第一篇：勞動報酬之加班工資的法律風險和防范對策

勞動報酬之加班工資的 法律風險與防范對策

摘要：“加班”的判斷標準是什么？加班工資的計算基數如何確定？如何防范普通員工索要加班費的法律風險？如何防范總經理及其他高級管理人員索要加班費的法律風險？

一、“加班”的判斷標準是什么？

“勞動者在正常勞動時間之外接受用人單位安排繼續從事勞動，視為加班。

加班不是單純的時間經過，還需要以特定的工作為內容支撐，至于在該時間內勞動者是否從事用人單位的工作以及該工作的進行是否為用人單位分配工作任務所致，應當綜合勞動者崗位工作的情況、用人單位的業務特點以及報酬的給付標準來認定。”——王林清《勞動爭議裁訴標準與規范》

什么是正常勞動時間之外？

根據《國務院關于職工工作時間的規定》（174號）第三條規定：職工每日工作８小時、每周工作４０小時。第七條規定：國家機關、事業單位實行統一的工作時間，星期六和星期日為周休息日。企業和不能實行前款規定的統一工作時間的事業單位，可以根據實際情況靈活安排周休息日。安排員工休息一天還是兩天是企業自主管理權的范圍。

防范對策：在制度中規定“加班審批制度”，即：員工應當在正常工作時間內完成公司安排的工作任務，禁止加班。如確有需要，按照如下程序分別報請批準后，方能加班：

（一）發生自然災害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產安全，需要緊急處理的，員工可以自行決定加班，在緊急情/ 4

況處理完畢后，三日內補簽加班申請單并說明原因。

（二）生產設備、交通運輸線路、公共設施發生故障，影響生產和公眾利益，必須及時搶修的，員工可以自行決定加班，在緊急情況處理完畢后，三日內補簽加班申請單并說明原因。

（三）因工作需要，總經理要求加班的，或者公司以制度、通知等形式要求加班的，無需填報加班申請單；

（四）因前三款規定的情況以外的其他原因導致延長工作時間的，員工應當提前填報加班申請單，經財務經理、總經理書面同意后，方可視為加班，按照規定計算加班費；未事先填報加班申請單和未經上級領導書面同意而延長工作時間的，不得視為加班，不得主張加班費。

另規定：“以下幾種情況不算加班：

1、因業務不熟練而延長工作時間；

2、正常工作時間以外閱讀技術材料或參加培訓、會議；

3、正常工作時間以內參加培訓、會議導致8小時以外工作的；

4、正常工作時間以外參加公司或公司以外的有關部門組織的公共活動的；

5、員工出差期間；

6、安排值班期間；

7、其他情況。

二、加班工資基數應當如何確定？

根據《勞動法》第四十四條，計算加班工資以“正常工作時間的工資報酬”為加班工資基數；根據《工資支付暫行規定》第十三條，計算加班工資以“不低于勞動合同規定的日或小時工資標準”為加班工資基數。/ 4

那么“正常工作時間的工資報酬”或者“不低于勞動合同規定的日或小時工資標準”究竟是指什么呢？

一種觀點認為，加班工資基數是指勞動合同約定的基本工資，另一種觀點認為，加班工資基數是指工資總額，包括基本工資和浮動工資——《人力資源法律管理（7）規章制度管理》。

“而對于加班工資以日或者小時計算工資基數，基本可以遵循以下原則：1.按照勞動合同約定的勞動者本人工資標準確定；2.勞動合同沒有約定的，按照集體合同約定的加班工資基數以及休假期間工資標準確定；3.勞動合同、集體合同均未約定的，按照勞動者本人正常勞動應得的工資確定。依照前款確定的加班工資基數不得低于規定的最低工資標準。”——王林清《勞動爭議裁訴標準與規范》

以“加班工資基數”“山東省”為關鍵詞，在中國裁判文書網上檢索，檢索出7個判決書。均以《山東省企業工資支付規定》第二十五條為裁判依據。

綜上所述，山東地區法院判決加班工資基數根據以下原則確定：一般情況下，以勞動合同約定的勞動者的工資為準，勞動合同約定的工資與實際工資不一致的，以實際工資為準。

防范策略：為了避免以員工的實際工資作為加班工資的計算基數，首先，應當在勞動合同中約定基本工資，同時約定加班工資計算基數。另外，在發放工資時，應當區分基本工資和加班工資。

三、如何靈活運用工時制度規避加班費風險？

《工資支付條例》第十三條規定：實行不定時工時制度的勞動者，不執行上述規定。根據《關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》第四條規定：企業對符合下列條件之一的職工，可以實行不定時工作制：(一)企業中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標準工作時間衡量的職工;/ 4

(二)企業中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質特殊，需機動作業的職工;(三)其他因生產特點、工作特殊需要或職責范圍的關系，適合實行不定時工作制的職工。

《關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》第四條規定第七條規定：地方企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法的審批辦法，由各省、自治區、直轄市人民政府勞動行政部門制定，報國務院勞動行政部門備案。

