償責任。

③ 對C某和D某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執行業務或者吊銷注冊會計師證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

（3）E某符合獨立董事的任職資格；而G某不符合獨立董事的任職資格。

① 根據規定，直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發行股份的1％。因此，E某符合條件。

② 根據規定，獨立董事應當具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗，而G某工作的時間不足5年。因此，G某不符合條件。

合伙企業法

一、甲、乙、丙三人合伙企業，合伙企業協議中約定，合伙企業由甲全權負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。問：此案例中有哪些是違法的？

答案：(1)其他二人有權過問，具有知情權和監督權，享有同等的企業管理參與權；

(2)事務執行人執行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

二、張

三、李四和王五成立了合伙企業，張三越權代表合伙企業與某一貿易公司簽訂了買賣合同，李四和王五主張合同無效。問：李四和王五能否這樣做？

答案：我國合同法規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表企業的權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

三、張某、趙某和李某三人合伙，李某以勞務出資，由張某執行合伙企業事務。張某對外與丁簽訂了30萬的合同，丁未履行，致使合伙企業損失了30萬。問：(1)李某能否以勞務出資？(2)趙某拒絕承擔合同責任，可否？(3)成立合伙企業應如何登記？

答案：(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權、知識使用權或其他財產權利，經全體合伙人一致同意，也可以用勞務出資。

(2)不行。經授權執行合伙企業事務的合伙人對外代表企業。事務執行人執行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

(3)辦

四、王某、張某、李某與范某開辦的獨資企業甲共同簽訂了一份合伙協議，擬共同生產經營一種新式取暖設備，王某、甲各出資30萬元，張某以其取暖設備專利作價出資50萬元，李某則以其勞務作價出資20萬元，對以上出資四合伙人經協商確定，不再委托法定評估機構進行評估。同時向企業登記機關申請設立登記，企業名稱定為“光明”有限合伙廠，在申請登記期間，恰有一廠家急需取暖設備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該廠家簽訂了一份購銷合同。問上述內容哪些不符合《合伙企業法》的規定?為什么?

答案：(1)合伙企業只能由自然人組成，而不能由組織組成，因此范某開辦的獨資企業甲不能作為合伙人。(2)合伙企業名稱不能使用“有限”或“有限責任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規定，易使人誤解。(3)合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事經營活動，而本案中，合伙企業尚未核發營業執照就以“光明有限合伙廠”名義訂立合同，是違反《合伙企業法》的。理設立登記的步驟。

破產法

一、某建材廠因經營不善而破產，經核算后，破產財產40萬，破產費用花去2萬，所欠職工工資及勞動保險費用8萬，欠銀行貸款10萬，欠國家稅收12萬，往來廠家8家各3萬。問8家企業中每家可以要回多少債權。

40-2-8-12=18萬

3*8+10=34萬

18/34*3=1.59萬

8家企業每家可拿回1.59萬元。

18/34*10=5.29萬

銀行可拿回5.29萬元。

二、某國有企業破產，有四名債權人向法院申報債權。甲債權人債權數額100萬，其中50萬由破產企業提供辦公樓作為足額擔保；乙債權人為銀行，債權貸款本金為100萬，約定年利率為10%，五年到期后應償還150萬，破產宣告時尚有一年才到期；丙債權人債權為200萬，同時破產企業對它也享有100萬的債權。丁債權人因解除合同造成的損失為50萬，另外該合同約定的違約金為80萬。問：上述各債權人哪些債權為破產債權，數額共計多少？上述債權中實際參加分配的數額為多少？

答：

1、甲：100-50=50萬

乙：100+（100*10%）*4=140萬

丙：200萬

丁：50萬（合同違約金不是實際損失，故不計入破產債權）。

總計額為：50+140+200+50=440萬元 2、440萬-100萬（丙的債務，抵消了）=340萬

三、甲企業因經營管理不善，不能清償到期債務，依法破產。經查，甲企業現有現金及實物共100萬，房地產500萬，其中有一處200萬元的房地產抵押給A銀行，貸款150萬，另有一處100萬元的房地產抵押給B銀行，貸款130萬。另有兩企業分別欠了甲企業70萬、30萬，甲企業還分別欠了乙企業、丙企業、丁企業100萬、200萬、300萬。欠國家稅款250萬，欠職工工資、勞動保險費用50萬，破產費用20萬。問：甲企業破產清償順序。

答： 甲企業破產財產：100萬（現金、實物）+250萬（房地產500-150-100）+70+30=450萬

甲企業破產債權：30（欠銀行的130-100）+100萬（乙企業）+200萬（丙企業）+300萬（丁企業）=630萬

破產清償程序：

1、優先撥付破產費用20萬。

2、清償所欠職工工資及勞動保險費用50萬。

3、清償所欠國家稅款250萬。

余額為：450-20-50-250=130萬

償還B銀行：130*（30/630）=6.2萬元

償還乙企業：130*（100/630）=20.63萬元

償還丙企業：130*（200/630）=41.27萬元 償還丁企業：130*（300/630）=61.9萬元

第五篇：經濟法案例分析

案例

2002年1月無錫徐氏家族中的三個哥哥——無錫市錦繡前程木業廠的合伙人老大徐新華、老二徐民華、老三徐平共同起訴四弟——無錫市徐衡地板廠業主徐衡，要求確認“前程”地板商標為四兄弟共同擁有。訴訟理由為“前程”商標是四兄弟在1996年聯合創業過程中共同創造的，且有簽署的共有協議。而徐衡則認為自己有2000年在國家工商局批準注冊的證書，自己才是商標的合法持有人。請問：

