第二篇：國有企業改制 律師操作指引

全國律協:關于印發《律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引》、《律師承辦拆遷法律業務操作指引》、《律師承辦海商海事案

件操作指引》的通知

律發通〔2007〕36號

各省、自治區、直轄市律師協會：

由全國律協起草的《律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引》、《律師承辦拆遷法律業務操作指引》經全國律協六屆七次常務理事會審議通過，《律師承辦海商海事案件操作指引》經全國律協六屆九次常務理事會審議通過，現一并印發試行。

《律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引》、《律師承辦拆遷法律業務操作指引》由全國律協民事專業委員會研究起草；《律師承辦海商海事案件操作指引》由全國律協海商海事專業委員會研究起草。

這些業務指引，吸收借鑒了一些地方律師協會業務規范的成果，是全國律協專業委員會、廣大律師和地方律師協會共同努力的結晶。我們希望這些新業務指引的發布，對不斷豐富和完善律師執業規范體系，加強業務能力建設，加強行業自律，規范律師執業活動，將發揮積極的作用。

請各地律協注意、匯總上述《指引》試行中的問題和疏漏報全國律協，以不斷加以修改完善。

附件一：《律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引》(點擊查看)附件二：《律師承辦拆遷法律業務操作指引》(點擊查看)附件三：《律師承辦海商海事案件操作指引》(點擊查看)

中華全國律師協會

二００七年七月二十六日 附件一：

中華全國律師協會

律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引

（六屆全國律協七次常務理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則.................................................................2 第二章 國有企業改制業務.....................................................4 第一節 盡職調查與編制《盡職調查報告》...................................4 第二節 編制《改制方案》與《職工安置方案》..............................11 第三節 報批備案........................................................16 第四節 產權轉讓與產權交易..............................................20 第五節 政策文件的制定與改制輔導........................................25 第六節 工商登記........................................................27 第三章 相關公司治理業務....................................................29 第四章 法律意見書..........................................................34 第五章 附則................................................................42

第一章 總則

第1條

宗旨

為指導律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務，規范律師執業行為，保障律師依法履行職責，充分發揮律師在國有企業改制與公司治理中的作用，依據《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)、《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》(以下簡稱“60號文”)、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)及其他相關法律、法規、規章和國家關于規范國有企業改制的規范性政策文件(以下簡稱“規范性政策文件”)的規定，制定本指引。

第2條

定義及業務范圍

2.1本指引所稱律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務，是指律師事務所接受改制企業、產權持有單位、其他改制當事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業改制相關的法 2 律服務，協助改制后的企業建立和完善現代企業制度及法人治理結構。

2.2 律師承辦國有企業改制業務包括但不限于下列范圍： 2.2.1開展盡職調查，編制《盡職調查報告》；

2.2.2協助產權持有單位或改制企業完成國有產權界定的工作，代理產權持有單位或改制企業處理國有產權方面的糾紛;2.2.3制作《改制方案》、《職工安置方案》，涉及國有產權轉讓的，制作《國有產權轉讓方案》；

2.2.4編制各類規范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文件； 2.2.5依法對產權持有單位或改制企業報批的《改制方案》、《國有產權轉讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安置的，一并發表意見；

2.2.6對改制企業的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進行見證并出具見證意見，協助完成國有企業各項內部審核與批準程序；

2.2.7協助改制方案、國有產權轉讓方案的實施和完成產權交易工作，協助公司或企業辦理工商變更登記手續。

2.3 律師承辦相關公司治理業務包括但不限于下列內容： 2.3.1協助改制后公司制企業完善公司治理結構； 2.3.2協助改制后的公司制企業建立規章制度； 2.3.3協助改制后的公司制企業健全激勵約束機制；

2.3.4協助改制后的公司制企業完善公司董事誠信體系建設；

2.3.5協助改制后的公司制企業完善外部治理體系，有效防范法律風險。第3條

特別事項

3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業改制和相關公司治理業務方面的經驗，而非強制性規定，供律師在實踐中參考。

3.2 律師從事國有企業改制和相關公司治理業務，依據法律、法規、規章和規范性政策文件，在委托人的授權范圍內，獨立進行工作。

3.3 律師以律師事務所名義與委托人訂立書面的《法律服務合同》，明確約定委托事項、承辦人員、提供服務的方式和范圍、雙方的權利和義務以及收費金額等事項。

律師可以主協調人身份全程參與國企改制與公司治理過程，依據委托人的授權，全面主導改制工作組的活動，安排會計師事務所、資產評估機構等中介機構的相關工作，協調各中介機構的活動，以充分發揮律師在國企改制與公司治理中的作用。

3.4 律師從事與國有企業改制與相關公司治理業務有關的法律服務時，可參照本指引執行。

第二章

國有企業改制業務

第一節

盡職調查與編制《盡職調查報告》

第4條

本指引所稱盡職調查，專指法律盡職調查，即在國有企業改制過程中，律師依據改制企業的改制、產權交易等計劃，通過對相關資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規范性政策文件的角度進行調查、研究、分析和判斷。

第5條

律師開展盡職調查應當遵循三個基本原則：

5.1 獨立性原則。律師開展盡職調查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構。

5.2 審慎原則。在盡職調查過程中，律師應持審慎的態度，保持合理懷疑。

5.3 專業性原則。在盡職調查過程中，律師應當結合自身優勢從法律角度作出專業的判斷。

5.4避免利益沖突原則。律師應履行利益沖突審查義務，在提供服務過程中或服務結束后不應利用獲悉的相關信息獲取任何利益，也不應在提供服務過程中，代理與產權持有單位或改制企業有直接或間接利益沖突關系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務。

第6條

律師開展盡職調查，應要求被調查對象在合理或約定時間內向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。

律師通過對相關被調查人進行口頭詢問，或對被調查事項進行現場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現場勘查記錄等文件材料，除非有相關人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作《盡職調查報告》的依據。

第7條

律師開展盡職調查，一般應當涉及下列事項：

7.1 對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業工商登記的查詢資料）：

7.1.1改制企業的營業執照；

7.1.2改制企業歷次變更的章程及目前有效的章程； 7.1.3與改制企業設立相關的政府有權部門的批文； 7.1.4與業務經營相關的批準、許可或授權；

7.1.5企業取得的資格認定證書，如業務經營許可證等； 7.1.6企業變更登記事項的申請與批準文件； 7.1.7審計、評估報告；

7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議； 7.1.9企業分支機構和企業對外投資證明；

7.1.10稅務登記證以及有關稅收優惠情況說明及批文； 7.1.11外匯登記證； 7.1.12海關登記證明；

7.1.13企業已經取得的優惠政策的相關證明文件； 7.1.14其他相關證明文件。

7.2 對“基本運營結構”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.2.1企業目前的股本結構或出資人出資情況的說明； 7.2.2有關企業目前的管理結構、薪酬體系的文件； 7.2.3有關企業內部管理制度與風險控制制度的文件。7.3 對“股權情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.3.1有關企業的股權結構及其演變過程的證明文件； 7.3.2股權有無質押或其他形式權利行使障礙的證明文件； 7.3.3有關股東出資方式、出資金額的證明文件；

7.3.4股東以非貨幣財產出資的財產權屬證明文件及權屬變更登記文件。7.4對“有形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.4.1企業及其附屬機構房屋產權及重要設備的清單； 7.4.2企業及其附屬機構有關房屋及重要設備租賃的文件；

