第一篇：國有企業產權轉讓程序(全)

企業國有產權轉讓調研

一、企業國有產權轉讓概述

2003年，在國有資產監督管理的歷史上是一個具有分水嶺意義的年份。2003年以前，國有資產管理被財政部、國家經貿委、發展計劃委等機構分別管理，被實踐中戲稱“五龍治水”。2003年，隨著國務院及其各級國資委的成立，《企業國有資產監督管理暫行條例》出臺，上述“分治”的局面宣告結束，我國國有資產管理的新體制基本確立。

2003年12月31日，國務院國有資產監督管理委員會、財政部聯合頒布了《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（以下簡稱“3號令”）。3號令是企業國有產權轉讓的基礎性文件，它的頒布明確了企業國有產權轉讓監管從實質控制到程序控制的新思路。3號令將企業國有產權轉讓監管的重點轉向了程序方面，要求國有產權轉讓必須遵循“進場交易、公開征集”這一基本原則，試圖通過在公開市場上通過不特定的買方公開競價，避免國有產權轉讓的內部人控制問題，真正實現“陽光下透明的交易”。

2008年10月28日發布的《中華人民共和國企業國有資產法》同樣立足于程序監管來規制企業國有資產的轉讓。隨后，國務院國有資產監督管理委員會于2009年6月15日頒布了《企業國有產權交易操作規則》（以下簡稱“120號令”）。120號令對企業國有產權交易的具體環節進行了明確而細致的規定，將企業國有產權交易分為轉讓申請、發布信息、受讓意向登記、組織交易簽約、結算交易資金和出具交易憑證幾個階段，從程序上保障了企業國有產權交易的公平、公開和公正。

二、企業國有產權轉讓的前期工作

（一）方案的制定和審批

1.方案制定

（1）企業國有產權轉讓應當做好可行性研究，按照內部決策程序進行審議，并形成書面決議。國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議。國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經職工代表大會討論通過。

（2）企業國有產權轉讓應當制定轉讓方案。轉讓方案一般應當載明下列內容：1）轉讓標的企業國有產權的基本情況；2）企業國有產權轉讓行為的有關論證情況；3）轉讓標的企業涉及的、經企業所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；4）轉讓標的企業涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方案；5）企業國有產權轉讓收益處置方案；6）企業國有產權轉讓公告的主要內容。轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當附送經債權金融機構書面同意的相關債權債務協議、職工代表大會審議職工安置方案的決議等。

（3）轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化或者實際控制權轉移的，應當同時遵守國家法律、行政法規和相關監管部門的規定。根據《上市公司收購管理辦法》的規定，收購人進行上市公司國有股權收購應當履行報告、公告義務。2．方案審批

（1）國有資產監督管理機構決定其所出資企業的國有股權轉讓。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。

（2）國資委履行出資人職責的企業決定其子企業的國有產權轉讓。其中，重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國資委會簽財政部門后批準。涉及政府社會公共管理審批事項的，需預先報經政府有關部門審批。

（3）決定或者批準企業國有產權轉讓行為，應當審查下列書面文件：轉讓企業國有產權的有關決議文件；企業國有產權轉讓方案；轉讓方和轉讓標的企業國有資產產權登記證；律師事務所出具的法律意見書；受讓方應當具備的基本條件；批準機構要求的其他文件。

（4）企業國有產權轉讓事項經批準或者決定后，如轉讓和受讓雙方調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案有重大變化的，應當按照規定程序重新報批。

（二）清產核資

1．清產核資，是指國有資產監督管理機構根據國家專項工作要求或者企業特定經濟行為需要，按照規定的工作程序、方法和政策，組織企業進行賬務清理、財產清查，并依法認定企業的各項資產損溢，從而真實反映企業的資產價值和重新核定企業國有資本金的活動。企業清產核資包括賬務清理、資產清查、價值重估、損溢認定、資金核實和完善制度等內容。

2．由于國有產權轉讓、出售等發生控股權轉移等產權重大變動需要開展清產核資的，由同級國有資產監督管理機構組織實施并負責委托社會中介機構。上述企業的子企業由于國有產權轉讓、出售等發生控股權轉移等重大產權變動的，可以由所出資企業自行組織開展清產核資工作。對有關資產損益和資金掛賬的處理，按規定程序申報批準。

（三）資產評估

1．資產評估

在清產核資和審計的基礎上，轉讓方應當委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規定進行資產評估。評估報告經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90％時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續進行。2．核準制與備案制

根據《國務院辦公廳轉發財政部關于改革國有資產評估行政管理方式加強資產評估監督管理工作意見的通知》（國辦發〔2001〕102號）的規定，取消《國有資產評估管理辦法》關于政府部門對國有資產評估項目的立項確認審批制度，實行核準制和備案制。各級財政（或國有資產管理）部門對國有資產評估項目不再進行立項批復和對評估報告的確認批復（合規性審核）。有關經濟行為的資產評估活動由國有資產占有單位按照現行法律、法規的規定，聘請具有相應資質的中介機構獨立進行，評估報告的法律責任由簽字的注冊資產評估師及所在評估機構共同承擔。（1）經各級政府批準的涉及國有資產產權變動、對外投資等經濟行為的重大經濟項目，其國有資產評估實行核準制。凡由國務院批準實施的重大經濟項目，其評估報告由財政部進行核準；凡由省級人民政府批準實施的重大經濟項目，其評估報告由省級財政部門進行核準。

（2）對其他國有資產評估項目實行備案制。經國務院國有資產監督管理機構批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由國務院國有資產監督管理機構負責備案；經國務院國有資產監督管理機構所出資企業（以下簡稱“中央企業”）及其各級子企業批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由中央企業負責備案。地方國有資產監督管理機構及其所出資企業的資產評估項目備案管理工作的職責分工，由地方國有資產監督管理機構根據各地實際情況自行規定。3．評估的基本方法

在企業國有產權轉讓中，資產評估的基本方法主要有現行市價法、收益現值法和重置成本法。

（1）現行市價法是通過在市場上選擇若干相同或者近似的資產作為參照物、針對各項價值影響因素，將被評估資產分別與參照物逐個進行價格差異的比較調整，再綜合分析各項調整結果，確定被評估資產的評估值的一種資產評估方法。現行市價法的適用條件是：存在3個或者3個以上具有可比性的參照物；價值影響因素明確，并且可以量化。

（2）收益現值法是通過估算被評估資產在未來的預期收益，并采用適宜的折現率折算成現值，然后累加求和，得出被評估資產的評估值的一種資產評估方法。收益現值法的適用條件是：資產與經營收益之間存在穩定的比例關系，并可以計算；未來收益可以正確預測。

（3）重置成本法是用現時條件下重新購置或者建造一個全新狀態的被評資產所需的全部成本，減去被評估資產已經發生的實體性陳舊貶值、功能型陳舊貶值和經濟性陳舊貶值，得到的差額作為被評估資產的評估值的一種資產評估方法。重置成本法的適用條件是：被評估的資產符合繼續使用的假設；被評估的資產是可以再生的，可以復制的資產；參照物資產在實體性、功能型和經濟性方面與被評估資產具有可比性；被評估資產具有貶損特征。

三、企業國有產權進場交易

（一）披露信息、掛牌上市

1．受理申請

產權轉讓申請的受理工作由產權交易機構負責承擔。實行會員制的產權交易機構，應當在其網站上公布會員的名單，供轉讓方自主選擇，建立委托代理關系。產權交易機構建立企業國有產權轉讓信息公告的審核制度，對涉及轉讓標的信息披露的準確性和完整性，交易條件和受讓方資格條件設置的公平性與合理性，以及競價方式的選擇等內容進行規范性審核。符合信息公告要求的，產權交易機構應當予以受理，并向轉讓方出具受理通知書；不符合信息公告要求的，產權交易機構應當將書面審核意見及時告知轉讓方。2．信息披露

