第一篇:律師辦理道路交通事故案件操作指引DOC
律師辦理道路交通事故案件操作指引
1、受理條件
1.1不是所有的交通事故糾紛都是交通事故賠償糾紛。有的交通事故有人身損害結果及經濟損失發生,有的交通事故沒有人身損害結果但有經濟損失發生。在決定是否受理時應當考慮以下情形:
⑴是否發生交通事故;⑵是否發生人身損害結果;⑶是否發生經濟損失;⑷是否發生違法、違規行為;⑸肇事行為與受害人損害結果之間是否有直接的因果關系;⑹訴訟時效。
1.2交通事故是指車輛在道路上因過錯或者意外造成人身傷亡或者財產損失的事件。
代理律師應當審查有什么證據可以證明受害者遭受多少損失的事實或者適用更高賠償標準的證據。
1.3人身損害結果是指交通事故造成受害人接受醫療、傷殘或死亡的結果。代理律師應當審查有什么證據可以證明受害者發生了多少損失的事實(包括醫療尚未終結,損害結果尚不能固定的。這通常是作賠償預算時考慮的問題,可以保留訴權,待損害結果可以量化的時候再進行追加或另行起訴)。
1.4訴訟時效與其他人身損害賠償的訴訟時效相同,人身損害的訴訟時效為一年。
2、風險告知
交通事故案件涉及交通事故認定書、城鎮或農村居民賠償標準、傷殘等級、誤工營養護理期限等,致使開庭次數多、審理周期長;加之各種人為因素影響因而訴訟風險難以預料。因此律師在受理案件時應當通過制作談話筆錄或與當事人在《聘請律師合同》中訂立相應條款,履行風險告知義務。
3、律師費收取方式
其一,按件收費。適用訴訟標的較低的常規交通事故案件。其二,按照訴訟標的收費。適用訴訟標的較高的交通事故案件。
其三,部分風險代理收費。先收一部分基本辦案費用,根據案件處理結果按照一定比例提成。適用于爭議焦點在于賠償標準即按照農村或者城市居民標準賠償的案件。
4、簽訂《聘請律師委托合同》
交通事故案件委托代理合同有其特殊性,一般分為全過程事務委托代理和特定事務代理合同。特定事務代理包括但不限于:⑴代為調查、取證;⑵提供《個案分析咨詢報告》;⑶參與交警事故處理階段的督促;⑷辦理傷殘鑒定和“三期”鑒定申請;⑸提起對交通事故認定書不服執法監督申請;⑹參加當事人協商;⑺代為進行“交通肇事罪”刑事控告;
5、當事人提供案件線索及證據范圍
⑴案件線索包括但不限于事故發生時的事故經過、事故現場勘測圖、當事人陳述筆錄、證人證言、事故認定書、車輛檢測報告、尸體檢驗報告、傷殘鑒定書及其它與案件有關的重要信息情況;
⑵證據范圍包括但不限于就診資料(包括門、急診、住院病史、病假單、醫藥費清單、出院小結等)、護理證明、誤工及收入證明、工作證明、居住證明、交通費單據、住宿費單據、死亡證明、喪葬費單據、撫養/贍養/扶養證明、傷殘用具證明、身份及親屬關系證明(公信證據除外)。
6、審查事故認定階段是否發生違規行為
6.1、認定事實和程序違規行為,包括但不限于: ⑴未作當事人筆錄的; ⑵未作現場勘測圖的;
⑶未對肇事車輛性能進行檢測的; ⑷未作證人筆錄的;
⑸未查清當事人身份信息的;
⑹未查清肇事車輛基本信息及車輛保險情況的;
以上疏于履行法定交通事故處理的程序規定,有可能造成交通事故認定書的錯誤。
6.2、適用法律錯誤違規行為,包括但不限于: ⑴適用法律不準確;
⑵有違法行為,但是與交通事故產生沒有因果關系;
以上適用法律錯誤的, 有可能造成交通事故認定書的錯誤。
7、起訴時應注意的問題,包括但不限于: ⑴責任競合:交通如果發生在上下班途中,受害者可以同時提起交通事故人身損害民事賠償之訴或工傷賠償糾紛之訴。
⑵確定適格被告:駕駛員、車主、雇主、掛靠單位、擔保人等都有可能作為適格被告,其中保險公司可以作為案件第三人參與訴訟,在強制保險限額內承擔責任。⑶訴訟請求不宜一步到位:交通事故人身損害涉及的經濟賠償范圍中有許多項目包括傷殘補助費、營養、護理期限、休息期限、醫療依賴期限及費用等需要鑒定后方可確定,代理律師應根據鑒定結果適時變更訴訟請求。⑷事實與理由:根據證據審查情況或已獲取證據范圍決定書寫簡易訴狀或非簡易訴狀。書寫簡易訴狀的,應當證據充分或捕獲對方當事人過錯證據。
⑸遞交訴狀時應一并提交財產保全申請、證據目錄、追加第三人申請書、經濟損失賠償計算依據、相關司法鑒定申請這些步驟是不可或缺的,尤其是對代理受害方的律師而言。其中財產保全申請主要是對肇事方車輛沒有保險,有可能逃避債務的情況。
8、當事人舉證責任分配 8.1、受害方舉證責任
受害方就是否存在因果關系、損害結果及損害結果涉及經濟賠償范圍、數額等承擔舉證責任。代理受害方的律師首當完成因果關系、損害結果的舉證,在此基礎上,還要對經濟賠償數額進行舉證,舉證前應當注意確定合理的賠償預算,不能發生漏項。當醫療尚未終結或情勢復雜造成預算困難時,當可保留相應的訴權,避免舉證不力。
8.2、肇事方舉證責任
代理肇事方的律師首當確認交通事故發生且未超過訴訟時效,而后決定對受害方提供的證據進行質證,或者提供反證,證明受害方提供的證據不符合事實情況。
9、當事人舉證期限
當事人對舉證期限協商一致,并經法院認可;法院指定的舉證期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。當事人應當在舉證期限內向法院提交證據材料,不提交的,視為放棄舉證權利。
10、如何質證交通事故傷殘鑒定書,包括但不限于: ⑴鑒定書依據的檢材(病史資料)是否真實、合法。⑵鑒定程序是否違反法律規定。
⑶鑒定結論是否與本案客觀病史(包括門診病歷、住院志、體溫單、醫囑單、化驗單(檢驗報告)、醫學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術同意書、手術及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄以及國務院衛生行政部門規定的其他病歷資料)及《中華人民共和國藥典》、《藥物說明書》、《執業醫師法》、《醫療機構管理條例》、《病史書寫規則》、醫學診療、護理規范、常規相抵觸。
11、如何避免或克服因匱乏道路交通知識而盲目采信交通事故認定書現象,包括但不限于:
⑴證明交通事故認定書缺乏真實、合法、準確性特征而建議法律對認定書不采信。⑵組織專家討論并向法院有關部門交換意見。
⑶向交通執法部門或者交警總隊反映情況,建議執法監督糾正。
12、處理交通事故案件有關程序 12.1、事故認定程序 由交警部門作出,對交通事故中各方的責任進行認定,分為全部責任、主要責任、同等責任、無責任。如果發生交通事故地點有交通信號燈,而事故時候信號燈狀況無法查證或者無事故現場的,應當作出事故無法認定的認定書。12.2、傷殘鑒定程序
受害方可以在醫療終結時候向交警部門提出傷殘鑒定申請,由交警部門指定有資質的鑒定中心進行鑒定;或者訴訟之后向法院提出傷殘鑒定申請,由法院指定有資質的鑒定中心進行鑒定;受害方也可以委托律師事務所,由律師事務所委托有資質的鑒定中心進行鑒定。12.3、雙方協商程序
當事人協商解決交通事故賠償民事責任爭議,應當制作協議書。協議書應當載明雙方當事人基本情況和交通事故責任、雙方當事人共同認定的傷殘等級、財產損失以及協商確定的賠償數額等,并由雙方當事人在協議書上簽名。12.4、交警部門調解程序
交警部門應交通事故爭議各方當事人請求,進行交通事故賠償調解。調解時,應當遵循當事人雙方自愿原則,并應當依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定計算賠償數額。12.5、交通事故刑事訴訟程序
對交通事故當事人涉嫌交通肇事罪的,依法可以向公安部門提請啟動刑事訴訟程序。
12.6、交通事故民事訴訟程序 交通事故糾紛發生后,受害方產生人身損害或者財產損失的,向事故發生地法院或被告所在地法院提起道路交通事故人身損害賠償糾紛之訴的程序。12.7、訴訟財產保全申請程序
為防止肇事方逃避債務、隱匿、轉移財產,在提起民事訴訟時,律師應當協助當事人向法院提出財產保全。
12.8、訴訟階段查閱并復制案卷程序 提起訴訟后,對訴前無法查閱或復制的交警處的檔案材料,可以在提起訴訟后申請法院調取或者申請調查令由律師前往調取。12.9、訴訟證據交換與質證程序 民事訴訟必經程序。12.10、傷殘等級鑒定程序
發生人身損害不論是否構成傷殘等級,由此造成受害者者用于住院期間的醫療伙食或出院后的營養調理而發生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。
12.11、營養、護理、休息期限鑒定程序(三期鑒定)發生不良反應不論是否構成傷殘等級,該不良反應造成患者用于住院期間的醫療伙食或出院后的營養調理而發生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。
13、處理交通事故有關交通法律規范、技術規范、地方性規定,包括但不限于: 13.1、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 目前處理道路交通事故人身損失賠償糾紛案件主要適用法律依據。13.2、《中華人民共和國道路交通安全法》
13.3、《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》 13.4、《交通事故處理程序規定》
13.5、《機動車交通事故責任強制保險條例》
13.6、《道路交通事故受傷人員傷殘評定GB 18667-2002》
道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定,傷殘評定的原則、方法和內容。13.7、各地地方性法律規定
是處理當地交通事故糾紛的規范性文件。
第二篇:律師辦理行政復議案件操作指引(范文)
(2008年12月27日市律協業務研究與職業培訓委員會討論通過)
第一章 總則
第一條 為了保障律師依法履行職責,規范律師辦理行政訴訟業務及行政非訴執行業務的執業行為,根據《中華人民共和國行政復議法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國行政復議法實施條例》及其他相關的規定,上海市律師協會特下發本操作指引。
第二條 本指引是上海市律師協會制訂,其目的系為向律師提供辦理行政復議案件方面的借鑒、經驗,并非強制性或規范性規定,供律師在實際業務中參考。
