第一篇:自考行政法與行政訴訟法復習資料
行政法與行政訴訟法》考試小抄
1、行政法:是指調整行政權被行使過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規范和控制的法律規范的總稱。
2、行政法律事實:是指由行政法律規非行政機關的社會組織形式的法律行為。
23、行政委托:是指國家行政機關在自己的職權范圍內,將某項行政職能委托給某一機關、機構、企事業單位、種資格和能力的具體行政行為。
43、代執行:是指行政強制執行機關或者第三人代替義務人履行法定義務,并向義務人征收必要費用的強制執行措施。61、一般行政監督:又稱一般職能的行政監督,是指根據行政隸屬關系,上級行政機關對下級行政機關所進行的監督,各級人民政府對所屬工作部門的監督。
范所規定的能夠引起行政法律關系發生、變更或消滅的客觀現象或事實。
3、行政法的法源:即行政法的淵源,是指行政法的外部表現形式。
4、行政法律關系:是指行政法所調整和規定的,具有行政法上權利和義務內容的各種社會關系。
5、行政法律關系主體:即行政法律關系當事人,也稱行政主體或行政法律主體,是指參加行政法律關系享有權利、承擔義務的當事人。
6、行政法律關系客體:是指行政法律關系中當事人權利、義務所指向的對象。包括物、行為和精神財富。
7、行政法律關系內容:是指行政法律關系主體所享有的權利和承擔的義務。
8、行政法律關系變更:是指行政法律關系要素的變更,包括主體變更、客體變更和內容變更。
9、行政合法性原則:是指行政權力的設立、行使必須依據法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。
10、行政合理性原則:是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的“理”是指體現全社會共同遵守的行為準則的法理。
11、行政主體:是指享有國家行政權力,能以自己的名義從事行政管理活動,并獨立承擔由此產生的法律責任的組織。
12、行政職權:是國家行政政權的表現形式,是行政主權實施國家行政管理活動的權能。
13、行政職責:是指行政主體在行使職權過程中,必須承擔的法定義務。任何行政主體在享有或行使行政職權的同時,必須同時履行職責。行政職責隨行政職權的產生、變更或消滅而在相應變化。行政職責的核心是依法行政。
14、國家行政機關:是指一個國家的統治階級根據其統治意志,依照憲法和有關法律的規定,行使國家權力、組織管理國家行政事務的機關。
15、國家行政機關的結構:是指構成國家行政機關各要素的排列組合方式。
16、首長制:凡政府組織法定的最高行政決策權力和責任賦予一人承擔者,稱為首長負責制。
17、委員會制:政府組織法定的最高行政決策權力和責任賦予委員會集體承擔者,稱為委員會負責制。
18、層次制:又叫層級制、分級制,是指政府縱向分為基干層次,每個層次所管業務性質相同,各對其上層負責,但其管轄范圍隨層級下降而縮小。
19、職能制:又叫分職制,指政府組織平行劃分為若干部門,每個部門所管業務內容不同,但所管范圍大體相同。
20、公務員:是指在各級國家行政機關中依法行使國家行政權力,執行國家公務,除工勤人員以外的工作人員。
21、行政職務關系:是指公務員基于其行政職務而與行政機關之間構成的權利義務關系。2008年全國最
22、行政授權:是指法律、法規將行政職權及行政職責的一部或全部授給 其他社會組織辦理的行為。
24、行政相對方:是指在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人,是其權益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。
25、行政法制監督:是指國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關及國家機關體系以外的公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權和是否遵紀守法行為所進行的監督。
26、行政行為:行政行為是指行政主體行使行政職權,作出的能夠產生行政法律效果的行為。
27、行政行為的內容:是指某個行政行為對行政相對方的權利、義務等產生的具體影響。2008年全國最
28、行政立法行為:是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序,制定規范性文件的活動。
29、行政執法行為:是指國家行政機關或被授權的社會組織執行或適用法律、法規和規章,使法律、法規或規章在實際生活中得以實現的活動。30、行政司法行為:是指行政機關作為第三方,裁決行政爭議的行為,行政司法中的法律關系是三方法律關系,以行政機關的為一方,以發生糾紛的雙方當事人各為一方。
31、要式行政行為:是指必須根據法定方式進行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。
32、不要式行政行為:是指不需要具備特定形式或特定程序,只需行為人口頭意思表示就可生效的行政行為。
33、抽象行政為:是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為。
34、具體行政行為:是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行政行為。
35、行政行為的無效:是指行政行為有明顯或重大違法情形,自始至終不產生法律效力。電大專科形考
36、行政行為的撤銷:是指對已發生法律效力的行政行為,如發現其違法或不當,由有權限國家機關予以撤銷,使其失去法律效力。
37、行政行為的廢止:是指已經發生法律效力的行政行為,因某種法定情形而依法宣布失去法律效力。
38、行政立法:是國家行政機關依照法律規定的權限和程序,制定行政法規和行政規章的活動。與行政立法有關的情報、資料以及行政立法計劃的解釋、說明等,凡是不屬于法律規定為國家機密的情況,公民有權向行政機關了解。
39、情報公開制度:與行政立法有關的情報、資料以及對行政立法計劃的解釋、說明等,凡是不屬于法律規定為國家機密的情況,公民均有權向行政機關了解。
40、行政立法主體:是指依法取得行政立法權,可以制定行政法規或行政規章的國家行政機關。
41、行政立法程序:是指行政立法主體依法定權限制定行政法規和行政規章所應遵循的步驟、方式和順序。
42、行政許可:是指行政主體根據行政相對方的申請,依照有關法律、法規的規定,通過頒發許可證、執照或批準、登記、認可等方式,允許其從事某項活動,行使某項權利,獲得某
44、執行罰:是指行政強制執行機關對拒不履行不作為義務或不可替代的作為義務的義務主體,科以金錢給付義務,以促使其履行義務的強制執行措施。
45、行政強制:是指行政主體為實現一定的行政目的,保障行政管理的順利進行,對行政相對方的人身及財產等采取的強制性的具體行政行為的總稱。
46、行政強制執行:是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務,行政機關或人民法院依法采取強制措施,迫使其履行義務的具體行政行為。
47、間接強制執行:是指行政主體通過間接手段迫使義務人履行其應當履行的法定義務或者達到與履行義務相同狀態的行政強制措施。
48、直接強制執行:是指義務人拒不履行其應履行的義務時,行政強制執行機關對其人身或財產施以強制力,直接強制義務人履行義務,或通過強制手段達到與義務相同狀態的一種強制執行措施。
49、即時強制:是指因情況緊急,為了達到預期的行政目的,行政主體不以相對方不履行義務為前提,即對相對方的人身自由和財產予以強制的活動或制度。
50、被追償人:是實施加害行為的行政機關工作人員或受委托的組織和個人。
51、行政法律關系:為行政法所調整和規定的,具有行政法上權利與義務內容的各種社會關系。
52、行政合同:是指行政主體之間,行政主體與公民、法人或其他組織之間,為了實現行政管理的目的,依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權利與義務的協議。
53、行政合同的變更:是指現存合同基于行政主體的權力如為滿足公益的需要而行使一定的裁量權或其他法律事實,如出現不可抗力,在不改變現存合同性質的基礎上,對涉及合同主體、客體或內容的條款作相應的修改,補充或限制。
54、行政合同的解除:是指合同尚未履行或尚未全面履行時,當事人提前結束約定的權利義務關系的行為。
55、行政指導:是指行政機關在其所轄的事務范圍內,根據國家的政策規定,或者法律原則,針對特定的公民、法人或其他組織,用非強制性的方法或手段,取得該行政相對方的同意或協助,有效地實現一定的行政目的的主動管理行為。
56、行政處罰:是行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為。
57、申誡罰:又稱精神罰、聲譽罰,是指行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其它組織的譴責和警戒。
58、人身罰:也稱自由罰,是指特定行政主體限制和剝奪違法行為人的人身自由的行政處罰。
59、行為罰:又稱能力罰,是指行政主體限制或剝奪違法行為人特定的行為能力的制裁形式。
60、財產罰:是行政主體依法對違法行為人給予的剝奪財產權的處罰形式。
62、行政監察:是指國家各級行政監察機關依法對國家行政機關及其公務員和國家行政機關任命的其他人員執行國家法律、法規、政策和決定、命令的情況以及違法違紀行為進行監督、糾舉、懲戒,具有行政法律效力的專門活動。
63、行政監督:行政監督是指行政機關實施的法律監督。即行政系統內部上下級之間的法律監督,以及行政系統內部設立的專門監督機關的法律監督。
64、審計監督:它是根據會計記錄等有關經濟資料和國家的法律法規,由國家審計機關依法審核和稽查被審計單位的財政財務收支活動、經濟效益和財政法紀的遵守情況,作出客觀公正的評價,并提出審議報告,以維護國家財政經濟秩序,促進謙政建設的活動。65、行政違法:是指行政主體及其執行公務的人員,在行政管理過程中,違反行政法律規范的行為。66、行政不當:也叫行政失當,是指行政主體及其執行公務的人員,在執行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。
67、行政責任:是指行政主體及其執行公務的人員因行政違法或行政不當,違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。
68、行政訴訟管轄:是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。
69、裁定管轄:是指人民法院在某些特殊情況下,以裁定的方式確定行政案件的管轄法院。
70、地域管轄:是指同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。
71、級別管轄:是指在人民法院組織系統內劃分上下級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。72、行政訴訟受案范圍:又稱人民法院主管范圍,是指人民法院受理并審理行政爭議的范圍。
76、選擇復議原則:是指在法律、法規沒有明確規定必須經過復議的情況下,相對方對行政處理決定不服時,既可以先向上一級行政機關或法律規定的特定機關申請,對復議決定不服,再向人民法院起訴,也可以不經復議直接向人民法院起訴。
77、司法變更權:是指人民法院對被訴具體行政行為經過審理后改變該具體行政行為的權力。
78、追償:是國家向行政賠償請示求人支付賠償費用以后,依法責令有故意或重大過失的公務員、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。
79、危險責任原則:該原則又稱為無過錯責任原則,這是指行政主體和行政工作人員在執行職務時侵犯了相對方的合法權益并造成損失的,不論行為人是否有過錯,國家均應承擔賠償責任。
80、行政先行原則:在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前,應先行向行政賠償義務機關要求賠償,由行政機關依法進行處理。如果行政處理未能解決爭端,則請求權人方可提起賠償的訴訟程序。
81、行政賠償:即行政侵權賠償。是指行政主體及其工作人員,在行使行
政職權過程中,因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權益并造成了損害,由行政主體給予賠償的法律制度。
82、行政救濟:是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益,請求有權的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權益。
83、行政機關救濟:是指行政管理相對方依法向有權的國家行政機關請求對行政主體的行政違法或不當的具體行政行為進行糾正或追究其行政責任的一種救濟途徑。
84、司法機關救濟:也就是行政訴訟,是指作為審判機關的人民法院接受行組織認為自已的合法權益到行政機關具體行政行為的侵害,而向人民法院提出訴訟請求,要求人民法院通過行使審判權,依法保護自己合法權益的訴訟行為。
101、訴訟阻卻:是指由于某些特定的原因,使訴訟過程中斷或者不能按正常程序進行審理和裁判。
105、執行阻卻:是指人民法院在執行過程中,導致執行程序暫時不能進行或者根本不能進行的特殊情況。106、行政訴訟強制措施:是指人民法院在審理行政案件過程中,為保證審判活動的正常進行和人民法院裁判的順利執行,對有妨礙訴訟秩序行為的人所采取的強制手段。107、執行回轉:是指執行程序完畢后,答:保障行政權有效行使,促進行政主體依法行政,提高行政效率;貫徹實施憲法,推動民主政治進程,保障公民、法人或其他組織的合法權益;促進經濟文化建設,保護社會經濟、文化秩序,促進社會主義精神文明。
3、什么是行政法基本原則?
答:是貫穿于全部行政法律規范之中的,是調整和決定行政主體全部行為的基本準則。行政法的基本原則,起著保證行政法制統一、協調和穩定的重要作用,是行政法的靈魂。如與基本原則相抵觸的行政法律條文必須修改或撤消,違反行政法基本原則的行為,必須予以糾正和制裁。
4、行政法的基本原則有哪些內容?行政合法性原則、行政合理性原則。質的社會組織;是具有較強的執行色彩的組織;必須按一定的層次和結構組織起來。國家行政機關有如下特征:(1)國家行政機關是具有國家強制性質的社會組織。它以國家暴力為后盾,是為實現統治階級的意志和完成統治階級的國家任務而組織起來的,與其他組織相比,國家行政機關具有高度權威性。(2)國家行政機關是具有較強的執行色彩的組織。行政機關是權力機關的執行機關。行政機關可在其職權范圍內制定規范性文件或采取具體行政措施等,均是屬于執行性行為。(3)為了順利實現國家行政管理的職能,國家行政機關必須按一定的層次和結構組織起來,并且執照科學方法依法活動。政管理相對方的訴訟請求,依照法定的審判職權和訴訟程序,通過處理和裁決行政爭議,糾正行政違法,維護相對方的合法權益,監督行政主體的行政活動。
85、行政復議:是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,按照法定程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請,由受理申請的行政機關對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。
86、復議申請人:是指認為自己的合法權益受到具體行政行為侵害,依法以自己的名義提出復議申請的公民、法人或者其他組織。
87、復議被申請人:是指因公民、法人或者其他組織對其作出的具體行政行為提出復議申請的行政機關。88、具體行政行為:是指行政機關對特定的公民、法人或者組織作出的影響其權益的決定。
89、抽象行政行為:是指行政機關針對不特定的對象作出的具有普遍約束力的決定和命令的行為。
90、行政復議管轄:是指不同行政復議機關之間受理復議案件的權限和分工。
91、行政復議機構:是指行政復議機關內設置的專門負責復議工作的機構。
92、涉外行政訴訟:是指人民法院受理、審理和執行具有涉外因素的行政案件所適用的訴訟程序。涉外因素是指行政案件的原告、第三人或者被執行人是外國公民、無國籍人或者外國組織。
93、行政判決:是指人民法院根據事實,依據法律法規參照規章,對審理終結的行政訴訟爭議,作出的實體裁判。
94、行政裁定:是指在行政訴訟過程中,人民法院針對行政訴程序問題作出的裁決。
95、決定:是指人民法院在訴訟期間,對訴訟中遇到的特殊事項作出的裁決。
96、維持判決:是指人民法院根據事實,依據法律法規參照規章,對審理終結的行政訴爭議,作出的實體裁判。97、撤銷判決:是指人民法院經過審理作出的否定被訴具體行政行為合法的判決。
98、超越職權:是指行政機關作出的具體行政行為超越了法律、法規的授權范圍。
99、濫用職權:是指行政機關作出的具體行政行為居然在其自由裁量權限內,但背離了法律、法規的目的和宗旨。
100、起訴:是指公民、法人或者其他 因據以執行的法律文書依法被撤銷,或者出現其他原因,又因執行人員采取措施,恢復到執行前的狀況。執行回轉是糾正執行錯誤的一項補救制度。
108、再執行:執行程序結束后,因發生某些特殊情況需要再次執行的,稱為再執行。
109、證據:是指用以證明案件事實的一切材料和事實。
110、舉證責任:又稱證明責任,是指當事人雙方必須就應由自己舉證的事實加以證明,否則便承擔敗訴風險及不利訴訟后果的訴訟法律責任。111、行政訴訟參加人:是指因與行政爭議存在直接利害關系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人。
112、行政訴訟參與人:是指除審判人員、書記員、執行人員以外的參與行政訴訟的人。
113、行政訴訟當事人:是指因具體行政行為發行爭執,以自己的名義到法院起訴、應訴和參加訴訟,并受法律裁判約束的公民、法人和其他組織以及行政機關。
114、行政訴訟原告:是指認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,或與具體行政行為有法律上的利害關系,而依法以自己的名義向人民法院起訴的公民、法人和其他組織。電大專科形考
115、行政訴訟被告:是指作出原告認為侵犯其合法權益并向人民法院提起訴訟的具體行政行為,而由人民法院通知應訴的行政機關或法律、法規授權的組織。
116、司法機關的救濟,也就是行政訴訟,是指作為審判機關的人民法院接受行政管理相對方的訴訟請求,依照法定的市判職權和訴訟程序,通過處理和裁決行政爭議,糾正行政違法,維護相對方的合法權益,監督行政主體的行政活動。
117、集權制與分權制:集權制指行政權力集中于上級機關,下級機關沒有或有自主權,一切均需按照上級機關的指示去辦。分權制指下級機關在其管轄范圍內有自主決定權。上級機關對其權限內決定的事項不加干涉。118、行政訴訟證據是指在行政訴訟中用以證明案件事實情況的一切材料和事實。
二、問答題
1、行政法的法源的形式有哪些? 答:行政法的法源是指行政法的外部表現形式。可分為以下幾種形式:憲法、法律、行政法規定和部門規章、地方行政法規和地方行政規章、與行政法有關的法律解釋。
2、行政法的作用是什么?
答:行政法的基本原則概括為行政法治原則,它包括行政合法性原則和行政合理性原則。(1)行政合理性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政合理性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內容。(2)行政合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。
5、行政主體的特征是什么?
答:行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織;是能以自己的名義行使行政權的組織;是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。
行政主體具有以下特征:(1)行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織。這一特征將行政主體與其它國家機關、組織區分開來。行政主體享有國家行政權,是最重要的行政主體,但不是唯一的行政主體,一定的行政機構和社會組織依照法律法規規定的程序和條件也可享有一部分行政權,從而成為行政主體。(2)行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。這主要是指行政主體應具有獨立的法律人格,獨立地對外發布決定和命令,獨立采取行政措施等。這一特征將行政主體與行政機關內部的各種組成機構和受行政機關委托執行某些行政管理任務的組織區別開來。(3)行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。一個組織能成為行政主體,還應看其是否能獨立對外承擔行政行為所產生的法律責任,即是否能獨立參加行政復議、行政訴訟和國家賠償活動,并承擔相應的法律責任。
6、行政職權的特征是什么?
答:特征是:強制性;不可處分性;職權與職責的統一性。有另外,行政主體在行使行政職權時,還享有行政優先權和行政受益權。行政優先權是指,行政主體在行使行政職權時所享有的種種職務上和行為上的優先條件。行政優先權雖然不屬于行政職權,但它與行政職權密切相關,是行政機關行使行政職權的保障條件。行政優先權主要包括先行處置權、獲得社會協助權和推定有效權。行政受益權是指行政主體從國家所享受到的各種物質優益條件。為了保證行政主體行使行政職權,提高行政效率,國家必須向行政主體提供各種物質條件,如財政經費、辦公條件、交通工具等。
7、國家行政機關有哪些特征? 答:國家行政機關是具有國家強制性
8、行政機關組織法所包含的基本內容是什么?
答:法律依據、隸屬關系、職責權限、任職期限、機構設置、人員編制。`
9、行政職務關系變更的情況有哪些? 答:罷免、撤職、辭去領導職務、免職、降職、轉職、調職、升職。公務員在任職期間,因某種法律事實的出現而使職務關系的內容(職權、職責等)發生變化,此謂職務關系的變更。主要發生于下列情況:(1)罷免。指按照法律規定,有罷免權的機關(一般是國家權力機關)對因違法失職,不宜繼續擔任原行政工作人員所實行的一種措施。(2)撤職。是有權機關對違法失職公務員作出的一種行政處分。(3)辭去領導職務。指公務員因某種原因,出于本人意愿,向有決定權的機關請求不再擔任某種行政職務的行為。(4)免職。指有任免權的機關依照法律程序免去當事人的職務。(5)降級。指公務員從較高的職務被調至較低的職務。(6)轉職。指原職務不變,但變更職務關系的性質。(7)調職。也叫調動工作。即把公務員調到另一種崗位擔任相同的職務。(8)升職。公務員依法從低職位調到高職位擔任職務。
2、行政職務關系產生的主要程序是什么?
答:選任、委任、調任、聘任。
10、被授權組織的法律地位是什么? 答:被授權的組織在行政法上具有獨立的行政主體的法律地位;行政訴訟也規定,被授權組織所為行政行為被提起訴訟時,由被授權的組織作被告應訴。
11、被委托組織與被授權組織的區別是什么? 答:(1)性質不同。被委托組織不具法律、法規所授予的職權,不是行政主體,只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。而被授權組織則享有法律、法規所授予的特定的行政職權,屬于行政主體。(2)產生的依據不同。被委托組織的權限、范圍,只能依行政主體的行政委托行為產生,被授權組織的行政主體資格則由法律、法規的授權而產生。(3)行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任,由行使委托權的行政主體承擔,如在行政復議和行政訴訟中,被申請人或被告是行使委托權的行政主體,而不是被委托組織。被授權組織則對其行為后果獨立承擔法律責任。
12、行政相對方的權利是什么? 答:(1)提出申請的權利。行政相對方有依法提出申請的權利,如申請許可證、申請撫恤金、補助金等。(2)參與行政管理的權利。行政相對方有權依法參與行政法規、規章及相關行
政政策、行政計劃的制定,如聽證會、論證會等。(3)聽證的權利。在行政機關作出影響行政相對方權益的行政行為之前,必須保障行政相對方有聽證的權利、應當告知行政相對方有關的行政行為的事實、理由和依據等,給予行政相對方以充分的辯論的機會,查清事實,從而作出合法、公正的行政行為。(4)了解情況的權利。行政相對方有權依法了解有關的行政信息,包括各類規范性文件,有關制度、規則、標準、程序,與行政相對方有關的檔案材料等。(5)申請行政法上的救濟的權利。行政相對方對行政主體作出的具體行政行為不服,有權依法申請行政復議、提起行政訴訟。當行政主體的行政行為違法侵犯行政相對方的合法權益并造成損失時,行政相對方有請求行政賠償的權利。原則的意義在于:一是能使所制定的行政法規和規章真正反映廣大人民群眾的意志。二是這種程序上的民主原則,能夠有效地約束國家行政機關的權力。
19、行政立法的程序是什么?
答:行政立法的程序,是指行政主體依法定權限制定行政法規和行政規章所應遵循的步驟、方式和順序。(1)起草。是指列入規劃的需要制定的行政法規和規章,由人民政府各主管部門分別草擬法案。(2)征求意見。在起草行政法規、行政規章的過程中,應當廣泛聽取有關機關、公民、社會各組織的意見。(3)審查。是指行政法規、規章草案擬定之后,送交政府主管機構進行審議,核查的制度。(4)而不能由他人代替履行。(3)全面適
當履行原則。是指當事人按照合同規定的內容全面適當地履行,在任何條款上都不得違反合同規定。
25、變更和解除行政合同的法律后果會怎樣? 答:(1)行政合同變更后,原合同不再履行,雙方當事人按變更后的權利義務關系履行。行政合同解除后雙方當事人之間的合同關系終止,彼此不再享有原合同規定的權利和義務。(2)因行政主體單方面變更和解除合同的,應對相對方進行補償。
26、行政指導的特征是什么? 答:(1)行政指導是非權力行政活動。(2)行政指導是種事實行為。(3)行政指導是行政機關單方面的意思表示,屬于單方行為。(4)行政指導是一種適用較大幅度的彈性的管理領的行政行為是否合法合理。(3)監督的目的相同。都是保障國家法律、政策的統一和正確實施,保護國家利益、社會公共利益和公民、法人或組織的合法權益。
32、一般行政監督的主要方式是什么?
答:報告工作;執法監督檢查;審查批準;備案;行政復議;懲戒。根據我國有關法律規定,目前一般行政監督的主要方式有以下幾種:(1)報告工作。聽取、審查報告,是上級政府監督下級政府、各級政府監督其工作部門執行情況的主要方式。(2)執法監督檢查。執法檢查大致有三類:一是全面檢查和專項檢查。二是單獨檢查和聯合檢查。三是定期檢查和不定期檢查。(3)審查批準。審查批準是監督主體對監督對象的普遍行政行
13、行政相對方的義務是什么? 答:(1)服從行政管理的義務。這是行政相對主的首要義務,主要表現為一是遵守行政機關發布的行政法規,行政規章和其它規范性文件的規定;二是執行行政機關作出的行政處理決定等。(2)協助行政主體執行公務的義務。當行政主體及其工作人員執行公務時,行政相對方有主動予以協助的義務。(3)遵循法定程序要求的義務。行政相對方在請求行政主體為一定行為或行政主體要求其為一定行為時,應遵循法定的步驟、手續和時限等的要求,否則會承擔相應的法律責任。
14、行政法制監督是由哪幾部分構成的?