轉讓方應當在產權轉讓公告中對轉讓方和轉讓標的企業基本情況進行披露，包括：轉讓方、轉讓標的及受托會員的名稱；轉讓標的企業性質、成立時間、注冊地、所屬行業、主營業務、注冊資本、職工人數；轉讓方的企業性質及其在轉讓標的企業的出資比例；轉讓標的企業前十名出資人的名稱、出資比例；轉讓標的企業最近一個年度審計報告和最近一期財務報表中的主要財務指標數據，包括所有者權益、負債、營業收入、凈利潤等；轉讓標的（或者轉讓標的企業）資產評估的備案或者核準情況，資產評估報告中總資產、總負債、凈資產的評估值和相對應的審計后賬面值；產權轉讓行為的相關內部決策及批準情況。

轉讓方在產權轉讓公告中應當明確為達成交易需要受讓方接受的主要交易條件，包括但不限于：轉讓標的掛牌價格、價款支付方式和期限要求；對轉讓標的企業職工有無繼續聘用要求；產權轉讓涉及的債權債務處置要求；對轉讓標的企業存續發展方面的要求。轉讓方可以根據標的企業實際情況，合理設置受讓方資格條件。

轉讓方應當在產權轉讓公告中充分披露對產權交易有重大影響的相關信息，包括但不限于：審計報告、評估報告有無保留意見或者重要提示；管理層及其關聯方擬參與受讓的，應當披露其目前持有轉讓標的企業的股權比例、擬參與受讓國有產權的人員或者公司名單、擬受讓比例等；有限責任公司的其他股東或者中外合資企業的合營他方是否放棄優先購買權。3．發布信息

企業國有產權轉讓信息應當在產權交易機構網站和省級以上公開發行的經濟或者金融類報刊上進行公告。中央企業產權轉讓信息由相關產權交易機構在其共同選定的報刊以及各自網站聯合公告，并在轉讓標的企業注冊地或者轉讓標的企業重大資產所在地選擇發行覆蓋面較大的經濟、金融類報刊進行公告。轉讓方應當明確產權轉讓公告的期限。首次信息公告的期限應當不少于20個工作日，并以省級以上報刊的首次信息公告之日為起始日。在規定的公告期限內未征集到符合條件的意向受讓方，且不變更信息公告內容的，轉讓方可以按照產權轉讓公告的約定延長信息公告期限，每次延長期限應當不少于5個工作日。未在產權轉讓公告中明確延長信息公告期限的，信息公告到期自行終結。企業國有產權轉讓首次信息公告時的掛牌價不得低于經備案或者核準的轉讓標的資產評估結果。如在規定的公告期限內未征集到意向受讓方，轉讓方可以在不低于評估結果90％的范圍內設定新的掛牌價再次進行公告。如新的掛牌價低于評估結果的90％，轉讓方應當重新獲得產權轉讓批準機構批準后，再發布產權轉讓公告。

（二）登記意向、確定方式

1．登記意向

受讓方可以通過產權交易信息系統對產權的信息進行查詢，并可以根據獲得的信息進行意向性洽談，到實地察看，但在掛牌期限內不得簽約成交。意向受讓方在信息公告期限內，向產權交易機構提出產權受讓申請，并提交相關材料。產權交易機構應當對意向受讓方逐一進行登記。產權交易機構應當對意向受讓方提交的申請及材料進行齊全性和合規性審核，并在信息公告期滿后5個工作日內將意向受讓方的登記情況及其資格確認意見書面告知轉讓方。轉讓方在收到產權交易機構的資格確認意見后，應當在5個工作日內予以書面回復。如對受讓方資格條件存有異議，應當在書面意見中說明理由，并提交相關證明材料。轉讓方逾期未予回復的，視為同意產權交易機構作出的資格確認意見。經征詢轉讓方意見后，產權交易機構應當以書面形式將資格確認結果告知意向受讓方,并抄送轉讓方。轉讓方對產權交易機構確認的意向受讓方資格有異議，應當與產權交易機構進行協商，必要時可以就有關爭議事項征詢國有資產監督管理機構意見。

經公開征集產生兩個以上受讓方時，轉讓方應當與產權交易機構協商，根據轉讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式組織實施產權交易。2．拍賣轉讓

采取拍賣方式轉讓企業國有產權的，應當按照《中華人民共和國拍賣法》及有關規定組織實施。拍賣過程中其他股東優先購買權的行使可以參照《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》（法釋[2004]16號）中對民事執行中拍賣財產如何行使優先購買權的規定：拍賣之前以書面或者其他能夠確認收悉的適當方式，通知當事人和已知的擔保物權人、優先購買權人或者其他優先權人于拍賣日到場。拍賣過程中，有最高應價時，優先購買權人可以表示以該最高價買受，如無更高應價，則拍歸優先購買權人；如有更高應價，而優先購買權人不作表示的，則拍歸該應價最高的競買人。順序相同的多個優先購買權人同時表示買受的，以抽簽方式決定買受人。3．招標轉讓

企業國有產權轉讓招標可以采用邀請招標或者公開招標兩種方式進行。無論采用何種方式，企業國有產權轉讓招標的基本程序如下：（1）編制招標文件；（2）招標文件報送產權交易所和招標人審批；（3）發出招標邀請書、出售招標文件；（4）召開標前會議，進行答疑；（5）接受投標人的投標文件；（6）開標；（7）組建評標委員會依法評標，提出評標報告，推薦中標候選人；（8）招標人依法確定中標人；（9）評標報告、定標結果報產權交易所審查；（10）與中標人簽訂產權轉讓合同。4．協議轉讓 除上述拍賣和招標方式外，經公開征集只產生一個受讓方或者按照有關規定經國有資產監督管理機構批準的，可以采取協議轉讓的方式。根據3號令的規定，對于國民經濟關鍵行業、領域中對受讓方有特殊要求的，企業實施資產重組中將企業國有產權轉讓給所屬控股企業的國有產權轉讓，經省級以上國資委批準后，可以采取協議轉讓方式轉讓國有產權。

2006年12月31日頒布的《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》（國資發產權[2006]306號）對省級以上國資監管機構的批準權限進行了細化。允許協議轉讓的范圍僅限于：（1）在國有經濟結構調整中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，應當符合國家產業政策以及國有經濟布局和結構調整的總體規劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經濟安全等方面的限制性或禁止性規定，且在促進企業技術進步、產業升級等方面具有明顯優勢。標的企業屬于國民經濟關鍵行業、領域的，在協議轉讓企業部分國有產權后，仍應保持國有絕對控股地位。（2）在所出資企業內部的資產重組中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業或其全資、絕對控股企業。

協議轉讓項目的資產評估報告由該協議轉讓的批準機構核準或備案，協議轉讓項目的轉讓價格不得低于經核準或備案的資產評估結果。

（三）成交簽約、結算交割

1．簽約交割

（1）企業國有產權轉讓成交后，轉讓方與受讓方應當簽訂產權轉讓合同，轉讓成交后，轉讓和受讓雙方應當憑產權交易機構出具的產權交易憑證，按照國家有關規定及時辦理相關產權登記手續。

（2）在股權轉讓場合，股東的工商變更登記是股東變更的公示方式，其法律意義在于，未辦理工商登記不能對抗善意第三人，但其并不是股權轉讓合同的生效的必要條件。

（3）轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權轉讓合同時，轉讓方應當與受讓方協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安置方案，按照有關政策規定處理好與職工的勞動關系，解決轉讓標的企業拖欠職工的工資、欠繳的各項社會保險費以及其他有關費用，并做好企業職工各項社會保險關系的接續工作。

（4）產權交易涉及主體資格審查、反壟斷審查等情形，產權交易合同的生效需經政府相關部門批準的，交易雙方應當將產權交易合同及相關材料報政府相關部門批準，產權交易機構應當出具政府相關部門審批所需的交易證明文件。2．價款支付