《工資支付條例》第十三條規定：實行不定時工時制度的勞動者，不執行上述規定（計算延長工作時間的工資）。

對于總經理、財務經理等崗位的員工可以申報不定時工作制度。以上三種方式防范員工索要加班費的法律風險，妥否，請領導批示。/ 4

第二篇：互聯網金融法律風險與風險防范對策

互聯網金融法律風險與風險防范對策

互聯網金融較之傳統金融，其參與度高、成本低、協作性好、透明度高、操作方便的特性，使互聯網金融成為當下發展最快的金融模式之一。巨大的資金交易額和互聯網自身安全性低、可控性差等特點相結合，又使互聯網金融在高發展背后潛藏著高風險。因此，構建完善的互聯網金融監管相關法律、法規體系，加強互聯網金融消費者權益保護勢在必行。

一、我國現有互聯網金融的主要模式

(一)互聯網金融概述

隨著移動互聯網以及物聯網技術的迅猛發展，當傳統金融業搭載上互聯網這趟快車融合而成“互聯網金融”正如火如荼地發展起來。中國是人口大國，不論是互聯網金融的參與度，影響面還是滲透力都令世界為之刮目相看。千里之堤，毀于蟻穴。互聯網金融的應用和發展本就有大堤之勢，蟻穴則是相關法律的滯后性和互聯網金融發展過程中伴隨存在的危險性和局限性。未雨綢繆，針對互聯網金融衍生的風險制訂出有效的防范對策已十分緊迫。

(二)我國現有互聯網金融的主要模式

1．第三方支付。第三方支付是指非金融機構作為收、付款人的支付中介所提供的網絡支付、預付卡、銀行卡收單以及中國人民銀行確定的其他支付業務。2011年，央行首次為非金融機構支付頒發業務許可證，時至今日，其得到該許可證的企業數量，以及所涉及的業務總額已十分龐大。2013年《支付機構客戶備付金存管辦法》(以下簡稱《存管辦法》)明確規定，支付機構為辦理客戶委托的支付業務而實際收到的預收代付貨幣資金屬于客戶備付金，客戶備付金只能專款專用。客戶備付金必須全額繳存至支付機構客戶備付金專用存款賬戶。在滿足辦理日常支付業務需要后，可以單位定期存款、單位通知存款、協定存款等非活期存款形式存放。同時，支付機構應當按季從客戶備付金利息中計提風險準備金，用于彌補客戶備付金相關損失。支付寶、財付通等主要專注于線上支付，線下則主要是銀行卡收單。隨著阿里和騰迅推出應用于移動支付的二維碼支付，將線上支付與線下的銀行卡收單無縫結合，打破傳統的電子商務模式。2014年3月14日，由于二維碼支付的安全問題，央行下發暫停線下二維碼支付的意見函。此外，《管理辦法》指出，支付機構應對轉賬轉入資金只能用于消費和轉賬轉出，不得向銀行賬戶回提。

2．余額寶。余額寶全名為天弘增利寶貨幣基金，是通過互聯網渠道銷售的貨幣基金。截至目前，投資人數超過股民人數，天弘基金也進入世界前十大基金行列。余額寶兼具商品和金融的屬性，可實現消費與理財的功能。當網購時，余額為支付寶的負債，當將余額轉入余額寶時，開始計算理財收益。因為銀行協議存款利率較高，提前支取不罰息，且安全性高，余額寶現約90%以上的資金投資于銀行協議存款，其余是購買短期國債和高級別的金融債和信用債等。隨著三大行宣布不接受余額寶的協議存款，余額寶不得不開始尋找新的投資方向。

2014年的政府工作報告指出，互聯網金融的健康發展，關鍵在于風險防范。因其90%以上資產配置在銀行協議存款，協議存款的波動足以扼住其命脈。不論協議存款收益因流動性寬松或是監管收緊而下滑，余額寶的收益必將隨之下滑。一旦這種下滑形成趨勢，則余額寶的凈流入減少，投資規模及議價能力受到沖擊，則會進一步拉低收益率，產品將進入低收益水平的惡循環。此時，機構投資資金集體逃離，加劇贖回潮，使得余額寶的T+0承諾，無法兌現。余額寶采取網上申購與贖回，便捷的同時更容易形成流動性風險。目前，阿里對天弘基金控股51%，為防止流動性風險，余額寶對每日凈申購和凈贖回都有明確的規定，單日單筆贖回不得超過5萬元。與此同時，余額寶的安全性風險也不容忽視。余額寶的慣例是每天早上準時公布收益情況，但在2014年214月12日，收益欄上卻顯示“暫無收益”。據稱是由于余額寶用戶快速增長而緊急升級系統，導致收益顯示時間出現延后。可見系統性安全風險，也會迅速蔓延恐慌。為余額寶類產品的安全起見，證監會擬對貨幣基金的風險準備金提出更高、更嚴要求。

3．P2P網貸。P2P網絡貸款指的是通過網絡實現個體和個體之間的直接借貸。我國最早出現的P2P平臺是上海拍拍貸，成立于2007年。其采用了歐美典型的中介形式，平臺不提供擔保。利用網絡便捷優勢、P2P網貸門檻較低且公開透明，主要面向借款額度低、大銀行不能惠及的小微人群。使得來自富裕地區的資金向較為落后的區域流動，增強了對落后地區的資金支持。同時對民間高利貸行為進行了有力驅逐。但由于征信體系不健全，為獲取投資人的信任，我國的P2P平臺大多采用保本模式。如果出現賬款逾期或壞賬，先由擔保機構向投資人償還，擔保機構再向借款人追償。正因如此，P2P平臺如雨后春筍般出現，又大規模倒閉。約有七、八十家平臺跑路，引發很多刑事和民事案件。