答:行政法制監督是由主體、對象和內容三總分組成的。行政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督以及國家機關以外的公民、組織;行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員;行政法制監督的內容是監督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。
15、行政法制監督主體的監督包括哪些內容? 答:(1)國家權力機關的監督;(2)國家司法機關的監督;(3)國家行政機關的監督;(4)國家機關體系以外的公民、組織的監督。
16、什么是抽象行政行為?
答:是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為。包括行政主體制定行政法規和行政規章的行政行為,也包括行政主體制定行政措施、發布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。
17、行政行為的內容有哪些?
答:是指某個行政行為對行政相對方的權利、義務等產生的具體影響。(1)賦予權益和剝奪權益。賦予權益是指行政相對方法律上權能、權利或利益。剝奪權益是指剝奪行政相對方已有的法律上的權能、權利或利益。(2)科以義務和免除義務。科以義務是指行政主體使行政相對方承擔某種作為或不作為義務。免除義務是指行政主體免除行政相對方原有的義務。3)確認法律事實與法律地位。所謂確認法律事實是指行政主體依法對某個法律關系有重大影響的事實是否存在予以確認。所謂法律地位是指行政主體依法對某個法律關系中當事人的權利義務是否存在及存在范圍予以確認。
18、確定行政立法程序的民主原則的意義何在?
答:民主原則在行政立法程序的民主 通過。是指法規、規章在起草、審查完畢后,交由主管機關的正式會議討論表決的制度。(5)簽署。行政法規、規章通過后,還須經制定機關的行政首長簽署。(6)發布與備案。凡是未經發布的行政法規、行政規章都不能認為已發生效力。備案是指將已發布的行政法規、行政規章上報法定的機關,使其知曉,并在必要時備查的程序。
20、行政許可的特征是什么? 答:(1)行政許可是依申請的行政行為。(2)行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的行政行為。(3)行政許可是要式行政行為。
21、行政許可有哪些作用?
答:1)有利加強國家對社會經濟的宏觀管理,實現從直接命令的行政手段到間接許可的法律手段的過渡;2)有利于維護社會經濟秩序,制止不法經營,防止不正當競爭;3)有利于維護社會治安,保障公共安全,保護國家和公民的合法利益。
22、行政強制預防、行政強制制止和行政強制執行的區別是什么? 答:(1)實施的條件不同。行政強制執行以相對方不履行行政處理決定為前提,而強制預防和強制制止是行政機關依照法律和法規,為排除危害而采取的對相對方的強制力,人們稱之為即時強制。(2)實施的時間和目的不同。強制預防和強制制止分別適用于危害發生之前和危害發生之中,用以預防危害的發生和制止危害的繼續;而行政強制執行一般在一行為結束后實施,以求行政處理決定的執行。(3)實施的機關不同。行政強制執行可以由人民法院實施,也可以由行政機關實施;而強制預防和強制制止只能由行政機關實施。(4)實施的程序不同。行政強制執行的實施,需要遵守一系列嚴格的法律程序。違反的程序,執行則無效;而強制預防和強制制止由于是一種在緊急情況下采取的即時強制措施,所以,一般情況下沒有嚴密的程序,只有不超越職權,就為有效。
23、什么是即時強制?
答:是指因情況緊急,為了達到預期的行政目的,行政主體不以相對方不履行義務為前提,即對相對方的人身自由和財產予以強制的活動或制度。
24、行政合同履行的原則是什么? 答:(1)實際履行原則。是指必須按照合同規定的標的履行,不能變更的或用違約金或賠償損失的方法代替合同的履行。(2)自己履行原則。行政合同不僅要求實際履行,而且實行自己履行原則,即相對方必須本身履行,域。(5)行政指導適用法律優先的原則。(6)行政指導是一種外部行為。
27、行政指導與行政領導的區別是什么? 答:(1)主體不同。行政領導的主體是國家行政管理活動中的各級領導者,而行政指導的主體是行政機關。(2)客體不同。行政領導是一種行政組織內部的活動,它作用的對象是行政組織中的被領導者。而行政指導則是行政機關管理社會事務的一種外部行政活動,它作用的對象是公民、法人及其他社會組織。(3)內容不同。行政領導是國家行政管理活動中各級領導活動的總和。而行政指導是行政機關在其所在管轄的事務范圍內,基于國家的法律精神、原則或政策,用非強制性的手段取得相對方的同意或協助而實施的管理行為。(4)效力不同。行政領導是行政組織內部的領導活動,它有嚴格的組織和紀律的要求,對行政領導必須嚴格服從。而行政指導是行政機關對行政相對方的指導活動,不具有強制力,相對方可以服從,也可以不服從。
28、罰款與罰金的區別是什么? 答:(1)性質不同。罰金屬于刑罰處罰;罰款則屬于行政處罰。(2)處罰依據不同。罰金由刑法加以規定,罰款則由行政法律規范加以規定。(3)適用主體不同。罰金由人民法院判處,而罰款則由行政機關或法律法規授權的組織科處。(4)適用的對象不同。罰金是對犯罪者的懲罰,而罰款則是對違反行政法律規范者的懲罰,其程度比罰金輕。
29、行政處罰執行的原則有哪些內容? 答:(1)當事人自覺履行原則;(2)行政復議和行政訴訟期間,行政處罰決定不停止執行原則;(3)決定罰款與收繳罰款相分離原則。
30、行政機關組織法所包含的基本內容是什么?
答:A、法律依據。是決定行政組織法是否合法的條件之一。B、隸屬關系。指行政機關之間領導與被領導以及它們之間的權責關系。C、職責權限。指行政機關的主管事項和行使權力的范圍。D、任職期限。指對行政首腦任職期間有明確的規定。E、機構設置。指行政機關內部機構的設置。F、人員編制。指行政機關的人員定額及各種人員結構。G、其他事項。如生效條件等。
31、行政監督與監督行政行為的相同點是什么? 答:(1)監督的對象相同。都是以行政機關及其公務員為主要對象。(2)監督的內容相同。都是行政機關的行政行為,包括普遍的行政行為和個別
為、具體行政行為,如對財政預算、決算、賬冊、報表等進行審閱核對并加以確定的行為。(4)備案。備案是根據法律規定或上級行政機關要求,監督對象將其他規范性文件或某些重大行政行為的書面材料報上級行政機關供其了解情況的行為。(5)行政復議。行政復議制度是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監督的一項重要制度。(6)懲戒。懲戒處分分為兩種:一是對行政機關適用的。另一種是對違法機關的領導人或直接責任人的行政處分。
33、行政違法有什么特征? 答:(1)行政違法是行政主體及其執行公務人員的違法;(2)行政違法必須是行政主體及其執行公務的人員違反行政法律規范的行為,即違反行政法律規范中對其行使職權所要求的程序性與實體性義務的約束。(3)行政主體及其執行公務人員的行政違法行為在主觀上有過錯。行政違法行為是一個主客觀統一的過程。即在客觀上有違反行為法律規范的事實,在主觀上有過錯。
34、行政責任的構成要件有哪些? 答:(1)行政責任的主體是行政主體及其執行公務的人員;(2)行政責任產生的前提條件是行政違法或行政不當;(3)行政責任必須為行政法律規范所確認是一種法律責任;(4)承擔行政責任必須有主觀上的故意或過失。
35、什么是行政救濟?
答:是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益,請求有權的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權益。
36、行政救濟的特征是什么? 答:(1)行政救濟以行政管理相對方的請求為前提。因為行政救濟制度的設立就是為了對行政管理相對方的合法權益予以救濟和保護。(2)行政救濟以行政爭議為基礎。行政爭議,也就是行政糾紛,是行政管理相對方認為行政主體的具體行政行為違法或不當,侵犯其合法權益,并對行政行為不服所形成的法律爭議。(3)行政救濟的最終目的保護相對方的合法權益。行政救濟的核心內容是由有權的國家機關處理和裁決行政爭議。
37、哪些情況不能申請行政復議? 答:(1)不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的。(2)不服行政機關對民事糾紛作出的調解或
者其他處理的。(3)對國防、外交等國家行為不服的,也不能申請復議。
38、行政復議的原則是什么? 答:(1)合法性原則。是所有行政權行使都應遵循的一項基本原則,是依法行政的基本要求,行使行政復議權當然也要遵循合法原則。(2)公正原則。公正是一切司法活動的本質要求,行政復議是一種行政司法行為,復議機關解決行政爭議,應當將作為被申請人的行政機關與作為申請人的公民、法人和其他組織放在平等的位置上,不能偏袒任何一方。(3)公開原則。是一個重要的程序原則,是民主政治的本質要求。它是指行政機關在答:(1)選擇復議原則。是指在法律、法規沒有明確規定必須經過復議的情況下,相對方對行政處理決定不服時,既可以先向上一級行政機關或法律規定的特定機關申請,對復議決定不服,再向人民法院起訴,也可以不經復議直接向人民法院起訴。(2)審查具體行政行為合法性原則。(3)具體行政行為不因訴訟而停止執行原則。(4)不適用調解原則。賠償訴訟可以適用調解。(5)司法變更權有限原則。
43、人民法院不予受理的行政案件有哪些? 答:(1)國防、外交等國家行為。(2)抽象行政行為。(3)內部行政行為。(4)或者無正當理由逾期提供的,應當認為該具體行政行為沒有證據、依據,人民法院撤銷被訴具體行政行為。
49、法院不能采用的證據有哪些? 答:(1)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據。(2)被告嚴重違反法定程序收集的其他證據;(3)未經法庭質證的證據;(4)復議機關在復議過程中收集和補充的證據,不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據;(5)被告在二審過程中向法院提交在一審過程中沒有提交的證據,不能作為二審法院撤消或變更一審裁判的依據。
50、審判監督程序與第二審程序的區此外,《行政訴訟法》第53條第一款規定:“人民法院審理行政案件,參照國務院部、委根據法律和國務院行政法規、決定、命令制定、發布的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、發布的規章”。
53、第一審人民法院經過審理,根據不同情況所作出的判決有哪些種類? 答:(1)維持原判;(2)撤銷判決;(3)重新作出具體行政行為判決;(4)限期履行判決;(5)變更判決;(6)駁回原告訴訟請求判決。有你更精 作出與相對方利益相關的行政行為時,要通過一定的程序讓相對方參與和了解。(4)及時原則。是行政效率的具體原則要求。(5)便民原則。是指行政復議要便于行政相對人參加,在復議活動中復議機關和復議人員要為申請人行使各項權利提供方便。
39、行政賠償的特征是什么? 答:(1)行政賠償實質上是一種國家賠償。行政職能屬于國家職能,行政權也屬于國家權力。行政主體及其工作人員行使職權所實施的職務活動,是代表國家進行的,根本上是一種國家活動。因此行政賠償是一種國家賠償。(2)行政賠償的起因是行政侵權損害行為。是行政主體作出的行政行為侵犯并損害了公民、法人和其它組織的合法權益的行為。(3)行政賠償的義務只能是侵權行政機關。是指作出行政行為的行政機關和實施侵權行政行為的行政機關人員所在的行政機關。(4)行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權損害為限。依照我國法律規定,除具體行政行為以外的抽象行政行為以及國防、外交等國家行為不在國家承擔行政賠償責任的范圍之內。
40、國家機關行使追償權,必須具備的條件是什么? 答:(1)賠償義務機關已經向受損失的公民、法人和其他社會組織支付了賠償金,返還了財產或恢復了原狀。地賠償稱義務機關向受害人賠償之前,追償權是不存在的。賠償義務機關的賠償可以基于人民法院的判決或調解,也可以據行政賠償協議程序的協議書。(2)行政機關工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失。故意是指致害人實施加害行為時,主觀上認識到自己的行為違法并可能造成相對方合法權益的損害,卻仍然一意孤行,導致損害結果發生。重大過失是相對于一般過失而言的,即行政人員或受委托之人,不但沒有注意到其身分或職務上的特別要求,而且未能預見和避免普通人均能預見或避免的事情,即沒有達到法律對一個公民的起碼要求。
41、行政訴訟的構成要件是什么? 答:1)原告是認為行政機關及法律、法規授權的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。2)被告是行使國家行政管理權的行政機關及法律、法規授權的組織。3)原告提起行政訴必須是在法律、法規規定屬于人民法院受理案件范圍的行政爭議,以及屬于受訴人民法院管轄。4)原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內。5)法律、法規規定必須經過行政復議的,已經經過行政復議;自行選擇行政復議的,復議機關已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。
42、行政訴訟的特有原則是什么?
法律規定由行政機關最終裁決的行政行為。
《行政訴訟法》第12條規定了司法審查的排除條款,即明確規定某些事項人民法院不予受理:(1)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對國防、外交等國家行為提供的訴訟。(2)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。(3)人民法院不受理公民、法人或者其他組織就行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定提起的訴訟。(4)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為提起的訴訟。此外,《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二條還列舉了排除在人民法院受案范圍的幾種行為,即:(1)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確規定授權實施的行為;(2)調解行為及法律規定的仲裁行為;(3)不具有強制力的行政指導行為;(4)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為;(5)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。
44、管轄權的轉移必須具備哪些條件? 答:(1)必須是人民法院已受理的案件;(2)移交的人民法院對案件有管轄權;(3)移交的人民法院與接受移交的人民法院是具有直接關系的上下級關系。
45、行政訴訟的被告有哪些特征? 答:(1)被告只能是行使行政管理權、作出具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的組織。(2)其作出的具體行政行為被原告指控侵害合法權益。(3)以自己名義應訴,并受有民法院裁判拘束。
46、行政訴訟第三人的特征是什么? 答:(1)與提起訴訟的具體行政行為有利害關系;(2)相對于原告、被告而言,是與被訴具體行政行為的利害關系的其他公民、法人或者其他組織;(3)在訴訟期參加訴訟;(4)申請參加訴訟或者由人民法院通知參加訴訟。
47、行政訴訟證據有哪些種類? 答:書證;物證;視聽資料;證人證言;當事人陳述;鑒定結論;勘驗筆錄與現場筆錄。
48、在行政訴訟中,被告不履行舉證責任的法律后果是什么?
答:1)對行政訴訟原告起訴是否超過起訴期限有爭議的,如果被告舉不出證據,應當以原告提供的證據為根據;2)被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提交答辯狀,并提供作出具體行政行為時的證據、依據;被告不能
別是什么? 答:(1)提起的主體不同;提起審判監督程序的主體必須是法律明文規定的各級人民法院院長和上級人民法院、最高人民法院以及各級人民檢察院。而有權提起上訴的則是享有上訴權的當事人,并且當事人的上訴必然引起第二審程序的發生。(2)提起的條件不同;只有發現已經生效的判決、裁定違反法律、法規的規定,才能提起審判監督程序;而只有當事人不服一審未生效的判決、裁定,不論判決、裁定是否違反法律、法規,即可在法定期限內提起第二審程序。(3)有無期限制不同。適用審判監督程序不受時間限制、判決、裁定生效后的任何時間內都可提起;而上訴只能在法定的上訴期限內提出。(4)審理的主體不同;適用審判監督程序的行政案件,既可由原審人民法院審理,也可由原審人民法院的上級人民法院審理;而適用二審程序的行政案件,只能由第一審人民法院的上一級人民法院審理。(5)審理的對象不同;適用審判監督程序審理的是已經生效的判決、裁定;而適用二審程序審理的則是尚未生效的第一審判決、裁定。(6)程序的性質不同;審判監督程序是為了糾正人民法院生效判決、裁定的錯誤而設置的一種特殊程序,不具有審級性質,是對人民法院生效裁判的一種事后監督和補救措施;而第二審程序是按照兩審終審的司法原則設置的,是對第一審行政案件的繼續審理。
51、開庭審理行政案件應當分為幾個階段? 答:(1)開庭前準備階段;(2)出庭情況審理階段;(3)法庭調查階段;(4)法庭辯論階段;(5)評議宣判階段。
52、人民法院審理行政案件的實體法依據有哪些? 答:(1)法律;(2)行政法規;(3)地主性法規;(4)自治條例和單行條例。
答:人民法院審理行政案件的實體法依據有:(1)法律。包括全國人大制定的基本法律和全國人大常委會制定的基本法律以外的的其他法律。(2)行政法規。即國務院根據憲法和法律,制定的政治、經濟、教育、科技、文化、外事等各類法規的總稱。其名稱有條例、規定、辦法。(3)地方性法規。地方性法規僅適用于本行政區域內發生的行政案件。被訴行政機關與受理法院不在同一地區,人民法院審理行政案件適用地方性法規時,應當以作出具體行政行為的行政機關依法所適用的地方性法規為依據。(4)自治條例和單行條例。民族自治地方(自治區、自治州、自治縣)的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟和文化特點,制定的自治條例和單行條例,可以作為法院審理發生在民族自治地方的行政案件的依據。
54、涉外行政訴訟的一般原則是什么? 答:(1)適用行政訴訟法原則。《行政訴訟法》第70條規定:外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟,適用本法。法律另有規定除外。(2)同等原則。又稱國民待遇原則,是指外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟,享有與我國公民同等的訴訟權利和負有同等的訴訟義務。(3)對等原則。又稱相互原則,是指國家之間在對待對方公民、組織的訴訟地位和訴訟權利時相互對等。(4)適用有關國際條約原則。(5)委托中國律師代理訴訟原則。55.簡述行政合法性原則的具體要求。1)任何行政職權都必須基于法律的授予才能存在;2)任何行政職權的行使應依據法律,遵守法律,不得與法律相抵觸;3)任何行政職權的授予和委托及其運用都必須具有法律依據,符合法律宗旨。
56.簡述行政立法與權力機關立法的區別.
答:(1)立法的主體不同;(2)立法的來源不同;(3)立法的內容不同;(4)所立之法的效力等級不同;5)立法的程序不同;(6)立法的形式不同; 7)立法效果不同。
57.簡述行政復議的特點。答:(1)行政復議是行政機關的行政行為;2)行政復議是以行政爭議為處理對象的行為; 3)行政復議是由行政相對方提起的一種依申請而產生的行為。
58、簡述國家行政機關的特征 答:(1)國家行政機關是具有國家強制性質的社會組織;(2)國家行政機關是具有較強的執行色彩的組織。(3)為了順利實現國家行政管理的職能,國家行政機關必須按一定的層次和結構組織起來,并且按照科學方法依法進行活動。
59、簡述在行政訴訟中訴訟阻卻有幾種情形 答:(1)延期審理;(2)缺席判決;(3)訴訟中止;(4)訴訟終結;(5)案件移送;(6)延長審限;(7)撤訴。60、簡述行政授權的特征
答:1)行政授權是依照法律和法規的有關規定作出的;2)行政授權引起職權和職責的同時轉移,被授權的組織在接受職權的同時,也必須接受行政職責;3)被授權的組織在被授權范圍內以自己的名義自主地行使行政職權。
61、簡述在我國行政處罰的分類有你 答:(1)人身罰(行政拘留,勞動教養);(2)行為罰(責令停產停業,暫扣和吊銷許可證和營業執照);(3)財產罰(罰款,沒收違法所得,沒收非法財物);(4)申誡罰(警告,通報批評)
62、簡述行政案件的執行根據.答:(1)人民法院制作的發生法律效力并且具有執行力的法律文書(行政判決書,行政裁定書,行政賠償調解書,行政附帶民事訴訟判決書和調解書,決定書);(2)行政機關制作的發生法律效力、具有執行內容、依法可由人民法院強制執行的法律文書。63、簡述行政法的作用
答:1)保障行政權有效行使,促進行政主體依法行政,提高行政效率;有你更精 2)貫徹實施憲法、推動民主政治進程,保障公民、法人或其他組織的合法權益;促進經濟文化建設,保護社會經濟、文化秩序,促進社會主義精神文明。
64、國家行政機關的設置原則。答:(1)適應需要原則(2)精簡原談、調查、采訪等,能使公眾有足夠的機會參與制定活動,充分表達意見和要求,使行政立法文件真正做到集思廣益。(2)這種程序上的民主原則,能夠有效地約束同級行政機關的權力。在行政機關沒有很好地遵循公開原則和制度,并有可能造成違法或侵權的后果時,能夠及時地發現,從而有效地維護國家機關及其所制定的規范的權威,更好地保護行政相對人的合法權益。
70.行政許可的特點是什么? 答:行政許可的特點有:(1)行政許可是依申請的行政行為。行政許可一般都以行政相對方的申請為前提,行政主體并不因行政相對方準備從事某項活動就主動地頒發行政許可證。(2)理行政案件是對具體行政行為的合法性進行審查。行政機關作出具體行政行為,是其行使法定職權的表現,而對于這種法定職權,行政機關不得放棄或者讓步,否則即構成失職.因此,行政機關作出的具體行政行為或者是合法,或者是違法,沒有第三種可能。⑸司法變更權有限原則 司法變更權是指人民法院對被訴具體行政行為經過審理后改變該具體行政行為的權力。司法變更權涉及到司法權與行政權的關系問題.因此,各國在規定法院所享有的變更權時都極為慎重.