（1）產權交易資金包括交易保證金和產權交易價款，一般以人民幣為計價單位。產權交易機構實行交易資金統一進場結算制度，開設獨立的結算賬戶，組織收付產權交易資金，保證結算賬戶中交易資金的安全，不得挪作他用。受讓方將產權交易價款交付至產權交易機構結算賬戶后，產權交易機構應當向受讓方出具收款憑證。對符合產權交易價款劃出條件的，產權交易機構應當及時向轉讓方劃出交易價款。轉讓方收到交易價款后，應當向產權交易機構出具收款憑證。交易雙方為同一實際控制人的，經產權交易機構核實后，交易資金可以場外結算。（2）企業國有產權轉讓的全部價款，受讓方應當按照產權轉讓合同的約定支付。轉讓價款原則上應當一次付清。如金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年。（3）根據國務院國有資產監督管理委員會于2003年11月25日頒布的《關于規范國有企業改制工作的意見》的規定，轉讓國有產權的價款優先用于支付解除勞動合同職工的經濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業欠繳的社會保險費。3．出具憑證

產權交易雙方簽訂產權交易合同，受讓方依據合同約定將產權交易價款交付至產權交易機構資金結算賬戶，且交易雙方支付交易服務費用后，產權交易機構應當在3個工作日內出具產權交易憑證。產權交易涉及主體資格審查、反壟斷審查等情形時，產權交易機構應當在交易行為獲得政府相關部門批準后出具產權交易憑證。

第二篇：國有企業產權轉讓及增資流程

對于股權轉讓和增資擴股兩種股權合作方式，《北京市人民政府關于市屬國有企業發展混合所有制經濟的實施意見》（京政發[2016]38號）中規定：“國有企業產權和股權轉讓、增資擴股應在北京產權交易所公開進行，達成交易意向后，應及時公示交易對象、交易價格、關聯交易等信息。”因此，股權轉讓和增資擴股兩種方式均需入場交易。

一、企業國有產權轉讓流程

1.可行性研究及內部決策。轉讓方完成可行性研究，并按照內部決策程序進行審議，并形成書面決議。即需通過北汽集團董事會審議和北京市國資委審議通過。（參照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第二十五條、第二十六條“國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓”、“所出資企業決定其子企業的國有產權轉讓”）

2.清產核資。企業國有產權轉讓事項經批準或者決定后，轉讓方應當組織轉讓標的企業按照有關規定開展清產核資，根據清產核資結果編制資產負債表和資產移交清冊。3.審計與資產評估。委托會計師事務所實施全面審計（包括按照國家有關規定對轉讓標的企業法定代表人的離任審計）。資產損失的認定與核銷，應當按照國家有關規定辦理。在清產核資和審計的基礎上，轉讓方應當委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規定進行資產評估。評估報告經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。（評估報告需報國資委核準或備案）

4.產權轉讓公告。轉讓方應當將產權轉讓公告委托產權交易機構刊登在省級以上公開發行的經濟或者金融類報刊和產權交易機構的網站上，公開披露有關企業國有產權轉讓信息，廣泛征集受讓方。產權轉讓公告期為20個工作日。

5.征集并確定受讓方。經公開征集產生兩個以上受讓方時，轉讓方應當與產權交易機構協商，根據轉讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式組織實施產權交易。經公開征集只產生一個受讓方或者按照有關規定經國有資產監督管理機構批準的，可以采取協議轉讓的方式。采取協議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進行充分協商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關事項后，草簽產權轉讓合同，并按照本辦法第十一條規定的程序進行審議（即對國有獨資公司，需經董事會審議，并報國資委批準）。

6.交易款項支付。轉讓價款原則上應當一次付清。如金額較大、一次付清確有困難的，/ 3

可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年。

7.交易后的產權登記及工商變更。企業國有產權轉讓成交后，轉讓和受讓雙方應當憑產權交易機構出具的產權交易憑證，按照國家有關規定及時辦理相關產權登記手續。標的企業需修改《公司章程》和股東名冊，到工商行政管理部門辦理變更登記。

二、企業增資流程

1.可行性研究及增資方案。企業增資應當符合國家出資企業的發展戰略，做好可行性研究，制定增資方案，明確募集資金金額、用途、投資方應具備的條件、選擇標準和遴選方式等。增資后企業的股東數量須符合國家相關法律法規的規定。2.內部決策。企業增資應當由增資企業按照企業章程和內部管理制度進行決策，形成書面決議。

3.審計與資產評估。企業增資在完成決策批準程序后，應當由增資企業委托具有相應資質的中介機構開展審計和資產評估。

4.增資信息公開披露。企業增資通過產權交易機構網站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。

5.投資方的選定。產權交易機構接受增資企業的委托提供項目推介服務，負責意向投資方的登記工作，協助企業開展投資方資格審查。通過資格審查的意向投資方數量較多時，可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進行多輪次遴選。產權交易機構負責統一接收意向投資方的投標和報價文件，協助企業開展投資方遴選有關工作。企業董事會或股東會以資產評估結果為基礎，結合意向投資方的條件和報價等因素審議選定投資方。投資方以非貨幣資產出資的，應當經增資企業董事會或股東會審議同意，并委托具有相應資質的評估機構進行評估，確認投資方的出資金額。6.取得交易憑證并公告。增資協議簽訂并生效后，產權交易機構應當出具交易憑證，通過交易機構網站對外公告結果，公告內容包括投資方名稱、投資金額、持股比例等，公告期不少于5個工作日。/ 3

三、關于非公開協議方式進行產權轉讓

根據《企業國有資產交易監督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第32號）第三十一條、第三十二條，以下情形的產權轉讓可以采取非公開協議轉讓方式：

（一）涉及主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域企業的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業產權需要在國有及國有控股企業之間轉讓的，經國資監管機構批準，可以采取非公開協議轉讓方式；

（二）同一國家出資企業及其各級控股企業或實際控制企業之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經該國家出資企業審議決策，可以采取非公開協議轉讓方式。

采取非公開協議轉讓方式轉讓企業產權，轉讓價格不得低于經核準或備案的評估結果。

四、關于非公開協議方式進行增資

根據《企業國有資產交易監督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第32號）第四十五條，以下情形經同級國資監管機構批準，可以采取非公開協議方式進行增資：

（一）因國有資本布局結構調整需要，由特定的國有及國有控股企業或國有實際控制企業參與增資；

（二）因國家出資企業與特定投資方建立戰略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業或其子企業增資。

五、參考的主要政策條文

1.《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（國務院國有資產監督管理委員會、中華人民共和國財政部令第 3 號）

2.北京市國資委、市財政局《關于加強企業國有產權轉讓監督管理工作的通知》（京國資發〔2006〕3號）

3.《北京產權交易所企業增資擴股項目操作規則（試行）》

4.《北京市人民政府關于市屬國有企業發展混合所有制經濟的實施意見》（京政發[2016]38號）

5.《企業國有資產交易監督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第32號）/ 3

第三篇：國有企業產權轉讓中的法律問題

國有企業產權轉讓中的法律問題

(2010-09-14 16:51:03)

一、國有企業產權出售合同效力的認定

根據國家體改委、財政部、國家國有資產管理局《關于出售國有小型企業產權的暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）第九條及第十七條之規定，對被出售企業原有債權債務應由買賣雙方通過簽訂合同予以確認，且原有債權債務處理條款為國有企業產權出售合同的必備條款之一。人民法院在審理被出售企業原債務糾紛案件時，應從以下幾個方面對企業產權出售合同的效力進行審查認定：

（一）審查買賣雙方主體資格是否合格，主體不合格訂立的企業產權出售合同無效。有權出售國有企業的只能是國有資產管理局或同級人民政府及其授權部門，其他任何單位和個人都無權出售國有企業。國有企業的產權購買人可以是國內的全民所有制企業、集體所有制企業、鄉鎮企業、三資企業、私營企業、合伙團體和個人，也可以是外國人、僑胞和港澳臺胞及外國企業等。

（二）審查買賣雙方的意思表示是否真實。買賣雙方應在遵循自愿平等、協商一致、等價有償原則的基礎上通過招標、拍賣等形式進行，并訂立國有企業產權出售合同。禁止通過私下談判、私下訂價或靠行政干預進行國有企業產權出售。企業產權出售中，當事人雙方惡意串通，故意損害國家利益的，該合同應當認定為無效。同時當事人雙方借助出售，懸空或者逃廢銀行及其他債權人的債權的，銀行及其他債權人主張撤銷企業產權出售行為的，人民法院應當予以支持。