4．眾籌。眾籌，指通過互聯網個人或小企業向大眾籌集資金的一種項目融資方式。根據眾籌的籌集目的和回報方式，可分為商品眾籌和股權眾籌兩大類。

一個眾籌項目是由籌資人、平臺運營方和投資者完整運作，這三類角色缺一不可。籌資人負責在眾籌平臺上創建項目介紹自己的產品、創意或需求，設定籌資模式、籌資期限、目標籌資額和預期回報;由平臺運營方，負責審核、展示籌資人創建的項目，提供各種支持服務;最后投資者選擇投資目標，根據項目設定的投資檔位進行投資后，等待預期回報。眾籌網站的收入源于對籌資人收費。盈利來源可分為四個部分:交易手續費、增值服務收費、流量導入與營銷費用。眾籌融資的蓬勃發展在全世界都遇到了共同的問題，即眾籌交易的合法性與消費者權益保護問題。商品眾籌多以產品預售形式開展，遇到的法律問題較少。股權眾籌的問題主要是不同的國家監管待遇不同，不得不采用各種變通方法來規避風險。

二、我國互聯網金融面臨的法律風險

(一)第三方支付的法律風險

1．主體資格與經營范圍突破現有法律。《中華人民共和國商業銀行法》第一章第三條明確規定:吸收存款，發放貸款，辦理結算是銀行的專有業務。但從實際業務運行來看，支付中介服務實質上類似于結算業務。此外，在為買方和賣方提供第三方擔保的同時平臺上積聚了大量在途資金，表現出“類銀行”業務即吸收存款的功能(主要表現為儲值功能、接受銀行卡的資金充值、支付交易)，超出了有關法律法規對第三方支付機構業務范圍的規定，且未納入中國人民銀行賬戶管理監管范圍，會形成潛在的金融風險，可能為非法轉移資金和套現提供便利。

2．在途資金和虛擬賬戶資金沉淀的風險。在支付過程中，當吸收的資金達到相當規模以后，就可能產生資金安全和支付風險問題。在第三方支付平臺模式中，沉淀下來的在途資金往往放在第三方在銀行開立的賬戶中，這部分在途資金，可能發生的風險有:(1)在途資金的不斷增加，使得第三方支付平臺本身信用風險指數加大。第三方支付平臺為網上交易雙方提供擔保，那么誰來為第三方支付平臺提供擔保?(2)第三方支付平臺中有大量資金沉淀，如若不能進行有效的流動性管理，則可能引發支付風險。此外，在內部交易模式下，涉及到虛擬貨幣的發行和使用。這超出了中國人民銀行的監管范圍，無法納入正規銀行體系，不能得到監管的資金流是潛在的危險。

(二)以余額寶為代表的互聯網基金中存在的法律風險

1．貨幣基金的市場風險。雖然貨幣基金的風險發生可能性最小、發生的風險后果也最小。但由于中國經濟下行的可能一直存在，正在進行著經濟結構性轉型，加大了貨幣基金投資的一些投資產品的不確定性，這無疑增加了余額寶的市場風險。即便沒有突發的經濟事件，在利率等宏觀因素的影響下，貨幣基金收益也會在一個較大的范圍內波動。

2．余額寶的金融監管風險。互聯網企業一般不具有金融行業主體資格。支付寶作為第三方支付平臺，當與天弘基金結合才能成為基金發售主體。但是在一般支付寶用戶投資余額寶的過程中，無從了解天弘基金的角色。所以余額寶在規避監管時打了一記擦邊球。除此之外，不同互聯網企業之間的類“寶寶”產品存在著不正當競爭的情況。為招徠客戶，大多數互聯網公司都開出并保證高收益率。證監會曾發文禁止這一類的不正當競爭行為。

3．余額寶的安全漏洞風險。余額寶里的資金被盜用、被惡意轉賬的新聞隨處可見。黑客可以通過余額寶、支付寶應用設計的缺陷，獲得余額寶、支付寶賬戶密碼，竊取用戶余額。因余額寶本身的功能強大，成為了不少人生活的一部分。但是諸多安全漏洞的存在，使得投資者的資金始終出入不安全的境地，對于余額寶的自身發展也形成了束縛。

(三)P2P網絡貸款中存在的法律風險

1．信譽風險。由于缺少必要的信譽監管，許多網絡信貸公司都會在資金充裕或資金鏈斷裂后，不約而同的選擇了跑路，由于此類案件涉案金額大且影響惡劣。截至目前，國內已發生數十多起網絡信貸公司“跑路”事件。2．法律及政策風險。在2013年11月25日舉行的“九部委處置非法集資部際聯席會議”上，中國人民銀行對P2P網絡借貸行業非法集資行為進行了清晰的界定，主要有三類情況:資金池模式、不合格借款人導致的非法集資風險以及“龐氏騙局”。但在網絡借貸平臺的實際操作中，如果監管不當很有可能會構成事實上的非法集資和非法吸收公眾存款行為。一些P2P網貸公司也正是通過參與資金的運作從而打破了網貸的法律界線，使得公司性質轉化為吸儲和放款的金融機構。使得P2P網貸公司淪為犯罪的工具。