7.4.3企業及其附屬機構有關海關免稅的機械設備(車輛)的證明文件； 7.4.4企業其他有形資產的清單及權屬證明文件。

7.5 對“土地使用權及其他無形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.5.1企業及其附屬機構對各項軟件、產品等無形資產所擁有的知識產權清單，包括專利、商標、版權及其他知識產權；

7.5.2所有與知識產權有關的注冊登記證明及協議； 7.5.3企業及其附屬機構土地使用權證、租賃土地的協議；

7.5.4企業及其附屬機構簽署的重大知識產權或專有技術相關協議。

7.6 對改制企業所簽署或者有關聯關系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

7.6.1任何與企業及其附屬機構股權有關的合同；

7.6.2任何在企業及其附屬機構的動產或不動產設定的所有抵押、質押、留置權等擔保權益或其他與權益限制相關的合同；

7.6.3企業及其關聯機構的兼并、分立、合并、歇業、清算、破產的相關合同； 7.6.4企業及其附屬機構簽署的所有重要服務協議；

7.6.5企業及其附屬機構簽署的所有重要許可協議、特許安排及附有條件的買賣合同； 7.6.6企業及其附屬機構簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應合同； 7.6.7企業及其附屬機構簽署的重大保險合同；

7.6.8企業及其附屬機構改制前簽署的任何與合并、聯合、重組、收購或出售有關的重要文件；

7.6.9企業及其附屬機構與主要客戶簽訂的其他與其經營有重大影響的合同；

7.6.10其他重要合同，如聯營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經營、租賃經營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協議等等。

7.7 對改制企業“重大債權債務”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.7.1有關公司應收款、其他應收款的真實性及完整性； 7.7.2應付款項是否與業務相關，有無異常負債； 7.7.3有無其他或有事項；

7.7.4有無提供抵押擔保的債權債務及具體情況； 7.7.5有無因債權債務事項而可能引發的糾紛等。

7.8 律師需要調查改制企業所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應包括但不限于下列文件：

7.8.1企業未了結的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調查或質詢的詳細情況；

7.8.2企業違反或被告知違反衛生、防火、建筑、規劃、安全、環保等方面之法律、法規、通知的情況；

7.8.3企業所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調查或質詢的事實。

7.9 律師需要調查改制企業“人員基本情況”的，應包括但不限于下列文件： 7.9.1企業高級管理人員的基本情況； 7.9.2企業和職工簽訂的勞動合同樣本；

7.9.3企業工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協議； 7.9.4企業職工福利政策；

7.9.5企業繳納社會保險費的情況。

7.10 律師還可以依據改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調查對象提供其他各類相關文件或信息。

第8條

律師開展盡職調查，應當注意下列問題：

8.1 律師應當保持與委托人以及被調查對象的良好溝通，以便將律師在調查過程中所發 6 現的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

8.2 律師應當注意同其他中介機構的配合。律師在工作中應當同其他中介機構相互配合，確保改制項目順利完成。

8.3 律師開展盡職調查，應當認真審核、比對相關資料。如果發現相關資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構協助調查，或由律師再次調查，以保證盡職調查的準確性。

8.4 律師開展盡職調查，應當注意收集完整的調查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產權轉讓有重大關系的文件和證據的，應當在有關法律文件中明確說明。

8.5律師開展盡職調查，應當制作工作底稿以防范執業風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

8.6未經產權持有單位或改制企業同意，律師在提供服務過程中或服務結束后均不應將獲悉的相關信息透露給任何第三方，履行保密義務。

第9條

編制《盡職調查報告》 《盡職調查報告》一般包括下列內容：

9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調查工作的范圍，出具盡職調查報告的目的； 9.1.2律師的工作準則。律師是否根據有關法律、法規、規章和規范性政策文件，根據委托人的授權，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具工作報告；

9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

9.1.4相關依據。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現場勘查記錄等； 9.1.5正文。正文內容應當與律師的工作程序以及律師出具的調查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經營情況、資產狀況、知識產權、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、分析與解釋；

9.1.6結尾。律師對盡職調查的結果發表結論性意見。

第二節

編制《改制方案》與《職工安置方案》

第10條 編制《改制方案》

10.1 律師編制改制方案應當依據國家法律、法規、規章和規范性政策文件，處理好改革、發展與穩定的關系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

10.2 改制方案一般包括下列內容：

10.2.1改制企業及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業務、人員結構、財務狀況、近幾年的經營情況、組織結構圖等)；

10.2.2改制的目的、必要性和可行性； 10.2.3改制后企業的發展前景和規劃； 10.2.4改制的基本原則； 10.2.5擬采取的改制形式；

10.2.6國有產權受讓、資產及債務處置的方式和條件； 10.2.7職工安置；

10.2.8黨、工、團組織關系的處理； 10.2.9股權設置及法人治理結構； 10.2.10改制工作的組織和領導； 10.2.11改制實施程序和步驟。

10.3改制方案中涉及股權設置的，根據是否處于國家重點行業和關鍵領域決定國有控股、參股還是退出時，律師應注意下列問題：

10.3.1涉及國家安全和經濟安全的行業、自然壟斷行業、提供重要公共產品和服務的行業、資源性行業和兩類企業即支柱產業和高新技術產業中的骨干企業的主業部分，國有經濟應繼續發揮其控制力、影響力，進行股權重組時，國有股原則上應占到相對控股地位；

10.3.2根據規模大小決定應當采取整體改制還是主輔分離輔業改制。實施輔業改制后的國有大股東持股比例原則上不能超過75%，律師應當協助改制企業在聽取國資監管機構及其所出資企業、擬出資各方和改制企業職工意見的基礎上，編制股權重組方案。

10.4 改制方案中涉及“資產和債權債務處置”的，律師應注意下列問題：

10.4.1接受委托，在清產核資、財務審計的基礎上，根據產權持有單位的改制目的和改制企業的具體情況制定債權債務處置方案；

10.4.2要求改制企業如實告知各項未結債權債務，如果債權人中的金融機構持反對或保留意見，應說明該項金融債權對本次改制的影響；

10.4.3如涉及或有負債或正在進行的有關債權債務的訴訟、仲裁和執行情況，應重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

10.5 國有企業在改制過程中如將現金補償轉為股權補償，律師應注意下列事項： 10.5.1選擇股權補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；

10.5.2 職工入股采用自然人持股形式，若人數眾多，應建議采取信托方式將職工的表決權和分紅權分開，強化分紅權，淡化表決權，通過受托人實現表決權的集中，以提高公司治理水平和決策效率。

第11條 編制《職工安置方案》

11.1律師在參與國有企業的改制與重組過程中，應熟悉《勞動法》以及相關的法律、法 8 規、規章和規范性政策文件。

11.2律師應幫助改制企業按照《勞動法》的有關規定確立和職工之間的勞動關系，建立企業自主用工、勞動者自主擇業的市場化機制，妥善安置職工。

11.3律師應防止有關各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現。同時律師也應謹慎處理改制中發生的各種問題，避免激化矛盾，協助企業和各級政府機關維護社會穩定。

11.4 律師在接受產權持有單位或改制企業委托后，凡是涉及職工合法權益的問題，應建議委托人聽取工會或企業職工（代表）大會的意見。

11.5 律師協助產權持有單位或改制企業編制有關改制方案以前應盡可能要求進行有關職工問題的盡職調查。律師開展盡職調查，應按照本指引第二章第一節的相關要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調查工作的獨立性、真實性和準確性。

11.6 律師應首先了解企業對改制事項的初步意見，并據此尋找盡職調查的重點： 11.6.1律師應當了解企業改制后是否將導致轉讓方不再擁有控股地位。如國有股在改制或重組后的企業中不占控股地位，律師對有關職工情況進行盡職調查時，應特別注意了解拖欠工資、醫藥費、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務情況；