（三）審查企業產權出售合同內容是否合法。

1、依法確定企業產權出售價格。出售國有企業時，要對被出售企業資產（包括無形資產）認真進行清查評估，并對被出售企業的資產及債權債務在全面清查核實及評估的基礎上，確定企業產權出售價格。對被出售企業的資產雖然進行了依法評估，但出售前已泄漏底價而訂立的企業產權出售合同為無效合同。

國務院發布的《國有資產評估管理辦法》及其實施細則明確規定，國有資產（大額）拍賣、轉讓，國有企業兼并、出售、聯營、股份化、合資、清算等情形，必須進行資產評估。資產評估必須遵循嚴格的程序。對于應當評估而沒有進行評估，或者沒有按照規定、確認的，該行為無效。

客觀地講，是否對出讓資產進行評估完全應當是所有權人內部的事情，資產受讓方本不應當因此而承受合同無效的風險責任。但是，考慮到現實情況，國有資產的產權主體經常是缺位的，行使所有權的管理部門或者授權部門由于同資產的增損沒有直接利害關系，經常可能會漠視國有資產的損失，因此，對國有資產出讓之前進行資產評估是很有必要的。但是，如果資產評估手續過于繁瑣，嚴格遵守關于資產評估的規定，又可能導致另外一個問題。有許多產權轉讓比較成功，企業效益和社會效益都比較好，僅僅是在資產評估程序上不規范或者有某些缺陷，是否因此而宣告該產權轉讓一律無效呢？如果宣告無效，這將會成為一些人通過合法的程序解除合同，將包袱推給國家的借口；同時，受讓人占有已轉讓的資產期間可能對資產已經作出了處分，因合同無效將發生返還原狀的效果，而出讓人必須承擔導致合同無效的后果，這樣就會造成必要的浪費，阻礙企業改制的進程。

因此，在審判工作中應當根據客觀情況，實事求是地處理資產評估的問題。在適用資產評估制度的行政性規定時，應當嚴格掌握其保護國有資產的精神，而不能拘泥于某些細枝末節的規定，應當找出資產評估制度的關鍵環節來認定國有產權轉讓合同的法律效力。只要不致使國有資產流失、不損害國家利益，就不應當輕易認定合同無效。對于可以認定部分無效的就不要輕易認定合同整體無效。

2、妥善處理被出售企業的原有債權債務。在國有企業產權出售前，企業產權出售人應對被出售企業原有債權債務進行清理，作出合理分割，并由有關方面重新訂立合同予以確認。

3、妥善安置被出售企業職工。對退休職工，應由購買人全部接受，或由購買人承擔退休職工全部勞保費用。對在職職工，原則上應由購買人負責接收。對未被購買人錄用的職工及自愿離職的職工3個月內的工資和其他福利待遇應由購買人負責。

（四）審查企業產權出售合同形式是否合法。

根據現行的有關文件的規定，訂立企業產權出售合同應采取書面形式。處分國有資產須經國有資產管理部門批準后方能進行，企業產權出售后有關資產產權及土地使用權應及時辦理轉讓手續。同時，企業產權出售合同應經過公證部門公證才能生效。采取協議轉讓形式出售企業的，企業產權出售合同未經協商以及政府審批的，一般應當認定合同不發生法律效力。

客觀地講，關于審批的問題似乎是國有企業產權轉讓過程中的一個比較重要的問題，下面就對此加以闡述。在產權制度改革開始之前，所有的國有企業產權轉讓行為都必須由政府下文件批準。

1993年《公司法》規定國有獨資公司的資產轉讓，由國家授權投資機構或者國家授權的部門辦理審批和財產轉移手續。1994年國務院發布的《國有企業財產監督管理條例》明確授權省級政府制定對國有獨資公司財產的管理辦法，報國務院備案。近幾年來，主要是通過建立專門的國有資產管理部門（國資局、委、辦）對各級政府直接隸屬的企業進行產權管理；而在尚未建立國資管理部門的地方的國有企業產權轉讓問題，則依然由企業隸屬的主管部門報同級政府決定。應當說，現行實行的國有資產轉讓審批制度較各級政府包攬到底的傳統方式已經有了很大的不同：審批制度受到公司法的制約，只能適用于有限的民事主體，對于幾個國有投資主體開辦的有限責任公司、國家控股公司和參股公司，都需要適用公司法的規定，對企業產權轉讓問題由股東會決定生效；國有資產管理部門直接審批的范圍日益縮小，獲得授權的資產運營機構、控股公司、集團公司日益增多。隨著產權交易的完善，相關法律法規的出臺，國有企業產權轉讓也將會發生相應的變化：國家對國有資產的終極所有權和企業法人財產權將分開，政府以所有者身份管理少數的幾個資產經營公司，資產經營公司逐級地以國有資產出資人的身份行使相應的權利；上級企業法人以直接的企業法人財產權為限度，決定其直接投資開辦的下一級企業的產權問題審批下一級的企業產權變動等等。

至于說產權交易合同是否應當經過公證，這完全應當取決于當事人雙方的意愿。現行有關文件要求產權轉讓合同必須經過公證，主要是考慮到產權交易市場不規范，國有資產在許多情況下缺少合理的監督和約束，因此為了防止國有產權轉讓中發生不必要的糾紛，要求產權轉讓合同應當進行公證。

二、訴訟主體的確定及其民事責任的承擔

企業產權出售的過程中，涉及到的法律關系往往十分復雜，經常很難依據一般的法律規定加以解決。因為在企業產權轉讓的過程中涉及到各種法律關系的協調和平衡。要保護被出售企業的合法權益，又要適當照顧收購企業的利益以促使出售的順利進行。同時企業產權轉讓必然涉及到第三方債務人尤其是債權人的利益，如何解決買賣雙方同第三方債務人和債權人之間的債權債務關系，是一個比較困難的問題。買賣雙方與第三方債權人的利益是對立的，這勢必導致在企業產權轉讓的過程中，買賣雙方經常通過各種方式侵害第三方債權人的合法權益。而在這種糾紛中首先遇到的問題就是如何確定債務主體，即由原出售企業還是由購買企業作為債務人承擔債務。

（一）由約定的債務承擔者作為被告，并承擔債務的清償責任。

企業產權轉讓合同是確定債務承擔者的基本依據，在確定債務承擔者時首先應當尊重當事人雙方在企業產權轉讓合同中的約定。《暫行辦法》第九條明確規定，被出售企業原有債務的承擔，允許當事人通過簽訂合同來明確。企業產權出售合同中明確企業原有債務承擔者的，且此合同不損害國家利益、集體利益、職工利益及債權人合法權益，應依照買賣雙方約定處理。

（二）由企業產權出售人作為被告，并承擔債務的清償責任。

1、企業購買人購買的只是被出售企業的固定資產，并不包括債權債務，在此情況下，被出售企業的原有債務應由企業產權出售人承擔。

2、企業產權出售后，企業的出售人將企業全部債務掛到一些無法人資格、無清償能力的債權債務清理辦公室等臨時政府部門，應將企業產權出售人為訴訟當事人。在此情況下，出售方當事人實際上是采用一種變相方式逃避債務，不正當損害債權人的合法債權，因此，出售企業應當承擔清償債務的責任。

3、企業產權出售后，發現有評估時漏評或清理債務不徹底而遺漏的債務，債權人就此起訴的，應列企業產權出售人為訴訟主體，并由其承擔被出售企業遺漏債務的清償責任。

（三）由購買人作為被告，并承擔債務的清償責任。

國有企業產權出售時，買賣雙方在企業產權出售合同中對被出售企業原債務的承擔主體雖沒有約定，但企業產權出售人是在對被出售企業包括所有債權債務在內的企業凈資產進行清理評估后，通過作價、協議轉讓及拍賣等形式整體出售，債權人起訴的，應列購買人為被告，并由其承擔被出售企業原債務的清償責任。