第三條 律師代理行政復議案件,應當堅持以事實為依據,以法律為準繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業道德和執業紀律,不受行政機關、其他組織和個人的干涉,維護當事人的合法權益和法律的正確實施。
第四條 律師代理行政復議案件,依據當事人的委托,在被委托的權限內依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師代理行政復議案件,應當保守國家秘密和當事人的商業秘密、個人隱私。按有關規定須向主管司法行政機關通報案情及已失密或已解密時除外。律師將代理的案件在撰寫專業文章中引用時,需要公開當事人的商業秘密或者個人隱私內容的,須事先征得當事人的書面同意。
第二章 接受委托
第六條 律師可以接受委托,擔任行政復議案件的代理人。
第七條 律師承辦行政案件,由律師事務所統一接受委托,律師事務所應當與委托人簽訂書面委托合同,明確委托代理事項。律師不得私自接受委托。
第八條 律師事務所應當指派執業律師承辦案件,不得指派無執業資格的人員承辦,也不得指派實習律師單獨承辦案件。
第九條 律師事務所接受委托后,承辦律師無正當理由,不得拒絕代理。但承辦律師發現委托事項違法,委托人隱瞞事實,或者委托人提出不合理要求,致使律師無法正常履行代理職責的除外。
第十條 承辦律師發生變更時,應當及時告知委托人,委托人同意變更的,應當辦理變更委托手續。
第十一條 未經委托人書面同意,律師事務所不得將案件轉委托給他所。第十二條 律師應當在委托人的授權范圍內行使代理權。
第三章 受案范圍
第十三條 律師應依法審查確定申請的事項是否屬于行政復議機關受理行政復議案件的范圍。有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以申請行政復議:
(一)對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留等行政處罰決定不服的;
(二)對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施決定不服的;
(三)對行政機關作出的有關許可證、執照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;
(四)對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的;
(五)認為行政機關侵犯合法的經營自主權的;
(六)認為行政機關變更或者廢止農業承包合同,侵犯其合法權益的;
(七)認為行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的;
(八)認為符合法定條件,申請行政機關頒發許可證、執照、資質證、資格證等證書,或者申請行政機關審批、登記有關事項,行政機關沒有依法辦理的;
(九)申請行政機關履行保護人身權利、財產權利、受教育權利的法定職責,行政機關沒有依法履行的;
(十)申請行政機關依法發放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機關沒有依法發放的;
(十一)認為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。
第十四條 律師應當告知委托人,申請行政復議,行政復議機關已經依法受理的,在法定行政復議期限內不得向人民法院提起行政訴訟。向人民法院提起行政訴訟,人民法院已經依法受理的,不得申請行政復議。
第十五條 律師應當告知委托人,依照法律、法規規定應當先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,在法定行政復議期限內不得向人民法院提起行政訴訟。第十六條 律師應當告知委托人,不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,可以依照有關法律、行政法規的規定提出申訴。
第十七條 律師應當告知委托人,不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。
第十八條 律師應當告知委托人,行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請:
(一)國務院部門的規定;
(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;(三)鄉、鎮人民政府的規定。
前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。
第四章 行政復議申請中的律師代理
第十九條 律師應當依法審查確定行政復議的申請期限。委托人認為政府具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自其知道或應當知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。
第二十條 律師應當依法審查確定行政復議的申請人和被申請人。
(一)依照《中華人民共和國行政復議法》申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。
(二)有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。
(三)有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,其法定代理人可以代為申請行政復議。
(四)有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的,承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。
(五)同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人參加行政復議。
(六)公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的,作出具體行政行為的行政機關是被申請人。
第二十一條 申請人的代理律師應依法協助申請人審查確定行政復議機關。
(一)對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。
(二)對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。
(三)對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。
(四)對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關申請行政復議。
(五)對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規定作出最終裁決。
第二十二條 委托人對上述規定以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服的,代理律師可按照下列規定申請行政復議:
(一)對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政復議;
(二)對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議;
(三)對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議;
(四)對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關申請行政復議;
(五)對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。
有前款所列情形之一的,受托律師應告知申請人也可以向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出行政復議申請,接受申請的縣級地方人民政府應當自接到該行政復議申請之日起七日內,轉送有關行政復議機關,并告知申請人。
第五章 行政復議受理中的律師代理
第二十三條 申請人的律師應代理申請人撰寫、提交行政復議申請書,協助申請人調取、收集、提交相關證據材料。
第二十四條 申請人的律師代理提交行政復議申請書的,代理律師在收到行政復議機關的書面告知后應及時將審查結果及時告知申請人。
第二十五條 法律、法規規定應當先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復的,申請人自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內,可委托律師依法向人民法院提起行政訴訟。
第二十六條 對申請人依法提出的行政復議申請,行政復議機關無正當理由不予受理的,申請人的代理律師依法可請求行政復議機關的上級行政機關責令該行政復議機關受理;或請求上級行政機關直接受理。
第二十七條 律師應告知委托人,在行政復議期間,具體行政行為不停止執行。但是,有下列情形之一的,可以停止執行:
(一)被申請人認為需要停止執行的;(二)行政復議機關認為需要停止執行的;
(三)申請人申請停止執行,行政復議機關認為其要求合理,決定停止執行的:(四)法律規定停止執行的。
第六章 行政復議中的律師代理
第二十八條 被申請人的代理律師應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起 l0日內,協助被申請人向復議機關提出書面答復,并提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。
第二十九條 行政復議原則上采取書面審查的辦法,律師可以根據案件需要要求復議機關向有關組織和人員調查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。
第三十條 申請人的代理律師有權查閱被申請人提出的書面答復、做出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的,按本指引第五條辦理。