11.6.2律師應當了解改制企業準備采取何種方式安置職工。如轉讓方希望通過一次性補償置換職工的全民所有制企業職工身份，律師在進行盡職調查時，應要求改制企業整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業連續工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費用。

11.7 律師在盡職調查時應注意搜集和研究改制企業原有的政策文件和規章制度；查閱職工（代表）大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關協議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

11.8 律師在對改制企業提供的職工基本情況的盡職調查中，應具體了解下列內容： 11.8.1職工人數、職工參加工作時間以及在改制企業連續工作時間、工資以及職務、職位的基本情況；

11.8.2不在崗（包括內退、借調、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況； 11.8.3改制企業與職工之間簽訂的勞動合同是否有違反法律規定的內容或條款； 11.8.4改制企業是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況； 11.8.5職工工傷及職業病情況；

11.8.6職工與改制企業之間是否有已發生或可能發生的仲裁或訴訟； 11.8.7改制后有可能受到影響或發生變更的有關福利制度；

11.8.8改制企業的勞動紀律和規章制度是否符合勞動法的有關規定。

11.9 律師對于改制企業違反勞動法律、法規的情況，應建議企業及時糾正。

11.10 律師應在盡職調查的基礎上幫助改制企業起草職工安置方案。職工安置方案一般應包括下列內容：

11.10.1制定職工安置方案的指導思想、原則和政策依據； 11.10.2企業的人員狀況及分流安置意見；

11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法； 11.10.4解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法； 11.10.5社會保險關系接續情況；

11.10.6拖欠職工的工資、集資款等債務和企業欠繳的社會保險費處理辦法等。11.11對產權轉讓企業，特別是產權轉讓后國有股不再擁有控股地位的企業，律師應督促企業將職工安置方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業協助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業國有產權轉讓合同時，應將職工安置方案的內容包含在內，并將職工（代表）大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關部門批準。

11.12 律師在對國有企業改制方案出具《法律意見書》時，應對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業在職工安置過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。

11.13 國有企業在改制過程中如對職工安置采取支付經濟補償金方式，律師應對該方式是否合法合規進行認真審核，其中包括：

11.13.1經濟補償標準是否達到法定最低要求； 11.13.2經濟補償方式是否有合法依據等。

11.14律師在幫助改制企業確定方案時應遵守勞動法律、法規和政策，不得損害職工權益。11.15 律師在幫助改制企業確定經濟補償方式時，除非改制企業確有困難，應首先考慮現金即時兌付方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協商，特別是職工一方自愿接受為前提。

11.16 在改制企業中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關注，并在安置方案中予以考慮其實際困難和安置方式：

11.16.1內部退養人員；

11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

11.16.3因公負傷或患職業病，喪失或部分喪失勞動能力的人員； 11.16.4職工遺屬； 11.16.5征地農民工等等。

第三節

報批備案

第12條 律師接受委托，依法協助《改制方案》的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：

12.1 國有企業改制方案存在下述情況的不得實施：

12.1.1未按照《企業國有資產監督管理暫行條例》的規定履行決定或批準程序； 12.1.2未按照國務院國有資產監督管理機構或省、市國有資產監督管理機構的有關規定履行決定或批準程序。

12.2 國有企業改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經同級人民政府有關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批。

12.3 國有企業改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關法律法規，報經政府有關部門審批。

12.4 國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業改制為非國有企業的，改制方案需報同級人民政府批準。

12.5 國有企業改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經改制企業所在地勞動保障行政部門核準。

12.6 國有企業改制涉及轉讓上市公司國有股權的，其審批程序按國資委和證監會的有關規定辦理。

12.7 國有企業改制涉及轉讓銀行資產的，其審批程序按國資委和銀監會及中國人民銀行的有關規定辦理。

第13條 律師接受委托，依法協助《國有產權轉讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

13.1 國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業，其國有產權轉讓事項應報同級人民政府批準。

13.2 產權持有單位應按照國家有關規定，制定所屬企業的國有產權轉讓管理辦法，并報國有資產監督管理機構備案。

13.3 國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓，其中轉讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。

13.4 產權持有單位決定其出資的子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構批準。

13.5 企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓和受讓雙方需調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案發生重大變化的，產權持有單位應當按照規定程序重新報批。

13.6 產權持有單位向改制企業經營管理者轉讓國有產權，必須嚴格執行國家3號令和《企 11 業國有產權向管理層轉讓暫行規定》等有關規定。

13.7 轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經產權轉讓雙方協商一致，依法報請批準國有企業改制或批準國有產權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產權轉讓合同簽署之日起5個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉讓控股股權導致股權性質發生變化的，受讓方應當一次付清。

第14條 律師依法協助改制企業與金融機構債權人辦理改制確認手續。律師對確認手續所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

14.1轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，改制企業應與債權金融機構訂立書面的債權債務處置協議，或取得債權金融部門簽發的同意改制確認書。

14.2 國有企業改制審批時，改制企業未征得金融機構債權人同意，未提交書面協議或確認書，不得進行改制。

第15條 律師可以對改制企業的清產核資、財務審計、資產評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

15.1 產權持有單位出讓國有產權的，應在清產核資和財務審計的基礎上委托具有資質的資產評估機構進行資產評估。評估報告依法報經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準部門同意后方可繼續進行。

15.2 企業改制中涉及資產損失認定與處理的，改制企業必須依據有關規定履行批準程序。

第16條 律師接受委托，依法協助“利用外資改組國有企業”有關事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

16.1 產權持有單位擬利用外資改組國有企業的，除應向國有資產監督管理機構提出申請，還應參考國家有關外商投資產業目錄及商務部的有關規定。

16.2 產權持有單位轉讓國有產權、債權或出售資產的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

16.3 利用外資改組的改制企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

第四節

產權轉讓與產權交易

第17條 國有產權轉讓與產權交易概述

17.1 本指引所稱國有產權轉讓，是指國有資產監督管理機構、產權持有單位將所持有的企業國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。17.2 國有產權轉讓可以采取拍賣、招投標、網絡競價、協議轉讓以及國家法律、行政法規規定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業法人股應在規定的證券交易市場進行；破產企業所持有的國有股權除非債務人會議另有決議，由受理破產案件的法院委托拍賣機構進行拍賣。

17.3 國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，其中涉及國務院國有資產監督管理機構所出資企業的國有產權的，應在北京產權交易所、上海聯合產權交易所、天津產權交易中心進行。律師介入產權交易應當遵循下列原則：

17.3.1有利于國有資產的保值增值，防止國有資產流失；

17.3.2 使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易； 17.3.3 符合國家產業政策，有利于資源的優化配置； 17.3.4 有利于引進國內外資金、先進科學技術和管理經驗； 17.3.5 不受地區、行業、隸屬關系、企業性質的限制。

17.4律師可以接受委托，協助委托方選擇經紀會員。產權交易所一般實行會員代理交易制度，從事產權交易的轉讓方和受讓方應當委托具有產權經紀資質的交易所經紀會員（以下簡稱“經紀會員”）代理進行產權交易。在同一宗產權交易項目中，除下述情況外，一家經紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

17.4.1國有獨資企業、事業法人下屬的全資企業（事業）法人之間的產權交易； 17.4.2其他經產權交易機構批準同意的產權交易。第18條 律師可以接受委托，協助企業完成國有產權交易流程：