（四）由企業的出售人與購買人作為共同被告，對被出售企業原有債務承擔連帶清償責任。

1、企業產權出售時，既未對被出售企業的資產及債權債務進行清理，又未妥善處理好被出售企業原有債務情況下所達成的企業產權出售合同為無效合同，對此，買賣雙方均有過錯，應由出售人與購買人對被出售企業原有債務承擔連帶清償責任。

2、企業產權出售時，購買人在接受被出售企業全部資產、享有被出售企業債權的同時僅承擔部分債務，另一部分債務由企業產權出售人負責清償。債權人就此訴至人民法院的，如企業資產大于企業債務或資債相當，應列出售人與購買人為共同被告，并由出售人與購買人在被出售企業財產范圍內對其債務承擔連帶責任。如企業資不抵債，購買人接受的資產與已承擔的債務相當，對企業其他債務，購買人不應承擔連帶清償責任，而應由出售人負責清償。

3、企業產權出售時，出售人故意懸空外地債務，損害第三債權人合法權益的，應認定為借出售國有企業之機逃避企業債務的行為，由此而訂立的企業產權出售合同為無效合同，對此，買賣雙方均有過錯。應以出售人與購買人作為共同被告，并由出售人與購買人對被出售企業原有債務承擔連帶清償責任。

4、企業產權出售時，出售人將已設置抵押的資產連同未設置抵押資產通過拍賣等形式出售他人，使抵押權落空，由此而訂立的企業產權出售合同為無效合同。對此，雙方均有過錯。抵押權人起訴的，應列企業產權出售人與購買人為共同被告，并由出售人、購買人對被出售企業所欠抵押權人債務承擔連帶清償責任。

（五）被出售企業的出資人被轉讓的企業注冊資本不足，被轉讓企業僅僅發生產權變更，未進行清算撤銷，原企業法人主體資格仍然存在的情形中，應當由何方承擔不足投資有益償債？對于這一問題有兩種意見：第一種意見認為，注冊資金不足始終是企業原出資人的責任，因為購買方已經對產權轉讓支付了相應的對價；另一種意見認為，應該全面考慮出資人足額注冊資金制度的現實條件和不同的具體情況。按照現行規定，企業出資者沒有足額認繳注冊資金，而企業所有資產不足以清償債務的，出資人應在不足注冊資金范圍內承擔該企業債務。這樣才能防止虛假投資開辦空殼公司企業的情況，落實出資人在注冊資金范圍內承擔有限責任的公司法基本原則。在產權交易過程中，交易雙方當事人一般按照企業現存凈資產作為交易的標的和確定交易價格的基礎，注冊資金雖然不是交易的標的，但是對該企業對外債務的承擔有特殊法律意義，所以出資人對注冊資金不足應當負有責任。出資者可以補足注冊資金，再出讓企業，這樣就消除了該企業出資不足的問題。但是出資者對于產權轉讓后該企業發生的新債務不再承擔任何責任，對于已經在轉讓凈資產之外，以實有資產抵消的舊債務，出資者不承擔任何責任。只有對產權轉讓中漏算的債務，當企業無法償還時，出資者才必須承擔注冊資金不足的責任。當企業產權交易，出資人發生變更時，購買者即應當承擔起該企業足額注冊資金的責任。購買者有義務了解該企業的實收資金的情況，就不足額部分補充投資，并嚴格按照驗資程序履行手續。這樣企業的原出資者就不足額投資部分對外償債的義務就能免除。如果購買者為不足注冊資金，由在此范圍內對債權人償付了產權交易中漏算的債務，購買者有權向企業原出資者追償。

實踐中，很多企業在產權轉讓后，并沒有及時到工商局申請變更登記。而債權人往往是根據工商登記來確定債務人的，因此，如果從保護債權人利益出發，防止債務人逃避債務，確定企業債務發生的時間標準應當是企業變更登記時間，在此之前的債務視為出讓人經營期間的債務，在此之后發生的債務，視為購買者經營期間發生的債務。如果未進行工商登記，則買賣雙方的責任不受時間限制，買賣雙方應當在不足注冊資金范圍內，對企業產權交易時漏算的債務承擔連帶清償責任。

三、企業產權出售合同的處理

1．關于合同履行期限。企業產權出售合同約定的履行期限屆滿，當事人一方拒絕履行合同，致使不能實現合同目的的，另一方當事人可以要求解除合同，并且要求賠償因此而遭受的經濟損失。企業產權出售合同約定的履行期限屆滿，買方當事人仍然未完全履行付款義務，賣方當事人要求解除合同的，應當考慮買方的實際履行能力，人民法院經審查，如買方有完全支付能力的，可以認定由賣方強制履行合同內容。如果買方不具備支付能力，或者賣方當事人雖然具有支付能力，但拒絕繼續履行的，人民法院應當支持賣方解除合同的主張。若企業產權出售合同約定的履行期限已經屆滿，賣方仍然未完全履行交付標的物的義務，買方要求繼續履行合同，并要求賣方賠償經濟損失的，人民法院應當支持。

2．企業產權出售合同無效后的處理。根據《合同法》的有關規定，無效合同自始就沒有法律拘束力。因此，合同被認定為無效后將溯及既往，自合同成立之日起就是無效的。一旦合同被確認為無效，原合同對當事人雙方不再具有任何拘束力。當事人不得以原合同主張任何權利或者享受任何利益。合同無效后，一般產生如下的法律后果。（1）返還財產。《合同法》第58條規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償”。所謂返還財產，是指合同當事人在合同被確認無效或者被撤銷后，對已交付給對方的財產享有返還請求權，而已經接受財產的一方當事人則有返還財產的義務。返還財產旨在使財產關系恢復到合同訂立前的狀況。所以，在合同被確認為無效后，不論當事人是否具有過錯，只要一方當事人已經接受了對方當事人的履行，都應當負有返還財產的義務。當然關于返還財產的范圍學界有不同的看法。（2）賠償損失。我國《合同法》第58條規定：“合同無效或者被撤銷后……有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”損害賠償實際包括兩種情況：一是在不能返還財產的情況下，通過損害賠償的方法使財產關系恢復原狀：二是對合同被確認無效以后有過錯的當事人應當賠償對方因合同無效而遭受的損失，如果雙方當事人都有過錯，應當承擔相應的責任。

企業產權出售合同被確認為無效后，人民法院應當責令當事人恢復企業原狀。買方因此而取得的財產應當返還給賣方。如果沒有必要返還或者不可能返還的，應當適當給于補償。企業產權出售合同被確認為無效后，買方當事人已經取得的財產自然增值部分，賣方追索的，應當返還給賣方。因企業產權出售合同被確認為無效而造成的經濟損失，應當根據合同法的有關規定進行處理，即應當按照雙方當事人的過錯程度進行處理。對合同無效當事人一方負有過錯的，負有過錯的一方當事人承擔民事責任；當事人雙方均有過錯的，人民法院則應當按照雙方當事人的過錯大小確認各自所應當負擔的責任。企業產權出售合同被確認為無效前，企業已經整體出售的，企業產權出售后所發生的經營盈虧，由買方自行承擔。