第三十一條 在行政復議過程中,被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據。
第三十二條 律師應當注意,復議機關在復議程序中收集和補充的證據,或者做出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據,不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據。
第三十三條 律師應提醒申請人,在行政復議決定作出前,申請人可以要求撤回行政復議申請,經說明理由,可以撤回;撤回行政復議申請的,行政復議終止。
第三十四條 被申請人具體行政行為認定事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,內容適當的,其代理律師應提請行政復議機關作出維持原具體行政行為的決定。
第三十五條 被申請人不履行法定職責的,申請人的代理律師應提請行政復議機關作出責令其具體行政行為在一定期限內履行的決定。
第三十六條 申請人的代理律師認為具體行政行為有下列情形之一的,應提請行政復議機關決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法并責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為:
(一)主要事實不清、證據不足的;
(二)適用依據錯誤的;
(三)違反法定程序的;
(四)超越或者濫用職權的;
(五)具體行政行為明顯不當的。
行政復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的,被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。
第三十七條 被申請人的代理人或者被申請人如不按照第二十九條規定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料的,則將被視為該具體行政行為沒有證據、依據,決定撤銷該具體行政行為。
第三十八條 申請人的代理律師在申請行政復議時可以一并提出行政賠償請求,行政復議機關對符合國家賠償法的有關規定應當給予賠償的,在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應當同時決定被申請人依法給予賠償。
第三十九條 律師應當告知委托人所代理案件的行政復議決定依法是否屬于最終裁決。根據國務院或者省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。
第四十條 律師應當告知委托人所代理案件是否屬于應當先申請行政復議的案件。第四十一條 對于委托人不服行政復議決定的,律師可以代理委托人在法定期限內向人民法院提起行政訴訟,或依法向國務院申請裁決,但作為最終裁決的行政復議決定除外。
第七章 執行程序中的律師代理
第四十二條 申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的,或不履行最終裁決的行政復議決定的,被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定期限內向人民法院申請強制執行。
第四十三條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的,行政機關聘請律師代為申請人民法院強制執行時,律師應當審查是否符合以下條件:
(一)具體行政行為依法可以由人民法院執行;
(二)具體行政行為已經生效并具有可執行內容;
(三)申請人是作出該具體行政行為的行政機關或者法律、法規、規章授權的組織;
(四)被申請人是該具體行政行為所確定的義務人;
(五)被申請人在具體行政行為確定的期限內或者行政機關另行指定的期限內未履行義務;
(六)申請人在法定期限內提出申請。
律師代理申請人民法院強制執行非訴具體行政行為,應當向申請人所在地的基層人民法院提出;執行對象為不動產的,應當向不動產所在地的基層人民法院提出。
第四十四條 律師代理行政機關申請人民法院強制執行其非訴具體行政行為,應當提交申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執行人財產狀況及其他人民法院認為必須提交的材料。
第四十五條 行政機關或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行前,代理律師可以根據委托人的要求代其申請人民法院采取財產保全措施。律師應當告知行政機關或具體行政行為確定的權利人應當提供相應的財產擔保。
第八章 附則 第四十六條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業務。在代理中應當遵循相應的法律、行政法規和司法解釋。
第四十七條 律師代理行政侵權賠償案件、行政訴訟案件和代理參加聽證程序活動的,應分別按照《國家賠償法》和《行政訴訟法》等相關規定,并可以參照本操作指引的相關內容辦理。
第四十八條 本操作指引由上海市律師協會行政法律研究委員會根據現有的法律法規擬定,僅供律師在實際業務中參考與借鑒,并非強制性規定。
第三篇:如何辦理道路交通事故案件
處理道路交通事故應注意問題
隨著改革開放的深入和我國經濟建設的發展,人們的生活條件改善,家用轎車被劃入高檔奢侈消費品的情況已經是歷史了,汽車已經成為人們平日出行的代步工具。但與之一起凸顯出來的問題也越來越多,其中最為突出的就是交通事故及相應賠償問題,據有關部門統計,僅2010年1至6月份,全國共發生道路交通事故99282起,造成27270人死亡、116982人受傷,直接財產損失4.1億元。筆者作為一名長期從事基層法律服務的工作人員,對這一社會現象有著直觀的感受,本文嘗試從一名法律工作者的角度出發,對出現道路交通事故時應如何應對、處理及應注意的問題作出闡釋,以期引起大家對這一社會現象的關注,與各位共勉。
一、道路交通事故的基本概念
根據我國《中華人民共和國道路交通安全法》(以下簡稱“道交法”)第一百一十九條的規定可知,所謂“道路交通事故”,是指車輛在道路上因過錯或者意外造成的人身傷亡或者財產損失的事件。根據上述概念可知,認定是否構成道路交通事故,須同時滿足下面四個條件:
(1)事故發生在道路上
所謂“道路”,是指是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方,包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。對于車輛在道路以外的地方發生的事故是否屬于我國法律規定的交通事故,我國法律并未明確規定。筆者認為,其他法律法規有明確規定的(如《安全生產法》規定的安全生產事故;《工傷保險條例》規定的工傷事故等),應依照其規定;只有在其他法律法規沒有明確規定的時候,才能參照《道交法》的規定處理(見《道交法》第77條:車輛在道路以外通行時發生的事故,公安機關交通管理部門接到報案的,參照本法有關規定辦理)。
(2)發生事故時,行為人主觀方面是過錯或者意外
在此,可以排除行為人主觀方面的故意。如果行為人在發生交通事故時的主觀方面是故意,無論是直接故意還是間接故意,其行為均不能由民法及相應民事法律進行調整,而應歸入《刑法》的調整范疇,這里不展開論述。
(3)發生事故時,主體至少有一方是車輛
即要求認定構成道路交通事故時,主體至少有一方為車輛,至于是機動車還是非機動車,則不受限制。可以是車與人、車與車之間發生沖撞,但不能僅是人與人之間發生沖撞。車與路面交通設施或其他建筑物之間也可能發生交通事故(如車輛掉下橋梁、沖撞道路隔離帶或者掉入窨井等)。
(4)發生違反交通安全法的行為
另外,本文涉及的概念還包括:
“車輛”,是指機動車和非機動車;
“機動車”,是指以動力裝臵驅動或者牽引,上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業的輪式車輛;
“非機動車”,是指以人力或者畜力驅動,上道路行駛的交通工具,以及雖有動力裝臵驅動但設計最高時速、空車質量、外形尺寸符合有關國家標準的殘疾人機動輪椅車、電動自行車等交通工具(參見《道交法》)。
二、處理交通事故應注意問題
(一)交通事故責任認定及不服責任認定時的救濟
交通事故責任認定機構為縣級以上地方各級公安交通管理部門,其在接到事故報警后,處理流程一般包括下列幾個方面:
首先是現場調查、取證;
其次是檢驗、鑒定,即對涉案當事人的生理、精神狀況、人體損傷、尸體、車輛及其速度、痕跡、物品甚至是道路狀況等進行檢驗、鑒定,在該階段出于鑒定需要,一般會對事故車輛進行扣押,扣押期限截止鑒定報告出具后5日;
最后,根據上述證據及相應鑒定報告制作交通事故認定書。
如事故雙方對交通事故認定書不服,根據《道路交通事故處理程序規定》的規定,可以自道路交通事故認定書送達之日起三日內,向上一級公安機關交通管理部門提出書面復核申請,復核審查期間,任何一方當事人就該事故向人民法院提起訴訟并經法院受理的,公安機關交通管理部門應當終止復核,且復核以一次為限。對道路交通事故責任認定書不服或者對上級公安機關交通管理部門的復核不服時,不得就道路交通事故責任認定書的責任認定向人民法院提起訴訟,但在相應交通事故賠償訴訟中,可依照《交通事故處理程序規定》第73條規定,要求公安交通管理部門公開交通事故證據材料,同時可以根據《民事訴訟法》第125條和《最高人民法院關于民事訴訟的若干規定》第59條要求制作交通事故認定書的交通警察出庭接受質詢。
(二)交通事故損害賠償涉訴時的管轄法院
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第三十條規定,“因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害提起的訴訟,由事故發生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄”。當事人可以選擇向事故發生地、車輛最先到達地或者被告住所地人民法院起訴。因交通事故屬侵權行為,因此,侵權行為地對交通事故也具有管轄權。