3、論述行政合理性原則的具體要求。答:(1)行政行為的動因應符合法律目的,無論有無成文的法律規定,行政機關運用權力時必須符合法律目的,管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的;3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協商或征得其同意,既可依法自主作出;4)行政行為時以國家強制力保障實施的,帶有強制性,行政相對方必須服從并配合行政行為。7.試述行政訴訟中被告負舉證責任的基本依據
答:1)人民法院審理行政案件,是對具體行政行為是否合法進行審查,而被訴具體行政行為是由行政機關單方作出的,因此由行政機關舉證證明其所作出的被訴具體行政行為合法,符合公平合理原則;2)依據法治原則,行政機關必須依法行政,因此當公民、法人或者其他組織認為具體行政行為則(3)高效率原則(4)依法設置的原則 65、公務員在法律地位上有下列特點: 答:①他享受憲法和法律賦予公民的各種權利,同時履行憲法和法律要求公民履行的各種義務;②他可以以自己的名義從事個人行為,但不能以國家名義從事公務行為,否則就是另外一種身分了;③他的個人行為只代表他個人,不具有強制性,而且行為效果歸屬于他自己。公務員首先是公民,因而享有自然人的法律地位。但它又不同于一般的公民。當公務員依法代表國家從事公務時,他就具有了其作為公務員的法律身分,從而享有公務員的法律地位。由于自然人和公務員是兩種不同的法律身分,二者所處的法律地位是不同的。當其處于公務員法律地位時,便顯示出其特點:免公務員有資格作為國家的代表,以公務機關的名義從事公務行為;公務員享有行政職權,享有行政優益權,同時需要承擔行政職責;
(1)行政相對方的權利①提出申請的權利 ②參與行政管理的權利 ③聽證的權利 ④了解情況的權利 ⑤申請行政法上的救濟的權利有你(2)行政相對方的義務①服從行政管理的義務 ②協助行政主體執行公務的義務 ③遵循法定程序要求的義務
67、劃分個人行為與機關行為的標準是什么? 答:(1)公務員的行為以所屬機關名義作出的,屬機關行為,以自己名義作出的,則屬個人行為。(2)公務員的行為是在其職責范圍內作出的,屬于機關行為,若超越職責范圍,必須結合第一標準和第三標準綜合認定。(3)公務員的行為是執行機關的命令或委托,不管機關的命令或委托是否超越權限,概屬機關行為。
68、簡述行政訴訟原告的法律特征。答:行政訴訟原告是指認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,或與具體行政行為有法律上的利害關系,而依法以自己的名義向人民法院起訴的公民法人或者其他組織。原告具有以下法律特征:(1)認為具體行政行為侵犯其合法權益,或與具體行政行為有法律上的利害關系。(2)以自己的名義向人民法院起訴。(3)受人民法院裁判的枸束。其中第1個特征,既是指原告的特征之一,也是對原告資格的規定。
69、確立行政立法程序的民主原則的意義何在? 答:(1)能使所制定的行政法規和規章真正反映廣大人民的意志。因為行政法規、規章的各種草案,經過公開的討論、聽證以后,更有利于公眾包括利害關系人的理解和認同。別外各種途徑的參與制度如書信、磋商、座 行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的行政行為,行政許可不同于行政處罰、行政強制等對行政相對方科以義務的行為,而是免除相對方某種不作為義務使相對方可以行使某種權利。3)行政許可是要式行政行為。行政許可要遵循一定的法定程序,并應以正規的文書、格式、日期、印章等形式不予批準和證明。
三、論述題
1.論述行政法制監督的構成。
答:行政法制監督是由主體,對象和內容三個部分構成。(1)行政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關以及國家機關體系以外的公民、組織.其中國家權力機關,國家司法機關,上級行政機關和專門行政監督機關所進行的監督屬于權力性監督,國家機關體系以外的公民,組織所進行的監督屬于漢利性監督.(2)行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律,法規授權的組織。行政主體的工作人員包括行政機關的公務雖和被授權的組織中的行使行政職權的工作人員。(3)行政法制監督的內容是監督行政主體是否依法行使行政職權以及監督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。
2.論述行政訴訟的特有原則。
答:①選擇復議原則是指在法律,法規沒有明確規定必須經過復議的情況下,相對方對行政處理決定不服時,既可以先向上一級行政機關或法律規定的特定機關申請,對復議決定不服,再向人民法院起訴,也可以不經復議直接向人民法院起訴.簡言之,在我國,復議不是進行行政訴訟的必經程序,是否經過復議,由相對方自己選擇。②審查具體行政行為合法性原則。抽象行政行為和具體行政行為都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權益構成侵害,但根據《行政訴訟法》第2條的規定,公民、法人或者其他組織只能在認為具體行政行為侵犯了自己的合法權益時,才可以向人民法院起訴,如果是認為抽象行政行為的元寶影響、妨礙或者侵犯自己的合法權益時,則不能向人民法院起訴.(3)具體行政行為不因訴訟而停止執行原則《行政訴訟法》第44條規定:“訴訟期間,不停止具體行政行為的執行”.此與民事訴訟完全不同。其根據是,具體行政行為是行政機關代表國家依據有關法律,法規的規定作出的,一旦作出即應推定其為合法,亦即行政機關的具體行政行為具有先定力.(4)不適用調解原則。調解是我國民事訴訟的一項基本原則。在行政訴訟中不適用的根本原因在于,法院審
(2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當的動機,動機正當要求行政機關不能以執行法律的名義,將自己的偏見、歧視、惡意等強加于公民和社會組織;(3)行政行為的內容應合乎情理,如果在具體處理案件時,重者輕處,輕者重處,顯然違反常規和處罰要求,不符合行政合理性的要求。
4試述行政訴訟的構成要件。
(1)原告是認為行政機關及法律、法規授權的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織;(2)被告是行使國家行政管理權的行政機關及法律、法規授權的組織;(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規規定屬于人民法院受案范圍內的行政爭議,以及屬于受訴人民法院管轄;⑷原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內;5)法律、法規規定必須經過行政復議的,已經經過行政復議;自行選擇行政復議的,復議機關已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。
5、論述對行政權進行監督的作用。答:①行政權力接受監督可以防止政府權力失衡與變異。按照平衡論的觀點,行政法所調整的行政權,必須受到立法權、司法權、公民權的監督與控制,才能依法行政,為人民服務,否則就失去平衡。因此,必須加強對行政權力的監督。②行政權力接受監督可以防止政府官員專制獨裁。民主替代專制獨裁的重要標志就是行政權力接受監督,因此要加強政府官員的自律教育,同時要不斷強化外部系統的監督,不斷擴大公眾參與評價政府行為的層面,把評價方式、手段和步驟納入法制化軌道。③行政權力接受監督可以扼制腐敗。為了扼制腐敗,必須改革行政體制,控制個人專權,加強監督機制,適當提高薪金待遇,健全法制強化反腐力度,嚴明法紀。力爭做到使官員們不能腐化、不敢腐化、不愿腐化的反腐機制、行政體制與法制。④行政權力接受監督可以防止政府官僚主義。政府及其公務員必須接受來自政府內部和外部的監督,并為監督實施創造條件,實行行政公開,讓人民群眾對政府活動有充分的了解,為有權機關監督提供條件。在陽光下的行政行為既可以接受監督,克服官僚主義;又可以克服辦事拖拉,提高行政效率,實行勤政為民的行政目標。
6.論述行政行為的特征。
答:1)行政行為是執行法律的行為,任何行政行為均須有法律依據,具有從屬法律性,沒有法律的明確規定或授權,行政主體不得作出任何行政行為;2)行政行為具有一定的裁量性,這是由立法技術本身的局限性和行政
侵犯自己的合法權益,向人民法院起訴后,行政機關應有責任證明所作出的具體行政行為是有充分的事實根據和法律根據的;3)被告行政機關的舉證能力比原告強,被告因具備技術、人員等方面條件,舉證較為容易;4)與原告相比,被告行政機關對所作出的具體行政行為的根據等有更充分的了解,在我國目前的條件下,原告并不完全清楚被告所作出某一具體行政行為的原因。
8、試論行政行為的合法要件? 答:行政行為的合法要件,是指行政行為合法成立生效所應具備的基本要素。或者說是應當符合的條件。第一,行政行為的主體應當合法。這是行政行為合法有效的主體要件。所謂主體合法,是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格。1.行政機關合法:指實施行政行為的行政機關必須依法成立,并具有行政主體資格。2.人員合法:行政行為總是通過行政主體的工作人員具體實施,這些人員必須具備一定的條件,所實施的行政行為方有效。3.委托合法:是指作為行政主體的行政機關基于實施行政活動的需要,依法委托社會團體或群眾組織、公民個人代表行政機關實施某種行政活動。委任的合法性表現在以下三個方面:(1)委托的行政機關必須具有合法的委托權限;(2)接受委托者必須具備從事行政活動的能力;(3)被委托者必須在委托權限內實施行政行為。
第二,行政行為應當符合行政主體的權限范圍。權限合法,是指行政行為主體必須在法定的職權范圍內實施行政行為,必須符合一定的權限規則。行政職權的限制表現在幾個方面:行政事項管轄權的限制、行政地域管理權的限制、時間管轄權的限制、手段上的限制、程度上的限制、條件上的限制、委托權限的限制。
第三,行政行為內容應當合法、適當。這是行政行為的內容要件。行政行為的內容合法,是指行政行為所涉及到的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理,均應符合法律、法規的規定和社會公共利益。包括幾項要求:符合法律、法規的規定;符合法定幅度、范圍;行政行為的內容必須明確具體;行政行為的內容必須適當;行政行為必須公正、合理。
第四,行政行為應當符合法定程序。所謂程序,是指行政行為的實施所要經過的步驟。程序是行政行為的基本要素,因為任何行政行為的實施都要經過一定的程序表現出來,沒有脫離行政程序而存在的行政行為。有兩項具體要求:其一,必須符合與該種行政行為性質相適應的程序要求。其二,必須符合程序的一般要求。
9、論行政主體承擔行政責任的方式。答:行政責任指行政主體及其執行公務的人員因行政違法或行政不當,違反其法定責任和義務而應依法承擔的并郵寄給劉某,劉某于6月10日收到。劉某不服,于6月30日向市鹽務局申請行政復議,請求市鹽務局撤銷縣鹽務局的處罰決定。某縣鹽務局則主張,現場跑回家。某市林業局依據《中華人民共和國森林防火條例》,授權某鄉人民政府為原告,以李某與關某放火燒毀該鄉果園村的樹林50畝,造成經如果法律、法規授權于派出機構,則派出機構可能因此而成為行政主體。就本案而言,九公里派出所雖然是韶關市公安局的派出機構,但《治安管否定性的法律后果。行政責任的構成要件有:
(一)行政責任的主體是行政主體及其執行公務的人員。
(二)行政責任產生的前提條件是行政違法或行政不當。
(三)行政責任必須為行政法律規范所確認,是一種法律責任,而且行政責任的內容和承擔方式必須依法確定。
(四)承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。作為承擔行政責任的主體之一的行政主體承擔行政責任的方式主要有:(1)通報批評、即由有權機關在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施。(2)賠禮道歉,承認錯誤。即由承擔行政責任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。(3)恢復名譽,消除影響。即由承擔行政責任行政主體或其他有權機關在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補救措施。(4)返還權益,恢復原狀。針對違法和不當的剝奪權益、侵害財產的行為采取的恢復措施。(5)停止違法行為。(6)撤銷違法決定。(7)撤銷違法的抽象行政行為。(8)履行職務。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續履行職責一種方式。(9)糾正不當。對不當的行政行為及時糾正。(10)行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當給相對方造成損害的要給予經濟上的賠償。
〖案例題〗
1、木材運回后,暫時存放在A縣鄉鎮企業局院內。后該鄉鎮企業局未與B市公安局商量,擅自將屬于B市公安局的48立方米木材變賣。為要回貨款,B市公安局于1998年5月18日將到B市出差的A縣鄉鎮企業局工作人員孫某乘坐的轎車扣留,并發給孫某一份交通違章處罰通知書。A縣鄉鎮企業局對此處罰決定不服,訴至法院。現問:(1)本案應由哪個人民法院管轄,為什么?
(2)本案中B市公安局的行為是否合法?為什么?
(3)人民法院應當作出何種判決? 答:(1)本案應由B市人民法院管轄。根據《行政訴訟法》的規定,行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。
(2)B市公安局的行為是違法的,因為公安局扣車的行為目的是為了追回木材款,但發出的卻是交通違章處罰決定書,這屬于濫用職權的行為。(3)人民法院應當判決撤銷B市公安局的該具體行政行為。2、2000年6月3日,劉某雇車從某縣某村張某家運輸5噸“雪花”牌腸衣用鹽,作為張某欠劉某錢款的抵付,因未辦理食鹽準運證,途中被某縣鹽務局將5噸鹽查扣。鹽務局于6月9日對劉某做出處罰決定,認為劉某無食鹽準運證,違法《食鹽專營辦法》第18條,依據《食鹽專營辦法》第25條做出處罰:沒收5噸“雪花”牌腸衣用鹽,罰款人民幣11500元。并根據國務院制定的《食鹽管理條例》第33條之規定告知劉某相關救濟權利 :“若對處罰決定不服,可在收到處罰決定書之日起15日內向某市鹽務局申請行政復議,對復議決定不服的,可以在收到復議決定書之日起15日內向人民法院起訴”。鹽務局于同日將行政處罰事先告知書、行政處罰聽證通知書等執法文書與行政處罰決定書一 申請人申請行政復議已經過期,市鹽務局無權審查此事。
請回答下列問題:1)劉某申請行政復議是否超期限?為什么?
(2)市鹽務局對于此案應如何處理?(3)劉某是否可以直接向人民法院提起行政訴訟 答:(1)劉某申請行政復議沒有超過期限。根據《行政復議法》的規定,申請行政復議的期限為60日,自當事人知道具體行政行為之日起起算,但法律規定申請復議期限超過60日的除外。本案中國務院所頒布的《食鹽管理條例》所規定的復議期限無效,應適用60日期限,故劉某申請行政復議沒有超過期限。
(2)市鹽務局應當受理劉某的復議申請。
(3)劉某不可以直接提起行政訴訟,其必須先申請行政復議,對復議決定不服,可以提起行政訴訟。3、1998年9月李某偷渡到韓國打工,2003年年初被韓國遣返,同年3月25日入境時在某邊防口岸被查獲,邊防檢查機關在履行法定的處罰程序后,對其非法出境的行為進行了行政處罰。李某認為,《行政處罰法》明確規定,違法行為在2年內未被發現的,不再給予行政處罰,因此李某向法院提起行政訴訟,要求撤銷邊防檢查機關的行政處罰決定。請問:(1)李某的理由能否成立?(2)法院應當作出何種判決? 答:(1)李某的理由不能成立,因為李某的違法行為處于持續狀態,對他的追訴時效應當從2003年3月25日開始計算。
(2)法院應當作出維持邊防檢查機關行政處罰決定的判決,因為邊防檢查機關對劉某的行政處罰決定事實清楚,證據確鑿充分,有法定依據,程序合法,故應判決維持。
4、某大學學生李某到學生食堂買飯時,因來得太晚而排在隊尾。此時正逢學生就餐的高峰期,食堂買飯的學生擁擠,李某心中著急,便直接趕到前面插隊,與在此排隊的學生姜某發生口角,李某將姜某打傷。大學公安處委托法定鑒定機關進行傷害鑒定,該鑒定機關認為姜某所受傷屬于輕微傷,因此公安處決定給予李某治安拘留2天的處罰,李某不服訴至法院。請問:(1)大學公安處的處罰是否合法?
(2)法院應當作出何種判決? 答:(1)、大學公安處的處罰不合法。因為該大學公安處不具有行政主體資格,其無權以自己名義對李某實施行政處罰。
(2)法院應當判決確認大學公安處的行為違法。(注:李某已經接受了2天拘留,故法院不能作出撤銷判決。5、1993年3月28日,李某和關某一起去河邊釣魚,后二人回家。路上沒走多遠,李某改變主意,對關某說,不如到主河去摸魚,關某同意,二人折回主河流處。在經過一片樹林時,二人進入玩耍。玩耍中二人都吸了煙,并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時,關某見樹林邊有一隊枯草,即劃火柴將枯草點著。火苗迅速升起,并向樹林里蔓延。二人急忙撲打,但因火勢越燒越大,未能撲滅,二人驚慌離開
濟損失達4000元為由,于1993年4月3日作出處罰決定:對關某罰款500元,并令其賠償經濟損失2500元,令李某賠償經濟損失1500元。李某對處罰決定不服,向某市人民法院提起訴訟。
問:運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體?
答:鄉人民政府是行政行為的主體。依據《中華人民共和國森林防火條例》,授權鄉人民政府,鄉人民政府屬于被授權的組織,被授權的組織享有法律、法規所授予的特定的行政職權,屬于行政主體。鄉人民政府依據《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權力,能以自己的名義行使處罰權,能獨立對外承擔其行為所產生的法律責任,是行政行為的主體。6、1996年5月15日,吳某從常德市到韶關辦事。次日凌晨二時許,吳某到其住在韶關的姑姑家,其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認為是第4幢樓,吳某上樓到王某家門口,便用其姑姑給的鑰匙開王的房門,開了約三分鐘,門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒,以為有小偷,便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內有動靜后沒出聲,劉開門后發現吳穿著大衣站在門口,手里拿著長條狀物,(實為報紙)便用三角刮刀向吳刺去,致吳右肩受傷,被送醫院治療用去醫療費996元,經韶關市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天,劉某前往醫院看望,并向吳道歉。九公里派出所經調查、取證、詢問當事人后,越5月25日作出治安管理處罰裁決書,對劉毆傷他人的行為給予警告處罰,并裁決劉某賠償吳某1000元,負擔醫療費996元。劉某不服上述兩項裁決,向韶關市公安局申請復議,韶關市公安局經復議,作出裁決維持九公里派出所的原裁決,劉某仍不服,向韶關市某區人民法院提起訴訟。劉某訴稱,其行為并非故意毆打他人,吳某誤開門也有過錯,在當時特定環境下認為吳某是小偷而誤傷,可以給予民事賠償,而不應受到治安處罰,被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱,劉某持刀傷人,其行為違反了治安管理處罰條例的有關規定,應受到行政處罰。法院經審理認為,吳某在深夜錯開原告的門,在聽到屋內有動靜時,又沒有用正確的方法叫門,原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某,其行為雖造成吳某輕微傷,但主觀上沒有違反治安管理的故意,故不能構成觸犯治安管理處罰條例的客體,被告對此作出處罰欠妥,故此判決:撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負擔醫藥費用裁決書。
問題:運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。
答:本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任。綜上,派出所具有行政法的主體資格。派出所屬于派出組織。在我國,派出組織有兩種類型:派出機關與派出機構。在行政法上,派出機關具有行政主體資格,而派出機構一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機構不能成為行政主體。
理處罰條例》明確規定,派出所有警告和50元以下的罰款權,九公里派出所因此而具有了行政主體資格,其作出的處罰是在法律、法規授權的范圍之內,因而應當作為行政訴訟的被告.由其獨立承擔責任。
7、1994年9月,田某考入北京科技大學,取得本科學籍。1996年2月29日,田某在參加電磁學課程補考過程中,隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條并被發現。同年3月5日,北京科技大學認定田某的行為是考試作弊,決定對田某按退學處理,并于4月10日填發了學籍變動通知。但是,北京科技大學沒有直接向田某宣布處分和送達變更學籍通知,也未給田某辦理退學手續。田某繼續在北京科技大學以在校學生的身份參加正常的學習及學校組織的其他各項活動,北京科技大學也每年都收取田某交納的教育費,并為田某注冊、發放大學生補助津貼、安排其參加畢業設計等。田某在北京科技大學4年的學習中,成績全部合格,并且還獲得優秀畢業論文。1998年畢業之際,北京科技大學認為田某已被退學處理,其學籍已被取消,不具備高校大學生的畢業條件,拒絕給田某頒發畢業證、學位證、辦理畢業派遣手續。田某不服并向海淀區人民法院提起行政訴訟,要求北京科技大學為其頒發畢業證、學位證
一、辦理派遣手續、賠償經濟損失3000元及在校報上公開賠禮道歉。北京市海淀區人民法院于1999年2月14日作出一審判決:被告北京科技大學在30日內向原告田某頒發畢業證、60日內召集本校學位評定委員會審核田某的學士學位資格,30日內辦理派遣手續,駁回原告田某的其他訴訟請求。一審判決后,北京科技大學向北京市第一中級人民法院提出上訴,1999年4月26日,北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學的上訴,維持一審判決。問題:
1、北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍?
2、法院判令被告在特定期限內履行一系列特定內容的義務是否侵犯了行政權?
3、原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回?
答:
1、北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍通知,也未給田某辦理退學手續,處罰程序不符合法律規定,并且每年收取田某教育費等一系列行為,說明田某仍是在校大學生,成績合格,符合畢業條件。然而北京科技大學不履行法定職責,不給頒發畢業證、學位證、派遣證,依據中華人民共和國行政訴訟法的11條規定,應屬于行政訴訟案件。
2、沒有侵犯行政權。行政訴訟法第54條規定“被告不履行或者拖延履行法定職責的,判決其在一定期限內履行。”本案中要求北京科技大學在一定期限內發畢業證、審核學士學位,辦理派遣證,屬于依法辦事,沒有侵犯行政權。
3、要求獲得行政賠償,應符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規定,即應屬于行政賠償的范圍。本案不發畢業證、學位證、派遣證,不屬于行政賠償范圍,所以田某的賠償請求被駁回。8、2000年4月29日,某縣的一個考
場內,開考約30分鐘后,監考老師發現一名來自公安系統的女考生拿出資料抄襲。監考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續抄襲,無奈監考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲,監考老師在幾次提醒無效的情況下,沒收了她的資料,并當場告訴她:“你這門考試以零分處理”,該考生并無異議。考慮到該考生只差兩們就拿到所學專業的文憑。因此考后縣自考辦研究決定,只在要上報的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料,并建議給予從輕處分”,所考科目 為零分。該考生接到此處分決定后不服,6月6日,向縣政府寫了一份《行政復議申請書》,認為監考老師是誣告,成績應算作合格。要求自考辦公開賠禮道歉,并付其精神損害賠償金。現政府經過調查認為,對高等教育自學考試應考者的舞弊行為及其他違反考試規則行為的處罰權應屬省考委,縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權。根據此,縣政府撤銷現自考辦的處理決定,上報市自考辦作出決定:根據《高等教育自學考試暫行條例》和《參考細則》的有關規定,對該考生的應考應以零分計算,停考兩年。該考生仍不服,7月21日向市政府提請行政復議,9月23日,某市政府法制辦經合議作出撤銷某市自考辦的決定。
問題:結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關?
答:行政復議法第12條規定,對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據該條規定,市自考辦作出決定處罰考生,考生可以向市人民政府申請行政復議,也可以向省自考委申請行政復議。某甲一年前下崗后,在家門口經營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門,工商所的一名工作人員王某進來,說是要買一條高級香煙,這人拿了煙,某甲讓他付款,王某卻執意不肯。為此,二人撕打了起來,最后雙方都受傷,某甲傷的比較重。事后,工商所負責人主持調解,讓王某付某甲煙款,醫藥費各自承擔。他們讓某甲在調解協議上簽字,某甲認為工商所在偏袒王某就未簽字。誰知這事一拖就是兩個月,某甲去工商所,他們不是避而不見,就是說還沒有協商好,某甲也不知道該如何辦?
問題:結合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟?
答:工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的,而是以個人名義與某甲發生沖突的。王某的行為與履行職責無關,王某買煙不付款與某甲產生沖突,是民事糾紛與王某所在單位無關。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關系,不是行政案件,不可以工商所為被告提起行政訴訟。
10、1998年5月,A縣某H獸藥門市部從外省一家J獸藥廠購迸80萬單位青霉素鉀10萬支。從外表看,藥品的質量合格,但無質量檢驗合格證。J廠的代表人表示:保證質量符合國家規定的標準,如果2年內出現質量問題,J廠愿負一切法律責任。H獸藥門市部的工作人員信以為真,沒有索要質量檢驗合格證。5個月之后,A縣農牧漁業局獸藥監督員發現該批獸藥質量不穩定,即取走50支送省獸藥監察所檢驗。檢驗結果是:該批青霉素鉀含量為標示量的80%,不符合國家規定的標準,屬劣質獸藥。10月20日,A縣農牧漁業局根據《獸藥管理條例》的有關規定確認H獸藥門市部經銷的10萬支80萬單位的獸用青霉素鉀為劣獸藥,并作出處罰決定:(1)沒收未出售的4.5萬支獸用青霉素鉀;(2)沒收銷售劣獸藥非法所得3萬元;(3)罰款1萬元。H獸藥門市部不服處罰決定,向人民法院起訴,要求撤銷A縣農牧漁業局的處罰決定,理由是:(1)劣藥是J獸藥廠生產的,購買時J廠保證質量合格,并說2年內如發現質量問題,J廠負一切責任。因此,應處罰生產廠家J。(2)不處罰生產劣獸藥的廠家,只處罰銷售劣獸藥的門市部,不符合法律規定,也顯失公平。問題: 1.在本案中有幾種法律關系?它們之間有什么區別?
2.獸藥門市部的理由能否成立?
答:1.在本案中存在三種法律關系:一是H獸藥門市部與A縣農牧漁業局因行政處罰所產生的行政法律關系。二是H獸藥門市部與人民法院之間的行政訴訟法律關系。三是H獸藥門市部與J獸藥廠之間的民事法律關系。2.H獸藥門幣部的訴訟理由不能成立。A縣農牧漁業局所處罰的行為正是向顧客零售不合格獸藥的行為,而不是批量交易獸藥的合同行為。銷售假冒偽劣產品的行為引起了行政處罰,行政處罰引起了行政法律關系。至于該獸藥從何處買來,實際上屬于H獸藥門市部與J獸藥廠的民事法律關系。如果獸藥不合格的過錯在J獸藥廠,H獸藥門市部可以在行政訴訟結束后,另行對J廠提起民事訴訟,要求賠償因獸藥不合格所遭受的一切損失。
11、1999年黃某之母病逝后,黃某欲將其埋葬于本村翁某等人承包的耕地內,雙方就此發生糾紛。村鎮工作人員亦多次勸阻黃某,告知他在耕地內建墳墓是違法行為。但黃某認為其多年前過世的父親也是埋在這里的,將其母與其父合葬天經地義,遂于7月1日開始挖穴造墓黃某所在鎮人民政府于1999年8月5日作出處理決定:黃某的行為嚴重違反了《土地管理法》第36條關于禁止占用耕地建墳的規定,依照國務院《殯葬管理條例》關于已占用耕地的墳墓,應限期遷出或就地深埋的規定,要求黃某等人應在8月20日前將其母墳墓自行遷移至公墓區。逾期不遷移的,鎮政府將強制執行,由此所產生的一切費用和其他一切后果由黃某承擔。問題:1.鎮政府具體行政行為的內容有哪些?
2.現有法律中沒有授予鎮人民政府強制遷移墳墓的執行權,行政行為是否無效?
答:
1、該行為的內容有兩項:⑴黃某負有將其母的墳墓遷至公墓區的義務;(2)在前項內容無法實現的情況下,鎮人民政府將強制遷移。
2、有效。第二項內容僅僅是第一項內容的執行,即使將這一部分除去并不影響整個行政行為的成立,因此該部分的無效不會導致整個行政行為的無效。
12、外國人杰克從國外攜帶若干物品入境,我國某地海關認為屬違禁物品予以沒收并處 300元罰款,杰克不服,向上級海關中請復議。上級海關作出維持原海關行政處罰的復議決定。于是杰克在法定期間內提起行政訴訟。分析:
1、人民法院應否受理此案。為什么?
2、應由何地何級人民法院受理?為什么?
3、杰克能否以兩級海關作為共同被告起訴?為什么?