四、企業產權整體出售中的問題

當前企業產權整體出售中的問題主要有：

1、產權轉讓時未約定債務的承擔，原企業已經被注銷，原企業債務應當如何處理。發生產權轉讓的企業的財產應當是一個整體，債權、債務和一般財產共同組成了整個企業財產，在產權轉讓時未經過有關當事人協商不得擅自分割，否則將可能損害一方當事人的合法權益。一般認為，企業產權轉讓應當通知債權人，并且應當對債務承擔事項作出約定。企業在產權轉讓時未經協商債務處理方式，這實際上是一種惡意欺詐行為，故意向債權人隱瞞了該種情況。但是這類合同如何確定法律效力比較困難，因為，一方面企業產權轉讓行為已經發生，這是既定的事實，任何有悖于該種事實的做法都將造成資源的嚴重浪費；另一方面被出售的原企業已經被注銷，這就使得在追究原企業責任時發生了客觀困難。因此，如果此時確認產權出售合同無效或者根據債權人的請求撤銷該產權轉讓合同，都不太現實。由于買賣雙方當事人在產權轉讓合同中根本沒有對債務承擔問題作出約定，這里就不能適用部分無效或者撤銷的法律規定，因此，一旦宣告合同無效或者可撤銷就將是整個合同無效或者被撤銷。僅僅因為債權人的債務糾紛就導致整個合同無效或者被撤銷，這似乎有悖于民事效益的原則。這實際上是阻礙了企業改制的進程，是一種倒退。最佳的解決方式就是如何既維持原有的企業產權轉讓合同效力，又能夠使債權人的合法債權得到實現。根據國家體改委、財政部、國資局《關于出售國有小企業產權的暫行辦法》第17條的規定，買賣雙方未約定該債務承擔的，賣方在移交的債務范圍內承擔責任，其余債務由賣方在出售企業的收益范圍內承擔。買方只要是善意的并給付了合理對價，就不應當作為民事責任的承擔者。由此可見，當買賣雙方對債務承擔沒有約定時，基本上是由出售方承擔債務。至于購買方是否承擔責任，完全取決于購買方是否是善意取得。如果購買方在簽訂企業產權轉讓合同時，并不知道債權人債權的情況，而且在產權交易中也向出售方支付了相應的對價，就應當適用民法中有關善意取得的規定，購買方不承擔產權轉讓合同中沒有約定的原企業債務清償責任。但是如果購買方在簽訂產權轉讓合同時，已經明知債權人債權的存在，或者購買方在購買企業時，沒有支付相應的對價，就無法適用善意取得的規定，此時，購買方和出售方應當承擔連帶清償責任。

2、債權人特別是抵押權人以企業產權出售者未經其同意為由，要求確認整體出售合同無效。對于此類糾紛不應簡單處理。這里涉及到債務轉移的問題。所謂債務轉移是指債務人與第三人達成轉讓債務的協議，由第三人代替原債務人承擔全部債務。其特點是，債務的轉移是新債務人對原債務人債務的承擔，并不成立新的債務；如果是債務的全部轉移，則原債務人就脫離了其與債權人之間的法律關系，由債務受讓人取代其成為債務人，債務受讓人直接向債權人履行債務。債權人也不得向原債務人主張清償債務。新債務人可以主張原債務人對債權人的對抗。根據《合同法》第85條的規定，債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯，比如同時履行抗辯、合同撤銷和無效抗辯權等。關于債務轉讓一個比較重要的問題是，是否應當經過債權人同意。根據《民法通則》第91條的規定，合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，并且不得牟利。當然該項規定并不完全能夠適應現實生活，但是其中的精神卻還是被合同法繼承了。《合同法》第84條規定:“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意”。這主要是因為，倘若允許債務人隨意處分或者轉讓債務，債權人的權利實現就很難得到保障。如果新的債務人根本沒有履行債務的能力，或者信用不佳，則債務隨意轉移就極有可能造成對債權人的利益的損害。關于債務人未經過債權人同意轉讓債務的后果，〈合同法〉并沒有明確規定，有人認為應當認定為無效，原債務人仍應當向債權人履行債務，債權人有權拒絕第三人向其履行，同時也有權追究債務人遲延履行或者不履行的責任。筆者以為，從合同法的基本精神上來理解，應當認定為效力待定的合同。該合同是否能夠發生法律效力，完全取決于債權人在事后是否追認，如果債權人事后一定期限內追認，則應當具有法律效力，倘若債權人拒絕追認，則該合同不發生法律效力。認識這一點在企業產權轉讓中具有重要的意義。因為在企業產權轉讓過程中經常發生被出售企業在出售之前偽證的債權人同意的情形。如果對此種情形一律認定為合同無效，于相識狀況不符，勢必造成嚴重的資源浪費。因為，合同一旦被認定為無效，就要發生恢復原狀和返還財產的效果，甚至過錯方還要承擔相應的法律責任。而企業產權轉讓不同于一般的貨物買賣，企業產權轉讓過程中往往牽涉到多方主體的利益，產權轉讓合同的訂立也常常是經過當事人雙方長期協商，甚至政府有關部門出面協調才完成的，訂立合同過程比較長，成本比較大。而且產權轉讓合同一旦開始履行就會直接影響到出售企業和購買者雙方的經營狀況，影響范圍十分廣。如果將此類合同一律視為無效，社會成本太高，也完全不利于我國企業改制。況且，在許多情況下，企業產權轉讓是出于整體和長遠利益的考慮，涉及到社會利益，僅僅因為債務轉移未經過債權人同意就完全否定轉讓合同的效力，未免得不償失。如果從債權人的角度考慮，產權轉讓也未必總是會損害其合法權益。因為許多情況下，之所以要進行產權轉讓，就在于被出售企業的債務負擔過重，通過產權出售進行資產重組來完成對企業的改制，提高企業資金利用效率。此時，由受讓企業來承擔被出售企業在出售之前的債務，應當說，對債權人沒有什么損害。

另外一個值得探討的問題是，產權出售時，對于已經設定了抵押權或者質權的財產，應當如何處理。抵押權或者質權的債權人獲得權利的主要目的是能夠控制擔保物的交換價值，當被擔保的債券到期未獲得清償時，債權人可以就擔保物的交換價值優先受到清償。由于擔保物的交換價值直接影響到債權人的利益，因此，抵押人或者出質人在對擔保物使用或者處分時不得損害債權人的利益，不得使擔保物的價值減少或者受到危害。同時，在抵押人或者出質人在對擔保物進行交易時，也應當受到特別的限制，防止因為交易行為損害債權人的利益。在這里涉及到以下幾個法律問題。第一，擔保物的轉讓是否應當通知擔保物權人。《擔保法》第49條規定，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并且告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。根據該規定，抵押人轉讓抵押物是否應當通知抵押權人，完全取決于抵押物是否進行了登記。倘若，抵押物已經進行了登記，在轉讓時必須通知抵押權人，否則轉讓行為是無效行為，不發生轉讓的相應的法律效力。如果抵押物未經過登記，則轉讓抵押物就無需通知抵押權人。但是最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第67條則規定，抵押權存續期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記，抵押權人仍可以行使抵押權；取得抵押物所有權的受讓人，可以代替債務人清償其全部債務，使抵押權消滅。受讓人清償債務后可以向抵押人追償。如果抵押物未經登記的，抵押權不得對抗受讓人，因此，給債權人造成的損失，由抵押人承擔賠償責任。由此可見，最高法院的司法解釋在抵押物轉讓上采取了相對靈活的態度，與合同法的立法精神比較接近，即鼓勵交易，應當盡量尊重當事人的意愿，不輕易認定合同無效。認定合同無效的條件主要是合同具有違法性。因此，當抵押人在轉讓抵押物時盡管未通知抵押權人，轉讓合同依然有效。但是同樣還要兼顧抵押權人的利益，在抵押物經過登記時，抵押權就有追及效力，依然對抵押物有效，即抵押權在債務人逾期未履行債務時，依然可以向抵押物的受讓人主張抵押權。此時，如果受讓人為了避免抵押權人對抵押物主張抵押權，可以代替債務人履行債務，從而使抵押債權歸于消滅。在代為履行債務之后，受讓人在代為履行的范圍內成為債務人的債權人，可以向債務人追償。但是當抵押物未經登記時，抵押物的受讓人只要支付了相應的對價，就應當是取得了抵押物的全部所有權，抵押權不具有對抗抵押物受讓人的法律效力，即此時抵押權不具有追及效力。在此種情況下，抵押權人只能依照一般的債權債務關系向債務人主張權利，要求抵押人賠償因此而遭受的損失。第二，在抵押人通知擔保物權人的情況下，債權人的抵押權應當如何實現。一般認為，如果抵押人在轉讓抵押物時通知了抵押權人，則抵押權人的抵押權就喪失了追及效力，抵押權就不能再追及于抵押物之上，抵押權人不得向抵押物受讓人主張行使的抵押權。此時，抵押權人抵押權的實現依賴于轉讓抵押物所取得的價款。抵押人轉讓抵押物所取得價款應當優先清償抵押債權，或者向抵押權人約定的第三人提存，對于價款中超過抵押債權的部分，歸抵押人所有。當然，《擔保法》對這個問題的規定有一些模糊之處，即法律之規定抵押物人的通知義務，而沒有規定抵押權人的同意權利，即抵押物人轉讓抵押物是否應當經過抵押權人同意，不是十分清楚，這與債務人轉讓債務應當即債權人同意的規定有所不同，而一般認為如果簡單規定抵押人只負有通知義務，似乎對抵押權人的利益保護不夠充分。正是出于對這一問題的平衡，《擔保法》第49條第2款同時規定了，抵押人轉讓抵押物的價款明顯小于其價值的，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；如果抵押人不提供相應的擔保，抵押人不得轉讓抵押物。由此可見，根據《擔保法》和最高人民法院的相應司法解釋的規定，被擔保的債權人要想充分的保護自己的債權，就必須對抵押物進行登記，這樣才能使自己的擔保物權保持完全的追及效力，才能充分保證自己的債權獲得清償。因為法律上雖然規定了抵押人轉讓抵押物應當通知抵押權人，但是沒有規定抵押人轉讓抵押物必須經過抵押權人同意，這樣抵押權人實際上就不可能防止抵押人轉讓抵押物，為由當其對抵押物進行登記后，才能享有相關的權利。