18.1 律師可以協助轉讓方或其經紀機構向產權交易機構提交以下文件：

18.1.1《產權轉讓申請書》；

18.1.2轉讓方和轉讓標的企業法人營業執照； 18.1.3轉讓標的企業國有資產產權登記證； 18.1.4轉讓方的內部決策文件；

18.1.5產權轉讓有權批準機構同意產權轉讓的批復或決議；

18.1.6轉讓標的企業為有限責任公司的，提交轉讓標的企業的股東會決議和公司章程；轉讓標的企業為中外合資或中外合作企業的，提交轉讓標的企業的董事會決議和公司章程；

18.1.7涉及職工安置的，提交轉讓標的企業職工（代表）大會決議； 18.1.8轉讓標的企業資產評估報告及其核準表或備案表； 18.1.9轉讓標的企業審計報告；

18.1.10律師事務所出具的法律意見書；

18.1.11擬向轉讓標的企業法定代表人轉讓的，提交法定代表人的經濟責任審計報告； 18.1.12《產權交易委托合同》。

18.2 轉讓方或其經紀機構提交文件齊備后，產權交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉讓方或其經紀機構出具《產權轉讓申請受理通知書》。

18.3 產權交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產權交易所網站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產權交易信息。信息披露內容以《產權轉讓申請書》內容為主；如項目屬于向管理層轉讓，還需披露《管理層擬受讓國有產權申請表》。

18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協助受讓方向產權交易所提交以下文件：《產權受讓申請書》、受讓方的資格證明、機構法人的《企業法人營業執照》副本復印件、自然人的身份證復印件、機構法人的近期資產負債表和損益表、《產權交易委托合同》、有關此次收購的內部決議及批準情況、符合受讓條件的相關文件或證明，以及按照交易規則應提交的其他文件、材料。

18.5 掛牌期滿，只產生一個意向受讓方的，律師應協助轉讓方或意向受讓方與對方簽訂《產權交易合同》；產生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉讓的方式，如拍賣、招投標、網絡競價、評審或其他競價程序。律師應協助轉讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

18.6 律師可以協助委托方辦理產權交易結算交割，受讓方將產權交易價款交產權交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。

18.7 交易價款到帳后，產權交易所審核并出具產權交易憑證。交易雙方將產權交易手續費統一交納至產權交易所并領取產權交易憑證。

18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規范性文件并代理完成工商登記；向產權交易所出具工商部門變更后的公司法人營業執照和工商部門核準的公司章程，協助轉讓方領取產權交易價款。

第19條 律師協助產權主體或改制企業完成實施國有產權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作，主要包括：

19.1 協助產權持有單位或改制企業完成申請或參加產權交易前，依據法律、公司章程及3號令的規定應當完成的內部決策、清產核資、審計和資產評估、審批或備案等相關手續。

19.2 協助產權持有單位或改制企業對受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現具有明確指向性或違反公平競爭的內容。

19.3在產權交易的轉讓方和受讓方按照產權交易規則確定的交易方式成交后，律師可以協助產權持有單位或改制企業與產權交易受讓方訂立《產權交易合同》，并對合同內容和各項條 14 款提出修改意見。《產權交易合同》一般應當包括下列主要內容：

19.3.1轉讓與受讓雙方的名稱與住所； 19.3.2轉讓標的企業國有產權的基本情況； 19.3.3轉讓標的企業涉及的職工安置方案； 19.3.4轉讓標的企業涉及的債權債務處理方案； 19.3.5轉讓方式及付款條件； 19.3.6產權交割事項；

19.3.7轉讓涉及的有關稅費負擔； 19.3.8合同爭議的解決方式； 19.3.9合同各方的違約責任； 19.3.10合同變更和解除的條件；

19.3.11轉讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

19.4轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權交易合同時，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安置方案。

19.5采取協議轉讓方式的，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方草簽《產權交易合同》并按照內部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議；國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，律師應當建議改制企業必須聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，對職工安置等事項應當經職工（代表）大會討論通過。

19．6 通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協助產權持有單位或改制企業通過產權交易所等公開方式擇優選擇擬出資方。

第五節

政策文件的制定與改制輔導

第20條 律師除可以為改制企業編制《改制方案》和《職工安置方案》、《國有產權轉讓方案》外，還可以根據改制企業的實際情況協助制定其他規范性政策文件，如土地處置方案、債權債務處置方案以及用于安置人員的資產委托管理等相關方案。

第21條 律師為企業改制擬定、編制其他規范性政策文件，應注意下列問題：

21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應當根據法律、法規和規范性政策文件規定的程序，在充分聽取產權持有單位、改制企業或其他改制當事人意 15 見的基礎上進行。

21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業擬定新的規章制度，應符合改制企業建立法人治理結構的需要和要求。

21.3 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據《勞動法》等法律、法規、規章及其他規范性政策文件。

第22條 律師應當為改制企業提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業改革政策的宣傳同步實現觀念更新，觀念更新包含四項主要內容：培養股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經濟的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內容：

22.1 協助改制企業組織職工認真學習國家和所處地區有關國企改革的法律、法規、規章和規范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統一思想，形成共識。

22.2幫助職工培養股份制意識是指實現權利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權制衡為核心的和諧發展文化。制度創新以后，應以分權制衡的公司治理文化取代領導被領導的傳統國有企業文化，應以和諧發展文化取代內耗斗爭文化。

第六節

工商登記

第23條 律師應當協助改制后的企業嚴格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理條例》及工商行政管理部門的有關規定，完成新公司設立的各項準備工作。

第24條 資格。

第25條 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公公司經公司登記機關依法登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。律師協助設立公司辦理申請名稱預先核準手續的，應當提交下列文件：

25.1 有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書；

25.2 全體股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明； 25.3工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。第26條 件：

26.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書； 申請設立有限責任公司，律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文 16 26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； 26.3 公司章程；

26.4 依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另有規定的除外； 26.5 股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

26.7 載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 26.9 企業名稱預先核準通知書； 26.10 公司住所證明；

26.11工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的，律師可以協助設立企業提交有關批準文件。

第27條 申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。律師可以協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：

27.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書； 27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明； 27.3 公司章程；

27.4 依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

27.5 發起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

27.6 發起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

27.7 載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明； 27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 27.9 企業名稱預先核準通知書； 27.10 公司住所證明；

27.11 工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。第28條 律師可以協助新公司召開公司創立大會、登記注冊與變更有關手續。律師依照有關規定，可以協助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關手續。

第三章 相關公司治理業務

第29條 律師承辦相關公司治理業務、參與公司治理制度建設，應當充分體現“以保護股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業文化背景、整體發展規劃、股東需求、管理層與職工構成、企業所在地及所在產業的實際狀況，堅持實事求是、依法創新、規范操作，以律師的職業素養和一般人的謹慎注意，誠信從事公司治理業務，避免損害的發生。

第30條 公司治理的主要目標：

30.1 保障改制企業的平穩過渡，推動改制后新公司的規范發展和防止公司僵局的出現； 30.2 協助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關人員，轉變固有的“上下級指導”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經營管理思路，按公司法的規定和市場經濟的要求，理解與完善公司治理；

30.3 使得控股與非控股股東的權利和利益達到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護，實現股東價值和長期投資回報最大化，增強投資者的信心；

30.4 規范股東、董事、經理、監事、職工、債權人等公司參與各方的權利和義務，降低公司運作成本；

30.5 建立風險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產、投資和整個公司的運作進行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業績進行監督和保持必要的激勵，提高公司整體運作效率。

第31條 公司治理操作應堅持的基本原則：

31.1 根據公司的實際需求進行公司治理設計，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩定發展；