1、徐氏四兄弟創立的錦繡前程木業廠是何種企業形式？

2、徐氏四兄弟簽署的商標共用的協議是否有效？為什么？

3、徐氏四兄弟共同創造的“前程”商標，其商標權的歸屬是取決于四兄弟當時簽署的共有協議還是國家工商局批準注冊的商標證書？

4、“前程”商標是屬于四兄弟共有還是老四徐衡專有？

5、在四兄弟商標權爭議糾紛的背后預示著怎樣的利益沖突？

6、怎樣解決“前程”商標所有權歸屬的糾紛？

解析：該企業屬于合伙企業，合伙企業是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的,由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協議，為經營共同事業，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔分險的營利性組織.其包括普通合伙企業和有限合伙企業。精確的講“徐氏四兄弟創立的錦繡前程木業廠”屬于普通合伙企業（普通合伙企業的所有出資人都必須對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人）。整個案例是圍繞注冊商標糾紛的問題展開的。在建立之出“前程”商標是四兄弟在1996年聯合創業過程中共同創造的，且有簽署的共有協議，其協議屬于有效合同,每個合伙人在法律上都要承擔無限連帶責任,（所謂合同的效力，是指依法成立的合同當事人之間所產生的法律拘束力。合同法第44條第2款規定，法律、行政法規規定應當辦理批準，登記等手續生效的，依照其規定。目前，我國法律并未禁止未注冊商標使用許可行為。我認為，在合同雙方當事人主體合格、意思表示真實情況下，簽訂未注冊商標使用許可合同顯然具備構成民事法律行為的條件，不屬于無效合同。）但不屬于效力待定合同,應為公司的商標沒有到工商部門申請注冊，所以商標權不具備法律效力，也不享有法律保護。但四弟徐衡有2000年在國家工商局批準注冊的證書，屬于個人所有，所以根據法律規定他才是商標的合法持有人具有法律效力和享有法律保護,而其他人不享有。

因而為了避免經濟糾紛，在合伙企業成立時，合伙人應首先訂立合伙協議（又叫合伙契約，或叫合伙章程），其次要到相關部門申請注冊，使其具有法律效力，得到法律保護，明確其歸屬權。目前除了煙草類商品外，我國法律目前并未禁止在其它商品和服務上使用未注冊商標的行為，因此大量的未注冊商標在商業活動中被廣泛使用,隨著我國商標保護法律意識的逐步增強，在未注冊商標使用許可實務中，將未提出注冊申請的商標進行使用許可的情況尚不多見。但是將有排他性權利、且已經提出申請但是未獲得核準的商標進行許可而發生的糾紛卻屢見不鮮。

由于注冊商標專用權系一項法定權利，必須經過國家有權機關核準注冊后方享有，未注冊商標最終能否獲得核準注冊存在著不確定性，且目前我國商標法及相關法律法規并未就未注冊商標的許可問題做出明確規定，因此，在訴訟實踐中，未注冊商標的使用許可合同屬于有效合同、效力待定合同還是無效合同，存在著諸多爭議。這也正是徐氏四兄弟對于商標權問題出現分期的原因。

效力待定合同要件缺陷主要是因為合同簽定主體存在瑕疵，包括有關當事人缺乏締約能力、處分能力、超越權限及代訂合同資格四種情況。我認為，在未注冊商標使用許可雙方明確約定許可使用未注冊商的情況下，應當認定為有效合同，這也符合商法意思自治之要義，從維護交易便捷、安全、公平的商法原則出發，確認未注冊商標許可使用合同合法有效也是必需的。

另外，確認未注冊商標許可使用合同合法有效，在我國目前的

商標申請審查現狀下，具有十分重要的積極意義。在我國目前商標申請海量增加的情況下，即使不經過異議程序和復審程序，一件商標從提出申請到最終獲得核準一般需要兩年之久，在資訊發達的今天，配合廣告投入和適當的營銷策略，兩年的時間完全可以將一件默默無名的商標打造成知名品牌，處于申請過程中的商標完全可能承載巨大的商譽價值，商標申請人通過許可使用獲得收益，完全是合理合法的。而其他徐氏三兄弟不擁有商標權，所以不能從中獲得利益。很顯然徐氏四兄弟應為商標權而產生的糾紛，背后的目的就是為了獲利更豐厚的利潤。

當出現這種情況時，我們應該如何解決呢？我認為在徐氏四弟注冊商標時應該和其他三兄弟共同注冊，使四人共同享有其中的利益。因為起初在公司成立時四人所簽署的協議是有效合同，兄弟四人都普通合伙人，其他三人應該有權享有與其相同的利益并承擔連帶責任。如果一開始這樣做就能防止取得商標權后，可能出現的不可預測的糾紛。而現在根據《商標法》三兄弟可以依法提起商標異議，禁止商標的繼續使用。直到四兄弟協商解決，或通過法律手段得到解決。

通過案例讓我明白了在任何情況下，都要依法辦事，熟悉各種法律制度，不能只顧個人利益而忽視應該遵守的法律法規，這是不可行的！

劉佳（07號）工商管理1114s班