4、杰克起訴后,行政處罰決定是否暫停執行,為什么? 5.杰克能否請其本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟,為什么?
答:1.人民法院應受理此案。其一,沒收與罰款均屬行處罰,是可訴性具體行行為;其二,在法定期間內起訴。2.應由原海關所在地中級人民法院管轄。根據行訴法規定從地域管轄看,由最初作出具體行政行為的行政機關所在地法院管轄。從級別管轄看,應由中級法院作為受理海關案件的一審法院。3.杰克不能以兩級海關作為共同被告起訴。因為根據行訴法規定,經過復議的案件,復議機關維持原行政機關的決定,由原行政機關作被告。論壇,4.杰克起訴后,行政處罰決定即沒收與罰款決定原則上不停止執行。根據《行政訴訟法》和《行政處罰法》的規定,一般情況下,訴訟期間不停止執行行政機關的決定。這是由行政行為的特點(公定力理論)決定的,除非滿足法定條件。如原告申請,法院經審查裁定停止執行,或被告決定停止執行等。5.杰克不能委托本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟,這是由我國行政訴訟法明確加以規定的,它反映了司法主權的特點。
13、1999年10月8日,某縣公安局對違反治安管理秩序的公民李某處以12日行政拘留。李某不服,意欲申請復議或提起行政訴訟。請根據《行政復議法》、《行政訴訟法》及《治安管理處罰條例》等法律,幫他解答以下問題:
(1)李某申請復議的期限有多長?他可以以何種方式申請復議?
(2)對此案有管轄權的復議機關是誰(哪一個)?
(3)李某能否向法院直接提起行政訴訟? 答:(1)李某申請復議的期限是收到行政處罰決定書之日起60日內可以以書面方式申請復議,亦可以以口頭方式申請復議。
(2)該公安局所在地的縣人民政府)和該公安局的上級公安部門均有權管轄。
(3)李某不能因不服處理,不經復議就直接起訴到人民法院。因為《治安管理處罰條例》規定了復議前置程序。《行政訴訟法》也規定了要先行復議的;必經遵從法律的規定。
14、張氏兄弟二人合開了一家電腦公司,經營電腦網絡產品,兄弟二人為了招攬顧客,就在公司門口打出廣告,凡在本公司購買商品滿500元者,可用本公司的IP電話免費撥打5分鐘國際長途電話。過了一段時間,當地公安局以該公司經營基本電話業務、擾亂電信市場為由,對張氏兄弟立案偵查。并對張氏兄弟收取“保證金”600元,沒開收據。張氏兄弟以公安機關
違法收取“保證金”為由,向當地人民法院提起訴訟,便求返還財產。問題:
1、此案屬于什么性質的訴訟?
2、人民法院審理的對象是什么? 答:1.本案屬于行政賠償訴訟。2.人民法院審理的對象為公安機關收取“保證金”是否合法。
15、居民王某將其所有私房中2間出租給個體鐵匠李義。因王某的私房位于一座中學的東側.與該中學的教學樓僅一墻之隔。學校在李某的鐵匠鋪開張后不久,就以其聲音太響,影響教學為由提出抗以議,但李某不聽。學校問有關部門反映,公安機關遂以影響教學為名,決定查封李某的鐵匠鋪,并在其租用的王某的房間上加貼了封條。李某的鐵匠鋪撤走后,王某的私房卻因公安機關加貼的封條而無法出祖、使用。王某雖多次請求公安機關取消其門上的封條,但公安機關以其對李某的查封決定為由,拒絕了王某 的請求。王某于是向法院提起行政訴訟,要求撤銷公安機關的行政處理決定,并賠償其因此而受到的損失。但法院以其不是具體行政行為的相對人為由,拒絕受理此案。問題:
1、王某是否村有權要求撤銷公安機關的決定? 理由是什么?
2、法院拒絕受理的理由成立嗎?為什么?
3、王某要求賠償損失的要求合理嗎?為什么? 答案要點:
1、王某無權請求撤梢公安機關的決定。因為:1)公安機關的決定是針對鐵匠的打鐵鋪擾亂學校教學作出的;2)其查封行為所針對的對象應當是李某的打鐵鋪,而不是王某的私房;3)王某可以要求公安機關在李某的鐵匠鋪已搬走后解除對其私房的查封。
2、法院拒絕的理由不能成立。因為:(1)根據行政訴訟法的規定,不能以是否為具體行政行為所直接針對的人為限;(2)王某是受到該行政處理決定直接損害的人。
3.王某要求賠償損失的要求是合理的。因為:(1)公安機關的錯誤的執行行為使王某的私房處于無法使用的狀態;(2)公安機關的具體行政行為的錯誤執行,實際上構成了一個獨立的查封的事實行為。(3)公安機關沒有及時糾其違法行為的行為,又構成了新的侵權行為,根據國家賠償法的規定,應當承擔賠償貿任。
案例五:菜鄉欲在其所鄰的公路上修—條通往該鄉魚塘的支路,特向縣林業局申請砍伐行道樹若干立方的林木采伐許可證。支路修好后縣文通局以該鄉非法采伐行行道樹為由對其實施行政處罰。該鄉不服,訴訟至人民法院,縣林業局以縣交通局侵犯其行政管理權為由申請加入訴訟,法院將其列為本案第三人。問題:
1、本案人民法院能否審理行政機義的行政管理權限爭議? 理由是什么?
2、如果本案林業局沒有行道樹采伐許可證的頒發權,其在本案中應當承擔什么負任?理由是什么?
答案要點:1.本案人民法院可以間接審理行政機關的行政管理權限爭議。因為:(1)根據行政訴訟法規定及其基本原則,具體行政行為合法的首要條件就是職權法定。(2)人民法院在審理具體行政行為是否超越職權時,必然涉及行政機關的行歧管理職權,從而
有權審理行政機關之間的行政管理權限爭議。(3)人民法院對行政機關的行政管理權限爭議的審理是通過行政訴訟間接進行的。
2、如果本案林業局沒有行道樹采伐許可證的的頒發權,則應當因其越權行為承擔相應的賠償。因為:(1)由丁行政機關之間內部權限不清而使相對人蒙受的損失,應當由國家統一承擔。(2)本案原告對于其違法行為沒有主觀的過錯,如果原告受到處出,而林業部門可以不負任何責任的話,顯然不公平。(3)由丁原告沒有違法的故意,其違法行為是于林業部門越權發放許可證引起的,因此縣交通局應考慮這一情節,原告因事實違法而受到的行政處罰,林業部門應當賠償原告辦理漁業生產捕撈許可證,一起駕船在禁漁區進行捕撈活動,被縣漁政管理部門查扣。縣漁政管理部門依據省人大《關于實施<中華人民共和國漁業法>辦法》(簡稱辦法)的規定,對陳某、何某作出了沒收漁船及船上的漁網等漁具,并處罰款2000元的處罰決定。陳某、何某不服,以該處罰所依據的《辦法》與《漁業法》的規定不一致,《漁業法》沒有規定可以沒收漁船為由,認為適用法律、法規錯誤,依法向縣人民法院提起行政訴訟。問:(1)地方性行政法規是否有權增加新的處罰種類?(2)本案中縣漁政部門應如何適用法律、法規進行處罰? 答案:(1)根據《行政處罰法》規定,民雖然不是市規劃局批準行為所直接
針對的對象,但其相鄰權卻受到了該行為的侵害,因此與市規劃局批準行為有法律上的利害關系,具有原告資格。
(3)法院應作出確認違法判決,并責令行政機關采取措施對該30戶居民所受到的損失予以補救。因為市規劃局的行為違法理應撤銷,但撤銷將給國家利益造成重大損失,因此從維護國家利益的角度出發,法院應確認市規劃局的行為違法,同時判令作為被告的市規劃局采取相應的補救措施。
4、某市A區居民李某在BIX開辦了達隆公司,經營范圍包括移動電話和BP機。B區工商局接到舉報,李某超范圍身自由的行政處罰權只能由公安機關
行使。因此,在本案中,對王某作出拘留10日的處罰決定只能由聯合執法隊中的公安機關作出,而不能以三機關的名義作出,否則就是不合法的。(2)如果王某對該處罰決定不服,提出復議申請,則聯合作出處罰決定的工商行政管理機關、公安機關和衛生行政管理機關為共同被申請人,這三個機關的共同的上一級行政機關即市人民政府為復議機關。
(3)王某可以在復議中一并提出賠償請求。共同行使職權的工商行政管理機關、公安機關和衛生行政管理機關為共同賠償義務機關。
(4)如果王某單獨就賠償問題提出請求,則他應先向賠償義務機關提出。的相應的損失。
16、原告某市購物中心1995年獨家開辦了皇宮照相館,照相館的全部資產歸購物中心所有,L1所有,購物中心一直行使著領導利管理職能,照相館不具有法人資格,利潤全部上交購物中心,1996年9月2日市商業局作出決定,將照相館從購物中心獨立出來,并入新東方影樓,并吊銷了皇宮照相館的營業執照。購物中心不服,向入民法院提起行政訴訟。人民法院立案后,購物中心申請停止執行商業局的行政隊定,人民法院根據原告的申請,經過審查,裁定停止執行被告市商業局的行政決定。問題:
1、本案中購物中心是否有權提起行政訴訟?
2、人民法院是否有權裁定停止執行被告的行政決定? 法律依據何處? 答案要點:
1、本案被告市商業局作山的兼并決定,對原告來說,是對其財產權的剝奪;而對熙相館來說,則是吊銷營業執熙,由于其無法人資格,因此購物中心有權提起行政訴訟。
2、行政訴訟法規定,原告申請停止執行,人民法院認為具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失,而停止執行不損害社會公共利益時,可以停止執行。
案例七:1994年3月某鄉政府為解決鄉機關干部及附近群眾飲水的困難,作出了《關于籌集資金安裝自來水管道的決定》。其主要內容是:鄉政府所在地的每個企事業單價交納500元,所有工作人員交納50元,鄉政府所在地的兩村每戶交納30元,作為安裝自來水管道的建設資金。鄉政府的文件用書面和廣播傳達到每家每戶。個體戶工戶蔣某在外地做生意,不知道鄉政府的決定。同年9月1日他從外地回到家鄉,第二天鄉政府派人送去一份限其在10日內交納30元集資款的書面通知書。蔣不愿交納,鄉政府說不如數繳納集資款,將處以罰款。蔣不服,認為這是違法要求履行義務,于同年12月3日向縣人民法院起訴,請求法院撤消鄉政府讓他交30元集資款的殃定。
問題:法院是否受理蔣某的起訴? 答案要點:根據行政訴訟法,人民法院院受理行行政案件的范圍的規定,鄉政府的決定是具體行政行為,而不是抽象行政行為。因此,原告蔣某是受鄉政府決定約束的公民,她有權就鄉政府的這一具體行政行為向人民法院提起訴訟。所以法院應當受理蔣某的起訴。17、1998年6月9日,陳某與何某未 法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定,地方性法規需要作出具體規定的,必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。因此,地方性法規只能根據法律、行政法規關于行政處罰的規定,予以具體化,不得作出超越性的規定或者增加新的處罰種類。(2)縣漁政管理部門在本案中應適用《漁業法》的規定進行處罰,不應適用《辦法》。2008年全國最大的大學生
2、A市文化局與公安局在一次臨時聯合稽查中,查獲該市東區個體戶包某從外地運回一批價值10萬元的盜版光盤。市文化局和公安局便依法對這批光盤予以扣押,并以共同名義對包某作出2萬元的罰款決定。次H A市東區工商局吊銷了包某的營業執照,東區公安分局委托該區洼里派出所對包某予以10天行政拘留的處罰。包某不服上述行政處罰。
問:(1)上述處罰決定,哪些需要經過聽證程序而作出?為什么?(2)包某若申請行政復議,誰為復議機關?(3)包某若對行政拘留不服能否直接起訴?為什么? 答案:(1)罰款2萬元的決定和吊銷包某營業執照的處罰應進行聽證。《行政處罰法》第42條規定:行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。(2)對市文化局和公安局罰款2萬元的行為不服申請復議的,省人民政府為復議機關;對東區工商局吊銷營業執照的行為不服申請復議的,市工商局為復議機關;對東區公安分局委托洼里派出所作出的行政拘留行為不服申請復議的,市公安局為復議機關。(3)包某對行政拘留不服不能直接起訴,按照相關法律規定,對行政拘留不服應先申請行政復議,對行政復議決定不服再向人民法院起訴。
3、某市規劃局批準該市的稅務機關在某居民小區旁建造了一棟高層辦公樓,由于距離過近,致使小區內30戶居民的住宅無法采光,于是該30戶居民將市規劃局訴至人民法院。問:(1)規劃局的行為該如何認定?(2)該30戶居民是否有權提起行政訴訟,為什么?(3)如果該30戶居民有權提起行政訴訟,人民法院應作出何種判決? 答案:(1)市規劃局的行為是違法的,因其作出批準行為時未考慮建房的間距問題,導致稅務機關的辦公樓建好后嚴重影響了其他居民的采光權。(2)該30戶居民有權對市規劃局的批準行為提起行政訴訟。因為該30戶居
經營電腦,經查明屬實,遂作出了責令停業整頓1個月,并處2萬元罰款的行政處罰決定。李某不服,向市工商局申請復議。市工商局作出了維持停業整頓1個月、變更罰款為1萬元的復議決定。李某仍不服,打算起訴并要求行政賠償。
問題:(1)本案中行政訴訟的原告、被告分別是誰?為什么?
(2)何地何級法院對此案享有管轄權?為什么?
(3)本案中的行政賠償請求人和行政賠償義務機關分別是誰?
(4)原告能否在提起行政訴訟時一并請求行政賠償?
(5)原告可以申請行政賠償的范圍有哪些? 區答案:(1)本案行政訴訟的原告是達隆公司,其具有行政訴訟原告資格的條件:以自己的名義向人民法院提起訴訟;認為具體行政行為侵犯自己的合法權益;是受到具體行政行為影響的行政相對人。被告是市工商局,因為市工商局改變了B區工商局的處理結果,對復議機關改變原具體行政行為不服提起訴訟的,復議機關為被告。(2)B區基層人民法院或市工商局所在地的基層人民法院。行政訴訟法規定,基層人民法院管轄除由中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院審理的第一審案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄,經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄。
3)賠償請求人是達隆公司,賠償義務機關是B區工商局。(4)可以。
(5)可以請求賠償的范圍包括停業整頓期間必要的經常性的費用開支和罰款。
5、某市工商局行政管理機關、公安機關、衛生行政管理機關組成聯合執法隊,檢查市容。執法隊發現個體戶王某違法占用人行道擺攤,經勸阻仍不退出,便聯合以三機關的名義對其作出拘留10日的處罰決定。問:(1)該處罰決定是否合法?為什么?
(2)如果王某對該處罰決定不服,提出復議申請,則被申請人和復議機關分別應當是誰?2008年(3)王某可否在復議中一并提出賠償請求?如果可以,哪個機關是賠償義務機關?(4)如果王某單獨就賠償問題提出請求,則他應向哪個機關提出? 魂答案:(1)該處罰決定是不合法的。因為按照《治安管理處罰條例》的規定,行政拘留的決定只能由公安機關作出。《行政處罰法》也規定,限制人
根據《國家賠償法》第10條的規定:“賠償請求人可以向共同賠償義務機關中的任何一個賠償義務機關要求賠償,該賠償義務機關應當先予賠償。”
6、某市某區工商局與該區消費者協會在對該區電器市場進行的聯合檢查中,認為個體戶某甲銷售的電器不符合質量標準,便共同署名對甲作出罰款4000元、沒收所有電器的行政處罰決定。甲不服,決定向市工商局申請復議。但他在區市工商局的途中不幸遇車禍死亡。甲父乙遂于第二天已該區工商局為被告,向該區人民法院提起行政訴訟,要求撤銷被告的處罰決定;并同時一并提起行政賠償訴訟,要求賠償因沒收電器而造成的經濟損失。該區人民法院審理該案,追加該區消費者協會為共同被告,同時駁回行政賠償請求,要求乙先向工商局請求解決。
問:⑴乙未經復議便向人民法院起訴是否合法?為什么?是否具有原告資格?為什么?
⑵人民法院將消費者協會和工商局列為被告是否正確?為什么?若不正確,消費者協會在本案中的訴訟地位由應是怎樣?
⑶人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是否正確?為什么? 答案:(1)乙未經復議直接提起訴訟是合法的。因為只有法律、法規規定應先申請復議,對復議不服再向人民法院起訴的,才實行復議倒置原則。根據本案的情況,法律、法規并不要求應先就工商局的行政處罰申請復議,因此乙可直接提起行政訴訟。乙具有原告資格。本案中,乙可作為原告起訴,同時我國《行政訴訟法》規定,有權提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以提起訴訟,而乙是甲父,屬于其近親屬,因此在甲死后,乙有權起訴,具有原告資格。
(2)人民法院將消費者協會和工商局列為共同被告是不正確的。法律規定,公民、法人或者其他組織對行政主體和非行政主體以共同名義做出的具體行政行為不服向人民法院提起行政訴訟的,應以行政主體為被告,非行政主體不能做被告。本案中,消費者協會是非行政主體組織,不能成為行政訴訟的被告。因此,人民法院將其和工商局列為共同被告是錯誤的。消費者協會在訴訟過程中可作為第三人參加訴訟,因為它與被訴具體行政行為有利害關系。
(3)人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是不正確的。根據我國《行政訴訟法》和《國家賠償法》的規定,公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或行政機關工作人員做出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權一并或單獨提出行政賠償請求;單獨就損害賠償提出請求的,應當先由行政機關解決。而在本案中,原告是在提起行政訴訟的同時,一并提出賠償請求,而非單獨提起行政賠償請求,因此不必先由行政機關解決,人民法院的要求是不合法的。
7、公民某甲因不服縣工商局對其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟。人民法院受理后,有1名審判員和3名陪審員組成合議庭進行審理,其中1名審判員和3名陪審員組成合議庭進行審理,其中1名陪審員是縣工商局工作人員。在審理過程中,縣委領導曾幾次要求聽取了該案的審理情況,并要求人民法院作出維持縣工商局處罰決定的判決。人民法院按縣委領導的意見作出了維持的判決。在判決書送達原告5日后,縣人民檢察院以該案審理的程序不合法為由向人民法院提出抗訴。
問:本案有哪些地方違反了行政訴訟法的有關規定?
答:本案中存在違反行政訴訟法有關規定的地方有:第一,合議庭組成人員不合法。合議庭應由3人或3人以上的審判員或者3人或3人以上的審判員和陪審員的單數人員組成,而本案中審判員和陪審員共4名,不是單數。第二,違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關系,不能參加對本案的審判工作。第三,違反了人民法院獨立行使審判權的原則。在案件審理過程中,縣委領導層幾次要求聽匯報且提出維持原行政機關具體行政行為的要求,這是干涉人民法院獨立審判的行為。第四,縣人民檢察院的抗訴不合法。首先,縣人民法院作出的判決在送達當事人15日屆滿而當事人未提出上訴時才發生法律效力。本案中,判決尚未生效,人民檢察院不能對尚未生效的判決提起抗訴。其次,縣人民檢察院不能對縣人民法院提出抗訴。
8、外國人某甲因嫖宿暗娼被某市城區公安分局查獲。區公安分局依《治安管理處罰條例》的規定,決定對甲罰款2000元,治安拘留6天。甲不服,便向市公安局申請復議,市公安局經調查后認為原處罰過重,變更了原處罰決定,作出罰款1000元、治安拘留3天的復議決定。甲仍不服,便在接到復議決定的第3天向區人民法院提起行政訴訟。該人民法院接到起訴狀后,經審查于第9日作出判決,認為此案屬于涉外治安行政案件,理應由市中級人民法院管轄,判決不予受理,并告知甲到市中級人民法院起訴。甲到市中級人民法院起訴后,中級人民法院以區公安分局為被告,進行了審理。問:本案中,哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關規定?為什么? 答案:本案違反《行政訴訟法》規定的地方主要有以下幾個方面:
第一,區人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因為判決是人民法院對行政爭議中的權利和義務作出的實體判決;而對行政案件是否予以受理屬于程序問題,只能用裁定,不能用判決。
第二,區人民法院在接到起訴狀后的第9天才作出不予受理的“判決”,超越了法定的期限。因為《行政訴訟法》規定,人民法院接到起訴狀,經審查,應當在7日內立案或者作出裁定不予受理。
第三,區人民法院告知甲到市中級人民法院起訴是不合法的。因為《行政 訴訟法》規定,原告對裁定不予受理不服的,有權提起上訴。
第四,區人民法院認為此案屬于涉外治安行政案件而應由市中級人民法院管轄也是錯誤的。因為依《行政訴訟法》級別管轄的規定,涉外案件并非一定要有中級人民法院管轄。
第五,市中級人民法院以區公安分局為被告審理此案也是不正確的。因為本案是經過復議的案件,且復議機關改變了原具體行政行為,因此根據《行政訴訟法》的規定,被告應是復議機關即市公安局。
填空題:
1.我們現在所說的行政法,除了指有關行政管理的法律規范以外,更重要的是其包含了對進行(行政權)規范和控制的精神實質。
2.按照行政管理活動的環節劃分,可以分為(決策機關),(執行機關)、輔助機關、咨詢機關和監督機關。3.在我國,行政職務的產生主要有四種程序其中(選任)由權力機關通過選舉產生行政職務。4.依據行政行為的實施是否須由行政相對方的申請為標準,將行政行為劃分為(依職權)行政行為與(依申請)行政行為。
5.《國家賠償法》規定,行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,(該行政機關)為賠償義務機關。6.根據我國《行政訴訟法》規定,行政賠償案件的管轄同于(行政)訴訟案件。7.《行政訴訟法》規定,設定和實施行政許可,應當依照法定(權限)、范圍、條件和(程序)。8.《行政處罰法》規定,法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由(法律)設定。
9、行政訴訟參與人是指除(審判人員)、(書記員)、執行人員以外的參與行政訴訟的人。10.行政判決分為(一審)判決和(二審)判決兩種。
11、行政法律關系由行政法律關系(主體)、(客體)和(內容)三大要素構成。
12.合法性原則主要解決行政合法與非法問題,合理性原則解決行政是否(適當)的問題。
13.在行政組織法規中對于行政機關職責權限的規定,一般采用三種方式:(概括)規定,(列舉)規定和(折衷)規定。14.被授權的組織在行政法上具有(獨立)的行政主體的法律地位。
15.行政立法依其權力來源不同,可以分為(職權立法)、(授權立法)。6;(行政許可證)是行政許可行為的主要表現形式和法律術語。17.行政強制執行的性質是:(行政性)、(強制性)、(執行性)。
18.我國《行政訴訟法》規定,因不動產提起的行政訴訟,由(不動產)所在地人民法院管轄。19.行政法律關系由行政法律關系(主體)、(客體)和(內容)三大要素構成。
20.在我國,行政職務的產生主要有四種程序:(選任)、(委任)、(調任)、(聘任)。
21.在行政委托中,被委托的對象可以是行政機關和行政機構,也可以是(企事業單位)及(其他社會組織)。22.行政救濟以行政管理相對方的(請求)為前提。
23.在行政委托中,被委托的對象可以是行政機關和行政機構,也可以是(企事業單位)及(其他社會組織)。依據實施行政行為時所形成的法律關系的不同,可以將行政行為分為(行政立法行為)(行政執法行為)(行政司法行為)
25、行政合同的締結主要有(招標)、(拍賣)、(邀請發價)和直接磋商等方式。
26、以行政指導的功能差異為標準,可將行政指導分為(規制性行政指導)、(調整性行政指導)(助成性行政指導)。
27.申誡罰的具體形式主要有(警告)和(通報批評)。
28、行政責任產生的前提條件是行政(違法)或行政(不當)。
29、我國行政救濟的途徑主要有兩種,即(行政機關)救濟和(司法機關)救濟。
30、我國的行政復議機關有兩類:一類是(地方各級人民政府),一類是(各級人民政府的職能部門)。
31、行政法律關系的內容,是指行政法律關系主體間的(權利)、(義務)。
32、行政職權一般依其來源可分為兩大類:一類是(固有職權);另一類是(授予職權)。
33、行政委托的委托人必須是(國家行政機關)。
34、行政法制監督的對象是(行政主體)及其(工作人員)。
35、論依據行政行為實施是否須由行政相對方的申請為標準,將行政行為劃分為(依職權行政行為)、(依申請行政行為)。
36、行政許可申請的審核,一般包括(程序性)審核和(實質性)審核。
37、以行政指導的對象是否具體為標準,可將行政指導分為(普遍的行政指導)、(個別的行政指導)。
38、《行政處罰法》規定,對當事人的同一個違法行為,不得給予(兩次)以上罰款的行政處罰。
39、、行政救濟以行政(爭議)為基礎。40、行政賠償范圍包括(侵犯人身權)的違法行政行為和(侵犯財產權)的違法行政行為兩種,對這兩種違法行為所造成的損害,受害人有權請求國家賠償。
41、確立行政訴訟受案范圍的方式,歸納起來主要有(列舉式)、(概括式)、(結合式)等三種。42、42行政許可權的行使,應當以(行政相對方)申請為前提。
43、行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的(組織)。
44、按照行政機關所轄的區域范圍不同,可以分為(中央)行政機關和(地方)行政機關。
45、機關的民事行為同公務行為可以根據各自行為的特征來確認:具有縱向管理性質的行為屬于(公務行為),具有平等有償特點的行為一般是(民事行為)。
46、從法律意義上講,行政立法必須遵循的兩個原則是:(民主原則)(效率原則)。
47、行政復議原則上采取(書面)審查的辦法。
48、公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起(60)日內提出行政復議。
49、行政賠償的責任形式是(損害賠償)。50、(行政侵權行為)是構成行政賠償責任的首要條件。
51、行政訴訟參與人包括(行政訴訟的當事人)和(訴訟代理人)。
52、當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中,稱為(上訴人)和(被上訴人)。
53、經審查,人民法院認為起訴符合法定條件的,應當在(7)日內立案,并通知原告。
54、人民法院在審理行政案件時,不得以調解為必經審理程序及結案方式。但是,(行政賠償)訴訟可以適用調解。
55、行政判決分為(維持判決)和(依法改判)。
56、行政職責是指行政主體在行使職權過程中,必須承擔的(法定義務)。
57、行政職務的產生主要有四種程序:(選任)(委任)(調任)(聘任)。
58、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的(權利)和(義務)表現出來的。
59、從法律意義上講,行政立法程序必須遵循兩個原則,一是(民主原則)二是(效率原則)。
60、行政合同的締結方式主要有招標(拍賣)(邀請發價)(直接磋商)等方式。
6根據強制執行的對象分為(對財產)(行為)(人身)三種執行方式。61、行政處罰案件由(違法行為發生地)的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。
62、申戒罰的具體形式有(警告)和(通報批評)。63、行政賠償責任的歸責原則主要有:(過錯責任)原則;(危險責任)原則;違法責任原則。
單項選擇題: 1.作為一方當事人的行政機關被合并到另一個行政機關,屬于(A)。A.行政法律關系主體的變更 B.行政法律關系客體的變更 C.行政法律關系內容的變更 D.行政法律關系的消滅
2.當事人對財產保全的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間(A)。A.不停止裁定的執行 B.停止裁定的執行
C.裁定執行與否由當事人決定 D中止裁定的執行
3.國家公務員的一項權利是(B)。A.免職B.辭職C.辭退D.降職星 4.根據我國憲法,(D)有權制定行政法規。
A.全包人大常委會 B.省級人大 C.國務院各部委 D.國務院 5.下列有關行政法的說法錯誤的是(C)。
A行政法具有極廣泛的內容
B.行政法在形式上沒有完整,統一的法典
C.行政法的實體性規范與程序性規范總是交織在一起,往往共存于一部法律文件之中有你
D.與其他法律規范一樣,行政法規范具有較強的穩定性
6.在我國解決行政爭議的法律途徑有(C)。
A 由國家權力機關解決 B.向法院起訴或者向黨的紀律檢查機關反映來解決 C.向有關行政機關申請或者向人民法院起訴來解決 D.向法院起訴
7.公民、法人或其他組織對行政機關的派出機構以行政機關的名義作出的具體行政行為不服的,以(A)為行政訴
訟被告。
A.該行政機關
B.該行政機關的上級主管機關 C.該派出機構
D.該派出機構和該行政機關
8.第一審程序是人民法院依照(C)權限,對案件進行的初次審理。A.級別管轄 B.地域管轄 A.物B.行為 C事實D.精神財富
2.行政立法的效率原則一般是通過(AB)加以實現的。
A.時效制度B,代理制度C.聽證制度D.咨詢制度
3.行政賠償責任的歸責原則主要有(ABC)等幾種。
A.過錯責任原則B.危險責任原則 A.時效制度 B.代理制度 C.聽證制度 D.咨詢制度有 2.行政相對方的義務包括(ACD)。A.服從行政管理的義務 B.參與行政管理的義務
C.協助行政主體執行公務的義務 D.遵循法定程序要求的義務有 3.下列行為中,屬于行政行為的有(BC)C某村民對縣土地局強行拆除其房屋的決定不服
D張某對縣公安局作出的行政拘留決定不服
9.根據我國現行法律、法規的規定,對人身的強制措施主要有(ABCD)等。A.收容審查 B.強制傳喚 C強制C.法定管轄 D.特殊管轄
多項選擇題
1.行政相對方的義務包括(ACD)。A.服從行政管理的義務 B.參與行政管理的義務
C.協助行政主體執行公務的義務 D.遵循法定程序要求的義務
2.下列行為中,屬于行政行為的有(BC)。
A.行政機關購買辦公用品 B.行政機關制定規范性文件
C.街道辦事處與居委會簽訂衛生管理承包合同 D.天氣預報
3.人民法院審理行政案件的依據是(ABC)。
A.省人大及其常委會制定的地方性法規
B.自治條例與單行條例 C.國務院制定的行政法規星 D.國務院各部委制定的規章
4.在行政訴訟中,人民法院的審理依據有(BCD).