31.2 明確股東、董事、經理和監事的權利與責任，公平地對待所有股東，強化董事與股東之間的有效溝通機制；

31.3 強化單個董事及整個董事會的責任，包括完善董事會的結構與決策程序，確保董事會對公司的戰略性指導和對管理人員的有效監督，并確保董事會對公司和股東負責，使董事會的決策和運作真正符合全體股東的根本利益，避免內部人控制或大股東操縱；

31.4 保持董事會應有的獨立性，根據企業實際需要設計董事會下屬各專業委員會，并明確其職責。

31.5 強化對管理層、職工的業績和行為的監督與考核機制，有效運用薪酬設計激發個人潛能,促進企業長遠發展。

第32條 股權結構設置與公司治理密切相關，不同的股權結構會導致不同的公司治理設計模式。律師承辦國有企業改制后的相關公司治理業務時，對股權設置問題應注意以下幾個 18 方面的問題：

32.1 結合股權重組具體情況、公司發展戰略，適時向重組相關方提出公司性質界定與股權結構設置建議；

32.2 對于眾多職工擬參與增資擴股、職工僅傾向于獲取股權分紅的改制后企業，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；

32.3 對于因種種原因不參與企業管理、僅獲取股權分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權信托的法律文件，由該股東與其他相關股東簽署；

32.4 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權與股權掛鉤的建議，當管理層成員退出時，對其股權做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關管理層股權退出的內容，如規定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計算等。

第33條 律師可以協助改制后企業修訂完善公司章程，特別注意區分哪些是公司法中的強制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應注意以下幾個方面的問題：

33.1 向公司所在地工商行政管理部門進行詢問，如果工商部門要求提交統一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應取得該章程文本，再在其基礎上予以設計、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收；

33.2 根據公司有關情況，向其所在地工商、稅務等職能部門核實對公司性質、經營范圍、經營資質、營業期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規定及程序性安排，依政策法規進行章程制作。

33.3 向公司股東等相關人員充分披露、分析講解公司法規定的公司章程可自由約定事項、特別限制性條款等內容，根據公司各方利益主體的實際需求進行章程設計。就有限公司章程而言，列舉如下：

33.3.1 公司的法定代表人可以由董事長、執行董事或者經理擔任；

33.3.2 經全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權不按出資比例行使；股東股權的轉讓事宜可以自由約定；

33.3.3 公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額；公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會決議；前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

33.3.4 公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所，可以由股東會或者董事會決定。

33.3.5 監事會中應有職工代表，職工代表的比例不得低于三分之一，由公司職工通過職工（代表）大會或者其他形式民主選舉產生。

33.4 根據改制企業實際情況，合理安排股東會、董事會、經理、監事會的職權，將“公司章程規定的其他職權”與相關各方溝通后，落到實處。

33.5 注意公司章程的內部一致性，避免前后沖突，特別是單獨約定事項與整體約定事項的沖突；注意公司章程與公司議事規則、工作制度、管理辦法等公司內部規定的一致性，避免實際操作障礙。

第34條 公司議事規則與工作制度是公司章程的操作細則，根據公司情況，律師可以協助設計股東會議事規則、董事會議事規則、董事會專業委員會（如薪酬委員會、提名委員會、投資決策委員會等）議事規則、監事會議事規則、監事巡視制度、經理工作制度等文件。議事規則不能與公司章程相沖突，應當包括如下條款：

34.1 會議職權，需與公司章程保持一致，可以進一步細化；

34.2 會議召開，包括：通知、議程、表決等內容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經過多大比例成員通過，會議決議方為有效；

34.3 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續進行規定； 34.4 提案的提出、審議、表決、決議等。第35條 從有效激勵、促進公司長遠發展的角度，律師可以根據改制后企業情況提出薪酬設計建議，協助公司建立與公司業績和個人工作表現掛鉤的薪酬制度。薪酬設計可以體現在基本工資、獎金，以及各種形式的股權激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機構、授予人員、涉及的股權總數、行權期限、行權價格、方案變更、操作程序等相關條款。

第36條 根據改制后新公司的委托，律師可以從事該公司的常年法律顧問或其他專項法律服務工作，從日常合同的審查修改、勞動關系的規范、經營風險的防范等諸多方面協助做好公司治理工作。

第37條 律師可以根據改制后新公司的發展變化，協助其不斷完善治理機制，幫助其積極介入產品服務競爭市場、經理人才市場、董事市場、債權人市場、勞動力市場、控制權市場等外部治理市場，實現內部治理結構和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

第38條 律師應當通過業務實踐發現公司法律、法規存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結公司治理業務經驗，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規體系。

第四章 法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應當事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實、法律行為或法律文書，根據自己所掌握的事實和材料，正確運用法律作出分析、判斷，據此向當事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補蓋律師事務所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當事人提供的載有律師對該項問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關規定執行。當出現下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當事人需要律師的書面文件的；律師根據相關證明材料無法確定有關事實的；當事人就專項問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業改制和相關公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關規定時，可參照本指引執行。

第42條 律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，可以應當事人的委托或要求，就以下事項出具法律意見書：

42.1 整體或專項產權界定；

42.2 改制涉及的資產評估相關事項（該法律意見書應僅從評估機構的資格、評估備案的程序等方面發表意見）；

42.3 改制方案； 42.4 職工安置方案； 42.5 國有產權轉讓方案；

42.6 國有企業改制的操作及審批流程；

42.7 公司治理結構、章程、議事規則、工作制度、薪酬計劃、股權變化、會議決議及其調整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹防業務風險，在出具法律意見書之前，可以根據項目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內容：承諾所依據的法律服務委托關系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復印件是一致的；提供給律師的材料是真實、準確且完整的；有關人員就相關事項的說明屬實；不干預法律意見書的出具等。

第44條 業能力： 在承接相關業務時，應當考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質和專 21 44.1 通過適當的培訓和業務操作，已具備從事類似性質和復雜程度業務的知識和實務經驗；

44.2 掌握與所出具的法律意見相關的法律、法規及規范性政策文件的規定； 44.3 對委托人所處的行業有適當的了解，能夠把握該行業所特有的法律問題； 44.4 具有相當的職業判斷能力和執業素養。第45條 律師在出具法律意見書時，應參照本指引第二章第一節相關要求進行盡職調查，以保證出具法律意見書所依據的相關資料的真實性、準確性、完整性。

第46條 律師應當選擇相關法律、法規及規范性政策文件作為出具法律意見書的依據。如果引用的是部門規章、地方性法規或其他僅適用于特定主體或目的的文件，律師應聲明法律意見書的使用應僅限于該特定主體或目的。

第47條 當律師出具法律意見僅服務于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應當考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應由首部、主文和結尾組成。

首部包括標題和文件編號，標題一般采用“XX律師事務所關于XX事項的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規則；結尾供法律意見書的簽署之用，應當說明法律意見書的文本份數，加蓋律師事務所公章、由經辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應當根據不同的事項確定其主要內容。如有必要，法律意見書可附相應附件，用以補充主文的相應內容；必要時，應委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補充說明的出具參照本章規定執行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應包括引言、正文。

49.1 引言一般包括五部分內容：

49.1.1 第一部分是律師事務所出具法律意見書所依據的委托關系表述。委托關系可基于律師事務所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項的特聘專項法律顧問或其他委托關系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2 第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據。引用法律依據時律師應當注意適用法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規范性政策性文件作為依據時，應當作出適當說明。