被告為法人或者其它組織的,其住所地為主要辦事機構所在地; 如被告為公民的,其住所地為公民的戶籍所在地的居住地,經常居住地與住所不一致的,經常居住地視為住所地。所謂經常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續居住一年以上的地方,但公民住院就醫的地方除外。
(三)交通事故賠償范圍
國務院制定的《道路交通安全法實施條例》(以下簡稱《實施條例》
第95條第二款規定:“交通事故損害賠償項目和標準依照有關法律的規定執行。”依據這一規定,對于交通事故造成的損失,應當適用《民法通則》及《中華人民共和國侵權責任法》(以下簡稱“侵權責任法”)的規定確定賠償的范圍及標準。最高人民法院制定的《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)與《道路交通安全法》與《實施條例》于同日施行,故對于人身損害賠償的范圍和標準,可適用《解釋》的有關規定。
簡言之,造成財產損失時,修復費用、折價賠償費用按照實際價值或者評估機構的評估結論計算。造成人身損害賠償時,其賠償項目和賠償標準依據《侵權責任法》及《解釋》的相關規定處理,主要包括下列幾項:
(1)殘疾賠償金=受訴法院所在地上一居民人均收入×傷殘系數×賠償年限;
殘疾輔助器具費=普通適用器具的合理費用,司法實踐中需由鑒定部門出具鑒定意見或者由假肢公司出具相應證明。
(2)喪葬費=受訴法院所在地上一職工月平均工資×6個月;
(3)住院伙食補助費=國家機關一般工作人員出差伙食補助標準(參見2007年財政部制定的《關于中央國家機關、事業單位工作人員差旅費開支的規定》)×住院天數;
(4)醫療費,據實結算;
(5)誤工費=誤工收入×誤工時間;
誤工收入的確定:受害人有固定收入的,按照實際減少的收入計算。無固定收入的,按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一職工的平均工資計算。
(6)護理費,護理人員有收入的,參照誤工費的規定計算;護理人員沒有收入或者雇傭護工的,參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人,但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的,可以參照確定護理人員人數。
護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。
受害人定殘后的護理,應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。
(7)死亡賠償金,按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準,按二十年計算。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。另:還應有交通費、住宿費、直接財產損失費、車輛停運損失費、精神損害撫慰金等。
關于被撫養人生活費,因為《侵權責任法》及相應司法解釋規定的并不明確,因此,司法實踐中對于該項費用是否應納入賠償范圍及如何計算存在一定爭議,有人認為,應將其作為一項賠償項目單獨計算,計入賠償總額;也有人認為,其不應單獨作為一項賠償項目,其應從殘疾賠償金或者死亡賠償金總額中扣出,支付被撫養人;筆者贊同第一種觀點。
(四)交通事故保險理賠及流程
機動車交通事故責任強制保險作為一項強制保險和對第三人的救濟,在交通事故案件中幾乎必然涉及,這里簡單進行介紹:
發生事故后在什么情況下才能進行索賠,筆者認為,只要在保險責任范圍以內,沒有除外責任的、合理的費用,均應由保險機構進行賠償。這里需要說明的是:在機動車交通事故強制保險中,只區分有責任和無責任兩種情形,而不計責任大小或者比例。即:只要事故責任認定書確認了投保人負有事故責任,在交強險限額范圍內(一般為12.2萬元,其中醫療費限額為1萬元,財產損失限額為2000元,其它人身損害賠償限額為11萬元),保險公司應全額賠償事故受害人。
注意:事故發生后,應及時報案,即使要協商解決,也應通知保險公司在場并征得保險公司同意,否則保險公司在理賠時會對事故責任方不利的。
第四篇:律師辦理法律援助案件業務操作指引
律師辦理法律援助案件業務操作指引
1總則
為了保障律師依法履行職責,規范律師辦理法律援助案件的執業行為,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國律師法》、《法律援助條例》、《刑事訴訟法律援助工作的規定》(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部)、《律師和基層法律服務工作者開展法律援助工作暫行管理辦法》(司法部)、《辦理法律援助案件程序規定》(司法部)、《上海市法律援助若干規定》的規定以及上海市相關法規、規章的規定,制定本業務指引。
1.1 律師應積極支持并參加法律援助工作,接受上海市法律援助中心或其執業機構所屬的區、縣法律援助中心指派辦理的案件。律師接受案件后無正當理由不得拒絕、拖延或中止辦理案件,也不得擅自轉交給其他律師辦理。
1.2 律師在辦理案件過程中,必須嚴格遵守國家法律法規和各級司法行政機關以及中華全國律師協會和上海市律師協會的規定,堅持以事實為根據,以法律為準繩,恪守職業道德和執業紀律。
1.3 律師辦理案件過程中,必須堅持依法維護受援人的合法權益,維護法律的公正實施,忠于職守,認真負責;保守在辦理法律援助案件中知悉的國家秘密、商業秘密,不得泄露受援人的隱私,及時向受援人通報案件的進展情況。
1.4 律師在辦理案件或咨詢的過程中,嚴禁其以交通費、文印費等任何名義向受援人或其家屬收取費用,嚴禁接受受援人或其家屬的各類直接或間接利益。
1.5 律師所在執業機構應當對律師辦理的法律援助案件進行業務指導,督
促律師在辦案過程中盡職盡責,做好工作。
1.6 律師在辦理法律援助事項時不得借機向受援人為自己、其他律師、本執業機構或其他律師所在執業機構承接有償法律業務。
2.律師辦理法律援助案件的范圍與代理申請法律援助
2.1 法律援助案件范圍
2.1.1 律師在法律援助機構指派或者安排下,為受援人依法提供以下法律援助服務:
(1)征得民事案件、行政案件受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協議,擔任代理人,參加訴訟;
(2)征得刑事案件犯罪嫌疑人同意后,為其提供法律幫助,代理申訴、控告,申請取保候審;征得犯罪嫌疑人、被告人同意并接受委托后,擔任辯護人;接受自訴案件自訴人及其法定代理人、公訴案件被害人及其法定代理人或者其近親屬、刑事附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托,擔任訴訟代理人,參加訴訟;
(3)依法擔任死刑(含死緩)復核案件被告人的辯護人,為其提供辯護;
(4)征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協議,擔任代理人,參加調解、仲裁活動;
(5)征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協議,提供專項法律援助服務;
(6)征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協議,擔任由人民檢察院提起抗訴的案件的辯護人或代理人,參加訴訟;
(7)擔任強制醫療案件的被申請人或者被告人的代理人,為其提供法律幫助;
(8)法律援助機構指派的其他案件。
2.2 律師代為申請法律援助范圍
2.2.1 律師可在法律援助機構的指導、管理下,在法律援助范圍內依法代為符合下列條件的當事人提出法律援助申請:
1.公民具有以下法律事務,因經濟困難而無法委托律師代理,需要向法律援助機構申請法律援助的:
(1)依法請求國家賠償的;
(2)請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的;
(3)請求發給撫恤金、救濟金的;
(4)請求給付贍養費、撫養費、扶養費的;
(5)請求支付勞動報酬的;
(6)主張因見義勇為行為產生的民事權益的;
(7)在簽訂、履行、變更、解除和終止勞動合同過程中受到損害,主張權利的;
(8)因工傷、交通事故、醫療事故受到人身損害,主張權利的;(9)因遭受家庭暴力、虐待、遺棄,合法權益受到損害,主張權利的;
(10)有必要代為申請法律援助的其他情形。
2.刑事訴訟中有下列情形之一的,犯罪嫌疑人、被告人或其他當事人因經濟困難沒有委托辯護人或代理人,需要申請法律援助的:
(1)未被羈押的犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后,因經濟困難沒有聘請律師的;
(2)公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬,自案件移送審查起訴之日起,因經濟困難沒有委托訴訟代理人的;
(3)自訴案件的自訴人及其法定代理人,自案件被人民法院受理之日起,因經濟困難沒有委托訴訟代理人的;
(4)公訴人出庭公訴的案件,未被羈押的被告人因經濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的;
(5)未被羈押的被告人是盲、聾、啞人或者未成年人而沒有委托辯護人的,無須提供經濟困難的證據,即可以代為申請法律援助;
(6)未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人有智力殘疾或障礙且有證據證明的;
(7)共同犯罪案件中,其他犯罪嫌疑人、被告人已委托辯護人,而未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人的;
(8)人民檢察院抗訴的案件;
(9)案件具有重大社會影響的;