A.憲法B.法律魂論壇電C行政法規與地方性法規 D.自治條例,單行條例 5.資格許可是允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如(AB)A.律師證B.會計師執照C.森林采伐D.煙草專賣星魂
6.下列屬于抽象行政行為的有(AC)。A.某大橋橋頭有一塊牌子,上寫“6:00—21:00,非機動車輛不得上橋”,落款為該市公安局 B.某公安局對違反規定駕駛人力三輪車上大橋的人員處以50元的罰款;C.某勞動局規定,本轄區內企業與員工間的勞動合同應報經本局鑒證 D.某勞動局對轄區內某企業與員工間的勞動合同予以鑒證 1.行政合法性原則和行政合理性原則共同構成(D)。
A.行政訴訟的基本原則 B.行政法的基本內容 UC.行政處罰的原則 D.行政法治的原則
2.行政強制的對象是相對方的(D)。A.財物 B.行為能力和人身自由
C.行為能力 D.財物和人身自由
3、(A)是最嚴厲的行政處罰。
A.人身罰 B.行為罰 C.財產罰 D.中誡罰 4.作為一方當事人的行政機關被合并到另一個行政機關,屬于(A)。A.行政法律關系主體的變更 B.行政法律關系客體的變更 C.行政法律關系內容的變更 D.行政法律關系的消滅
5.當事人對財產保全的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間(A)。A.不停止裁定的執行B.停止裁定的執行C.裁定執行與否由當事人決定D.中止裁定的執行
6.國家公務員的一項權利是(B)。A.免職B.辭職C.辭退D.降職
四、多項選擇題
1.行政法律關系的客體包括(ABD)。
C.違法責任原則 D.行政賠償原則 4.我國行政救濟的途徑有:(BD)。A.民間團體救濟 B.行政機關救濟星魂
C.民政救濟 D.司法機關救濟 5.行政相對方的義務包括(ACD)。A.服從行政管理的義務 B.參與行政管理的義務
C.協助行政主體執行公務的義務 D.遵循法定程序要求的義務
6.下列行為中,屬于行政行為的有(BC)。
A.行政機關購買辦公用品 B.行政機關制定規范性文件
C.街道辦事處與居委會簽訂衛生管理承包合同星 D.天氣預報
7.在我國,國務院是(ABC)。A.最高國家行政機關 B.中央人民政府
C.國家最高權力機關的執行機關 D.最高國家機關
1.行政立法主體是指依法取得行政立法權,可以制定行政法規或行政規章的(B)。
A.依法行使職權的公務員 B.國家行政機關 C.被授權的組織 D.其他組織 2.上級政府對下級政府的監督是(C)。A.特殊行政監督B.輿論監督 C.一般行政監督 D.執法監督 3.工商行政管理機關頒發營業執照,屬于(C)。
A.行政處置權 B.行政合同的簽訂權
C.行政許可權 D.行政確認權 4。在我國解決行政爭議的法律途徑有(C)。
A.由國家權力機關解決有 B.向法院起訴或者向黨的紀律檢查機關反映來解決 C.向有關行政機關申請復議或者向人民法院起訴來解決 D.由新聞媒體解決 5.要式行政行為與不要式行政行為的劃分依據的標準是(C)。A.行為適用和效力作用的對象的范圍 B。受法律規范拘束的程序
C.行為是否具備一定的法律形式 D.以行政行為是否以作為方式來表現 6.行政機關委托某建筑隊拆除違章建筑并向違章者征收拆除費用的行為是(C)。
A.直接強制 B。即使強制 C.代執行 D.執行罰
7.下列屈于行政處罰行為的是(C)。A.查封、扣押B.執行罰論C.沒收D。代執行
8.行政規章有權設定警告和(C)。A.通報批評B.責令具結悔過C.一定數額的罰款 D.沒收財物
四、多項選擇題
1.行政立法的效率原則一般是通過(AB)加以實現的。
A.行政機關購買辦公用品 B.行政機關制定規范性文件 C.街道辦事處與居委會簽訂衛生管理承包合同 D.天氣預報
4.在我國,國務院是(ABC)。A.最高國家行政機關 B.中央人民政府
C.國家最高權力機關的執行機關 D.最高國家機關星
5.人民法院公開審理行政案件,但下列(BCD)案件除外。A.當事人要求不公開的 B.涉及個人隱私的 C.涉及國家秘密的 D.法律另有規定的
6.下列中的(BD)是行政立法主體。A.全國人大常委會B,國務院 論C.上海市人大常委會D北京市人民政府
7.按照我國《行政處罰法》的規定,行政法規可以設定的行政處罰有(BD)A.行政拘留B.吊銷營業執照C.勞動教養 D。沒收非法所得 8.行政監督與監督行政行為的共同點有(BCD)。
A.監督的主體相同 B.監督的對象相同 C.監督的內容相同 D.監督的目的相同
1.作出具體行政行為的公務員,因其是以所在國家行政機關的名義進行,(D)。
A故成為行政訴訟的共同被告!B故成為行政訴訟的被告
C故不能成為行政訴訟的第三人 D故不能成為行政訴訟的被告
2.行政立法的效率原則一般是通過(AB)加以實現的。
A時效制度 B代理制度星 C聽證制度 D咨詢制度
3.行政訴訟確立受案范圍的原則是(ABCD)。
A盡可能擴大人民法院的受案范圍 B妥善處理司法權與行政權的關系 C人民法院在政權體制中的地位 D既借鑒他國經驗,又考慮自身實際 4.我國行政救濟的途徑有:(BD)。A民間團體救濟 B行政機關救濟 C民政救濟 D司法機關救濟
5.下列有關行政主體的說法,正確的是(C)。
A.只有行政機關才能成為行政主體!B.行政主體還包括執行公務的國家公務員
C.行政主體必須是能以自己名義實施行政管理的組織 D.只要是行政機關任何時候都具有行政主體資格
6.根據我國憲法,(D)有權制定行政法規。
A.全國人大常委會 B.省級人大 C國務院各部委 D國務院 7.行政賠償的方式有(BCD)。
A.恢復名譽 B.返還財產C.恢復原狀 D.支付賠償金
8.根據《行政訴訟法》的規定,下列哪些案件向人民法院起訴時,人民法院應當予以受理?(ACD)
A.周某對海關的扣留決定不服
B某市居民對市政府發布的征收綠化費的規定不服
戒毒 D強制扣留 10.下列屬于抽象行政行為的有(AC)。A.某大橋橋頭有一塊牌子,上寫“6:00一2l:00,非機動車輛不得上橋”,落款為該市公安局 B.某公安局對違反規定駕駛人力三輪車上大橋的人員處以50元罰款 C某勞動局規定,本轄區內企業與員工間的勞動合同應報經本局鑒證
D某勞動局對轄區內某企業與員工間的勞動合同予以鑒證
1.(C),即有權機關任命公民擔任行政公職。
A.選任B.聘任 C.委任 D.調任 論壇2.下級政府對上級政府的監督是(C)。A.特殊行政監督 B.輿論監督 C.一般行政監督 D.執法監督
3.對人身的強制執行方式有(ABCD)。A.強制拘留 B.強制傳喚C.遣送出境 D.強制履行 4.《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規定:“對違反交通管理行為處罰的實施辦法,由國務院另行制定”,屬(B)。
A.創制性立法
B.授權立法 C.實施條例立法 D.職權立法 5.當事人對已發生法律效力的判決、裁定,認為確有錯誤的,可以向原審人民法院或者上—級人民法院提出申訴,(D)
A.判決、裁定暫時停止執行 B.但判決、裁定必須停止執行
C.判決、裁定中止執行 D.但判決、裁定不停止執行 6.下列各項不屬于行政法律關系的構成要素的是(B)。
A.行政法律關系的內容 B.行政法律關系的變動
C.行政法律關系的主體 D.行政法律關系的客體
8.根據《行政訴訟法》的規定,行政訴訟的主要審查對象是(C)。
A.行政處理行為 B.行政決定行為 C.具體行政行為 D.抽象行政行為 9.下列原則與規定中為行政訴訟所特有的是(AC)。
A.不適用調解制度 B合議制度 C.被告負舉證責任 D當事人在訴訟中法律地位平等
10.行政合同的解除方式有(BC)。A.書面解除 B.單方解除 C.協議解除 D.口頭解除w
1、下列屬于行政行為的是(C)。A某縣民政局建設辦公樓的行為 B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為 C某縣民政局越權處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為
2、行政法的調整對象是(B)。
A行政關系 B行政法律關系 C外部行政關系 D行政管理關系
3、下列四個選項中,其效力等級從高到低依次是(ACBD)。
A法律 B地方性法規 C行政法規 D規章
4、(ABCD)有權制定地方性法規。A省、自治區、直轄市的人大和人大常委會 B經濟特區市的人大和人大常委會 C省、自治區人民政府所在地的市的人
大和人大常委會 D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會
5、行政訴訟撤銷判決有(A BD)等幾種形式。
A判決全部撤銷 B判決部分撤銷 C判決撤銷不合法的主體資格
D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為
6、當事人對財產保全的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間(A)。A不停止裁定的執行 B停止裁定的執行
C裁定執行與否由當事人決定 D中止裁定的執行
7在行政訴訟法律關系中,原告特有的訴訟權利之一是(B)。
A委托訴訟代理人 B撤訴 C申請回避 D提出上訴 8經復議機關復議,復議機關改變原具體行政行為的,(B)是被告。
A原機關和復議機關 B復議機關 C申請回避 D提起上訴
10《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規定:“對違反交通管理行為處罰的實施辦法,由國務院另行制定”,屬(B)。
A創制性立法 B授權性立法 C實施條例立法 D職權立法 1在行政法律關系雙方當事人中(AB)。A行政相對方是不可少的 B必有一方是行政主體
第二篇:【行政法與行政訴訟法】復習資料
《行政法與行政訴訟法》資料
一、填空題
1.行政命令是行政機關依職權進行的,對相
對方科以(義務)的行為。2.以行政指導的功能差異為標準,可將行政
命令分為(規制性行政指導)、(調整性行政指導)、(助成性行政指導)。
3.申誡罰的具體形式主要有(警告)和(通
報批評)。
4.行政處罰案件由(違法行為發生)的縣級
以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。5.人身罰主要有(行政拘留)和(勞動教養)
兩種形。
6.行政監督屬于(行政行為),與行政立法
行為、行政執法行為、行政司法行為同等重要。
7.審計的對象主要是(會計資料)。8.我國行政救濟的途徑主要有(行政機關救
濟)和(司法機關救濟)。9.行政復議原則上采取(書面)審理的辦法。10.公民、法人或者其他組織認為具體行政行
為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起(60)日內提出行政復議。
11.行政賠償的責任形式是(損害賠償)。12.(行政侵權行為)是構成行政賠償責任的首要條件。
13.追償的形式有兩種,一種是“(后補)”
式的追償;一種是“(先陪后追)”的方式。
14.把復議作為行政訴訟的必經階段,即(復
議前置)原則,是一些國家行政訴訟的一項基本原則。
15.人民法院審理行政案件的方式為(開庭審
理)。
16.我國行政訴訟所規定的管轄主要有(級別
管轄)、(地域管轄)和(裁定管轄)。17.特殊地域管轄又可分為(專屬管轄)和
(共同管轄)。
18.行政訴訟參加人包括(當事人)和(訴訟
代理人)。
19.謂。在第二審程序中稱上訴人)。
20.可定案證據的特征是:性)和(合法性)
21.(言
詞證據)和(22.23.經審查,的,應當在(日內立案,并通知
24.不得以調解
但是,訴訟可以適用調解。
25.第二審人民法院審理上訴案件,有(開
庭)審理和(書面)審理兩種方式。26.行政案件的執行程序必須按一定的方式
提起。提起的方式有:(申請執行)和(移送執行)。
27.行政判決分為(一審判決)和(二審判
決)兩種。
28.超越職權是指行政機關作出的具體行政
行為超越的法律、法規的(授權)范圍。29.濫用職權是指行政機關作出的具體行政
行為雖然在其(自由裁量)權限內,但背離了法律、法規的目的和宗旨。1
30.行政法律關系是指為行政法所調整和
規定的,具有行政法上(權利)和(義務)內容的各種社會關系。31.行政法律關系的客體包括(物)、(行
為)、(精神財富)。
32.以行政法調整對象的范圍為標準,對
行政法進行分類,可以分為(一般行政法)和(特別行政法)。33.行政許可權的行使,應當以(相對方)
申請為前提。
34.行政主體是享有國家行政權力,實施
行政活動的(組織)。
35.按照行政機關所轄的區域范圍不同,可分為(中央)和(地方)行政機關。36.國務院各部、委和行、署在行政法上的職權主要有制定規章權本部門所轄事務的管理權。
37.機關的民事行為同公務行為可以根據
各自行為的特征來確認:具有縱向管理性質的行為屬于(公務行為),具有平等有償特點的行為一般是(民事行為)。
38.依據實施行政行為時所形成的法律關
系的不同,可以將行政行為分為(行政立法行為)、(行政執法行為)和(行政司法行為)三類。39.·定力)、(確定力)、(約束力)、力)。
40.為(職權立法)與(41.原則。
42.獨立的許可)和(附文件的許可)。
許可申請的審核一般包括程序性審
44.財物)。
根據強制執行的對象分為(財產)、(行
為)、(人身)三種執行方式。1.行政合同的締結主要有(招標拍賣)、(邀請發價)、(直接磋商)等方式。46.行政合同一般采用(書面)形式。
二、名詞解釋
行政指導----就是行政機關在其所管轄的事務范圍內,根據國家的政策規定,或者法律原則,針對特定的公民、法人或其他組織,用非強制性的方法或手段,取得該行政相對方的同意或協助,有效地實現一定的行政目的的主動的管理行為
行政處罰----是行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。申誡罰----·申誡罰又稱精神罰、聲譽罰,是指行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其他組織的譴責和警戒。
人身罰----又稱精神罰、聲譽罰,是指行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其他組織的譴責和警戒。
一般行政監督----又稱一般職能的行政監督,是指根據行政隸屬關系,上級行政機關對下級行政機關所進行的監督,各級人民政府對所屬工作部門的監督。
行政監察----是指國家各級行政監察機關依法對國家行政機關及其公務員和國家行政
機關任命的其他人員執行國家法律、法規、政策和決定、命令的情況以及違法違紀行為進行監督、糾舉、懲戒,具有行政法律效力的專門活動。
行政違法----是指行政主體及其執行公務的人員,在行政管理過程中,違反行政法律規范的行為。
行政不當----也叫行政失當,指行政主體及其執行公務的人員,在執行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。行政復議----是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請,由受理申請的行處理決定的活動。
復議申請人----
追償--------該原則又稱為無過錯責任原任。
行政先行原則----是指在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前,應先向行政賠償義務機關要求賠償,由行政機關依法進行處理。如果行政處理未能解決爭端,則請求權人方可提起賠償的訴訟程序。行政訴訟----是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,依法定程序和要求向人民法院起訴,人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下,對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。
行政訴訟管轄----是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。
裁定管轄----指人民法院在某些特殊情況下,以裁定的方式確定行政案件的管轄法院。地域管轄是指同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。
級別管轄----是指在人民法院組織系統內劃分上下級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權限。
行政訴訟參加人----是指因與行政爭議存在直接利害關系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人。行政訴訟參與人----是指除審判人員、書記員、執行人員以外的參與行政訴訟的人。
行政訴訟當事人是指因具體行政行為發生爭議,以自己的名義到法院起訴、應訴和參加訴訟,并受法律裁判約束的公民、法人和其他組織以及行政機關。
證據----是指用以證明案件事實的一切材料和事實。
舉證責任----又稱證明責任,是指當事人雙方必須就應由自己舉證的事實加以證明,否則便承擔敗訴風險及不利訴訟后果的訴訟法律責任。起訴----是指公民、法人或者其他組織認為自己的合法權益受到行政機關具體行政行為的侵害,而向人民法院提出訴訟請求,要求人民法院通過行使審判權,依法保護自己合法權益的訴訟行為。
訴訟阻卻----是指由于某些特定的原因,使訴訟過程中斷或者不能按正常程序進行審理和裁
判。
第二審程序----是指上一級人民法院依照法律規定,根據當事人在法定期限提起的上訴,對下一級人民法院作出的尚未生效行政判決或者裁定進行重新審理的程序。
審判監督程序----是指人民法院發現已經發生法律效力的判決、裁定違反法律、法規,依法對案件再次進行審理的程序。
行政判決----是指人民法院根據事實,依據法律法規參照規章。對審理終結的行政訴訟爭議,作出的實體裁判。
行政裁定----是指在行政訴訟過程中,人民法院針對行政訴訟程序問題作出的裁決。決定是指人民法院在訴訟期間,對訴訟中遇到的特殊事項作出的裁決。
涉外行政訴訟----是指人民法院受理、審理和執行具有涉外因素的行政案件所適用的訴訟程序。
行政法----是指調整行政權被行使過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規范和控制的法律規范的總稱。
行政法律事實-----是指由于行政法律規范所規定的能夠引起行政法律關系發生、變更或消滅的客觀現象或事實。
行政法的法源-----即行政法的淵源,是指行政法的外部表現形式。
行政主體-----是指享有國家行政權力,能以自己的名義從事行政管理活動,并獨立承擔由此產生的法律責任的組織。
行政職權------是國家行政權的表現形式,是行政主體實施國家行政管理活動的權能。
行政職責-----是指行政主體在行使職權過程中,必須承擔的法定義務。
國家行政機關-----是指一個國家的統治階級根據其統治意識,依照憲法和有關法律的規定,行使國家權力、組織管理國家行政事務的機關。
國家行政機關的結構-----是指構成國家行政機關各要素的排列組合方式。
公務員-----指在各級國家行政機關中依法行使國家行政權力,執行國家公務,除工勤人員以外的工作人員。
行政授權-----組織形式的法律行為。
行政委托-----行政相對方------
行政法制監督
行政行為------是指行政主體行使行政職權,作出的能夠產生行政法律效果的行為。
行政行為的內容------是指某個行政行為對行政相對方的權利、義務等產生的具體影響。行政立法------是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序,制定行政法規和行政規章的活動。與行政立法有關的情報、資料以及對行政立法計劃的解釋、說明等,凡是不屬于法律規定為國家機密的情況,公民均有權向行政機關了解。
行政許可------行政許可是指行政主體根據行政相對方的申請,依照有關法律、法規的規定,通過頒發許可證、執照或批準、登記、認可等2
方式,允許其從事某項活動,行使某項權利,獲得某種資格和能力的具體行政行為。代執行------是指行政強制執行機關或者第三人代替義務人履行法定義務,并向義務人征收必要費用的強制執行措施。
執行罰------是指行政強制執行機關對拒不履行不作為義務或不可替代的作為義務的義務主體,科以金錢給付義務,以促使其履行義務的強制執行措施。
行政合同------是指行政主體之間,行政主體與公民、法人或其他組織之間,為了實現行政管理的目的,依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權利與義務的協議。
三、選擇題
1.甲乙二人的違法事實和情節相同,但
公安機關對甲裁決拘留。而對乙只罰款50元,這顯然是不公正的。這種行為屬于(B同等情況,不同處罰)。2.(A.違法行為輕微,并及時糾正B不
滿14周歲的人有違法行為的D精神病人在發病期間有違法行為的),不予行政處罰。
3.行政監督的主體是(A行政機關)。4.審計的本質是(D動)。
5.后,應當在(B5日內)6.該派出機關)7.拘留15甲不服,經復議后,向人民法院起訴,乙作為第三(A乙有權對一審判決D人民法院有權變更公安局)
李某是縣辦公室的安全保衛干部,被
借調到縣公安局,在借調的一次執行任務中,違法剝奪某人的人身自由。在這里,(B縣公安局)是行政賠償義務機關。
9.某行政機關違法作出沒收公民趙某錄
像機的決定,趙某氣憤之極而砸毀了自己的錄像機。在本例中,趙某(C沒有向國家主張行政賠償)的權利。10.張某重傷他人被刑事拘留。一個月后,公安機關查明張某尚未滿14歲,遂依照《刑法》第14條釋放張某。張某的父親提出賠償要求,按照《國家賠償法》的規定,公安局如何處理(B不予賠償)。
11.某市西IX治安聯防隊行使該IX公安
分局委托的治安管理權。某日,聯防隊員周某抓獲了有行竊嫌疑的蓋某,因蓋某拒不說出自己的真實姓名,周某用木棍將蓋某毆打致傷。蓋某向法院提起訴訟。依照《國家賠償法》的規定,應由誰承擔國家賠償義務(B區公安分局)。
12.1995年1月5日i錢某因盜竊嫌疑被
公安機關刑事拘留。1995年6月1日,法院以盜竊罪終審判處錢某有期徒刑
3年。1997年1月,經復查發現錢某犯罪時尚不滿16 NI歲,法院根據刑法規定改判無罪,-y.以釋放。錢某被釋放后請求國家賠償,請問應當如何處理(C應當給予賠償,損害應從1995年6月1日算至1997年1月)。
國家賠償法規定的侵犯公民人身自由的每日賠償金應按下述哪一種方法計算(D上職工年平均212資除以全年法定工作日數)。
某是有權要求國家賠償的受害人,在請求國家賠償期間內王某突然死亡。-V列關于王某請求國家賠償的權利的說法,哪些是正確的(C轉移給他的繼承人D轉移 因其是以所(C故)。
在我國,只限于(A