49.1.3 第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據材料。該證據材料須是與出具法律意見書相關的如下材料：律師依法調查取得的文件；委托人或其他相關主體提供并證明其來源真實、合法的文件；經被調查人簽字確認的談話記錄；其他可以作為證據使用的材料。律師 22 應當對證據材料來源進行說明。

49.1.4 第四部分是律師聲明事項。律師可以根據具體情況確定聲明事項，但不得作出違反律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神的免責聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準確性的，律師應當作出相應的聲明。

49.1.5 第五部分是法律意見書的名詞釋義。當法律意見書中使用簡稱、專業術語等表述時，應當進行名詞釋義，避免相關內容的歧義。

49.2 在法律意見書的正文部分，律師應根據出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項決定權的說明、委托人的決策機構情況、委托人的財產情況、相關事項的合法性分析、總體結論性意見，以及律師認為需要說明的其他事項。

49.2.1 對委托人或交易事項的雙方主體資格進行說明時，應查驗其在有關登記機關登記注冊的事項，說明其是否為依法有效存續的企業法人或其他合法主體，是否具有處理相應事項的主體資格，如審查：近期經年檢的企業法人營業執照、企業國有資產產權登記證或國有資產產權登記檢查表等。

49.2.2 關于各種事項決定權的說明，主要說明所述事項是否滿足外部（如法律要求）和內部決策（如章程）程序。

在出具國有產權轉讓的法律意見書時，要注意其內部審議程序有所不同：轉讓標的企業為國有獨資企業的，說明產權轉讓方案是否為該企業總經理辦公會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為國有獨資公司的，說明產權轉讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為有限責任公司的，說明該國有產權轉讓是否已經取得股東會同意。企業國有產權轉讓涉及職工合法權益的，說明是否聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，職工安置事項是否已經職工（代表）大會討論通過。若內部審議的程序和結果均符合法律規定，說明該企業國有產權轉讓尚需轉讓方或有權批準的部門決定或審批；若審批方已經審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關文件是否齊備、合法。

49.2.3 關于相關事項的合法性分析，是律師根據相關法律規定作出的合法性判斷。在出具國有產權轉讓方案的法律意見書時，律師一般應就本所參與制作的相關方案中各項內容逐項發表意見；對于本所前期并未參與相關方案制定的，出具法律意見書前，應當進行盡職調查，審查改制方案、產權轉讓方案、職工安置方案以及有關附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點：說明方案中基本情況的介紹、轉讓行為的論證情況是否與律師查證的相關情況一致；職工安置方案與經職工（代表）大會審議通過的方案內容是否一致；企業拖欠 23 職工的各項費用的解決方案和有關社會保險關系的接續方案是否合法；債權債務的處理方案是否合法；轉讓收益的處置方案是否合法；有關方案中的數值與資產評估報告中是否一致；轉讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項的處理是否合法；產權轉讓公告的主要內容是否合法等。

49.2.4 總體結論性意見，是律師根據委托事項進行概括總結，發表明確的總體結論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關法律、法規和相關規定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質或其合法性作出準確判斷的事項，律師應發表保留意見，并說明相應的理由。

第50條 律師應及時、準確、真實地制作工作底稿，工作底稿的質量是判斷律師是否勤勉盡責的重要依據，也是律師防范執業風險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責任，律師不應留存有關材料的原件，委托方或有關主體提供的材料應是經核對的原始資料復印件（A4紙復印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經有關人員齊縫簽字確認）。律師的工作底稿應包括但不限于以下內容：

51.1 律師承擔項目的基本情況，包括委托單位的名稱、項目名稱、服務于項目的時間或期間、工作量統計；

51.2 為制作法律意見書制定的工作計劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄； 51.3 委托人或交易雙方設立及歷史沿革的有關資料，如設立批準書、出資協議、合同、章程、營業執照等文件（含變更文件）的復印件；

51.4 重大合同、協議、人員、財務資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本； 51.5 與委托人及相關人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調查訪問記錄、往來函件、現場勘查記錄、查閱文件清單等相關的資料及詳細說明；

51.6 委托人的書面承諾或聲明書的復印件； 51.7 對保留意見及疑難問題所作的說明； 51.8 其他相關的重要資料。第52條 律師應當要求委托人，在改制方案、產權轉讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經過委托人書面確認，該書面確認意見或就改動內容出具的法律意見書補充說明，應當立即報送決定或有權批準部門；但企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓或受讓雙方調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案有重大變化的，應當重新出具法律意見書并按照規定程序重新報批。

第五章 附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業，是指擬改制或正在進行改制的國有企業； 53.2產權持有單位，是指國有企業出資人或國有產權轉讓方；

53.3其他改制當事人，是指國有企業債權人、國有企業職工組織、國有產權受讓人等。第54條 本指引由中華全國律師協會民事專業委員會組織起草并由中華全國律師協會常務理事會負責解釋。

第55條 本指引經六屆全國律協七次常務理事會審議通過，自發布之日起施行。

附件二：

中華全國律師協會

律師承辦拆遷法律業務操作指引（六屆全國律協七次常務理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則

第二章 房屋拆遷前期準備中的律師實務

第一節 一般規定

第二節 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準備階段的工作

第三節 律師代理被拆遷人、房屋承租人在房屋拆遷前期準備階段的工作 第三章 房屋拆遷評估中的律師實務

第一節 一般規定

第二節 拆遷估價機構的確定

第三節 拆遷估價過程中律師法律業務的工作內容 第四章 城市房屋拆遷補償與安置中的律師實務

第一節 一般規定

第二節 拆遷補償安置協議

第三節 被拆遷房屋面積的確定 第四節 被拆遷房屋安置標準 第五節 特殊對象的補償與安置 第六節 貨幣補償款的分配

第五章 房屋拆遷行政裁決過程中的律師實務

第一節 一般規定

第二節 裁決申請與受理階段 第三節 裁決審理階段 第四節 行政強制執行階段 第六章 農村房屋拆遷中的律師實務

第一節 一般規定

第二節 集體土地的征收征用及補償 第三節 農村房屋拆遷補償安置 第四節 農村房屋拆遷評估 第七章 行政復議與訴訟的律師實務

第一節 一般規定

第二節 拆遷行政復議

第三節 拆遷訴訟

第四節 律師在拆遷訴訟中的舉證

第八章 附則

第一章 總則

1.制訂目的

為提高律師承辦房屋拆遷業務的服務水平，指導律師辦理與房屋拆遷相關的訴訟和非訴訟業務，依據《中華人民共和國物權法》《中華人民共和國土地管理法》等法律、法規、規章和最高人民法院相關司法解釋，結合拆遷業務操作流程和經驗，制定本指引。本指引供律師在辦理拆遷法律服務業務中參考和借鑒，并非強制性規定。

2.概念界定

2.1 城市房屋拆遷，是指經依法許可，拆遷人對城市規劃區內國有土地上的房屋所有者或使用者給予補償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進行拆除的法律行為。

2.2 農村房屋拆遷，是指經依法許可，拆遷人對城市規劃區外農民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予補償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進行拆除的法律行為。