(10)公訴案件中的被害人及其法定代理人、近親屬, 自訴案件中的自訴人及其法定代理人,刑事附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,因經濟困難沒有委托訴訟代理人的;
(11)有必要代為申請法律援助的其他情形。
2.2.2 代為申請程序
1.律師在接受當事人委托代理申請法律援助后,應詳細詢問有關案情,并根據有關法律援助的規定,進行逐步審查和判斷,是否符合法律援助條件。對不符合法律援助條件和范圍的,律師應告知當事人不能予以代理的理由,如當事人有異議,應告知直接向法律援助中心提出申請。
2.符合法律援助條件的,律師指導當事人按照《上海市司法局關于法律援助工作的規定》第二十九條的規定填寫法律援助申請表。經律師所在執業機構負責人審核同意后,將申請表連同有關證明材料在五個工作日內報法律援助中心審批。
3.律師代為申請的民事、行政、仲裁、非訴訟法律服務代理和刑事辯護的法律援助應當收集并提交下列證件、證明材料:
(1)申請人的身份證或者其他有效的身份證明,代理申請人還應當提交有代理權的證明;
(2)經濟困難的證明;
(3)與申請法律援助事項有關的案件材料。
2.2.3 受援人經濟困難的標準
1.法律援助對象經濟困難的標準,以上海市統計局公布的上一全市低收入家庭人均可支配收入金額為標準。
2.申請人住所地的經濟困難標準與受理申請的法律援助機構所在地的經濟困難標準不一致的,按照受理申請的法律援助機構所在地的經濟困難標準執行。
2.2.4 經濟困難的證明
1.經濟困難證明由法律援助申請人戶籍所在地或者居住地的街道辦事處、鄉鎮人民政府出具,并加蓋公章。經濟困難證明的內容應當包括本人的勞動能力、就業狀況以及家庭成員、家庭月(年)人均收入、家庭財產等內容。
2.公民因見義勇為導致訴訟或者仲裁需要法律援助的,無需提供經濟狀況證明。
3.農民工申請支付勞動報酬和工傷賠償法律援助的,不再審查其經濟困難條件。
4.申請人持有下列證件、證明材料的,無需再遞交經濟狀況證明:
(1)城市居民最低生活保障證或者農村居民最低生活保障證;
(2)農村特困戶救助證;
(3)農村“五保”供養證;
(4)人民法院給予申請人司法救助的決定;
(5)在社會福利機構中由政府出資供養或者由慈善機構出資供養的證明材料;
(6)殘疾證及殘疾申請人住所地或者經常居住地的村民委員會、居民委員會出具的無固定生活來源的證明材料;
(7)依靠政府或者單位給付撫恤金生活的證明材料;
(8)因自然災害等原因導致生活出現暫時困難,正在接受政府臨時救濟的證明材料;
(9)法律、法規及省、自治區、直轄市人民政府規定的能夠證明法律援助申請人經濟困難的其他證件、證明材料。
2.2.5 法律援助機構的選擇
1.律師代為申請法律援助,應當向義務人或者被請求人所在地的區、縣法律援助機構提出申請;申請法律援助的案件屬于上海市高級或者中級人民法院管轄范圍的,應當向上海市法律援助機構提出申請。
兩個以上法律援助機構均可受理申請的,律師應當代為向其中一個法律援助機構提出申請。
2.公安機關偵查階段的刑事法律援助案件,律師應按下列情況代為向上海市各法律援助機構申請:
(1)各區(縣)公安分局辦理的案件,向辦案機關所在區(縣)法律援助中心提出申請;
(2)上海市公安局經偵總隊、刑偵總隊、水上公安局、上海港公安局辦理的案件,向上海市虹口區法律援助中心提出申請;
(3)上海市公安局治安總隊、網安總隊、文保分局、長航公安局辦理的案件,向上海市黃浦區法律援助中心提出申請;
(4)上海市公安局出入境管理局辦理的案件,向上海市浦東新區法律援助中心提出申請;
(5)上海市公安局交警總隊、消防局辦理的案件,向上海市長寧區法律援助中心提出申請;
(6)上海市公安局邊防局辦理的案件,根據案發地分別向上海市浦東新區或者長寧區法律援助中心提出申請;
(7)上海市公安局軌道公交總隊辦理的案件,根據案發地就近原則,分別向上海市黃浦區、靜安區或者閘北區法律援助中心提出申請;
(8)上海市公安局化工分局辦理的案件,向上海市奉賢區法律援助中心提出申請;
(9)上海市公安局機場分局辦理的案件,根據案發地分別向上海市浦東新區或者長寧區法律援助中心提出申請;
(10)上海市公安局農場分局辦理的案件,向上海市寶山區法律援助中心提出申請;
(11)上海鐵路公安局、上海海關緝私局辦理的案件,向上海市法律援助中心提出申請;
(12)上海鐵路公安處辦理的案件,向上海市閘北區法律援助中心提出申請;
(13)海事公安局辦理的案件,向上海市楊浦區法律援助中心提出申請;
(14)勞教公安處辦理的案件,向上海市青浦區法律援助中心提出申請;
(15)上海市軍天湖農場公安局辦理的案件,由上海市靜安區法律援助中心受理;上海市白茅嶺農場公安局辦理的案件,向上海市長寧區法律援助中心提出申請。
3.審查起訴階段的刑事法律援助案件,律師應按下列情況代為向上海市各法律援助機構申請:
(1)上海市各區(縣)人民檢察院辦理的案件,由辦案機關所在區(縣)法律援助中心受理;
(2)上海鐵路運輸檢察院辦理的案件,由上海市閘北區法律援助中心受理;
(3)上海市人民檢察院、上海市人民檢察院第一分院、上海市人民檢察院第二分院、上海市人民檢察院鐵路運輸分院辦理的案件,由上海市法律援助中心受理。
4.審判階段的刑事法律援助案件,律師應按下列情況代為向上海市各法律援助機構申請:
(1)上海市各區(縣)人民法院辦理的案件,由辦案機關所在區(縣)法律援助中心受理;
(2)上海市各區(縣)人民法院辦理的未成年人或者知識產權案件,由提起公訴的人民檢察院所在地的區(縣)法律援助中心受理,也可以由審理法院所在地的區(縣)法律援助中心受理;
(3)海鐵路運輸法院辦理的案件,由上海市閘北區法律援助中心受理;
(4)上海市高級人民法院、上海市第一中級人民法院、上海市第二中級人民法院、上海市鐵路運輸中級法院辦理的案件,由上海市法律援助中心受理。
3.法律援助案件委托關系的建立
3.1 律師接受各級法律援助機構指派后,應在三個工作日內與受援人取得聯系,并就委托的范圍、內容、權限等事項協商一致后,以律師所在執業機構名義與受援人或其法定代理人簽署委托代理協議,明確雙方的權利義務。委托代理協議應一式二份,一份交由受援人或其法定代理人保存,一份由律師所在執業機構歸檔保存。
3.2 律師接受法律援助指派后,發現有下列情形之一的,應當主動告知指派案件的法律援助機構,以便決定是否繼續由其辦理該項法律援助:
(1)與受援人利益沖突方是近親屬或其他利害關系人;
(2)與受援人利益沖突方已委聘的律師或者其他代理人是近親屬或其他利害關系人;
(3)其他與受援人利益有沖突的情況。
3.3 律師接受受援人委托后,無正當理由的,不得轉委托他人辯護或者代理。確有特殊情況無法承辦該案件的,必須報案件指派法律援助機構批準后,由法律援助機構另行指派,同時移交相關案件材料。
律師接受受援人委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但是,委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。
3.4 律師接受指定辯護后,應在開庭前會見被告人,詢問被告人是否同意法院指定辯護人為其辯護,被告人不同意的,律師應當記錄在案,并通知人民法院和法律援助機構;被告人同意的,律師應及時辦理有關辯護手續,履行辯護職責,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定提供指定辯護服務。
3.5 律師辦理法律援助案件應向人民法院或有關單位提交法律援助機構或律師所在執業機構的公函。
4.委托關系的終止
4.1 援助律師無正當理由不得擅自終止法律援助事項。
4.2 由人民法院審理的法律援助案件,以人民法院制作的判決書、裁定書或調解書,作為結案依據;由仲裁機構仲裁的法律援助案件,以仲裁機構制作的仲裁書或調解書,作為結案依據;其他的法律援助案件,在履行指派通知所規定的義務后,報案件指派法律援助機構批準后方可結案。
4.3 律師在承辦法律援助案件過程中,發現受援人有下列情形之一的,應當及時向案件指派法律援助機構報告,法律援助機構審查核實后,決定終止該項法律援助的,律師應馬上終止該案的法律援助工作:
(1)受援人不再符合法律援助經濟困難標準的;
(2)案件依法終止審理或者被撤銷的;
(3)受援人自行委托其他代理人或者辯護人的;
(4)受援人要求終止法律援助的;
(5)受援人利用法律援助從事違法活動的;
(6)受援人故意隱瞞與案件有關的重要事實或者提供虛假證據的;
(7)法律、法規規定應當終止的其他情形。
4.4 律師在辦理法律援助案件過程中如出現下列情況,應當及時向案件指派法律援助機構報告。法律援助機構審查核實后,決定終止該項法律援助的,律師應立即終止其法律援助工作:
(1)律師被取消或者中止執業資格的;
(2)發現不可克服的利益沖突的;
(3)律師的健康狀況不適合繼續代理的;
(4)繼續代理將違反法律或者執業規范的;
(5)受援人堅持追求律師認為無法實現的或不合理、不合法的要求的。
4.5 律師以及所屬事務所接到法律援助機構《終止法律援助決定書》后,應當與受援人解除委托代理協議,并函告相關司法機關。
4.6 律師根據法律援助機構決定終止該項法律援助的,應當向受援人說明理
由并制作筆錄作為歸檔材料。同時律師應寫出辦案小結,說明原因,并附上相關
手續,整理案卷歸檔。
4.7 提前終止法律援助案件代理的,律師應當盡量不使受援人的合法利益受到影響,并提前向受援人發出書面通知,使其有充分時間再委聘其他法律服務人員、收回各類材料的原件等。
5.律師辦理各類法律援助案件的基本要求
5.1 律師承辦法律援助案件應當接受案件指派法律援助機構的業務指導和監督,遵守其制定的行為規范和規則。
5.2 律師在辦理法律援助案件時,應與案件指派法律援助機構保持聯系,如實填寫法律援助機構要求的相關文書。律師應當于刑事案件指派后3日內、民事、行政案件指派后10日內,向法律援助機構指派人員遞交《法律援助辦案計劃》。對于時間較緊的案件,律師可口頭報送《法律援助辦案計劃》,由法律援助機構工作人員記錄在案。因客觀原因需要變更《法律援助辦案計劃》的,應當及時告知法律援助機構。
《刑事法律援助辦案計劃》內容包括法援編號、案件承辦單位、案件承辦人員、預計閱卷日期、預計會見日期、法院開庭日期、預計結案日期。