3．征信系統與信息共享機制缺失。截至目前，中國人民銀行的征信系統都沒有跟網絡借貸行業的信貸信息共享。很容易造成借款者信貸信息的巨大差異，從而打開了同一借款者多處借貸、多處違約的便利之門，出借者對風險識別和控制會受到交易的不確定性與復雜性的影響，更有甚者會阻礙整個網絡借貸行業的健康發展。我國的網絡借貸平臺在實際運營中，不但沒有來自第三方征信機構的信息，也缺乏對借款者有效的違約制約。但在2013年7月，中國人民銀行征信中心旗下的上海資信推出了全國首個用于收集P2P網貸業務中產生的貸款和償還等信用交易信息，并向P2P機構提供查詢服務的互聯網專業化信息系統。

(四)眾籌平臺中存在的法律風險

一是非法集資的法律風險。主要表現有網貸平臺為其母公司融資，網貸平臺自身當天借當天還這種形式。二是變相吸收公眾存款的法律風險。主要表現有:(1)沒有依法吸收資金的資格;(2)通過網站等媒體向社會公開宣傳融資項目;(3)承諾在一定期限內給付回報;(4)向不特定對象吸收資金。此外還涉及集資詐騙的風險。這種詐騙主要體現在一些P2P網貸領域，比如創下史上最快“跑路史”的元一創投上線一天即卷款30萬跑路。

三、我國互聯網金融法律風險防范對策

2014年3月5日，李克強總理在政府工作報告中提出，“促進互聯網金融健康發展，完善金融監管協調機制”。構建完善互聯網金融監管和相關法律、法規體系，加強互聯網金融消費者權益保護勢在必行。

(一)明確互聯網金融監管主體、監管對象、監管范圍。系統化梳理互聯網金融企業的業務范圍，對應制定管理辦法，從而進行監管。為防范虛擬平臺交易風險向實體經濟蔓延應加強金融監管相關部門間的溝通與協調，并定期監測互聯網金融的發展狀況。成立互聯網金融行業自律組織，制定詳細可行的自律規范，加強金融交易信息的披露，從而更好的維護市場競爭秩序和自律組織的會員合法權益。構建完善的互聯網金融市場準入和退出制度，建立互聯網金融風險監測和預警機制，制定應急處理預案。

(二)修訂完善互聯網金融監管法律、法規體系 構建完善互聯網金融監管體系

以立法明確互聯網金融機構的形式、性質和法律地位，對其準入條件、業務模式、風險控制和監督管理等作出明確規范。尤其需要盡快將網絡信貸、眾籌融資等新型互聯網金融模式納入監管范圍。完善個人信息保護、互聯網安全等互聯網金融配套法律體系，對促進互聯網金融發展涉及的框架性、原則性內容進行細化立法，系統構建與互聯網金融相關的配套法律制度。制定互聯網金融相關的國家標準和行業規范，為互聯網金融平臺運營商、出資方、借款方等參與者進行規范引導。

(三)在信息不對稱的情況下，消費者處于弱勢地位，他們的權益很容易受到互聯網金融機構的侵害。因此，需要制定相關權益保護辦法，要求互聯網機構加強信息透明度，尤其是對交易過程中的風險分配和責任承擔以及消費者個人信息保護等領域作出明確規定。此外，互聯網金融混業經營的局面已經顯現，所以更應完善跨行業、跨市場、跨區域協調保護互聯網金融消費者的制度。在維權渠道方面，可以成立互聯網金融消費者保護機構，設立賠償機制和訴訟機制。利用社交網絡，加強金融消費者教育和警示信息的擴散，從而提高互聯網金融消費者的風險意識和自我保護能力。

綜上，互聯網金融早已與我們的生活密不可分，它的便捷優勢無異成為金融界炙手可熱的新興寵兒。在不久的將來，如若互聯網金融能夠在法律及行政部門的有效監管之下，兼顧了效率與安全，那勢必將會發揮它更大的優勢，為我國經濟發展添注強大的動力。

參考文獻: ［1］姚國章．趙剛．互聯網金融及其風險研究［J］．南京郵電大學學報，2015(35)． ［2］熊歡彥．劉劍橋．互聯網金融風險及風險防范研究［J］．金融視線，2014(11)． ［3］吳景麗．互聯網金融的基本模式及法律思考(上)［N］．人民法院報，2014－04－03． ［4］李真．互聯網金融:內生性風險與法律監管邏輯［J］．海南金融，2014(4)． ［5］陶震．關于互聯網金融法律監管問題的探討［J］．中國政法大學學報，2014(6)． 加強對互聯網金融消費者的權益保護

第三篇：國有企業法律風險防范

國有企業法律風險防范

一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1、恒生公司進口的一批貨物被某海關作出扣押的決定，該公司不服，應向（）申請復議。A．該海關

B．該海關所在市的人民政府 C．該海關所屬省的人民政府 D．該海關的上級主管部門

2、李某在行政復議決定作出前，要求撤回行政復議申請，則（）A．可以暫時終止訴訟

B．由行政復議機關決定是否準許

C．可以撤回行政復議申請，行政復議終止 D．經說明理由可以撤回

3、按照《行政復議法》的規定，管理相對人認為行政機關的具體行政行為所依據的規定不合法，可以（）向行政復議機關提出對該規定的審查申請。A．一并 B．單獨 C．事后 D．事先

4、同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民．法人或者其他組織，可以作為（）參加行政復議。A．第三人 B．共同申請人 C．知情人 D．原告

5、按照《行政復議法》的規定，管理相對人認為行政機關的具體行政行為所依據的規定不合法，可以（）向行政復議機關提出對該規定的審查申請。A．一并 B．單獨 C．事后 D．事先