2.3 拆遷人，是指依法取得房屋拆遷許可證的單位。2.4 拆遷單位：取得依法拆遷資質的房屋拆遷企業。2.5 被拆遷人，是指被拆除房屋的所有人和使用人。

2.6 房屋承租人，是指與被拆遷人具有合法租賃關系的單位和個人。2.7 違章建筑，是指依法應予以無償拆除的違法建筑物。3.律師辦理拆遷法律業務的基本原則

拆遷關系到社會穩定和廣大被拆遷人的切身利益，律師辦理拆遷法律業務應遵循如下原則：

3.1 忠誠負責原則。律師辦理拆遷法律業務，應不受任何單位及其他組織和個人的非法干涉，依法維護國家法律的正確實施和委托人的合法權益。

3.2 專業精湛原則。律師辦理拆遷法律業務，應掌握拆遷專業知識和業務操作的相應能力和水平，以扎實的專業知識和技能為委托人提供優質的法律服務。

3.3 勤勉敬業原則。律師辦理拆遷法律業務，應勤于學習、勤于思考，恪盡職守，根據 27 委托人的要求，在與委托人約定的期限內完成各項受托法律業務。

3.4 支持合理補償原則。律師辦理拆遷法律業務，應當支持被拆遷人的合理補償要求，其合理補償的底線是：被拆遷人原有居住水平不因拆遷而降低。

4.律師辦理拆遷法律業務的前提和要求

4.1 律師辦理拆遷法律業務，應在核實委托人的主體資格并充分了解受托事項的具體情況后，與委托人制作談話筆錄，分析利弊，告知法律風險。

4.2 律師須與委托人簽訂委托協議，在取得委托人的合法授權后，在受托權限內依法履行職責，不得損害委托人的合法權益。

4.3 律師辦理拆遷法律業務，應把有利于社會穩定作為自己的社會責任，把維護被拆遷人的合法權益、促進矛盾化解、構建和諧社會作為辦理拆遷法律業務的工作要求。

4.4 律師在辦理拆遷法律業務中應保守所知悉的國家秘密、委托人的商業秘密和個人隱私。

5.本操作指引的業務適用范圍

本操作指引適用于律師代理與拆遷相關的訴訟和非訴訟法律業務。主要適用于律師在提供拆遷法律咨詢、受托調查、起草并修改拆遷計劃與方案、起草并修改各類法律文書、出具專項法律意見書、培訓拆遷管理與實施人員、代理政府、拆遷人、拆遷單位、被拆遷人、房屋承租人、房屋同住人、房屋使用人參與拆遷評估活動、參與聽證及談判活動、參與行政裁決活動、參與強制拆遷活動、參與行政復議活動、參與仲裁活動、參與訴訟活動等法律服務。

涉及軍事設施、教堂、寺廟、文物古跡以及外國駐華使（領）館房屋的拆遷法律服務不適用本操作指引。

第二章 房屋拆遷前期準備中的律師實務

第一節 一般規定

本章所稱前期準備階段是指截至房屋拆遷許可證公告之日前的階段。1．房屋拆遷的前提條件

國家法律規定，凡需要拆遷房屋的建設單位應當向擬拆遷房屋所在地的縣、市拆遷主管行政機關提出申請，取得行政許可后，方可實施拆遷房屋。其中在城市拆遷許可的形式為《房屋拆遷許可證》，農村為拆遷許可證或征收批準文件。

2．概念界定

2.1 搬遷期限，是指被拆遷人和拆遷人在拆遷補償安置協議中約定或者行政裁決中規定的被拆遷人騰出房屋完成搬遷事宜的期限。

2.2 拆遷期限，是指拆遷許可證設立的實施拆遷活動的期限。

第二節 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準備階段的工作 1.律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準備階段的工作：

1.1 核實擬拆遷地段的土地性質，以確定是適用城市還是農村房屋拆遷的程序。1.2 核實拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質，核實拆遷工作人員的上崗證并核實拆遷人與拆遷單位簽訂的拆遷委托合同。

1.3 核實拆遷人是否已合法取得國有土地使用權或土地征收征用批準文件且是否依法公示。

1.4 核實拆遷人是否已合法取得建設項目批準文件且是否依法公示。1.5 核實拆遷人是否已合法取得建設用地規劃許可證且是否依法公示。

1.6 調查被拆遷人的基本情況（拆遷的四至范圍、房屋類型、面積、戶數、人口、老弱病殘特殊對象等）。

1.7 核實在規劃管理部門核發建設用地規劃許可證、確定拆遷范圍后，拆遷范圍內的單位和個人有無進行下列活動：

1.7.1 新建、改建和擴建房屋及其附屬物； 1.7.2 改變房屋和土地用途； 1.7.3 建立新的房屋租賃關系； 1.7.4 分列房屋租賃戶名。

1.8 參與制定拆遷方案的聽證會，發表律師意見。

1.9 核實拆遷計劃與拆遷方案的合法性、完整性、可行性，拆遷方案應載明如下事項： 1.9.1 拆遷四至范圍；

1.9.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數量及公房、私房、宗教產和代管產的具體數量）；

1.9.3 拆遷戶數； 1.9.4 拆遷期限；

1.9.5 拆遷范圍分期實施拆遷的情況； 1.9.6 拆遷補償安置資金總額的預算；

1.9.7 申請拆遷許可證時首期補償安置資金到位數額、產權調換房屋的面積量與價值量，及后續資金分期到位計劃；

1.9.8 實施拆遷的方式；

1.9.9 拆遷計劃是否已經列入本地經濟發展計劃和本省（市）的拆遷計劃。

1.9.10核實拆遷人是否有足額的拆遷補償安置資金專用存款賬戶，前述存款金額不得低于省市政府規定的補償安置資金總額的比例。該存款金額與安置用房價值之和不足補償安置資金總額的，建設單位應當在拆遷方案中明確資金分期到位的時間。

1.9.11 核實用于產權調換房源的產權是否清晰、無權利負擔。

1.9.12核實用于產權調換房源的數量是否達到拆遷范圍被拆遷人總戶數的70%，用于產權調換房源是否符合國家質量安全標準及是否達到當地公共建筑設施配套要求。

2．律師代理拆遷人、拆遷單位在城市房屋拆遷前期準備階段應當謹慎注意的問題： 2.1 律師應提示委托人，拆遷主管行政機關不得作為拆遷人，也不得接受委托實施拆遷。2.2 律師應提示委托人，不得采用恐嚇、脅迫以及停水、停電、停止供氣、供熱等非法手段實施拆遷。

2.3 律師應提示委托人，須按照房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍實施拆遷，不得擅自擴大或者縮小。確需擴大或者縮小拆遷范圍的，應當按規定辦理規劃、土地批準手續，并向頒發該拆遷許可證的拆遷主管行政機關申請變更拆遷范圍。

2.4 律師須提示委托人，要在拆遷期限內完成拆遷。確需延長拆遷期限的，應當在拆遷期限屆滿日的15日前，向拆遷主管行政機關提出延期拆遷申請，區、縣房地局應當在收到延期拆遷申請之日起10日內給予答復。

2.5 律師應提示委托人建設項目若在拆遷期限內發生轉讓，應當經拆遷主管行政機關同意后，辦理房屋拆遷許可證變更手續；拆遷主管行政機關應當將變更后的房屋拆遷許可證的相關內容予以公告。建設項目轉讓人尚未將拆遷補償安置協議或者裁決載明的有關權利、義務履行完畢的，由受讓人繼續履行；項目轉讓人與受讓人應當書面通知被拆遷人、房屋承租人，并自轉讓合同簽訂之日起30日內予以公告。

2.6 律師應提示委托人，拆遷補償安置方案要符合黨的方針政策和國家法律規定的及本地的實際情況。如存在可能嚴重侵害被拆遷人合法權益的情況，經提示，委托人拒絕調整的，30 律師應解除委托。

第三節 律師代理被拆遷人、房屋承租人在城市房屋拆遷前期準備階段的工作 1． 核實拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質，核實拆遷工作人員的上崗證。2．核實拆遷人是否已合法取得國有土地使用權批準文件。3．核實拆遷人是否已合法取得建設項目批準文件。4．核實拆遷人是否已合法取得建設用地規劃許可證。