因此，當出售企業在產權轉讓時如果轉移債務，應當經債權人同意，倘若未經債權人同意，如果債權人主張轉讓合同無效，應當根據具體情況，可以認定產權轉讓合同部分無效，要求產權出讓人承擔清償債務的責任。倘若債權人未主張產權轉讓合同無效，而只是主張債務人履行債務，此時應當認定產權轉讓合同有效，可以將產權出讓人和受讓人一同列為被告，要求其承擔連帶清償責任。產權出售者在將設有擔保物權的財產一并出售時，如果通知了擔保物權人，但是擔保物權人認為擔保物的轉讓價格過低，要求產權出讓者提供相應的擔保，而產權出讓者沒有提供相應的擔保卻將擔保物出售的，此時應當根據擔保法及其司法解釋的有關規定，不應當認定主讓合同無效，而應當依照擔保物是否登記來決定由哪一方當事人來承擔清償擔保債權的義務。倘若擔保物未經登記，則應當允許擔保物權人對受讓方主張擔保物權，擔保物的受讓方不得以自己已經向出讓方支付相應的對價為由來對抗擔保物權人的主張。如果擔保物未經登記，則擔保物權人只能向產權出讓方主張債權，由產權出讓方清償被擔保的債權。如果產權出讓方在通知擔保物權人后，擔保物權人并沒有反對產權出讓方轉讓擔保物，則擔保物權人可以就產權出讓方出售擔保物的價款優先受清償。

3、購買者以原企業主管部門或者出售者隱瞞真實情況要求變更或者撤銷產權出售合同。

對于這種情況應當具體問題具體分析。《民法通則》第57條第3項規定，一方當事人以欺詐、脅迫、乘人之危，使對方在違背真實意愿的情況下所為的民事行為為無效民事行為。《合同法》中也有相關的規定，只不過《合同法》對該問題的規定與《民法通則》的規定有所不，《合同法》將該種行為規定為可變更或者是可撤銷的行為。《合同法》第54條第2款規定，一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。由此可見對于購買方以出售方隱瞞真實情況為由主張產權轉讓合同無效的，應當認定合同為可變更或者可撤銷，而不應當簡單地認定為合同無效。法院應當實事求是，在查清事實的情況下可以委托重新評估審計，或者動員買賣雙方當事人變更協議內容。對單純因評估或者審計報告不真實等問題提出反悔，則一般不予支持。應當建議買受方向資產評估審計部門申請復議后再作處理。

4、購買者買得企業后，該企業經濟性質變更，單位注銷登記，債權人仍提起企業的糾紛處理。對于企業經濟性質變更后應否承擔原債務的，審判實踐中有不同意見。有人認為，買受方當事人出資收購企業使之轉變為私營，表面上看是企業的變更，實際企業依法發生本質的變化，變更后的企業與原企業是割斷的，再讓原企業的債務由買受人負擔的不盡合理。另一種意見認為，對債權人同意起訴原所有人或者出售者的，可以認定企業買賣雙方的協議約定有效，但債權人堅持起訴企業的，企業對債權人仍應當承擔清償責任。因為企業法人已經依法設立，即相對獨立于出資人而存在，獨立地享受權利、承擔義務，只要企業不終止，它的權利義務一直在延續。其次企業與企業財產不是同一概念，企業是財產、民事主體資格、權利義務的綜合體。企業所有者享受的權利，不等于企業資產的所有權。企業投資者一旦將資產投入企業，便喪失了該資產的所有權，該財產只能屬于企業所有，企業以這些資產及經營中增值的資產對外承擔民事責任。出資者享有的，是企業的經營管理權、收益分配權、企業清算后剩余財產的取回權。而企業買賣是企業所有者將這些權利讓渡該買受人，上述權利的轉讓，不能改變企業的權利義務，買受人所取得的，并不是企業的所有權。因此，買受人不得以企業的財產已經購買為由，拒絕以企業資產償還企業原來已經存在的債務。

第四篇：國有企業掛牌轉讓協議書- 產權轉讓委托協議書

產權轉讓委托協議書

甲 方：深圳聯合產權交易所股份有限公司 法定代表人：

地 址：深圳市福田區福虹路9號世貿廣場A座4層

乙 方： 法定代表人： 授權委托人： 地 址：

甲、乙雙方經友好協商，就產權轉讓委托事宜，簽訂如下協議，并共同遵守： 第一條 乙方委托甲方轉讓乙方所有的，委托轉讓價格為人民幣 元。

第二條 甲方接受乙方的委托，通過《深圳商報》、深圳聯合產權交易所網站及交易大廳電子顯示屏幕公開發布乙方提供的產權轉讓信息并廣泛征集意向受讓方。

第三條 乙方保證對公開掛牌轉讓的產權擁有完全有效的處分權，并保證該產權未被設置任何質押權或其它擔保責任。

第四條 乙方保證所提交材料的真實性、完整性、有效性；并同意甲方按所提交材料的內容發布信息公告。

第五條 乙方承諾遵守《企業國有產權交易操作規則》，并按該規則履行相關義務。

第六條 甲方保證向意向受讓方提供乙方所提交的材料。

向意向受讓方提供材料的方式包括允許其閱讀、摘抄、復印相關材料等。

第七條 產權轉讓信息公告期限：首次信息公告期限不少于20個工作日，自《深圳商報》的首次信息公告日為起始日，其后的第 個工作日為信息公告終結日（只產生一個意向受讓方時）。

在信息公告期間產生兩個及以上符合條件的意向受讓方時采用拍賣方式的，信息公告期限自動延長至拍賣公告截止日。

第八條 乙方對從甲方處獲得的有關意向受讓方的材料負有保密責任，并保證該材料不被用于除本次產權轉讓以外的其它用途。

第九條 信息公告期間，甲方對意向受讓方提交的申請及材料進行齊全性和合規性審核，并在信息公告期滿后5個工作日內將意向受讓方的登記情況及其資格確認意見書面告知乙方。

第十條 乙方在收到甲方的資格確認意見后，應在5個工作日內予以書面回復。如對意向受讓方資格條件存有異議，應當在書面意見中說明理由，并提交相關證明材料。乙方逾期未予回復的，視為同意甲方作出的資格確認意見。

第十一條 信息公告期間，乙方不得擅自要求變更產權轉讓公告中公布的內容和條件。因特殊原因確需變更信息公告內容的，應當由產權轉讓批準機構出具文件，由甲方在原信息發布渠道進行公告，并重新計算公告期。

第十二條 信息公告期限內未征集到符合條件的意向受讓方，且不變更信息公告內容的，乙方同意按以下第 種方式進行：

（一）延長信息公告期限 個工作日（應當不少于5個工作日）；

（二）不延長期限，信息公告到期自行終結。

第十三條 信息公告期滿后，產生兩個及以上符合條件的意向受讓方的，乙方委托深圳產權拍賣有限責任公司進行公開拍賣以確定轉讓價格和受讓方，同時委托甲方于拍賣日前繼續接受意向受讓方的申請登記。乙方應在信息公告期滿后7個工作日內提供擬與受讓方簽訂的《產權轉讓合同》；只產生一個符合條件的意向受讓方的，由甲方組織交易雙方按掛牌價與買方報價孰高原則直接簽約。涉及轉讓標的企業其他股東依法在同等條件下享有優先購買權的情形，按照有關法律規定執行。