6、對某市某縣公安局派出所以該縣公安局的名義作出的具體行政行為不服申請的復議，應由下列哪項所述機關管轄？（）A．該縣公安局 B．該派出所

C．該縣人民政府或某市公安局 D．某市人民政府

7、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政

訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

8、對復議前置的案件，行政復議機關決定不予受理或者超期不作答復的，申請人可以依法（）。

A．向上級機關申訴 B．向上級行政機關申請復議 C．向人民法院提起行政訴訟

D．無法提起行政訴訟

9、對海關．金融．國稅．外匯管理等實行垂直領導的政府機關具體行政行為不服的，向其（）申請復議。

A．上一級主管部門 B．本部門 C．本級人民政府 D．上一級人民政府

10、行政復議機構應當自行政復議申請受理之日起（）日內，將行政復議申請書發送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15

11、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

12、王某販賣盜版光碟被文化局查處，罰款1000元。王某不服申請行政復議，但是復議機關也維持了處罰決定。王某逾期不履行維持原具體行政行為的行政復議決定，應當如何處理？（）

A．由作出原具體行政行為的行政機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行 B．由行政復議機關依法強制執行

C．由行政復議機關申請人民法院強制執行 D．由作出原具體行政行為的行政機關或行政復議機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行

13、當事人對縣土地管理局的具體行政行為不服，可對下列（）具體行政行為的依據提出申請？ A．《土地管理法》

B．國土資源部的有關文件

C．國務院有關土地管理的行政法規 D．省人民政府制定的規章

14、某公司效益很好，許多外單位職工都想調入，紛紛找市勞動局說情。市勞動局未征得該公司的同意，強行將20名外單位職工調入該公司。該公司不服，向市政府申請行政復議，此案應如何處理？（）

A．不予受理，因不屬于行政復議范圍 B．應當受理，因屬于行政復議范圍

C．告之屬于勞動爭議，應向勞動仲裁機構申請仲裁 D．不予受理，因為是勞動爭議

15、行政復議機構應當自行政復議申請受理之日起（）日內，將行政復議申請書發送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15

16、對縣級以上地方人民政府工作部門的具體行政行為不服的，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請復議，（）。A．由該部門的本級政府決定

B．由該部門的上一級主管部門決定 C．由申請人自由選擇

D．由本級政府與上一級主管部門協商決定

17、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

18、某縣縣委組織部．縣紀委．縣土地管理局．某鎮人民政府組成聯合調查小組，調查處理縣機關干部和城關鎮干部違法占地建房問題。聯合調查小組對縣機關某干部李某作出了處理決定，沒收其在非法占用的土地上所建的樓房。處理決定是以四個單位聯合發文的形式作出的，蓋了四個單位的公章。李某不服，申請復議。本案的復議機關是()A．縣委

B．縣土地管理局 C．縣人民政府 D．市土地管理局

19、對復議前置的案件，行政復議機關決定不予受理或者超期不作答復的，申請人可以依法（）。

A．向上級機關申訴 B．向上級行政機關申請復議 C．向人民法院提起行政訴訟

D．無法提起行政訴訟

20、不屬于《行政復議法》第九條第二款所稱的不可抗力的是（）A．地震

B．水災 C．重病 D．戰爭

第四篇：建筑工程法律風險防范

建筑工程施工的法律風險防范

市場經濟是法治經濟，企業從設立到運行、從決策到管理方方面面都是在法律的框架下進行的。法律風險是企業在日常經營過程中最容易遇到的，如果企業管理者和員工法律意識不強，這些潛在的法律風險就會變成現實的災難，輕則給企業帶來財產或商譽損失，重則給企業帶來“滅頂之災”。

一、法律風險的概念

法律風險是指由于企業外部法律環境發生變化，或由于包括企業自身在內的法律主體未按照法律規定或合同約定有效行使權利、履行義務，而對企業造成負面法律后果的可能性。

二、法律風險的類型

1、合同風險；

2、不規范經營風險；

3、訴訟風險；

4、意外傷害風險；

5、公司印章管理不嚴帶來的債務風險；

6、借貸風險；

7、擔保風險等等。

三、建筑工程施工中常見法律風險的防范

（一）合同簽訂階段的法律風險防范

1、簽訂合同需審查對方資質

根據建設部《建筑業企業資質管理規定》的相關規定，建筑業企業資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三個序列。

取得施工總承包資質的企業，可以承接施工總承包工程。施工總承包企業可以對所承接的施工總承包工程內各專業工程全部自行施工，也可以將專業工程或勞務作業依法分包給具有相應資質的專業承包企業或勞務分包企業。

取得專業承包資質的企業，可以承接施工總承包企業分包的專業工程和建設單位依法發包的專業工程。專業承包企業可以對所承接的專業工程全部自行施工，也可以將勞務作業依法分包給具有相應資質的勞務分包企業。

取得勞務分包資質的企業，可以承接施工總承包企業或專業承包企業分包的勞務作業。

施工總承包資質、專業承包資質、勞務分包資質序列按照工程性質和技術特點分別劃分為若干資質類別。各資質類別按照規定的條件劃分為若干資質等級。

若與上述建筑企業簽訂建筑工程合同，而合同相對方不具備上述專業資質，則所簽合同屬于無效。依據《合同法》第58條規定，合同無效后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