《民事(行政)法律援助辦案計劃》內容包括法援編號、案件承辦單位、案件承辦人員、預計會見受援人日期、預計完成調查取證日期、預計遞交起訴狀(答辯狀)日期、預計開庭日期(憑辦案經驗、法院排案規律進行預測)、預計結案時間。
5.3 法律援助案件必須由律師親自辦理,未經法律援助機構同意,嚴禁以承辦人名義接受案件后交由其他律師辦理。
5.4 律師接受指派后,應及時與案件承辦機關取得聯系,向其提交《法律援助指派通知書》、《律師事務所函》、《授權委托書》,并出示律師執業證。
5.5 律師應當在法律援助案件結案后30天內,向法律援助機構遞交結案材料。
結案材料包括:《法律援助辦案補貼申請表》、《法律援助案件/事項結案報告表》、辦案卷宗。
5.6 案件辦理過程中,受援人撤訴或另行委托辯護人致使案件終止的,應及時向法律援助機構遞交詳細的書面情況說明。
5.7 刑事法律援助案件
5.7.1 律師接受指派后,應及時向案件承辦機關了解受援人的羈押情況,在最快的時間內會見受援人。律師會見受援人時,應當征詢其是否同意本律師為其辯護。受援人表示同意的,應在《會見筆錄》上簽字確認;受援人不同意的,則應記錄在案并在《會見筆錄》簽字確認,律師應當及時將該情況反饋給法律援助機構。
5.7.2 律師會見受援人,事先應準備會見提綱,會見時,應認真聽取受援人的陳述和辯解,發現、核實、澄清案件事實和證據材料中的矛盾和疑點。律師會見受援人應制作會見筆錄,并交受援人閱讀(不認字者向其宣讀)。如果記錄有遺漏或者差錯,應當允許受援人補充或者改正。在受援人確認無誤后要求其在筆錄上簽名。
5.7.3
律師在案件偵查階段的工作
5.7.3.1 律師接受指派后,應及時與偵查機關取得聯系,向其提交《法律援助指派通知書》、《律師事務所函》,并出示律師執業證。
5.7.3.2 偵查階段,律師可以為受援人提供法律幫助;代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關了解受援人涉嫌的罪名和案件有關情況,提出辯護意見。
5.7.3.3 律師應當會見在押的受援人。會見時,應向關看守所提交《律師執業證》、《法律援助指派通知書》、《律師事務所會見介紹信》。
5.7.3.4 律師會見受援人時可為其提供法律咨詢,告知以下法律規定以及享有的權利:
(1)有關強制措施的條件、期限、適用程序的法律規定;
(2)有關偵查人員、檢察人員及審判人員回避的法律規定;
(3)對偵查人員的提問有如實回答的義務及對與本案無關的問題有拒絕回答的權利;
(4)有要求自行書寫供述的權利,對偵查人員制作的訊問筆錄有核對、補充、改正、附加說明的權利以及在承認筆錄沒有錯誤后應當簽名或蓋章的義務;
(5)享有偵查機關應當將用作證據的鑒定結論向他告知的權利及可以申請補充鑒定或者重新鑒定的權利;
(6)享有的辯護權;
(7)享有的申訴權和控告權;
(8)《中華人民共和國刑法》關于受援人所涉嫌的罪名的有關規定;
(9)《中華人民共和國刑法》關于自首、立功及其他相關規定;
(10)《中華人民共和國刑事訴訟法》有關刑事案件偵查管轄的法律規定;
(11)其他有關法律問題。
5.7.3.5 律師根據向偵查機關了解的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和向犯罪嫌疑人了解的案件情況,向偵查機關提出辯護意見。
5.7.4 律師在審查起訴階段的工作
5.7.4.1 審查起訴階段律師會見受援人的具體程序參照本指引在偵查階段的會見規定。
5.7.4.2 律師持《法律援助指派通知書》、《律師事務所函》及《律師執業證》有權到人民檢察院查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、審訊筆錄、證人證言和技術性鑒定材料。訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見書及其它文書;技術性鑒定材料包括法醫鑒定、司法精神病鑒定、物證技術鑒定等鑒定性文書。摘抄、復制時應保證其準確性、完整性。律師摘抄、復制的材料應當保密,并妥善保管。
5.7.4.3 審查起訴階段,律師可以根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定,調查、收集與案件有關的材料。調查、收集時應持律師事務所介紹信,出示律師執業證,一般應由二人進行。
5.7.4.4 經本人同意,律師可以向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與案件有關的材料,但事先應根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定,向公訴機關提出書面申請并取得同意。
5.7.4.5 律師可以向證人或者其他單位和個人收集與案件有關的材料,但應事先征得本人同意,并在調查筆錄上記明。
5.7.4.6 律師認為必要時,可以申請公訴機關收集、調取證據。
5.7.4.7 律師應根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定,向公訴機關提出關于本案的辯護意見。
5.7.5 律師在訴訟階段的工作
5.7.5.1 律師有權到審判機關查閱、摘抄、復制全部案件材料。
5.7.5.2 律師查閱案件材料應當著重了解以下事項:
(1)受援人的基本情況;
(2)受援人被指控犯罪的時間、地點、動機、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節等;
(3)受援人無罪、罪輕的事實和材料;
(4)證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的基本情況;
(5)被害人的基本情況;
(6)偵查、審查起訴階段的各種法律手續和訴訟文書是否合法、齊備;
(7)技術性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結論及其理由等;
(8)同案被告人的有關情況;
(9)有關證據的客觀性、關聯性和合法性,證據之間及證據本身的矛盾和疑點;
(10)相關證據能否證明起訴書所指控的犯罪事實及情況,有無矛盾與疑點;
(11)其它與案件有關的材料。
5.7.5.3 律師會見在押受援人,應當攜帶人民檢察院的《起訴書》副本、《法律援助指派通知書》、《律師事務所會見專用介紹信》和《律師執業證》。
5.7.5.4 律師會見受援人,事先應準備會見提綱。會見時,應認真聽取被告人的陳述和辯解,發現、核實、澄清案件事實和證據材料中的矛盾和疑點,重點了解以下情況:
(1)受援人的身份及其收到起訴書的時間;
(2)受援人是否承認起訴書所指控的罪名;
(3)指控的事實、情節、動機、目的是否清楚、準確;
(4)起訴書指控的從重情節是否存在;
(5)受援人關于無罪辯解的理由;
(6)有無從輕、減輕、免予處罰的事實、情節和線索;
(7)是否有立功表現;
(8)是否存在超期羈押及合法權益是否受到傷害等情況。
5.7.5.5 律師會見受援人被告人時,應向受援人介紹法庭審理程序,告知受援人在庭審中的訴訟權利、義務及應注意的事項。
5.7.5.6 律師可以根據實際情況依法調查、收集與案件有關的證據材料。律師根據案件需要也可以申請審判機關收集、調取證據。
5.7.5.7 開庭前,律師應將收集的證據材料進行復制,舉證時將原件提交法庭。
5.7.5.8 法庭調查階段,律師可以請求法庭向公訴機關調取其收集的能夠證明受援人無罪或者罪輕的證據材料。
5.7.5.9 法庭辯論階段,律師應認真聽取公訴人發表的控訴意見,記錄要點,并做好下一輪辯論的準備。
5.7.5.10 律師發表辯護意見應針對公訴人的指控,從事實是否清楚、證據是否確實充分、適用法律是否準確無誤、訴訟程序是否合法等不同方面進行分析論證,并提出關于案件定罪量刑的意見和理由,提出受援人無罪、罪輕的辯護意見,以及對受援人從輕、減輕或者免除處罰等方面的辯護意見。
5.7.5.11 律師接到開庭通知書后應按時出庭,因下列情形之一不能出庭的,應及時與審判人員聯系,申請延期開庭:
(1)律師收到兩個以上開庭的通知,只能按時參加其中之一的;
(2)庭審前律師發現重大證據線索,需進一步調查取證或申請新的證人出庭作證的;
(3)由于客觀原因律師無法按時出庭的。
5.7.5.12 律師申請延期開庭,未獲批準,又確實不能出庭的,應與法律援助機構聯系,妥善解決。
5.7.6 律師辦理刑事法律援助案件,若經調查閱卷及律師所在執業機構三名資深律師出席的案件討論會討論后認為受援人不構成犯罪,準備為其作無罪辯護的,應當及時報指派案件的法律援助機構備案。
5.7.7 對重大、復雜、疑難、涉及社會穩定或有社會影響的法律援助案件,律師應及時報告律師所在執業機構的領導,并經所在執業機構案件討論會集體討論之后,確定案件辦理方案并向指派案件的法律援助機構報告,確保辦案的質量和社會效果。
5.7.8 對死刑法律援助案件,律師所在執業機構應召開至少有三名資深律師出席的案件討論會,針對案件基本情況、證據運用及辯護思路進行討論并做書面記錄。辯護詞應圍繞案件討論會上形成的辯護關鍵點進行展開,要求觀點明確、內容詳細、具有個案針對性。
5.8 民事、行政法律援助案件
5.8.1 律師應當自接受指派之日起3個工作日內將《民事法律援助辦案計劃》通過郵寄、傳真等方式呈報法律援助機構。在案件承辦過程中,如遇情況變化不能按計劃實施的,應當及時報告法律援助機構。
5.8.2 律師應當自接受指派之日起5個工作日內與受援人或者其法定代理人、近親屬簽訂委托代理協議,但因受援人的原因無法按時簽訂的除外。案件辦理過程中,法律援助機構承擔的法律援助辦案人員的差旅費、文印費、交通通訊費、調查取證費、翻譯費等必要開支,可以由受援人列入訴訟或者仲裁請求。
5.8.3 在與受援人第一次會面時,律師應詳細了解案件當前由司法程序處理情況、爭議焦點、受援人的訴求、證據的收集情況,告知受援人可以向審判機關申請司法救助并提供協助,為受援人提供初步的法律咨詢。律師會見受援人,應當制作談話筆錄。
5.8.4 律師應當與受援人充分溝通,及時向受援人通報案件辦理情況,答復受援人詢問。通報情況可根據具體情形通過面談、電話、短信、郵件等方式進行。并制作通報情況記錄,必要時可采用錄音等方式記錄工作內容。