第十四條 乙方應當在確定受讓方后的次日起3個工作日內，與受讓方簽訂產權交易合同。

第十五條 產權交易資金包括交易保證金和產權交易價款，一般以人民幣為計價單位。

乙方同意由甲方實行交易資金統一進場結算制度，甲方應開設獨立的結算賬戶，組織收付產權交易資金，保證結算賬戶中交易資金的安全，不得挪作他用。受讓方將產權交易價款交付至甲方結算賬戶，對符合產權交易價款劃出條件的，甲方應當及時向乙方劃出交易價款。

交易雙方為同一實際控制人的，經甲方核實后，交易資金可以場外結算。

第十六條 本次產權轉讓成交后，乙方同意按以下標準向甲方支付產權交易服務費及信息公告費：

公開拍賣方式的，乙方按照《中華人民共和國拍賣法》相關規定支付拍賣傭金； 直接簽約方式的，乙方按照廣東省物價局（2004）155號文件標準向甲方支付服務費用；

乙方應向甲方支付信息公告費（收費標準以深圳商報工商廣告價目表為準）； 本次產權轉讓未成交的，乙方應向甲方支付信息公告費及甲方組織轉讓活動所產生的其他費用。

第十七條 產權交易雙方簽訂產權交易合同，受讓方依據合同約定將產權交易價款交付至甲方資金結算賬戶，且交易雙方支付交易服務費用后，甲方應當在3個工作日內出具產權交易鑒證書。

第十八條 產權交易涉及主體資格審查、反壟斷審查等情形時，甲方在交易行為獲得政府相關部門批準后出具產權交易鑒證書。

第十九條 甲、乙雙方因履行本協議發生爭議的，應當通過友好協商解決，協商不成的，通過向人民法院訴訟的方式解決。

第二十條 本協議一式二份，甲、乙雙方各執一份，經雙方簽字并蓋章后生效。

甲方：（蓋章）乙方：（蓋章）

代表：（簽字）代表：（簽字）

年 月 日 年 月 日

第五篇：企業國有資產產權轉讓批準及程序

企業國有資產產權轉讓批準及程序

企業國有資產產權轉讓

1）根據《企業國有資產法》第53條規定，國有資產轉讓由履行出資人職責的機構決定。履行出資人職責的機構決定轉讓全部國有資產的，或者轉讓部分國有資產致使國家對該企業不再具有控股地位的，應當報請本級人民政府批準。同時，《企業國有產權轉讓暫行辦法》規定，對企業國有產權轉讓的批準按照控股地位進行劃分。

①國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓，這里所出資企業是指國務院，省、自治區、直轄市人民政府，設區的市、自治州級人民政府授權國有資產監督管理機構履行出資人職責的企業。其中轉讓企業國有產權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。

②國有資產監督管理機構所出資企業決定其子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構會簽財政部門后批準；涉及政府社會公共管理審批事項的，還需預先報經政府有關部門審批。

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③轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化或者實際控制權轉移的，應當同時遵守國家法律、行政法規和相關監管部門的規定。

2）對金融企業國有資產轉讓按照統一政策、分級管理的原則，由財政部門負責監督管理。財政部門轉讓金融企業國有資產，應當報本級人民政府批準。政府授權投資主體轉讓金融企業國有資產，應當報本級財政部門批準。

企業國有產權轉讓程序

根據《企業國有資產法》第55條規定，國有資產轉讓應當以依法評估的、經履行出資人職責的機構認可或者由履行出資人職責的機構報經本級人民政府核準的價格為依據，合理確定最低轉讓價格。

《企業國有產權轉讓暫行辦法》明確了企業國有產權轉讓的批準程序和操作程序，并對內部決策、轉讓行為批準、清產核資、財務審計、資產評估、價格確定、轉讓價款支付以及產權登記等環節的內容提出了具體的要求。

《金融企業國有資產轉讓管理辦法》規定，非上市國有產權轉讓應當制定轉讓方案、委托資產評估機構對轉讓標的企業的整

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體價值進行評估、報財政部門審批后由轉讓方在產權交易機構中進行，公開披露轉讓信息，征集意向受讓方，并根據不同情況采取拍賣或招投標的形式公開競價產生轉讓價格；上市公司股份轉讓應當根據有關規定，辦理上市公司股份轉讓的信息披露事項，在證券交易系統中進行，轉讓方可根據轉讓股份的比例選擇交易系統撮合和大宗交易的方式進行，轉讓價格為市場價格。對受讓方有特殊要求或控股公司內部資產重組需要及其他特殊原因，經國務院批準或者財政部門批準后，轉讓方可以采取直接協議轉讓方式轉讓國有資產。《企業國有產權轉讓暫行辦法》規定了具體的產權轉讓程序：

1）制定產權轉讓方案。企業國有產權轉讓方案一般應當載明下列內容：轉讓標的企業國有產權的基本情況；企業國有產權轉讓行為的有關論證情況；轉讓標的企業涉及的、經企業所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；轉讓標的企業涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方案；企業國有產權轉讓收益處置方案；企業國有產權轉讓公告的主要內容。轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當附送經債權金融機構書面同意的相關債權債務協議、一職工代表大會審議職工安置方案的決議等。

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2）企業可行性研究和內部決策。應當做好可行性研究，按照內部決策程序進行審議，并形成書面決議，對涉及職工安置等政策性較強的事項需經職工代表大會審議通過。

3）清產核資和財務審計。清產核資的組織應按《國有企業清產核資辦法》結合轉讓標的企業的實際情況進行。分兩種情形：對轉讓方擁有控股地位的，轉讓方組織清產核資，委托會計師事務所實施全面審計；對轉讓所出資企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，同級國有資產管理部門組織進行清產核資，并委托社會中介機構開展相關業務。

4）資產評估，確定轉讓價格。轉讓方委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規定進行資產評估，評估報告經核準或者備案后，作為確定轉讓價格的參考依據，轉讓價格的確定不得低于評估結果的90%，如果低于此比例，應當暫停產權交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續進行交易。

5）委托產權交易機構公告產權交易信息。信息應當公告在省級以上公開發行的經濟或者金融類報刊和產權交易機構的網站上公開披露，廣泛征集受讓方，公告期為20個工作日。

6）合理選擇產權交易方式及組織實施。根據征集情況合理選擇產權交易方式，當征集到兩個以上受讓方的，應當采取拍賣

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和招標的方式實施。當征集到一個受讓方的，或者經國有資產監督管理機構批準的，采取協議轉讓的方式。采取拍賣方式轉讓企業國有產權的，應當按照《中華人民共和國拍賣法》及有關規定組織實施。采取招投標方式轉讓企業國有產權的，應當按照《招標投標法》及國家有關規定組織實施。

7）合同簽訂。企業國有產權轉讓成交后，轉讓方與受讓方應當簽訂產權轉讓合同，并取得產權交易機構出具的產權交易憑證。轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權轉讓合同時，轉讓方應當與受讓方協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安置方案。應當按照有關政策規定處理好與職工的勞動關系，解決轉讓標的企業拖欠職工的工資、欠繳的各項社會保險費以及其他有關費用，并做好企業職工各項社會保險關系的接續工作。采取協議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進行充分協商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關事項后，草簽產權轉讓合同，按照內部決策程序進行審議。

8）價款支付。合同簽訂后，受讓方應當按照產權轉讓合同的約定支付轉讓價款，轉讓價款原則上應當一次付清。如金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供合法的擔保，中國招標師在線網

并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年。

9）辦理產權登記手續。企業國有產權轉讓成交后，轉讓和受讓雙方應當憑產權交易機構出具的產權交易憑證，按照國家有關規定及時辦理相關產權登記手續。

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