為避免無效合同的存在，減小公司潛在的法律風險，簽訂合同時必須全面考察合同相對方的資質。需審查資料為：營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、專業資質（依據合同種類而定）、安全生產許可證(依據合同種類所需)、法定代表人身份證復印件等。在公司內部流轉會簽手續，經辦人必須將上述資料與原件核對是否一致，并注明核對結果，經辦人需簽字確認。

（二）合同履行階段的法律風險防范

1、依據實際情況及時做出變更文書

項目施工現場客觀多變，往往會依據業主的新指令對施工進行變更，這時就需要對合同作出相應變更。可以采取簽訂補充協議、工作聯系單、業主簽發的指令等書面形式予以確認變更事項的發生。某個項目因趕工或是其他原因，在承建過程中多數依據業主的口頭指令進行變更。一旦發生變更事項，我司投入的成本必然增加。最終與業主結算時，沒有書面確認的變更簽證，業主對我司承建的工程量不予認可，可能會因此扣除我公司工程款。同時，也造成我公司向業主索賠產生的訴訟費用和成本。

法律建議：在接到書面的變更指令或通知時方可進行變更施工；若時間緊迫，可靈活處理切記后補書面的變更文書。

2、確保發送函件的法律有效性

例如某起訴訟案件，我項目部人員通過電子郵件和手機短信的形式發送函件，維修通知等。此函件從表面來看，已經發送。但在法庭上作為證據提交，必須能符合法律規定的證據形式。因此，我司對該經手人的電子郵件和手機短信進行公證，以滿足其證明力。因為從法律認定此函件必須滿足2個條件。一是需證明我司已發送函件。二是需證明對方已經收到此函件。

法律建議：若以快遞形式發送，地址必須為合同約定的相對方地址或者注冊地，法定代表人或合同約定的授權人簽收，必須保存好快遞底單。若親自送達方式發送，準備兩份函件，必須對方簽字簽收，我司留存其中一份。若以電子郵件形式發送，必須確保對方接受的電子信箱為對方常用的工作郵箱，確認系本人郵箱。并且，經手人不可以將此郵件刪除，若必要可以進行公證。此方式風險較大，不建議使用。

3、原件留存的重要性

例如某起仲裁案件，雙方簽訂補充協議，內容為對方放棄某個部分工程的施工，減少的工程量價值為20多萬元。然而，此協議的原價卻沒有找到，只有復印件，仲裁庭不予認可此證據。我司為此多支付20多萬的工程款，造成重大的損失。

司法實踐中，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》等規定，無法與原件、原物核對的復印件、復制品，不能單獨作為認定案件事實的依據。因為傳真件與電子郵件被偽造和篡改的幾率非常高。法律認定上，并不是所有的書面材料都具有法律效力。

法律建議：工程量大、標的額高、歷時時間久、人員流動頻繁是建筑工程的特點。此特點也使得證據資料搜集的難度大大增加。但在法律意義的證據必須為原件才起到完全證明力的作用，復印件、電子版除非對方予以確認，否則等于一張廢紙。一般發生訴訟時，對方不可能會認可對自己不利的文件，因此公司各部門要重視原件留存，形成規范的文件管理和保存制度。

第五篇：簽訂法律風險防范

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簽訂法律風險防范

1、勞動合同法規定勞動合同的必備條款

勞動合同法規定勞動合同應當具備以下必備條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人，勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼，勞動合同期限，工作內容和工作地點，工作時間和休息休假，勞動報酬，社會保險，勞動保護、勞動條件和職業危害防護，法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。

2、與勞動法規定的勞動合同必備條款的變化

勞動合同法規定的勞動合同必備條款與勞動法的規定相比，有較大變化：

一是增加了部分必備條款。（1）增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人，勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼等條款。原因是這些內容是勞動關系雙方主體的基本情況，應當在勞動合同中明確。（2）增加了工作地點條款。實踐中勞動者的工作地點可能與用人單位住所地不一致，或者用人單位常常單方面調整勞動者的工作地點，導致勞動糾紛，有必要在訂立勞動合同時予以明確。（3）增加了工作時間和休息休假條款。（4）增加了社會保險條款。（5）增加了職業危害防護的條款。《職業病防治法》規定：用人單位與勞動者訂立勞動合同時，應當將工作過程中可能產生的職業病危害及其后果、職業病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。為了做好與《職業病防治法》以上規定的銜接，促進該條款的落實，勞動合同法中增加了職業危害防護的必備條款。

二是取消了部分必備條款。（1）取消了勞動紀律條款。原因是勞動紀律屬于用人單位規章制度，勞動合同法第四條已經對用人單位制定、修改勞動紀律等規章制度的程序作出了規定，沒有必要在勞動合同中由用人單位與勞動者個別約定。（2）取消了勞動合同終止的條件條款。原因是為了防止用人單位規避勞動合同期限約束，隨意終止勞動合同，《勞動合同法》取消了《勞動法》中有關用人單位與勞動者可以約定終止勞動合同的規定，明確勞動合同終止是法定行為，只有符合法定情形的，勞動合同才能終止。（3）取消了違反勞動合同的責任條款。原因是為了防止用人單位濫用違約責任條款。

3、未載明必備條款的需承擔什么法律責任？

用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償 責任。因此，用人單位應當在過渡期內制作好符合勞動合同法規定的勞動合同。