3輛進口車賣給乙地B公BA公司無進口汽車證公司無準運證從事非法運輸為由,決定沒收3輛汽車。A公司不服該決定提起訴訟。下列哪一內容是本案受理法院的主要審查對象(D工商局處罰決定的合法性)。
行政復議和行政訴訟活動共同適用的基本原則和規定有哪些(A不適用調解的規定B不停止具體行政行為執行的規定)。
如果原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴時,由(D最先收到起訴狀的)人民法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由(A被告所在地B原告所在地)人民法院管轄。人民法院審理行政案件時,認為地方人民政府制定發布的規章與國務院部、委制定、發布的規章不一致的,應如何處理(D由最高人民法院送請國務院作出解釋或裁決)。
被征地單位農民李某與征地單位發生糾紛,縣人民政府依職權作出了強制性的補償決定。李某不服,向人民法院起訴,人民法院應否受理(D作為行政案件受理)。
吳某之子在部隊演習中死亡,部隊將《烈士證書》發給吳某。此后,吳某一直憑《烈士證書》領取撫恤金。1994年,民政局換發《烈士證書》時,未將《烈士證書》換發給吳某。吳某遂向法院提起訴訟。人民法院應當如何處理(A予以受理)。行使偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列哪種情形并造成受害人名譽權、榮譽權損害的,應當為受害人消除影響、恢復名譽、賠禮道歉(B違法拘留C對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕D非法拘禁)。
周某被公安局收容審查10天后獲釋,但公安局未給周某任何書面決定。周某遂在法定期限內向有管轄權的人民法院提起行政訴訟。人民法院審查起訴時提出的正確要求是什么(C周某必須指出明確的被告D周某必須提出具體訴訟請求和事實依據)。
.陳某系美國駐北京一公司職員,常住北
13.14.15.16.17.18.19.20.21.22.23.24.25.26.京市海淀區。某日,陳某從美國經深圳口鑒定白飛為輕微傷。白飛認為自己是岸回國。被深圳羅湖海關以走私嫌疑扣重傷,以公安局對劉立處罰過輕為由留。陳某決定提起行政訴訟,有權管轄此向法院提起行政訴訟。法院在訴訟期案的人民法院是哪些(B深圳市中級人間對白飛的傷勢重新鑒定,結論為輕民法院D北京市中級人民法院)。傷。法院應當如何處理(B直接變更公民、法人或者其他組織對下列哪些行為公安局對劉立的處罰決定)。可以提起行政訴訟(B勞動鑒定委員會43.人民法院對于下列哪種案件,根據當實施的勞動能力鑒定行為 C大學根據事人申請,可以收回裁定先予執行《學位條例》拒絕發放學位證書的行為D(C要求行政機關依法發放撫恤金)。注冊會計師協會對注冊會計師執業證照44.1994年6月,趙某被法院以受賄罪判不予年檢的行為)。處有期徒刑2年,以貪污罪判處有期法定代理人的代理權是基于親權或者監徒刑3年,合并執行有期徒刑4年。護權而產生的,因而其在訴訟中居于(B趙某服刑后不斷申訴。1998年2月,與原告相類似)的訴訟地位。法院經審判監督程序對該案再審。再行政訴訟當事人包括(A原告B被告D審判決維持了原審法院對趙某受賄罪第三人)。的判決部分,撤銷了對趙某貪污罪的李某的拖拉機。李某不服,以派出所為被判決部分,隨即釋放。趙某提起國家告提起行政訴訟。訴訟過程中,法院認為賠償請求,對其請求應如何處理(A被告應當是縣公安局,要求變更被告,李決定不予賠償)。某拒不同意。法院應當如何處理(C裁45.行政訴訟中,人民法院對于妨礙訴訟定駁回起訴)。行為采取的強制措施中,須經人民法某市西城區建委根據市政府總體規劃j對院院長批準的有哪些(B.1000元以下某大街實施改造,劉某房屋位于改造區。罰款C.拘留)。某日,西城區建委改造建設指揮部下達住46.第二審人民法院審理上訴行政案件房安置通知,劉某未搬遷。數日后,區建后,根據不同的情況,可以作出(C.維委工作人員帶領50余人強行拆除了劉某持原判D.依法改判)房屋,劉某起訴。下列哪個選項是本案被決。告(C西城區建委)。47.行政訴訟中,哪些權利是被告和第三人均可享有的(A查閱、補正庭審筆錄的權利訴)。B提出管轄權異議的權利C對第一審法48.院判決上訴的權利D向法院申請證據保全的權利)。書證是指記載或表達人的思想或行為,并以其內容或涵義證明案件事實的文字、符號、圖畫等材料。其形成方式通常有(A書寫 B印刷C繪畫D刻制)。(B)行政訴訟證據來源于(A原告舉證B被49.《治安管理處罰條例》規定,“違反治告舉證C人民法院依職權收集和保全證安管理行為在六個月內,沒有發現的,據)。”1995年2月1日,高某在一行政訴訟案中,被告方某行政機關委同年10月,公托劉律師擔任訴訟代理人。件勝訴,實,對高某作出行政處罰。公安機關材料。的處罰決定屬于下列哪種違法形式正確的(C(A超越職權)。調查收集證據的權利)。50.人民法院在處理涉外行政案件時,應執行程序結束后,嚴格遵守我國締結或者參加的有關國要再次執行的,稱為)際條約的規定,除我國聲明保留的條執行回轉B中止款以外,行政訴訟法與國際條約相抵C.D 觸的,(C適用國際條約的規定)。(AB.責令具51.在行政法律關系雙方當事人中,結悔過D.拘留)等幾種。(B)。(C法定管A.行政相對方是不可少的B.必轄)有一方是行政主體 在一起行政案件的執C.必有一方是國家行政機關行中,D.權利義務關系是平等的.一間房屋當作被執行人張某的房屋強行52.行政法律關系的變更是指行政法律關拆毀。李某提出賠償請求,該損失應由誰系要素的變更,包括(ABD)賠償(C應當由人民法院負責賠償)。A.主體變更B.客體變更C.形式變胡某未經批準在門前耕地建起一棟小樓,更D.內容變更 并將該房賣給張某。縣土地管理局以胡某53.我國行政機關的設置原則是非法買賣土地為由,對其作出沒收地上建(ABCD)。筑及罰款的處罰決定。胡某不服,起訴至A·適應需要原則B.精簡原則 法院。訴訟期間,縣土地管理局將原來的C·高效率原則D.依法設置的原處罰變更為沒收地上建筑,取消了罰款處則 罰,并動員胡某撤訴。胡某拒不撤訴,法54.垂直領導就是由于業務關系極為密院應當如何處理(A審理原處罰決切,上下級行政機關之間采取直接組定)。織與指揮,權力高度集中。如劉立因毆打白飛受到公安局處罰,公安局(AB)。
27.28.29.30.31.32.33.34.35.36.37.38.39.40.41.42.3
A·民航 B.鐵路 C.國家科委 D.國家體委
55.有權機關任命公民擔任行政公職叫做
(D)。
A.聘任 B.任命C.選任D.委任 56.以行政行為是否具備一定的法定形式為標準,可以將行政行為分為(B)。A·單方行政行為和多方行政行為B·要式行政行為和不要式行政行為C·抽象行政行為和具體行政行為D·一般行政行為和特殊行政行為
57.行政行為撤銷的后果是(ACD)。A.自撤銷之日起失去法律效力
B.自始至終不發生法律效力‘’C.行政行為因行政主體或行政相對方的D適當補償
58.為(BCD)。
A.實施條例C.實施細則
59.“法,國務院另行規定”。此規定屬(A)
.立法授權B.執行性立法D.創制性立法
60.資格許可是允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如(AB)
A.律師證B.會計師執照C.森林采伐D.煙草專賣
61.根據我國現行法律、法規的規定,對人身的強制措施主要有(ABCD)等。
A.收容審查B.強制傳喚C.強制戒毒D.強制扣留
62.行政強制執行的性質是(ABC)。A.行政性B.執行性 C.強制性D.合法性
63.金錢制裁的形式有(AC)
A.支付違約金B.履行合同C.賠償損失D.罰款
64.行政合同的解除方式有(BC)。
A.書面解除B.單方解除C.協議解除D.口頭解除
四、問答題
1、行政指導的特征是什么?
答:是非權力行政活動;是一種事實行為;是行政機關單方面的意思表示,屬于單方行為;是一種適用較大幅度的彈性的管理領域;適用法律優先原則;是一種外部行為。
2、行政指導與行政領導的區別是什么? 答:主體不同;客體不同;內容不同;效力不同。
3罰款與罰金的區別是什么?
答:性質不同;處罰依據不同:適用主體不同;適用的對象不同。
4、行政處罰執行的原則有哪些內容?
答:當事人自覺履行原則;行政復議和行政訴訟期間,行政處罰決定不停止執行原則:決定罰款與收繳罰款相分離原則。
1. 行政監督與監督行政行為的相同點是什
么?
答:監督的對象相同;監督的目的相同;監督的內容相同。
2. 一般行政監督的主要方式是什么?
答:報告工作;執法監督檢查;審查批準;備案;行政復議;懲戒。
1. 行政違法有什么特征?
答:是行政主體及其執行公務人員的違法;必須是行政主體及其執行公務的人員違反行政法律規范的行為;行政主體及其執行公務人員的行政違法行為在主觀上有過錯。2. 行政責任的構成要件有哪些?
答:行政責任的主體是行政主體及其執行公務的人員;行政責任產生的前提條件是行政違法或行政不當;行政責任必須為行政法律規范所確認是一種法律責任;承擔行政責任必須有主觀上的故意或過失。1. 什么是行政救濟?
答:行政救濟是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益,請求有權的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權益。
2. 行政救濟的特征是什么?
答:以行政管理相對方的請求為前提;以行政爭議為基礎;最終目的是保護相對方的合法權益。
3、哪些情況不能申請行政復議?
答:不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的;不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理的:對國防、外交等國家行為不服的。
4、政復議的原則是什么?
答:合法原則;公正原則;公開原則;及時原則;便民原則。1. 行政賠償的特征是什么?
答:實質上是一種國家賠償;行政賠償的起因是行政侵權行為;行政賠償的義務主體只能是侵權行政機關;行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權損害為限;行政賠償的責任形式是損害賠償;行政賠償的法律責任主體是行政主體。
2. 國家機關行使追償權,必須具備的條件是
什么?
答賠償義務機關已經向受損失的公民、法人和其他社會組織支付了賠償金、返還了財產或恢復了原狀;
人對加害行為有故意或重大過失。:
3、行政訴訟的構成要件是什么?
公民、法人或者其他組織;
內;
已出復議決定
4、行政訴訟的特有原則是什么?
答:選擇復議原則;審查具體行政行為合法性原則;具體行政行為不因訴訟而停止執行原則;不適用調解原則;司法變更權有限原則。
5、人民法院不予受理的行政案件有哪些? 答:國防、外交等國家行為;抽象行政行為;內部行政行為;法律規定由行政機關最終裁決的行政行為;
6、管轄權的轉移必須具備哪些條件?
答:必須是人民法院已受理的案件;移交的人民法院對案件有管轄權;移交的人民法院與接受移交的人民法院是具有直接關系的4
上下級關系。
1. 行政訴訟的被告有哪些特征?
答:被告只能是行使管理權、作出具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的組織;其作出的具體行政行為被原告指控侵害合法權益;以自己的名義應訴,并受人民法院裁判拘束。
2. 行政訴訟第三人的特征是什么?
答:與提起訴訟的具體行政行為有利害關系;相對于原告、被告而言,是與被訴具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織;在訴訟期間參加訴訟;申請參加訴訟或者由人民法院通知參加訴訟。
3、行政訴訟證據有哪些種類?
答:書證;物證;視聽資料;證人證言;當事人陳述;鑒定結論;勘驗筆錄與現場筆錄。
4、在行政訴訟中,被告不履行舉證責任的法律后果是什么?
答:對行政訴訟原告起訴是否超過起訴期限有爭議的,如果被告舉不出證據,應當以原告提供的證據為根據;被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提交答辯狀,并提供作出具體行政行為時的證據、依據;
5、法院不能采用的證據有哪些?
據。
6、開庭審理行政案件應當分為幾個階段?
答:開庭前準備階段;出庭情況審查階段:法庭調查階段;法庭辯論階段;評議宣判階段。
7、人民法院審理行政案件的實體法依據有哪些? 答:法律;行政法規;地方性法規;自治條例和單行條例。
8、第一審人民法院經過審理,根據不同情況所作出的判決有哪些種類?
答:維持原判;撤銷判決;重新作出具體行政行為判決;限期履行判決;變更判決;駁回原告訴訟請求判決;確認判決。
9、涉外行政訴訟的一般原則是什么?
答:適用行政訴訟法原則;同等原則;對等原則;適用有關國際條約原則;委托中國律師代理訴訟原則。
1.行政法的法源的形式有哪些? 答:憲法、法律、行政法規和部門規章地方行政法規和地方行政規章與行政法有關的法律解釋。
2.行政法的作用是什么?
答:保障行政權有效行使,促使行政主體依法行政,提高行政效率;貫徹實施憲法,推動民主政治進程,保障公民、法人或其他組織的合法權益,促進經濟文化建設,保護社會經濟、文化秩序,促進社會主義精神文明。1.什么是行政法基本原則?
答:行政法的基本原則,是貫穿于全部行政法律規范之中的,是調整和決定行政主體全部行為的基本準則。
2.行政法的基本原則有哪些內容?
答:行政合法性原則;行政合理性原則。1.行政主體的特征是什么?
答:行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織;是能以自己的名義行使行政權的組織;是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。
2.行政職權的特征是什么?
性。
1.?
?
?
答:罷免、撤職、辭去領導職務、免職、降職、轉職、調職、升職。
2.行政職務關系產生的主要程序是什么? 答:選任委任調任聘任。
1.被授權組織的法律地位是什么?
答:被授權的組織在行政法上具有獨立的行政主體的法律出位;行政訴訟法也規定,被授權組織所為行政行為被提起訴訟時,由被授權的組織作被告應訴。
2.被委托組織與被授權組織的區別是什么? 答:性質不同;產生的依據不同;行為的后果不同。
1.行政相對方的權利是什么? 答:提成申請的權利;參與行政管理的權利;聽政的權利;了解情況的權利:申請行政法上的救濟權利。
2.行政相對方的義務是什么?
答:服從行政管理的義務;協助行政主體執行公務的義務;遵循法定程序要求的義務。1.行政法制監督是由哪幾部分構成的?
答:行政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關以及國家機關體系以外的公民、組織;行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員;行政法制監督的內容是監督行政主體是否依法行使行政職權以及監督國家公務縣及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。1.什么是抽象行政行為?
答:抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為。抽象行政行為通常具有普遍性。
2.行政行為的內容有哪些?
答:賦予權益和剝奪權益;科以義務和免除義務;確認法律事實和法律地位。
1.確立行政立法程序的民主原則的意義何在? 答:能使所制定的行政法規和規章真正反映廣大人民的意志;這種程序上的民主原則,能夠有效地約束國家行政機關的權力。2.行政立法的程序是什么?
答:起草;征求意見;審查;通過;簽署;發布與備案。
1.行政許可的特征是什么?
答:是依申請的行政行為;是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的行政行 為;是要式行政行為。2.行政許可有哪些作用?
答:有利于加強國家對社會經濟活動的宏觀管理,實現從直接命令的行政手段到間接許可的法律手段的過渡;有利于維護社會經濟秩序,制止不法經營,防止不正當競爭;有利于維護社會治安,保障公共安全,保護國家和公民的合法利益。
1.行政強制預防、行政強制制止和行政強制執行的區別是什么?
答:實施的條件不同;實施的時間和目的不同;實施的機關不同;實施的程序不同。2.什么是即時強制?
答:即時強制是指因情況緊急,為了達到預期的行政目的,行政主體不以相對方不履行義務為前提,即對相對方的人身自由和財產予以強制的活動或制度。
1.行政合同履行的原則是什么?
答:實際履行原則;自己履行原則;全面適當履行原則;
2.變更和解除行政合同的法律后果會怎樣? 答:原合同不再履行,雙方當事人按變更后的權利義務關系履行;因行政主體單方面原因變更和解除合同的,應對相對方進行補
案例分析
1、村民陳某、鄧某因拒絕繳納所在鄉政府攤派款,被通知參加鄉政府舉辦的“學習班’“學習”期間,不準回家;不準親友探視;不準與外界通信或電話聯系。五天后,陳、鄧答應繳納攤派款,才準許學習結業回家。[分析]
1、陳、鄧如不服鄉政府辦“學習班”的行為;對其權益所受侵害可否請求行政賠償?為什么?
(1)陳、鄧對其人身自由所受到的侵犯,可請求行政賠償(2分)。因為以辦“學習班”的方法非法限制、剝奪公償的情形之一(2分)。
2個機關提出?途徑?
(2)陳、鄉人民政府提出。絕賠償,訴訟(2)(3)天)(2(2分)。
四、1、被告合適。根據被告應該具備的條件來分析。
2、不是。根據審理行政案件可以參照的規章范疇來分析;
3、有。根據證據的相關原理分析。
1、鎮政府具體行政行為有:告知黃某的行為是違法的、作出處罰決定
2、鎮政府可以根據相關土地管理法規采取相應的行為i。
第三篇:a《行政法與行政訴訟法》自考筆記
2011行政法與行政訴訟法》考試小抄
二、問答題
2、行政法的作用是什么?
答:保障行政權有效行使,促進行政主體依法行政,提高行政效率;貫徹實施憲法,推動民主政治進程,保障公民、法人或其他組織的合法權益;促進經濟文化建設,保護社會經濟、文化秩序,促進社會主義精神文明。
5、行政主體的特征是什么?
答:行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織;是能以自己的名義行使行政權的組織;是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。
行政主體具有以下特征:(1)行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織。這一特征將行政主體與其它國家機關、組織區分開來。行政主體享有國家行政權,是最重要的行政主體,但不是唯一的行政主體,一定的行政機構和社會組織依照法律法規規定的程序和條件也可享有一部分行政權,從而成為行政主體。(2)行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。這主要是指行政主體應具有獨立的法律人格,獨立地對外發布決定和命令,獨立采取行政措施等。這一特征將行政主體與行政機關內部的各種組成機構和受行政機關委托執行某些行政管理任務的組織區別開來。(3)行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。一個組織能成為行政主體,還應看其是否能獨立對外承擔行政行為所產生的法律責任,即是否能獨立參加行政復議、行政訴訟和國家賠償活動,并承擔相應的法律責任。
6、行政職權的特征是什么?
答:特征是:強制性;不可處分性;職權與職責的統一性。有另外,行政主體在行使行政職權時,還享有行政優先權和行政受益權。行政優先權是
指,行政主體在行使行政職權時所享有的種種職務上和行為上的優先條件。行政優先權雖然不屬于行政職權,但它與行政職權密切相關,是行政機關行使行政職權的保障條件。行政優先權主要包括先行處置權、獲得社會協助權和推定有效權。行政受益權是指行政主體從國家所享受到的各種物質優益條件。為了保證行政主體行使行政職權,提高行政效率,國家必須向行政主體提供各種物質條件,如財政經費、辦公條件、交通工具等。
11、被委托組織與被授權組織的區別是什么? 答:(1)性質不同。被委托組織不具法律、法規所授予的職權,不是行政主體,只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。而被授權組織則享有法律、法規所授予的特定的行政職權,屬于行政主體。(2)產生的依據不同。被委托組織的權限、范圍,只能依行政主體的行政委托行為產生,被授權組織的行政主體資格則由法律、法規的授權而產生。(3)行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任,由行使委托權的行政主體承擔,如在行政復議和行政訴訟中,被申請人或被告是行使委托權的行政主體,而不是被委托組織。被授權組織則對其行為后果獨立承擔法律責任。
12、行政相對方的權利是什么? 答:(1)提出申請的權利。行政相對方有依法提出申請的權利,如申請許可證、申請撫恤金、補助金等。(2)參與行政管理的權利。行政相對方有權依法參與行政法規、規章及相關行政政策、行政計劃的制定,如聽證會、論證會等。(3)聽證的權利。在行政機關作出影響行政相對方權益的行政行為之前,必須保障行政相對方有聽證的權利、應當告知行政相對方有關的行政行為的事實、理由和依據等,給予行政相對方以充分的辯論的機會,查清事實,從而作出合法、公正的行政行為。(4)了解情況的權利。行政相對方有權依法了解有關的行政信息,包括各類規范性文件,有關制度、規則、標準、程序,與行政相對方有關的檔案材料等。(5)申請行政法上的救濟的權利。行政相對方對行政主體作出的具體行政行為不服,有權依法申請行政復議、提起行政訴訟。當行政主體的行政行為違法侵犯行政相對方的合法權益并造成損失時,行政相對方有請求行政賠償的權利。
13、行政相對方的義務是什么? 答:(1)服從行政管理的義務。這是行政相對主的首要義務,主要表現為一是遵守行政機關發布的行政法規,行政規章和其它規范性文件的規定;二是執行行政機關作出的行政處理決定等。(2)協助行政主體執行公務的義務。當行政主體及其工作人員執行公務時,行政相對方有主動予以協助的義務。(3)遵循法定程序要求的義務。行政相對方在請求行政主體為一定行為或行政主體要求其為一定行為時,應遵循法定的步驟、手續和時限等的要求,否則會承擔相應的法律責任。
18、確定行政立法程序的民主原則的意義何在? 答:民主原則在行政立法程序的民主原則的意義在于:一是能使所制定的行政法規和規章真正反映廣大人民群眾的意志。二是這種程序上的民主原則,能夠有效地約束國家行政機關的權力。20、行政許可的特征是什么? 答:(1)行政許可是依申請的行政行為。(2)行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的行政行為。(3)行政許可是要式行政行為。
21、行政許可有哪些作用?