5.8.5 律師承辦案件,應當根據需要依法在權限內進行調查取證。法律、法規規定只有律師有權限調查的證據及受援人因健康及其他原因不便收集、調取的證據,律師應當予以取證。與案件無關的證據,律師應做好受援人的法律解釋工作,受援人仍堅持要求取證的,律師應向法律援助機構及時報告情況。
5.8.6 律師代理受援人以和解或者調解方式解決糾紛的,應當事先征得受援人同意,并制作談話筆錄由受援人簽字確認。在特殊情況下,可以先通過短信、郵件等形式由受援人確認和解或者調解方案,事后制作談話筆錄由受援人簽字確認。
5.8.7 民事、行政法律援助案件中有下列情形之一的,律師應當向法律援助機構報告:主要證據認定、適用法律等方面有重大疑義的;與受援人多次溝通不暢或受援人對律師有意見的;涉及群體性事件(10人以及10人以上的群體糾紛)的;有重大社會影響(政治敏感性強或社會關注度高)的;其他復雜、疑難情形。
5.8.8 因時間沖突或健康原因需由其他律師代為出庭參加庭審的,應征得受援人同意,并報告法律援助機構。
5.9 勞動仲裁
5.9.1 勞動仲裁法律援助案件的范圍:
1.請求支付勞動報酬的糾紛;
2.勞動用工糾紛;
3.因簽訂、履行、變更、解除和終止勞動合同,引起的糾紛;
4.因工傷事故引起的人身損害賠償糾紛。
5.9.2 勞動仲裁法律援助案件需要收集的證據:
1.請求支付勞動報酬糾紛案件:(1)勞動合同或退工單;
(2)用工單位工商登記信息(由工商管理部門出具);
(3)其他需要提交的材料。
2.勞動用工糾紛案件:
(1)申請人勞動過程中,受到損害的證明材料;
(2)雇傭者基本信息;
(3)其他需要提交的材料。
3.勞動合同糾紛案件:
(1)勞動合同或退工單等;
(2)用工單位工商登記信息(由工商管理部門出具);
(3)受援人簽訂、履行、變更、解除和終止勞動合同過程中,受到損害的證明材料;
(4)其他需要提交的材料。
4.工傷糾紛案件:
(1)工傷認定書(區<縣>勞動和社會保障局出具);
(2)鑒定結論書(區<縣>勞動能力鑒定委員會出具)或再次鑒定結論書(上海市勞動能力鑒定委員會出具);
(3)其他需要提交的材料。
5.10 法律援助調解
5.10.1 法律援助調解,是指由政府設立的法律援助機構組織法律援助服務人員,以調解形式為經濟困難的公民或特殊案件的當事人提供免費的法律服務。
5.10.2 法律援助調解的適用范圍:
1.凡涉及權利義務關系明確、當事人之間今后需繼續相處并且有調解可能的均應列為調解案件,即應采用先調解后訴訟的程序辦案。此類案件一般包括:婚姻家庭、勞動爭議、醫療事故、交通事故和涉及有關社會保障、優撫規定的糾紛。對群體糾紛等特殊案件也應積極采取先調解后訴訟的辦案程序。
2.不適宜法律援助調解的案件:
(1)仲裁、訴訟時效即將屆滿的案件。律師在接案后,應首先注意審查該案的仲裁或訴訟時效,對于相關時效快到期的案件,不適宜采用非訴訟調解方式辦理,以免使受援人因超過仲裁、訴訟時效喪失勝訴權。
(2)確無調解可能的案件。對于已經過有關組織及部門多次調解均無成效或者當事人根本不愿接受調解的法律援助案件,律師應放棄采用非訴訟調解方式辦案。
(3)易引發后續爭議的案件。對于一些執行難度大、法律法規適用不明確等易引發后續爭議的案件,應采取訴訟方式解決矛盾糾紛,以更好地維護受援人的長遠利益。
(4)可能涉及侵害國家利益、社會公共利益、集體利益及第三人利益的案件。
(5)其他不適宜進行調解的法律援助案件。
5.10.3 法律援助調解應遵循的原則:
1.自愿原則。開展法律援助調解工作必須以征得受援人的同意為前提,不得為了節省辦案時間和辦案開支,強行逼迫受援人接受調解。
2.合法原則。即法律援助人員必須在查明事實、分清是非、明確責任的前提下開展調解工作,調解內容不得違背法律規定和社會公共秩序。
3.保護受援人合法權益原則。法律援助調解必須在維護受援人合法權益的前提下進行,受援人在調解時對其合法權益所作的讓步和放棄,必須是其真實的意思表示。如當事人不愿調解、調解不成或不履行協議時,應保護受援人的訴訟權利,及時幫助受援人提起訴訟。
5.10.4 法律援助調解的程序和方法
1.由法律援助機構在受理申請時,對案情進行分析,對適用調解的案件,向律師提出先調解后訴訟的要求。
2.應告知受援人進行調解的相關法律關系及后果,并通過談話筆錄、征詢意見書等方式書面征得受援人的同意。3.應根據不同的調解形式,結合案件的具體情況,通過下列途徑開展調解工作:
(1)律師在與非受援方聯系并取得其書面同意調解的情況下,征求雙方意見,確定調解的時間、地點和相關事項。在進行調解時,應向雙方介紹相關法規、征詢雙方對解決矛盾糾紛的意見,在不違反相關法規的前提下,促成雙方達成調解協議。
(2)律師接受受援人的委托,依據相關法規,向非受援人就解決雙方的矛盾糾紛進行交涉,并對當事人雙方的意見進行溝通協商,在確保受援人合法權益的前提下,促使雙方達成和解協議。
(3)律師接受受援人的委托,作為受援人的代理人,參與人民調解、行政調解和司法調解,依據相關法律法規和事實,陳述受援人的主張和要求,在維護受援人合法權益的前提下,指導受援人簽訂相關的調解協議書。
(4)在調解成功的基礎上,律師應及時根據雙方當事人的真實意思表示制作規范的相關協議書。
(5)律師在制作協議書時應把握調解協議內容的合法性、準確性、規范性。
對于具有執行物或錢財內容的調解協議書或者和解協議書,律師應當建議法律援助案件的受援人采取公證方式,賦予協議書條款的強制執行效力。
6.結案手續
6.1 律師自法律援助案件辦結后15日內,應當向指派案件的法律援助機構提交案卷材料及法律援助機構要求的表格,接受法律援助機構的審查;對于不符合要求的,應當自覺予以改正。
6.2 刑事法律援助案件案卷,律師應按照不同委托階段歸檔。
6.2.1 偵察階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)受援人權利義務告知書(需受援人簽字);
(3)法律援助案件辦案計劃;
(4)授權委托書或者指定辯護人通知書;
(5)會見筆錄、律師事務所會見在押受援人專用介紹信存根聯;
(6)與案件有關的證據、材料;
(7)律師法律意見書(或調解協議書);
(8)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(9)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.2.2 審查起訴階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)受援人權利義務告知書(需受援人簽字);
(3)法律援助案件辦案計劃;
(4)授權委托書或者指定辯護人通知書;
(5)起訴意見書(附帶民事賠償起訴書);
(6)會見筆錄、律師事務所會見在押受援人專用介紹信存根聯;
(7)閱卷材料;
(8)其他與案件有關的證據、材料及文書;
(9)案件討論記錄表;
(10)辯護意見;
(11)法律援助案件/事項結案報告表。(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(12)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.2.3 一審階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)受援人權利義務告知書(需受援人簽字);
(3)法律援助案件辦案計劃;
(4)授權委托書或者指定辯護人通知書;
(5)起訴書(附帶民事賠償起訴書);
(6)會見筆錄、律師事務所會見在押受援人專用介紹信存根聯;
(7)閱卷材料;
(8)其他與案件有關的證據、材料以及文書;
(9)案件討論記錄表;
(10)出庭通知書;
(11)庭審記錄;
(12)辯護詞;
(13)判決書或裁定書;
(14)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(15)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.2.4 二審階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)受援人權利義務告知書(需受援人簽字);
(3)法律援助案件辦案計劃;
(4)授權委托書或者指定辯護人通知書;
(5)一審判決書或裁定書;
(6)上訴書;
(7)會見筆錄、律師事務所會見在押受援人專用介紹信存根聯;
(8)閱卷筆錄;
(9)其他與案件有關的證據、材料以及文書;
(10)案件討論記錄表;
(11)出庭通知書;
(12)庭審記錄;
(13)辯護詞
(14)判決書或裁定書;
(15)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(16)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.2.5 重審或再審案件除按一審審判階段或二審審判階段結案所需提交的材料外,還應增加重審或再審裁定書。
6.2.6 刑事自訴、擔任被害人代理人案件應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)受援人權利義務告知書(需受援人簽字);
(3)法律援助案件辦案計劃;
(4)授權委托書或者指定辯護人通知書;
(5)起訴書或上訴狀;
(6)與受援人會見記錄;(7)閱卷筆錄;
(8)其他與案件有關的材料;
(9)出庭通知書;
(10)庭審記錄;
(11)代理詞;
(12)判決書或裁定書、調解書;
(13)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(14)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.2.7 律師在向法律援助機構遞交刑事案件案卷的同時,還應當單獨遞交下列表格:
(1)《法律援助案件/事項結案報告表》。該表中“案情及承辦情況報告”一欄填寫的內容應包括律師辦案工作簡述、案件辦理結果及自我評價;
(2)《法律援助案件辦案計劃》;
(3)《受援人權利義務告知書》(需受援人簽字);
(4)《起訴意見書/起訴書/上訴書/附帶民事起訴書》;