4、在必備條款外，還應當約定一些什么條款更有利于保護用人單位的利益？

（1）試用期、培訓、保密、競業限制、違約金條款、離職工作交接條款；

（2）約定規章制度已經向勞動者公示的條款；

（3）約定解除或終止勞動合同書面通知的送達條款；

（4）可約定因勞動者不能勝任工作被調整工作崗位的，工資會按照調整的崗位適當的調整，崗變薪變條款。

5、哪些情況下勞動合同無效

勞動合同法第26條規定勞動合同無效或者部分無效的幾種情形：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；比如勞動者提供虛假學歷證明，合同可能因欺詐而無效；

（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；如勞動合同中約定“用人單位有權根據生產經營變化及勞動者的工作情況調整其工作崗位，勞動者必須服從單位的安排”，此約定因排除勞動者權利無效。

（三）違反法律、行政法規強制性規定的。與16歲以下未成年人簽訂合同，合同違反法律強制性規定而無效。

6、無效勞動合同的法律后果

（1）勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

（2）勞動合同被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任。

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實操步驟一：企業文化準備

真正的企業文化常常意味著企業本質層面的變動，不做好充分的準備無疑是拿企業的明天開玩笑。

1、確定企業文化建設的共識：

只有企業內部對文化弊端有透徹的認識并具備改變的堅定決心，企業文化建設才有成功之可能，那種突如其來的熱情只能讓企業文化消逝得更快。

取得共識的基本流程是： 確定內部共識 1)取得企業基本資料

2)訪談企業負責人與高階主管，以了解企業目前遭遇之問題類型，并確認企業目前的改善需求與期望

3)溝通企業文化建設之觀念、作法與應有的認識 4)了解高階主管對進行企業文化建設的意愿 5)取得高階支持的承諾

要達成共識需要對企業文化做出戰略性的檢查，以下是高階主管所關注的文化戰略問題（不要一開始就陷入文化的細節問題，這常常不利于就真正深遠的問題達成共識）。

2、創建企業文化項目小組

達成共識之后應立即成立企業文化項目小組以切實負責而后所有的從診斷到實施具體事宜，小組是否精干得力是項目質量的關鍵。

成立企業文化項目小組

(1)小組人數以五至十人為佳，且以中高階干部為主，構成宜跨職能(2)即使咨詢公司介入也需要企業的內部成員

(3)需包括對企業運營有相當了解程度的成員，特別是作業人員(4)是否需要設立未來之企業文化機構，考慮具有創意與潛力之成員(5)選定資深人士為文化組長，負責文化建設及協調工作

3、擬定企業文化建設計劃

企業文化項目小組成立后的第一件工作就應當是拿出一個通盤的工作計劃，一個完整的計劃應包括下列內容：

擬定文化建設計劃

1)目的 背景問題項目目標范圍小組規章

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2)專案計劃書 工作項目資源產出責任進度計劃擬定執行預算

3)專案管理 報告體系項目檢討進度報告

4)變革管理 利害關系人及其權益溝通計劃評估計劃調停計劃

4、企業文化管理層研討會

“火車跑得快，全憑車頭帶”，企業文化建設計劃必須反映管理層的意愿和得到一致的理解。

管理層研討會議程：（例舉參考）管理層研討會 8:00-8:10 介紹出席者

8:10-8:25 發起陳述問題

8:25-9:30 介紹企業文化建設計劃

9:30-10:00 對總體思路進行交流

10:00-10:15 休息

10:15-11:00 過去存在的企業文化問題

11:00-11:30 批評、檢討過去造成問題的根源

11:30-12:00 界定議題

12:00-13:00 午餐

13:00-14:00 討論議題

14:00-14:30 優先級與目標

14:30-15:00 利害關系人

15:00-15:15 休息

15:15-15:30 企業文化項目小組的特點和組成人員

15:30-16:00 同意企業文化建設計劃

5、企業文化創建動員大會

光有領導者的行動承諾是不夠的，沒有員工的積極參與企業文化是無法落實到每一天、每個人的每一件工作上去。要避免“皇帝新裝”式的自欺欺人，企業文化建設必須發動群眾，走群眾路線。

五、實操步驟二：企業文化診斷

當今企業文化建設存在的最大問題就是根本不進行診斷或者不重視診斷，這一弊端使得企業文化一開始就缺乏真正的實證基礎，后面也就只能是天馬行空或人云亦云，這是企業文化被詬病為“空洞無用之物”的根源所在。