答:1)有利加強國家對社會經濟的宏觀管理,實現從直接命令的行政手段到間接許可的法律手段的過渡;2)有利于維護社會經濟秩序,制止不法經營,防止不正當競爭;3)有利于維護社會治安,保障公共安全,保護國家和公民的合法利益。
23、什么是即時強制? 答:是指因情況緊急,為了達到預期的行政目的,行政主體不以相對方不履行義務為前提,即對相對方的人身自由和財產予以強制的活動或制度。
24、行政合同履行的原則是什么? 答:(1)實際履行原則。是指必須按照合同規定的標的履行,不能變更的或用違約金或賠償損失的方法代替合同的履行。(2)自己履行原則。行政合同不僅要求實際履行,而且實行自己履行原則,即相對方必須本身履行,而不能由他人代替履行。(3)全面適當履行原則。是指當事人按照合同規定的內容全面適當地履行,在任何條款上都不得違反合同規定。
26、行政指導的特征是什么? 答:(1)行政指導是非權力行政活動。(2)行政指導是種事實行為。(3)行政指導是行政機關單方面的意思表示,屬于單方行為。(4)行政指導是一種適用較大幅度的彈性的管理領域。(5)行政指導適用法律優先的原則。(6)行政指導是一種外部行為 28、29、行政處罰執行的原則有哪些內容? 答:(1)當事人自覺履行原則;(2)行政復議和行政訴訟期間,行政處罰決定不停止執行原則;(3)決定罰款與收繳罰款相分離原則
33、行政違法有什么特征? 答:(1)行政違法是行政主體及其執行公務人員的違法;(2)行政違法必須是行政主體及其執行公務的人員違反行政法律規范的行為,即違反行政法律規范中對其行使職權所要求的程序性與實體性義務的約束。(3)行政主體及其執行公務人員的行政違法行為在主觀上有過錯。行政違法行為是一個主客觀統一的過程。即在客觀上有違反行為法律規范的事實,在主觀上有過錯。
35、什么是行政救濟?
答:是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益,請求有權的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權益。
36、行政救濟的特征是什么? 答:(1)行政救濟以行政管理相對方的請求為前提。因為行政救濟制度的設立就是為了對行政管理相對方的合法權益予以救濟和保護。(2)行政救濟以行政爭議為基礎。行政爭議,也就是行政糾紛,是行政管理相對方認為行政主體的具體行政行為違法或不當,侵犯其合法權益,并對行政行為不服所形成的法律爭議。(3)行政救濟的最終目的保護相對方的合法權益。行政救濟的核心內容是由有權的國家機關處理和裁決行政爭議。
38、行政復議的原則是什么? 答:(1)合法性原則。是所有行政權行使都應遵循的一項基本原則,是依法行政的基本要求,行使行政復議權當然也要遵循合法原則。(2)公正原則。公正是一切司法活動的本質要求,行政復議是一種行政司法行為,復議機關解決行政爭議,應當將作為被申請人的行政機關與作為申請人的公民、法人和其他組織放在平等的位置上,不能偏袒任何一方。(3)公開原則。是一個重要的程序原則,是民主政治的本質要求。它是指行政機關在作出與相對方利益相關的行政行為時,要通過一定的程序讓相對方參與和了解。(4)及時原則。是行政效率的具體原則要求。(5)便民原則。是指行政復議要便于行政相對人參加,在復議活動中復議機關和復議人員要為申請人行使各項權利提供方便。
39、行政賠償的特征是什么? 答:(1)行政賠償實質上是一種國家賠償。行政職能屬于國家職能,行政權也屬于國家權力。行政主體及其工作人員行使職權所實施的職務活動,是代表國家進行的,根本上是一種國家活動。因此行政賠償是一種國家賠償。(2)行政賠償的起因是行政侵權損害行為。是行政主體作出的行政行為侵犯并損害了公民、法人和其它組織的合法權益的行為。(3)行政賠償的義務只能是侵權行政機關。是指作出行政行為的行政機關和實施侵權行政行為的行政機關人員所在的行政機關。(4)行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權損害為限。依照我國法律規定,除具體行政行為以外的抽象行政行為以及國防、外交等國家行為不在國家承擔行政賠償責任的范圍之內。
44、管轄權的轉移必須具備哪些條件? 答:(1)必須是人民法院已受理的案件;(2)移交的人民法院對案件有管轄權;(3)移交的人民法院與接受移交的人民法院是具有直接關系的上下級關系。
45、行政訴訟的被告有哪些特征? 答:(1)被告只能是行使行政管理權、作出具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的組織。(2)其作出的具體行政行為被原告指控侵害合法權益。(3)以自己名義應訴,并受有民法院裁判拘束。
53、第一審人民法院經過審理,根據不同情況所作出的判決有哪些種類? 答:(1)維持原判;(2)撤銷判決;(3)重新作出具體行政行為判決;(4)限期履行判決;(5)變更判決;(6)駁回原告訴訟請求判決。有你更精
55.簡述行政合法性原則的具體要求。
1)任何行政職權都必須基于法律的授予才能存在;2)任何行政職權的行使應依據法律,遵守法律,不得與法律相抵觸;3)任何行政職權的授予和委托及其運用都必須具有法律依據,符合法律宗旨。2)56.簡述行政立法與權力機關立法的區別. 答:(1)立法的主體不同;(2)立法的來源不同;(3)立法的內容不同;(4)所立之法的效力等級不同;5)立法的程序不同;(6)立法的形式不同; 7)立法效果不同。57.簡述行政復議的特點。答:(1)行政復議是行政機關的行政行為;2)行政復議是以行政爭議為處理對象的行為; 3)行政復議是由行政相對方提起的一種依申請而產生的行為。
58、簡述國家行政機關的特征 答:(1)國家行政機關是具有國家強制性質的社會組織;(2)國家行政機關是具有較強的執行色彩的組織。(3)為了順利實現國家行政管理的職能,國家行政機關必須按一定的層次和結構組織起來,并且按照科學方法依法進行活動。60、簡述行政授權的特征 答:1)行政授權是依照法律和法規的有關規定作出的;2)行政授權引起職權和職責的同時轉移,被授權的組織在接受職權的同時,也必須接受行政職責;3)被授權的組織在被授權范圍內以自己的名義自主地行使行政職權。63、簡述行政法的作用
答:1)保障行政權有效行使,促進行政主體依法行政,提高行政效率;有你更精 2)貫徹實施憲法、推動民主政治進程,保障公民、法人或其他組織的合法權益;促進經濟文化建設,保護社會經濟、文化秩序,促進社會主義精神文明。64、國家行政機關的設置原則。答:(1)適應需要原則(2)精簡原則(3)高效率原則(4)依法設置的原則
68、簡述行政訴訟原告的法律特征。
答:行政訴訟原告是指認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,或與具體行政行為有法律上的利害關系,而依法以自己的名義向人民法院
起訴的公民法人或者其他組織。原告具有以下法律特征:(1)認為具體行政行為侵犯其合法權益,或與具體行政行為有法律上的利害關系。(2)以自己的名義向人民法院起訴。(3)受人民法院裁判的枸束。其中第1個特征,既是指原告的特征之一,也是對原告資格的規定。70.行政許可的特點是什么? 答:行政許可的特點有:(1)行政許可是依申請的行政行為。行政許可一般都以行政相對方的申請為前提,行政主體并不因行政相對方準備從事某項活動就主動地頒發行政許可證。(2)行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的行政行為,行政許可不同于行政處罰、行政強制等對行政相對方科以義務的行為,而是免除相對方某種不作為義務使相對方可以行使某種權利。3)行政許可是要式行政行為。行政許可要遵循一定的法定程序,并應以正規的文書、格式、日期、印章等形式不予批準和證明。
三、論述題
1.論述行政法制監督的構成。
答:行政法制監督是由主體,對象和內容三個部分構成。(1)行政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關以及國家機關體系以外的公民、組織.其中國家權力機關,國家司法機關,上級行政機關和專門行政監督機關所進行的監督屬于權力性監督,國家機關體系以外的公民,組織所進行的監督屬于漢利性監督.(2)行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律,法規授權的組織。行政主體的工作人員包括行政機關的公務雖和被授權的組織中的行使行政職權的工作人員。(3)行政法制監督的內容是監督行政主體是否依法行使行政職權以及監督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。
3、論述行政合理性原則的具體要求。答:(1)行政行為的動因應符合法律目的,無論有無成文的法律規定,行政機關運用權力時必須符合法律目的,(2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當的動機,動機正當要求行政機關不能以執行法律的名義,將自己的偏見、歧視、惡意等強加于公民和社會組織;(3)行政行為的內容應合乎情理,如果在具體處理案件時,重者輕處,輕者重處,顯然違反常規和處罰要求,不符合行政合理性的要求。6.論述行政行為的特征。
答:1)行政行為是執行法律的行為,任何行政行為均須有法律依據,具有從屬法律性,沒有法律的明確規定或授權,行政主體不得作出任何行政行為;2)行政行為具有一定的裁量性,這是由立法技術本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的;3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協商或征得其同意,既可依法自主作出;4)行政行為時以國家強制力保障實施的,帶有強制性,行政相對方必須服從并配合行政行為。
8、試論行政行為的合法要件?
答:行政行為的合法要件,是指行政行為合法成立生效所應具備的基本要素。或者說是應當符合的條件。
第一,行政行為的主體應當合法。這是行政行為合法有效的主體要件。所謂主體合法,是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格。1.行政機關合法:指實施行政行為的行政機關必須依法成立,并具有行政主體資格。2.人員合法:行政行為總是通過行政主體的工作人員具體實施,這些人員必須具備一定的條件,所實施的行政行為方有效。3.委托合法:是指作為行政主體的行政機關基于實施行政活動的需要,依法委托社會團體或群眾組織、公民個人代表行政機關實施某種行政活動。委任的合法性表現在以下三個方面:(1)委托的行政機關必須具有合法的委托權限;(2)接受委托者必須具備從事行政活動的能力;(3)被委托者必須在委托權限內實施行政行為。第二,行政行為應當符合行政主體的權限范圍。權限合法,是指行政行為主體必須在法定的職權范圍內實施行政行為,必須符合一定的權限規則。行政職權的限制表現在幾個方面:行政事項管轄權的限制、行政地域管理權的限制、時間管轄權的限制、手段上的限制、程度上的限制、條件上的限制、委托權限的限制。
第三,行政行為內容應當合法、適當。這是行政行為的內容要件。行政行為的內容合法,是指行政行為所涉及到的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理,均應符合法律、法規的規定和社會公共利益。包括幾項要求:符合法律、法規的規定;符合法定幅度、范圍;行政行為的內容必須明確具體;行政行為的內容必須適當;行政行為必須公正、合理。
第四,行政行為應當符合法定程序。所謂程序,是指行政行為的實施所要經過的步驟。程序是行政行為的基本要素,因為任何行政行為的實施都要經過一定的程序表現出來,沒有脫離行政程序而存在的行政行為。有兩項具體要求:其一,必須符合與該種行政行為性質相適應的程序要求。其二,必須符合程序的一般要求。填空題: 1.我們現在所說的行政法,除了指有關行政管理的法律規范以外,更重要的是其包含了對進行(行政權)規范和控制的精神實質。
2.按照行政管理活動的環節劃分,可以分為(決策機關),(執行機關)、輔助機關、咨詢機關和監督機關。
3.在我國,行政職務的產生主要有四種程序其中(選任)由權力機關通過選舉產生行政職務。4.依據行政行為的實施是否須由行政相對方的申請為標準,將行政行為劃分為(依職權)行政行為與(依申請)行政行為。
5.《國家賠償法》規定,行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,(該行政機關)為賠償義務機關。6.根據我國《行政訴訟法》規定,行政賠償案件的管轄同于(行政)訴訟案件。7.《行政訴訟法》規定,設定和實施行政許可,應當依照法定(權限)、范圍、條件和(程序)。8.《行政處罰法》規定,法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由(法律)設定。
9、行政訴訟參與人是指除(審判人員)、(書記員)、執行人員以外的參與行政訴訟的人。10.行政判決分為(一審)判決和(二審)判決兩種。
11、行政法律關系由行政法律關系(主體)、(客體)和(內容)三大要素構成。
12.合法性原則主要解決行政合法與非法問題,合理性原則解決行政是否(適當)的問題。13.在行政組織法規中對于行政機關職責權限的規定,一般采用三種方式:(概括)規定,(列舉)規定和(折衷)規定。
14.被授權的組織在行政法上具有(獨立)的行政主體的法律地位。
15.行政立法依其權力來源不同,可以分為(職權立法)、(授權立法)。
6;(行政許可證)是行政許可行為的主要表現形式和法律術語。17.行政強制執行的性質是:(行政性)、(強制性)、(執行性)。
18.我國《行政訴訟法》規定,因不動產提起的行政訴訟,由(不動產)所在地人民法院管轄。19.行政法律關系由行政法律關系(主體)、(客體)和(內容)三大要素構成。
20.在我國,行政職務的產生主要有四種程序:(選任)、(委任)、(調任)、(聘任)。
21.在行政委托中,被委托的對象可以是行政機關和行政機構,也可以是(企事業單位)及(其他社會組織)。
22.行政救濟以行政管理相對方的(請求)為前提。
23.在行政委托中,被委托的對象可以是行政機關和行政機構,也可以是(企事業單位)及(其他社會組織)。
依據實施行政行為時所形成的法律關系的不同,可以將行政行為分為(行政立法行為)(行政執法行為)(行政司法行為)
25、行政合同的締結主要有(招標)、(拍賣)、(邀請發價)和直接磋商等方式。
26、以行政指導的功能差異為標準,可將行政指導分為(規制性行政指導)、(調整性行政指導)(助成性行政指導)。
27.申誡罰的具體形式主要有(警告)和(通報批評)。
28、行政責任產生的前提條件是行政(違法)或行政(不當)。
29、我國行政救濟的途徑主要有兩種,即(行政機關)救濟和(司法機關)救濟。
30、我國的行政復議機關有兩類:一類是(地方各級人民政府),一類是(各級人民政府的職能部門)。
31、行政法律關系的內容,是指行政法律關系主體間的(權利)、(義務)。
32、行政職權一般依其來源可分為兩大類:一類是(固有職權);另一類是(授予職權)。
33、行政委托的委托人必須是(國家行政機關)。
34、行政法制監督的對象是(行政主體)及其(工作人員)。
35、論依據行政行為實施是否須由行政相對方的申請為標準,將行政行為劃分為(依職權行政行為)、(依申請行政行為)。
36、行政許可申請的審核,一般包括(程序性)審核和(實質性)審核。
37、以行政指導的對象是否具體為標準,可將行政指導分為(普遍的行政指導)、(個別的行政指導)。
38、《行政處罰法》規定,對當事人的同一個違法行為,不得給予(兩次)以上罰款的行政處罰。
39、、行政救濟以行政(爭議)為基礎。
40、行政賠償范圍包括(侵犯人身權)的違法行政行為和(侵犯財產權)的違法行政行為兩種,對這兩種違法行為所造成的損害,受害人有權請求國家賠償。
41、確立行政訴訟受案范圍的方式,歸納起來主
四、多項選擇題 1.行政立法的效率原則一般是通過(AB)加以實現的。
A.時效制度 B.代理制度 C.聽證制度 D.咨詢制度有 2.行政相對方的義務包括(ACD)。A.服從行政管理的義務 B.參與行政管理的義務
C.協助行政主體執行公務的義務 D.遵循法定程序要求的義務有
3.下列行為中,屬于行政行為的有(BC)A.行政機關購買辦公用品 B.行政機關制定規范性文件
C.街道辦事處與居委會簽訂衛生管理承包合同 D.天氣預報
4.在我國,國務院是(ABC)。A.最高國家行政機關 B.中央人民政府
C.國家最高權力機關的執行機關 D.最高國家機關星
5.人民法院公開審理行政案件,但下列(BCD)案件除外。
A.當事人要求不公開的 B.涉及個人隱私的 C.涉及國家秘密的 D.法律另有規定的
6.下列中的(BD)是行政立法主體。A.全國人大常委會B,國務院
論C.上海市人大常委會D北京市人民政府 7.按照我國《行政處罰法》的規定,行政法規可以設定的行政處罰有(BD)A.行政拘留B.吊銷營業執照C.勞動教養 D。沒收非法所得
8.行政監督與監督行政行為的共同點有(BCD)。A.監督的主體相同 B.監督的對象相同 C.監督的內容相同 D.監督的目的相同 1.作出具體行政行為的公務員,因其是以所在國家行政機關的名義進行,(D)。
A故成為行政訴訟的共同被告!B故成為行政訴訟的被告
C故不能成為行政訴訟的第三人 D故不能成為行政訴訟的被告 2.行政立法的效率原則一般是通過(AB)加以實現的。
A時效制度 B代理制度星 C聽證制度 D咨詢制度
3.行政訴訟確立受案范圍的原則是(ABCD)。A盡可能擴大人民法院的受案范圍 B妥善處理司法權與行政權的關系 C人民法院在政權體制中的地位
D既借鑒他國經驗,又考慮自身實際 4.我國行政救濟的途徑有:(BD)。
A民間團體救濟 B行政機關救濟 C民政救濟 D司法機關救濟
5.下列有關行政主體的說法,正確的是(C)。A.只有行政機關才能成為行政主體!B.行政主體還包括執行公務的國家公務員
C.行政主體必須是能以自己名義實施行政管理的組織 D.只要是行政機關任何時候都具有行政主體資格 6.根據我國憲法,(D)有權制定行政法規。A.全國人大常委會 B.省級人大 C國務院各部委 D國務院
7.行政賠償的方式有(BCD)。A.恢復名譽 B.返還財產C.恢復原狀 D.支付賠償金
8.根據《行政訴訟法》的規定,下列哪些案件向人民法院起訴時,人民法院應當予以受理?(ACD)A.周某對海關的扣留決定不服
B某市居民對市政府發布的征收綠化費的規定不服
C某村民對縣土地局強行拆除其房屋的決定不服 D張某對縣公安局作出的行政拘留決定不服
9.根據我國現行法律、法規的規定,對人身的強制措施主要有(ABCD)等。
A.收容審查 B.強制傳喚
C強制戒毒 D強制扣留
第四篇:自考行政法與行政訴訟法(一)筆記
自考“行政法與行政訴訟法
(一)”論述題-自考串講筆記
論 述 題
第一、試論述行政基本原則的性質和功能?