(5)《會見筆錄》;
(6)《出庭通知書》;
(7)《庭審記錄》;
(8)《律師意見書/辯護詞》;
(9)《判決書/裁定書》;
(10)《當事人回訪表》(需受援人簽字);
(11)《法律援助辦案補貼申請表》。
6.3 民事、行政法律援助案件案卷,律師應按不同階段歸檔。
6.3.1 一審階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)授權委托書;
(3)《法律援助案件辦案計劃》;
(4)民事起訴書或答辯狀;
(5)與受援人會見記錄;
(6)閱卷筆錄;
(7)原、被告向法庭遞交的證據;
(8)其他與案件有關的材料;
(7)出庭通知書;
(8)庭審記錄;
(9)代理詞;
(10)判決書或裁定書、調解書;
(11)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(12)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.3.2 二審階段應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)授權委托書;
(3)法律援助案件辦案計劃;(4)上訴書或答辯狀;
(5)與受援人會見記錄;
(6)原、被告遞交的新證據;
(7)閱卷筆錄或其他與案件有關的材料;
(8)出庭通知書;
(9)庭審記錄;
(10)代理詞;
(11)判決書或裁定書、調解書(或辦案小結);
(12)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(13)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.3.3 重審或再審案件除按不同階段準備案卷歸檔材料外,還應增加重審或再審裁定書。
6.3.4 刑事附帶民事訴訟案件,按本條不同階段準備案卷歸檔材料。
6.3.5 執行階段法律援助案件案卷,律師歸檔應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)授權委托書;
(3)判決書;
(4)執行申請書;
(5)與受援人會見記錄;
(6)與案件執行有關的調查材料;
(7)意見書以及與法官溝通的往來文書;
(8)執行終止書;
(9)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師所在執業機構公章);
(10)當事人回訪表(需受援人簽字)。
6.3.6 律師在向法律援助機構遞交民事案件案卷的同時,還應當單獨遞交下列表格:
(1)《法律援助案件/事項結案報告表》。該表中“案情及承辦情況報告”一欄填寫的內容應包括律師辦案工作簡述、案件辦理結果及自我評價。
(2)《授權委托書》;
(3)《法律援助案件辦案計劃》;
(4)《與受援人會見記錄》;
(5)《民事起訴書》;
(6)《代理詞》;
(7)《民事判決書/調解書/裁定書》;
(8)《辦案小結》(如無民事判決書/調解書/裁定書);
(9)《當事人回訪表》(需受援人簽字);
(10)《法律援助辦案補貼申請表》。
6.4 仲裁案件案卷歸檔材料,與民事案件一審階段相同。
6.5 非訴訟法律援助事務案件案卷,應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)授權委托書;
(3)與受援人會見記錄;
(4)證據材料;
(5)調解協議或調查結論;
(6)法律援助案件/事項結案報告表。
律師在向法律援助機構遞交非訴訟案件案卷的同時,還應當單獨遞交《法律援助案件/事項結案報告表》、《法律援助辦案補貼申請表》。
6.6 代擬法律文書、出具法律意見書案卷,應具備如下材料:
(1)法律援助指派通知書(指派函);
(2)授權委托書;
(3)與受援人會見記錄;
(4)證據材料;
(5)調解協議或調查結論;
(6)辦案小結;
(7)法律援助案件/事項結案報告表(需要加蓋律師事務所公章);
(8)當事人回訪表(需受援人簽字)。
律師在向法律援助機構遞交非訴訟案件案卷的同時,還應當單獨遞交《法律援助案件/事項結案報告表》、《辦案小結》、《當事人回訪表》、《法律援助辦案補貼申請表》。
第五篇:律師辦理交通事故案件注意事項
律師辦理交通事故案件注意事項
一、責任復核
1、對于責任復核,應堅定不移地去辦理,并告知當事人除了復核這一關外,在訴訟中還有機會更改過來。
2、認為交警劃分沒有過錯,而不進行責任復核是不對的,我們的目的就是要用盡一切手段維護當事人的合法權益,并最終贏得市場。
二、主體問題
1、起訴狀最好能囊括所有責任方,連帶責任的一定要起訴全部有責任人。若有責任一方為死者,則起訴死者方全部近親屬。
2、賠償款有可能超過交強險賠償限額的,一定要起訴被保險人,以便將來的商業險理賠和代位訴訟。一定要注意車主與被保險人常常不一致。
3、原告方為小孩的,一定要父、母在起訴狀上簽字,父或母在起訴狀上可相互代簽。
4、植物人案件授權委托書與起訴狀上的簽字應注意符合受訴案件法院的要求。
5、佛山地區案件應注意將被撫養人列為原告。
6、死亡案件一定要提交結婚證、出生證等法律文件。
7、為避免案件復雜化,不可提交當事人電話給法院,除非特殊情況。
8、被告地址盡量從資料中尋找廣州、佛山的地址,一定要有被告的電話,以便送達。
三、農村戶口按城鎮標準賠償
1、居住證明
如暫住證、居住證、派出所、村委會或居委會證明,公司宿舍證明等,居住證明必須在事故發生時已有一年以上。
2、收入證明
農轉非須提供事故發生前一年的工作證明(勞動合同、單位出具的工作證明)、收入證明(如工資表、工資卡交易清單、存折)等。
3、工作單位的工商注冊登記資料。
4、常見錯誤有:工商注冊時間不夠(注意工作單位的注冊時間,一定要在事故發生前一年以上),與合同有矛盾;合同與收入證明明顯粗制濫造,與形式要件
不符。
四、訴訟請求
1、事故責任是否有意見,理由是否有事實和證據支持。如案件較大,可按當事人的意見起訴,但應告知當事人我們將盡力而為,并申請調卷。
2、醫療費總額(自付?,車方付?,保險公司付?,當事人是否有寫收條給對方)。寫訴訟請求時,只寫原告方自己支付醫療費,醫療費在起訴狀時不要分責。
3、是否需要復診(一般預留,根據當事人實際情況預算金額),為預留原告的復診費,訴訟請求醫療費部分一般多寫3000元左右。
4、后續醫療費(拆內固定物,見醫院材料或鑒定報告)。若資料中未有體現,可告知當事人實際發生后再起訴,這樣更有保障。
5、在醫院的出院材料或診斷證明書上是否有營養,陪護,后續,全休方面的記載。
6、住院伙食補助費(需問清車方有沒支付,是否有寫收條)。如收條沒有注明伙食費字樣的,一定要起訴住院伙食補助費等,其它費用同理。
7、護理費(需問清車方有沒支付,是否有寫收條,一般50元/天計算,若醫院材料上有注明特殊或具體的陪護人員,并且該人員有誤工損失且能提供相關證明的可以按實際損失計算,相關證明如:事發前三個月的工資收入證明,及事發后沒有收入的證明)。一般法院只支持50元/天,最好勸說當事人放棄按自己收入計算護理費的嘗試。
8、傷殘等級、鑒定費用(一般是我們委托鑒定,見鑒定報告和發票)。無論當事人在任何情況下要取回證據原件,都需要匯報。傷殘鑒定報告尤其不可給當事人。
9、交通費用(一般情況下1000元,由法庭酌定,若由當事人提供則需告知用A4紙粘好,注明時間、地點、乘坐人、原因)。
10、被扶養人情況(①截止事故發生時,父母的年齡,兄弟姐妹情況,親屬關系的必須派出所出具證明,無收入來源的可由基層組織出具證明;注意老人一定要無收入來源證明。②自已本人是否已有子女,截止事故發生時年齡情況,需注意是否單親。一般在廣州只要原告本人是城鎮或農轉非,被扶養人均以城鎮標準計算)。
11、是否購買殘疾輔助器具(如拐杖、輪椅等,必須是原告姓名抬頭的正規發票,是否由車方支付)。
12、財產損失(一般為車輛損失,需為原告本人所有,并且要有價格損失評詁報告、購買發票、維修發票等材料)。非車輛損失須有交警部門證明。
13、是否產生誤工費用,單位是否可以出具誤工費證明(超過2000元/月或行業標準的,需要個人所得稅完稅證明或社保清單予以證明)。若低于最低工資標準,則無需提供任何資料,誤工費仍然有賠。年滿16歲未滿18歲的誤工費必須有誤工證明才行。
14、車方交強險是否在有效期內(看保單或打保險客服咨詢);只能提供商業險保單的,注意交強險與商業險可能不一致。
15、注意鑒定報告的診斷是否與醫院的診斷一致。
16、若醫院材料上有記載原告本身有其它疾病的,需提供費用清單;
17、當事人處是否已有對方的身份證或駕駛證、保險單等資料,立案時最好注明車方聯系電話,以便加快送達。
18、與當事人討論起訴狀時,當事人一定要堅持其自己的訴訟請求時,可按其要求,但須書面告知其風險。
19、重點看車輛有無交強險;若賠償款高于交強險的,則重點看有無商業險,并及時匯報。除大巴車和出租車的乘客外,沒有保險的案件一定要匯報后才能起訴。
五、其它
1、做完傷殘鑒定后應在7天內立案;不能立案應作出說明。
2、開庭時要提前通知,并告知當事人最好不要參加;如當事人一定要參加,需告知要帶上身份證。
3、對久拖不能判決的案件,應常常打電話催促。當事人催的很急的,可與當事人一起去見法官。
4、案件和解時只能陳述當事人意見,不能陳述律師意見,不能讓代理律師成為對立的一面,承擔不必要的個人風險。
5、重大案件和解須當事人自己簽字,律師不可主動代表傷者與肇事車方談和解。
6、和解案件須告知當事人律師費按合同收取。
7、一審判決書下來后判決書未生效前,須告知當事人不可去找肇事車方私聊,以免談話不愉快,從而導致對方上訴,認為拖長辦案時間。
8、對當事人糾纏的誤工費等小問題,談話引導他們往殘疾賠償金等大處問題看。
9、案件有不明白的,先與辦案業務助理聯系。
10、在當事人面前,要有信心,展現自信的一面;對于專業問題,要有專業素質,能夠引導當事人的談話走向;最為重要的,要給當事人以希望的感覺。具備一個專業律師的基本要求。
11、對于當事人不合理的要求,盡量使用曲折的方法解釋,不要一口回絕。千萬不要生硬拒絕,讓當事人明白法律是什么;實在不能拒絕,可指引另一條路,讓當事人去求證。一口回絕不僅不解決問題,反而把問題弄僵。講話時應三思。