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1、企業文化現狀調查

周密的內外部調查能夠讓我們掌握第一手資料，從而對企業文化的所面臨的問題有透徹清晰的了解。1.1主要的調查方法

企業文化現狀調查方法 1)企業內部調研

①企業內部員工調研:ａ、高層訪談ｂ、中層座談ｃ、基層問卷 ②收集企業內部資料

2)企業外部調研:a、客戶b、公眾c、競爭對手d、合作伙伴 1.2主要的調查內容

1)精神文化調查

(1)幾年的創業歷程中，您認為對公司發展最重要的三件事是什么？(2)最令您難忘的一件事是什么？(3)您最受感動的一件事是什么？

(4)您認為對企業貢獻最大的三個人是誰？(5)他們最寶貴的精神是什么？(6)他們對您最大的啟發是什么？

(7)您認為公司發展必須具備什么樣的精神（理念）？(8)公司有什么樣使命/目標能使您覺得您的工作重要？

(9)您希望成為一條“快樂的魚嗎”，把魚市哲學應用到工作、生活、學習中？(10)公司對您的工作要求清晰嗎？您知道多少？

(11)您有做好您的工作所需要的材料、設備及相關資源嗎？(12)公司對員工的工作出色給予表揚嗎？

(13)公司尊重員工的個性，有機會做自己擅長的事嗎？

(14)公司主管及同事關心員工的個人情況，鼓勵個人發展，與員工談論其個人的進步，讓其在工作中有機會學習和成長？

(15)公司主管及同事經常關注您在工作中存在什么樣問題嗎？有什么實際困難嗎？給予您什么樣的幫助和支持？

（16、公司存在建立一些不合理制度來管理少數較差的員工，反倒排擠優秀的員工？(17)公司存在富有創新的員工因厭惡日益滋長的官僚主義和等級制度而辭職，公司的創更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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造力減退？

(18)公司存在著計較社會等級中的細微差異，而不是關注顧客、競爭對手與外部世界的變化？

(19)公司存在營造一種平等的氛圍，支持和保護員工講真話，提出合理化建議，每個員工的意見受到重視？

(20)公司管理人員能有效平衡好員工的利益（發展）和公司的利益（發展）嗎？(21)公司員工能夠有權參與公司的文化建設、目標、決策、制度、管理系統的制定嗎？員工能夠自主管理嗎？

(22)公司的管理具有透明度嗎？公司的信息系統能夠讓員工共享公司的經營價值觀嗎？

(23)公司關注員工培養和學習環境成果(24)公司關注過程改善成果？

(25)公司關注員工滿意和社會責任方面的成果嗎？ 2)行為與制度文化調查

(1)是否成立了企業文化機構并指派專人進行負責？(2)企業文化機構在公司中的地位如何？

(3)那些人員接受過企業文化培訓？培訓的效果如何？(4)有否聘請企業文化專家做企業顧問？(5)現行的文化與創業時期的聯系在哪里？

(6)現行的文化與企業家或者其他典型人物的聯系在哪里？(7)企業文化與日常經營活動有關聯嗎？(8)企業文化與管理制度有關聯嗎？

(9)員工參與企業文化建設的熱情和創造性如何？(10)企業是否有專門的企業文化建設規劃？

(11)是否存在能凸現文化的儀式和典禮？（如展覽活動、廠慶、旅游、文化論壇、傳統文體活動等）

(12)內部溝通管道暢通嗎？

3)物質與形象文化調查(1)有完整的CIS設計嗎？(2)CIS應用的效果如何？

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(3)企業的環境體現了文化內涵嗎？

(4)有自己的網站嗎？具有文化特性和作用嗎？(5)有廠規、廠訓、廠徽、廠歌等企業文化標志物嗎？ 4)企業文化環境調查

(1)競爭者或者競爭形勢是否對企業文化存在影響？(2)關鍵顧客或供貨商是否對企業文化存在影響？(3)流行的思潮是否對企業文化存在影響？(4)企業的戰略模式是否對企業文化存在影響？(5)企業的運營模式是否對企業文化存在影響？(6)企業的人力資源模式是否對企業文化存在影響？

2、建立企業文化模型――“競爭性文化價值模型”

數據本身不會說話，要撬開它的嘴巴必須建立模型。然而很多人誤認為“企業文化5層結構”就是企業文化模型，這種誤解使得企業常常在茫茫的文化之海上迷失自己的方向。

美國組織行為專家奎因提出了“競爭性文化價值模型”，把企業文化指標按照內部外部導向和控制授權兩個緯度進行分類，最后形成四個基本的價值模式。這個模型不僅能夠度量企業文化的實態，而且能夠為未來的文化發展提供策略指導。

3、企業文化差距分析

通過對模型的審慎研究，我們可以明確現在的企業文化在哪里？它將往何處去？以及如何去那里？

1)現在的文化是什么？ 企業的主導文化類型目前支配企業的主導文化的強度企業不同業務單元文化的一致性和差異性

2)期望的文化是什么？ 目前企業文化的不足之處企業文化改進或者變革的方向期望文化的優勢所在

3)有哪些差距？ 現狀文化與期望文化的差距值得保留的企業文化特征

4)如何減少差距？ 文化改進或者變革的突破口和突破阻力應配備的管理資源改革風險以及應對措施

5)應注意的關鍵影響因素 個人影響力尤其是領導者個體行為特征競爭環境（行業、地區）傳統文化群體背景組織形式信息技術人員素質企業生命周期。

六、實操步驟三：企業文化戰略性規劃

當前企業文化規劃的誤區在于酷愛搗鼓“口號”和著迷包裝“手冊”，然而這些戰術性更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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中國3000萬經理人首選培訓網站 的東西根本無助于改變企業的經營績效或者競爭能力，企業文化背上“空洞無物”的黑鍋正歸因于此，只有對企業文化進行戰略性規劃才有可能真正地起到經營層面的影響。

1、明確企業文化建設目標

企業文化的建設目標從來都不是孤立的，它源自于企業的總體經營戰略，并對總體經營戰略起支持作用。從這個意義上說，那些慣常設定的“凌聚力”、“形象提升”是可笑的，是注定不可能實實在在改善企業經營績效的，它只是一件好看的衣服，而衣服下面什么都沒有。

我們認為采用平衡記分卡(Balanced Scorecard, BSC)能夠很好地協助企業明確企業文化建設目標。

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