1.行政法基本原則是一種“基礎性規范”,是產生其他具體規則和原則的規范;行政法的具體規則和原則以行政法基本原則為指導,反映和體現行政法的基本原則,不能違反行政法基本原則或與之相抵觸。
2.行政法進行原則是一種高度抽象的,體現行政法的基本價值觀念的規范;行政法基本原則的精神貫穿于行政法的具體規范中,該精神浸透著相應的基本價值觀念。
3.行政法基本原則是一種普遍性規范,它對行政關系進行整體的宏觀調整、規則;
1)行政法執法者在使用行政具體規范調整特定行政關系時,必須受行政法基本原則指導;
2)必須將基本原則的精神與具體規范所確立的具體行為結合起來,行政法通過這種法意與法則的適用結合法的整體功能和目標得以實現。
4.行政法的基本原則指導、調整整個行政法行為,而且指導和調整行政法的整個立法行為;
1)行政法律、行政法規和規章都要體現和貫徹行政法的基本原則;
2)行政法基本原則對立法的指導和調整是其在執法中得以實現的保證;
3)國家權力機關、國家行政機關制定行政法和規章,都需受行政法基本原則和指導;
5.行政法基本原則不僅對行政法的立法、執法起宏觀指導作用,而且在一定的場合也直接規范行政行為的實施和行政爭議的處理;這也是行政法基本原則的功能;
1)行政法基本原則一般不直接調整和規范行政行為的實施和行政爭議的處理;
2)但是,在某些缺少行政法具體規則的調整的情況下,或者法律給行政主體或行政爭議處理機關留下較廣泛的自由裁量余地時,行政行為的實施或行政爭議的處理就要直接受行政法基本原則的拘束,即直接根據行政法基本原則作出相應行為和裁決相應爭議。第二、試論述行政處罰的基本原則。
1.行政處罰的涵義:是行政法律規范得以遵守,社會、經濟和生活秩序得以維護的重要且必要的手段;行政處罰是典型的侵益性行政行為,潛在著侵害人們合法權益的危險性;因此,為了充分發揮行政處罰的積極作用,抑制其消極因素,法律必須為行政處罰確立一系列制約機制和原則。
2.行政處罰的基本原則:
1)處罰法定的原則;行政處罰是典型的侵益行為,其實施必然導致對特定行政相對人某種權利或權益的限制或剝奪;因此,行政處罰行為自始至終都應該嚴格貫徹處罰法定的原則;這一原則主要包括下述內容:
A:處罰設定權法定;B:被處罰行為法定;
C:處罰主體及其職權法定;D:處罰的種類、內容和程序法定;
2)處罰公開、公正的原則;處罰公正的原則,亦稱合理處罰的原則,是處罰法定原則的必要補充;這一原則要求,行政處罰必須公平、公正,沒有偏私,設定和實施行政處罰必須以事實為依據與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當。
3)處罰與教育相結合的原則;實施行政處罰,糾正違法行為,應當堅持處罰與教育相結合,教育公民、法人或者其他組織自覺守法。
4)保障相對人權利的原則;保障相對人權利的原則實質上是由保障相對人陳述權、申辯權的原則和無救濟便無處罰的原則構成的。
5)職能分離的原則;
A:行政處罰的設定機關和實施機關相分離;
B:行政處罰的調查、檢查人員和行政處罰的決定人員相分離;
C:作出罰款決定的機關和收繳罰款的機構相分離;
D:行政處罰如舉行聽證,由非本案調查人員擔任聽證主持人;
6)一事不再罰的原則;行政處罰以懲戒違法行為人,使其以后不再犯為目的,而不是以某種義務的履行為目的;所以,一次處罰即達到目的,一事不再罰的原則包括三層意思:A:對當事人的同一違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰;
B:違法行為構成犯罪的,行政機關必須將案件移送司法機關,依法追究刑事責任,行政機關不再予以人身自由的處罰;
C:違法行為構成犯罪,人民法院判處拘役或者有期徒刑時,行政機關已經給予當事人行政拘留的,應當依法折抵相應刑期;人民法院判處罰金時,行政機關已經給予當事人罰款的,應當折抵相應罰金。
第三、試論述行政行為的無效。
1.行政行為無效的條件;根據以下行為的情形,行政相對人可視之為無效行政行為,有權國家機關可確認和宣布該行為無效:
1)沒有可能實施的行政行為; 行政行為的實施將導致犯罪;
2)行政行為具有明顯的違法情形;行政行為具有特別重大的違法情形;
3)行政主體受脅迫作出的行政行為;行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為;
2.行政行為無效的法律后果
1)行政相對人可不受該行為拘束,不履行該行為為之確定的任何義務,并且對此種不履行不承擔法律責任。
2)可撤銷的行為只是在撤銷之后失去法律效力,在此之前仍然對相對人有拘束力,相對人如在此前不履行相應行為為之確定的義務,仍要承擔法律責任;
3)行政相對人可在任何時候請求有權國家機關(行政機關、行為機關的上級機關、權力機關、人民法院)宣布該行為無效,行政相對人要求撤銷行政行為通常只能在法定期限內通過申請復議或提起行政訴訟提出請求。
4)有權國家機關可在任何時候宣布行政行為無效,因為無效行政行為不具有公定力和確定力;
5)行政行為被宣布無效后,行政主體通過相應行為從行政相對人處獲取的一切(如罰沒款物等)均應返換相對人;行政主體對因此給善意的相對人造成的損害應予以賠償,一般來說,行政行為被宣布無效后,無效行政行為改變的狀態應盡可能恢復到行為以前狀態;第四、試論述建立行政賠償制度的意義及行政賠償責任的構成。
1.行政賠償是國家賠償制度的重要組成部分;我國建立包括行政賠償制度在內的國家賠償制度,是落實憲法原則,保障公民、法人和其他組織的合法權益,改進行政機關工作,提高執行水平的需要,也是發展民主政治,加強人權保障機制的重要步驟。
2.建立行政賠償制度的建立具有以下重大歷史和現實意義:
1)建立行政賠償制度是落實憲法的需要;
2)建立行政賠償制度有利保障公民、法人和其他組織的合法權益;
3)建立行政賠償制度可以有效地監督和促進行政機關依法行使職權;
3.行政賠償責任的構成有以下幾個方面:
1)賠償是法律規定的;損害必須是違法行為造成的;
2)損害必須是行政機關和行政工作人員的行為造成的;
3)國家負責賠償的損害必須是行政機關或行政機關的工作人員行使職權時造成的;
4)損害必須是現實已經產生或必然產生的,不是想象的;是直接的,不是間接的;
第五、試論述行政訴訟基本原則。
1.行政訴訟基本原則的涵義:是指由行政訴訟法規定的,對行政訴訟活動整個過程或者主要過程具有規范作用的,調整行政訴訟行為的基本準則。
2.理解這一概念需要從以下三個方面進行——行政訴訟基本原則:
1)是由行政訴訟法予以規定的;
2)是調整行政訴訟行為的基本準則;
3)是對行政訴訟活動整個過程或者主要過程具有規范作用;
3.行政訴訟與民事、刑事訴訟共有的原則
1)以事實為根據,以法律為準繩原則;
2)使用本民族語言文字進行訴訟原則;
3)辯論原則《行政訴訟法》第9條規定;
4)當事人訴訟法律地位平等原則《行政訴訟法》第7條規定;
5)檢察監督原則《行政訴訟法》第10條和第64條進行明確規定;
6)合議、回避、公開審判和兩審終審原則《行政訴訟法》第6條規定;
7)法院依法獨立行使審判權原則;《行政訴訟法》第3條第1款予以規定;
4.行政訴訟特有的原則——具體行政行為合法性審查原則
1)法院以合法性審查為原則,以合理性審查為例外;
2)法院一般只審查具體行政行為,而不審查抽象行政行為;
第六、簡述國家賠償法采用違法歸責原則的原因。
1.國家賠償法之所以采用違法規責原則:是因為違法原則與其他原則相比有諸多優點,與依法治國、依法行政原則及行政訴訟法的規定也協調一致,便于操作,也有利于保護受害人獲得國家賠償,比較符合國家賠償的特點。
2.其原因主要有:
1)違法原則是較為單一的歸責原則,簡單明了,與違法及過錯原則相比,便于實踐操作;
2)違法原則是客觀歸責原則,避免了過錯原則在主觀認定方面的困難,便于受害人取得國家賠償;
3)違法原則以執行職務違法為承擔賠償責任的前提,排除了對合法行為造成的損害給予賠償的可能性,有效地區分了國家賠償責任與國家補償責任;
4)違法原則以國家機關及其工作人員執行職務的行為合法與否作為是否承擔國家賠償責任的標準,與依法治國、依法行政原則強調的職權法定、依程序行政等要求相一致,與行政訴訟法確定的行政行為合法性審查原則也比較相符。
第七、試論述共同訴訟的成立條件。
1.各個訴訟均由同一人民法院管轄;
2.當事人雙方至少有一方為兩人以上;
3.各個訴訟的訴訟標的是同一個具體行政行為,或者是同一類具體行政行為;
4.須有相互獨立的訴訟存在,共同訴訟是訴訟合并,獨立的訴訟的存在是訴訟合并的前提;
第八、試論述行政訴訟法對行政附帶民事案件的訴訟程序的主要要求。
1.負責處理行政案件的同一審判組織,對行政和民事兩類爭議適用不同的審判程序分別審理,并且作出兩個不同的判決或者裁定。
2.與民事爭議相關聯的行政案件,按照行政訴訟法的規定,通過行政訴訟的起訴受理程序被人民法院受理并且尚未作出判決審理完畢;
3.與受理的行政案件相關聯的民事爭議當事人,向人民法院提出在審理相關行政案件時
對民事爭議一并審理的請求;該當事人既可以是行政案件中的原告,也可以是原告以外的其他民事爭議當事人。
第九、試論述國家公務員辭職權的限制。
1.公務員提出辭職申請后,3個月的審批期限內,不得擅自離職;
2.在涉及國家安全重要機密等特殊崗位上任職的公務員,不得辭職;
3.公務員辭職后,2年內到與原機關有隸屬關系的企業或者營利性事業單位任職,須經原行政機關批準。
4.行政機關可以根據實際情況,規定公務員3至5年內的最低服務年限,公務員未滿規定和最低服務年限,不得辭職;
5.公務員辭職違反上述限制規定,行政機關可給予其開除處分;
第十、試論述證據保全的條件和程序。
1.人民法院采取對訴訟證據的保全措施,需要具備以下條件之一:
1)證據可能滅失;對這類證據如果不及時收集、固定和保存,以后將不復存在或不能起證據作用;
2)證據在將來難以取得,如果對目前持有的證據不及時采取保全措施,以后將難以取得同類的證據;
2.行政訴訟法規定了證據保全的兩種程序:
1)訴訟參加人提出申請,由人民法院決定;申請書應寫明保全對象、理由、時間、地點和申請人的姓名、身份;申請人范圍僅限于訴訟參加人,即原告、被告、第三人和訴訟代理人;人民法院對申請書進行審查后作出準予或不準予保全的裁定;訴訟參加人對人民法院不批準保全的裁定可以申請復議一次,但不得上訴。
2)人民法院依職權主動采取保全措施;人民法院審判人員發現證據可能滅失或者以后難以取得,而且這些證據對人民法院查明案件事實十分重要,應當依職權主動對這些證據采取保全措施。
第十一、試論述行政行為的合法要件。
1.行為程序合法:
1)行為符合法定方式;2)行為符合法定步驟;3)行為符合法定時限;
2.行為內容合法:
1)行政行為有事實根據,證據確鑿;2)行為目的合乎立法目的;
2)正確適用了法律、法規、規章和行政規范性文件;
3.行為主體合法:
1)行為主體是行政主體;
2)行為在行政主體的權限范圍內;
3)應通過一定會議作出的行為通過了相應會議的討論,并且相應會議有法定人數出席、相應決定有法定票數通過。
第五篇:自考行政法與行政訴訟法名詞解釋和簡答題
名詞解釋:
行政法是指調整行政權被行使過程中所產生的社會關系以及對行政權 進行規范和控制的法律規范的總稱。其中,行政權被行使過程中所產生的社會 關系稱為行政關系。
行政法律關系是指為行政法所調整和規定的,具有行政法上權利與義務內 容的各種社會關系。
行政法律事實是指由行政法律規范所規定的能夠引起行政法律關系發生。變更或消滅的客觀現象或事實,簡稱法律事實。
行政主體是指享有國家行政權力,能以自己的名義從事行政管理活動,并獨立承擔由此產生的法律責任的組織
行政職權是國家行政權的表現形式,是行政主體實施國家行政管理活動的權能。行政職權只能由行政主體來行使,行政管理相對方不享有行政職權。
行政職責是指行政主體在行使職權過程中,必須承擔的法定義務。任何行政主體在享有或行使行政職權的同時,必須同時履行職責。行政職責隨行政職權的產生、變更或消滅而在相應變化。行政職責的核心是依法行政,行政機關:指一個國家的統治階級根據其統治意志,依照憲法和有關法律的規定,行使用權國家權力、組織管理國家行政事務的機關,國家行政機關也叫國家管理機關,簡稱政府
行政授權是指法律、法規將行政職權及行政職責的一部或全部授給非行政機關的社會組織行使的法律行為
行政委托是指國家行政機關在自己的職權范圍內,將某項行政職能委托給某一機關、機構、企事業單位、其他社會組織辦理的行為。
行政相對方:在法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人,是其權益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。
行政法制監督是指國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關及國家機關體系以外的公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權和是否遵紀守法行為所進行的監督。
行政行為是指行政主體行使行政職權,作出的能夠產生行政法律效果的行為。
行政立法是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序,制定行政法規和行政規章的活動 行政許可是指行政主體根據行政相對方的申請,依照有關法律、法規的規定,通過頒發許可證、執照或批準、登記、認可等方式,允許其從事某項活動,行使某項權利,獲得某種資格和能力的具體行政行為。
行政不當:也叫行政失當,指行政主體及其執行公務的人員,在執行行政管理過程中作出的行政行為雖然合法但不合理.行政強制是指行政主體為實現一定的行政目的,保障行政管理的順利進行,對行政相對方的人身及財產自由等采取的強制性的具體行政行為的總稱。
行政強制執行是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務,行政機關或人民法院依法采取強制措施,迫使其履行義務的具體行政行為。
行政合同是指行政主體之間,行政主體與公民、法人或其他組織之間,為了實現行政管理的目的,依雙方意思表示一致,而確立、變更或消滅相互權利與義務的協議。
行政指導就是行政機關在其所管轄的事務范圍內,根據國家的政策規定,或者法律原則,針對特定的公民、法人或其他組織,用非強制性的方法或手段,取得該行政相對方的同意或協助,有效地實現一定的行政目的的主動的管理行為。
行政處罰是行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為 行政監督是指行政機關實施的法律監督。即行政系統內部上下級之間的法律監督,以及行政系統內部設立的專門監督機關的法律監督。
行政責任是指行政主體及其執行公務的人員因行政違法或行政不當,違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果
行政救濟是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益,請求有權的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權益。
行政復議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請,由受理申請的行政機關對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。
行政賠償即行政侵權賠償。是指行政主體及其行政工作人員,在行使行政職權過程中,因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權益并造成了損害,由行政主體給予賠償的法律制度問答題
行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,依法定程序和要求向人民法院起訴,人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下,對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。
行政訴訟法是指有關調整人民法院和訴訟參加人以及其他訴訟參與人在審理行政案件中所進行的各種訴訟活動以及所形成的各種訴訟關系的法律規范的總稱。簡言之,行政訴訟法就是調整行政訴訟的法律規范的總和。
行政訴訟參加人是指因與行政爭議存在直接利害關系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人。
行政訴訟證據是指在行政訴訟中用以證明案件事實情況的一切材料和事實。
行政訴訟強制措施是指人民法院在審理行政案件過程中,為保證審判活動的正常進行和人民法院裁判的順利執行,對有妨害訴訟秩序行為的人所采取的強制手段。
行政判決是指人民法院根據事實,依據法律法規參照規章,對審理終結的行政訴訟爭議,作出的實體裁判。行政判決分為一審判決和二審判決兩種
行政裁定是指在行政訴訟過程中,人民法院針對行政訴訟程序問題作出的裁決。行政裁定與行政判決具有同等的法律效力。
資格許可:指行政主體應申請人的申請,經過一定的考核程序發一定的證明文書,允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如律師證等.一般來說,資格許可的同時也包含了被許可人的行為許可.要式行政行為:指必須根據法定方式進行或者必須具備法定的形式才能生效的行為.首長制和委員會制凡政府組織法定的最高行政決策權力和責任賦予一人承擔者,稱為首長負責制,簡稱首長制;而賦予委員會議集體承擔者,稱為委員會議負責制,簡稱委員會制
審判監督程序是指人民法院發現已經發生法律效力的判決、裁定違反法律、法規,依法對案件再次進行審理的程序。審判監督程序不是必須經過的審理程序,不具有審級的性質,是第一審、第二審以外的檢驗法院已結案件辦案質量的一種監督程序。
涉外行政訴訟是指人民法院受理、審理和執行具有涉外因素的行政案件所適用的訴訟程序。涉外因素是指行政案件的原告、第三人或者被執行人是外國公民、無國籍人或者外國組織。層次制與職能制層次制又叫層級制、分級制,是指政府組織縱向分為若干層次,每個層次所管業務性質相同,各對其上層負責,但其管轄范圍隨層級下降而縮小。職能制又叫分職制,指政府組織平行劃分為若干部門,每個部門所管業務內容不同,但所管范圍大體相同。集權制與分權制集權制指行政權力集中于上級機關,下級機關沒有或有自主權,一切均需按照上級機關的指示去辦。分權制指下級機關在其管轄范圍內有自主決定權。上級機關對其權限內決定的事項不加干涉。
公務員是指在各級國家行政機關中依法行使國家行政權力,執行國家公務,除工勤人員以外的工作人員。即我國公務員的范圍限于在政府系統任職的國家公職人員,不包括各級行政機關中的工勤人員。
起訴是指公民、法人或者其他組織認為自己的合法權益受到行政機關具體行政行為的侵害,而向人民法院提出訴訟請求,要求人民法院通過行使審判權,依法保護自己合法權益的訴訟行為。
決定是指人民法院在訴訟期間,對訴訟中遇到的特殊事項作出的裁決。
國家行政機關是指一個國家的統治階級根據其統治意志,依照憲法和有關法律設置的,行使國家權力,組織管理國家行政事務的機關.行政法的法源的形式有哪些?憲法,法律,行政法規,部門規章,地方性法規
簡述行政許可的特征?行政許可是行政機關管理性的行政行為。行政機關確認民事財產權利和確認民事關系的行為,不具有行政管理的性質,因而不屬于行政許可;行政許可是對社會實施的外部管理行為。行政機關對內部的管理行為不屬于行政許可;行政許可是根據公民、法人或者其他組織提出的申請產生的行政行為,無申請則不產生行政許可;行政許可是準予行政相對人從事特定活動的行為。實施行政許可的結果是,行政相對人獲得從事特定活動的權利或者資格。
簡述行政訴訟原告的法律特征?①必須是行政管理相對的一方行政相對人②必須有法律上的利害關系,即承擔具體行政行為法律后果或受其影響③必須是認為具體行政行為侵犯其合法權益的行政相對人
行政主體的特征?1)行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織這一特征將行政主體與其他國家機關、組織區別開來2)行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織這主要是指行政主體應具有獨立的法律人格,能獨立地對外發布決定和命令,獨立采取行政措施等3)行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織4)行政主體一般由行政機關和法律、法規授權的組織提當
簡述一般行政監督的主要方式?工作報告。檢查。專案調查。審查。備案。批準。提出議案。改變或撤銷。懲戒。
簡答題
簡述劃分個人行為與機關行為的標準?①公務員的行為以所屬機關的名義做出的,屬機關行為,以自己名義作出的屬個人行為②公務員的行為是在他的職責范圍內做出的,屬于機關行為,如果超越職責范圍,必須結合第一標準和第三標準綜合認定③公務員的行為是執行機關的命令或委托,不管機關的命令或委托是否超越權限,概屬機關行為。
被委托組織與被授權組織的區別是什么?①性質不同。被委托組織不是行政主體,只能以委托的行政機關的名義進行活動;被授權組織屬于行政主體,能以自己的名義獨立活動②產生的依據不同。被委托組織的權限范圍只能依行政機關的行政委托行為產生;被授權組織的行政主體資格則由法律、法規的授權產生③行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任由委托的行政機關承擔;被授權組織對其行為后果獨立承擔法律責任。行政法律關系的特點?在行政法律關系雙方當事人中,必有一方是行政主體。行政法律關系當事人的權利義務由行政法律規范預先規定。行政法律關系具有不對等性。行政法律關系中的行政主體的權利與義務具有統一性。行政法律關系引起的爭議,在解決方式及程序上有其特殊性。
行政法律關系的構成要素行政法律關系由行政法律關系主體、客體和內容三大要素構成。行政法律關系主體即行政法律關系當事人,也稱行政法主體或行政法律主體,是指參加行政法律關系享有權利、承擔義務的當事人。行政法律關系的客體,是指行政法律關系當事人權利、義務所指向的對象。包括物、行為和精神財富。行政法律關系的內容,是指行政法律關系主體間權利義務。行政法律關系既然是一種權利義務關系,那么,由權利、義務構成的行政法律關系的內容,也是行政法律關系不可缺少的要素。
行政法律關系的產生、變更與消滅?1行政法律關系的產生,除了必須存在行政法律關系的主體和客體以外,還必須具有兩個基本的條件:具有相應的行政法律關系賴以發生的法律根據,即有行政法律規范的存在。具有導致行政法律關系發生的法律事實。2行政法律關系的變更是指行政法律關系要素的變更,包括主體變更、客體變更和內容變更3政法律關系的消滅,是指行政法律關系權利義務的消滅。主要有兩種情況:一方或雙方當事人消滅,從而使原行政法律關系消滅。行政法律關系中的權利、義務內容全部消滅,從而使原法律關系消滅
行政相對方的法律地位?行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的權利、義務表現出來的。1)行政相對方的權利:提出申請的權利、參與行政管理的權利、聽證的權利、了解情況的權利、申請行政法上的救濟的權利2)行政相對方的義務:服從行政管理的義務、協助行政主體執行公務的義務、遵循法定程序要求的義務
國家行政機關的設置原則?適應需要原則、精簡原則、高效率原則、依法設置的原則 簡述行政法基本原則?行政合法性原則是行政法治的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵行行政法律規范的要求,不得享有行政法規范以外的特權,超越法定權限的行為無效;違法行政行為依法應受到法律制裁,行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規定行政主體在行政管理活動中的權利與義務關系的行政法律規范。程序法則通常是為保證行為程序公正,沒有偏私,從而保障實體權利得以實現的法律規范。
行政程序合法包含三方面的內容:1)任何人不能成為審理自己案件的法官。執行這一原則的制度是回避制度。2)行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信,應當給予當事人同等的辯論機會。3)決定對當事人不利的事務時,應預先通知當事人并給其發表意見的機會。
行政合法性原則的具體要求:1)任何行政職權都必須基于法律的授予才能存在。這是指中央政府與地方政府的權限劃分、行政專業部門與綜合部門的權限劃分、上級與下級的權限劃分等都必須依據法律確立。各部門不能超過法律賦予的職權范圍,否則即構成違法2)任何行政職權的行使應依據法律、遵守法律,不得與法律相抵觸,這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規范,而且應遵循程序法規范,兩者不能偏廢3)任何行政職權的授予和委托及其運用都必須具有法律依據,符合法律宗旨。
行政合理性原則?指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則是基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的,尤其是規范行政活動的法律。主要表現在1)法律不可能規范全部行政活動2)法律對行政活動的規范,應留出一定的余地,以便使行政機關根據具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規定得面面俱到,毫無裁量余地,則最終可能導致行政機關束手無策。具體要求 1)行政行為的動因應符合法律目的2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當的動機。3)行政行為的內容應合乎情理
行政職權的特征?1)強制性2)不可處分性3)職權與職責的統一性。另外,行政主體在行使行政職權時,還享有行政優先權和行政受益權。行政優先權是指,行政主體在行使行政職權時所享有的種種職務上和行為上的優先條件。行政優先權雖然不屬于行政職權,但它與行政職權密切相關,是行政機關行使行政職權的保障條件。行政優先權主要包括先行處置權、獲得社會協助權和推定有效權。行政受益權是指行政主體從國家所享受到的各種物質優益條件。為了保證行政主體行使行政職權,提高行政效率,國家必須向行政主體提供各種物質條件,如財政經費、辦公條件、交通工具等。
公務員在法律地位上享有特點?享受憲法和法律賦予公民的各種權利,同時履行憲法和法律要求公民履行的各種義務;可以以自己的名義從事個人行為,但不能以國家名義從事公務行為,否則就是另外一種身分了;他的個人行為只代表他個人,不具有強制性,而且行為效果歸屬于他自己。公務員有資格作為國家的代表,以公務機關的名義從事公務行為;公務員享有行政職權,享有行政優益權,同時需要承擔行政職責; 公務員的公務行為具有強制性,公務行為所引起的效果,由所屬公務機關承受;所屬公務機關對公務員個人過錯負連帶責任。行政法制監督的構成?行政法制監督是由主體、對象和內容三部分構成的。政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機關以及國家機關體系以外的公民、組織。行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律、法規授權的組織。行政主體的工作人員包括行政機關的公務員和被授權的組織中的行使行政職權的工作人員。行政法制監督的內容是監督行政主體是否依法行使行政職權以及監督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。
行政行為的特征是?1)行政行為是執行法律的行為,任何行政行為均須有法律根據,具有從屬法律性,沒有法律的明確規定或授權,行政主體不得作出任何行政行為2)行政行為具有一定的裁量性,這是由立法技術本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協商或征得其同意,即可依法自主作出。即使是在行政合同行為中,在行政合同的締結、變更、解除與履行等諸方面,行政主體均具有與民事合同不同的單方意志性4)行政行為是以國家強制力保障實施的,帶有強制性,行政相對方必須服從并配合行政行為。否則,行政主體將予以制裁或強制執行。這種強制性與單方意志性是緊密聯系在一起的,沒有行政行為的強制性,就無法實現行政行為的單方意志性。行政行為的構成要件?1)主體合法。是指作出行政行為的組織必須具有行政主體資格,能以自己的名義作出行政行為,并能獨立承擔法律責任。2)內容合法:行為有確鑿的證據證明,有充分的事實根據;行為有明確的依據,正確適用了法律、法規、規章和其他規范性文件;行為必須公正、合理,符合立法目的和立法精神3)程序合法:行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度;行政行為應當符合法定的步驟和順序。
行政立法的性質?行政立法既有行政的性質,是一種抽象行政行為,又具有立法的性質,是一種準立法行為。應當結合這兩個方面來認識行政立法。行政立法的行政性質:行政立法的主體是國家行政機關;行政立法所調整的對象主要是行政管理事務及與行政管理密切關聯的事務;行政立法的根本目的是實施和執行權力機關制定的法律,實現行政管理職能。行政立法的立法性質:行政立法是有權行政機關代表國家以國家名義制定行政法律規范的活動;行政立法所制定的行為規則屬于法的范疇,具有法的基本特征,即普遍性、規范性和強制性;行政立法必須遵循相應的立法程序。行政機關制定行政法規、行政規章必須經過起草、征求意見、會議審查、通過、簽署、公布等法定程序。行政強制的特征?行政強制的主體是行政主體,即行政機關或法律、法規授權的組織。在行政機關或法律、法規授權的組織沒有權力直接采取行政強制措施的情況下,可以依法申請人民法院實施強制,但行政強制的主體并不因此而變成人民法院,行政強制也未因此改變其行政的性質。行政強制的對象是相對方的財物和人身自由。由于相對方拒不履行行政法義務,或對社會秩序及他人人身健康和安全可能構成危害或其本身正處在或將處于某種危險狀態中,而導致行政主體作出行政強制行為。行政強制的目的是為了實現一定的行政目的,保障行政管理的順利進行。
行政強制執行具有以下特征?行政強制執行以行政相對方不履行行政法上的義務為前提;行政強制執行由法律規定的行政機關或者人民法院來實施;行政強制執行的對象范圍廣泛;行政強制執行不允許進行執行和解行政合同有如下特征:行政合同的當事人一方必須是行政主體;行政合同的目的是為了實現國家行政管理目標;行政合同的雙方意思表示必須一致;在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有行政優益權
行政指導有以下特征:行政指導是非權力行政活動;行政指導是一種事實行為;行政指導是行政機關單方面的意思表示,屬于單方行為;行政指導是一種適用較大幅度的彈性的管理領域;行政指導適用法律優先的原則;行政指導是一種外部行為 行政處罰的特征?行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的,而不是以實現義務為目的。也就是說,行政處罰不是在個人或組織不履行法定義務時,促使義務人承擔義務的措施,而是對個人或組織不履行法定義務或不正當行使權利時的一種制裁,促使其不再重犯。行政處罰的這一特征使其與行政強制執行區別開來。
論述追償制度與賠償制度的關系?1)行政賠償是指國家行政機關及其工作人員違法行使職權侵犯公民、法人及其他組織合法權益造成的損害。其賠償范圍是:違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政措施的;非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;毆打或者以其他暴力行為造成公民身體傷害的;違法使用武器、警具造成公民身體傷害的;違法罰款、吊銷許可證和執照、責令停產、停業、沒收財物的;違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的;違法征收財物、攤派費用的;造成公民身體傷害或者侵犯財產權造成損害的其他違法行為。2)行政補償是指國家行政機關及其工作人員。在管理國家和社會公共事務的過程中,因合法的行政行為給公民、法人或其他組織的合法權益造成了損失,由國家依法予以補償的制度。他們兩者之間的主要區別為調整對象不同,前者為行政機關及其成員的違法行為,后者為合法行為。兩者的范圍也不同,后者比前者更廣。行政補償和行政賠償都可以適用調解,但是,公民因與行政機關對行政補償不能達成協議而起訴的,適用一般的行政訴訟。論行政主體承擔行政責任的方式?1)通報批評,即由有權機關在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施.2)賠禮道歉,承認錯誤.即由承擔行政責任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施3)恢復名譽,消除影響.即由承擔行政責任行政主體或其他有權機關在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補救措施4)返還權益,恢復原狀.針對違法和不當的剝奪權益,侵害財產的行為采取的恢復措施5)停止違法行為6)撤銷違法決定7)撤銷違法的抽象行政行為8)履行職務.即針對行政主體不作為行為而采取的繼續履行職責一種方式9)糾正不當.對不當的行政行為及時糾正10)行政賠償.由于行政主體的行政違法和行政不當給相對方造成損害的要給予經濟上的賠償.