5．核實拆遷許可證是否載明拆遷人、拆遷范圍和拆遷期限等事項并準確無誤，且委托人在該拆遷范圍內。

6．參加制定拆遷方案或是否作出拆遷許可的聽證會，發表律師意見。

7．核實拆遷計劃與拆遷方案的合法性、合理性、完整性、可行性，拆遷計劃與方案除了說明拆遷依據之外，還應說明如下事項：

7.1 拆遷四至范圍；

7.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數量，公房、私房、宗教產和代管產的具體數量）；

7.3 拆遷戶數； 7.4 拆遷期限；

7.5 拆遷范圍有無分期實施拆遷的情況； 7.6 拆遷補償安置資金總額的預算；

7.7申請拆遷許可證時首期補償安置資金到位數額、用于產權調整房屋的面積量與價值量，及后續資金分期到位計劃；

7.8 實施拆遷的方式。

8．核實拆遷人是否有足額的拆遷補償安置資金專用存款賬戶，前述存款金額不得低于省市政府關于應占補償安置資金總額的比例，該存款金額與安置用房價值之和不足補償安置資金總額的，建設單位應當在拆遷方案中明確資金分期到位的時間。

9．核實用于產權調整房源的產權是否清晰、無權利負擔。

10．核實用于產權調整房源的數量是否達到拆遷范圍被拆遷人要求調換的數量，安置房源是否符合國家質量安全標準及是否達到當地公共建筑設施配套要求。

11．獎勵措施。

12．對特殊問題的應急方法。

第三章 房屋拆遷評估中的律師實務

第一節 一般規定

概念界定

1.房屋拆遷估價，是指為確定被拆遷房屋貨幣補償金額，根據被拆遷房屋的區位、用途、建筑面積等因素，對房地產市場價格進行的評估。

2.房屋拆遷估價時點為房屋拆遷許可證頒發之日（農村房屋拆遷評估為征地公告發布之日）。拆遷分期實施的，以當期房屋拆遷許可證頒發之日為房屋拆遷估價時點。3.房屋拆遷估價報告的有效期為房屋拆遷許可證的拆遷期限。

第二節 拆遷估價機構的確定

1．房屋拆遷估價機構的從業資格

律師應提示委托人：從事房屋拆遷估價的房地產估價機構，應當具有經拆遷主管機關依法核準的房屋拆遷估價資格。未取得房屋拆遷估價資格的房地產估價機構，不得接受房屋拆遷估價委托、出具估價報告或價格咨詢報告。跨省市從事房屋拆遷估價的房地產估價機構，應當向當地拆遷主管機關依法備案。

2．房屋拆遷估價機構的產生

根據有關規定，估價機構的產生有三種方式，一般采取被拆遷人投票的方式，也可以由拆遷當事人通過協商一致或者抽簽方式確定估價機構。

采取投票方式的，根據投標結果，按照簡單多數的原則，一般情況下得票數第一位的為拆遷范圍的估價機構，第二位的為重新估價機構。拆遷人應將投票結果進行公告。采用協商或抽簽方式確定估價機構的，可同時確定重新估價機構。

3．拆遷估價委托

同一拆遷范圍內，一般情況下只能委托一家估價機構進行估價，并與其簽訂書面的房屋拆遷估價委托合同。在簽訂房屋拆遷估價委托合同時律師應核實如下內容：

3.1 核實雙方當事人的主體資格。

3.2 委托范圍是否是在房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍內。

3.3 委托估價的被拆遷房屋的性質、用途、面積。3.4 估價的價值標準及估價方式。

3.5 需要雙方當事人提供的資料及提供方式。3.6 估價報告的交付日期。3.7 酬金及支付方式。3.8 違約責任。3.9 爭議的解決方式。3.10 其他需要約定的事項。

第三節 拆遷估價過程中律師法律業務的工作內容

1.拆遷估價過程中律師工作的一般內容：

1.1 核實估價機構及估價人員的資質、綜合實力、社會信譽。

1.2 對估價機構確定程序的合法性進行核實。律師應提示委托人投票確定估價機構的，拆遷人有將投票結果進行公告的義務。而拆遷主管機關可對投票、抽簽過程進行監督，并可以要求紀檢監察機關和基層組織等共同監督。

1.3 對拆遷估價委托合同的真實性、合法性進行核實。

1.4核實估價機構和估價人員與拆遷當事人是否有利害關系，或者是否是拆遷當事人。1.5 對估價報告的形式與內容進行核實。包括履行拆遷估價委托合同的情況、估價內容的真實性與合法性、房屋拆遷估價時點及估價報告的有效期限以及是否由專職注冊房地產估價師簽字。

1.6 對估價機構公示初步估價結果和送達分戶估價報告的程序合法性進行核實。1.7 如委托人對估價報告有疑問或異議的，協助委托人向原估價機構詢問、申請復核，或者另行委托估價機構重新評估。

1.8 對委托人就原估價機構的估價結果、復核結果有異議，或者另行委托估價的結果與原估價結果有差異，且協商達不成一致意見時，律師可以協助委托人在收到估價報告、復估結論或重估報告后的15日內向房地產價格評估專家委員會申請技術鑒定。

1.9 對房地產價格評估專家委員會成員是否與原估價機構、拆遷當事人有利害關系，或者是否是拆遷當事人進行核實。

1.10律師應提示委托人，若房地產價格評估專家委員會認為估價報告不合法、不規范、33 不合理的，由專家委員會指定其中一家估價單位進行再估價；而拆遷當事人對再估價仍有爭議的，可以重新向專家委員會申請鑒定。

2.拆遷估價過程中律師為拆遷人提供法律服務的注意事項：

2.1 律師應提示委托人，須如實向估價機構提供估價所需資料，協助估價機構開展現場查勘等工作。

2.2 律師應提示委托人，將分戶估價報告送交被拆遷人。

2.3 律師應提示委托人，拆遷估價的價值標準為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。委托拆遷估價，應當明確被拆遷房屋的性質（包括用途，下同）和面積。

被拆遷房屋的性質和面積一般以房屋權屬證書及權屬檔案的記載為準；各地對被拆遷房屋的性質和面積認定有特別規定的，從其規定；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質或者面積協商一致的，可以按照協商結果進行評估。

對被拆遷房屋的性質不能協商一致的，應當向城市規劃行政主管部門申請確認。對被拆遷房屋的面積不能協商一致的，可以向依照《房產測繪管理辦法》設立的房屋面積鑒定機構申請鑒定；沒有設立房屋面積鑒定機構的，可以委托具有房產測繪資格的房產測繪單位測算。

2.4 律師應提示委托人處理好與被拆遷人的關系切忌態度生硬，不得授意評估機構作出偏離客觀公正的評估結果。

3.拆遷估價過程中律師為被拆遷人提供法律服務的注意事項：

3.1 律師應提示委托人，須充分調查候選估價機構的資質與信譽，調查估價機構及估價人員與拆遷人是否有利害關系或者是否是拆遷人，建議被拆遷人慎重選擇評估機構。

3.2 律師應提示委托人，如實向估價機構提供估價所需資料，配合估價機構開展現場查勘等工作。拆遷估價的價值標準為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。

委托拆遷估價，應當明確被拆遷房屋的性質（包括用途，下同）和面積。被拆遷房屋的性質和面積一般以房屋權屬證書及權屬檔案的記載為準；各地對被拆遷房屋的性質和面積認定有特別規定的，從其規定；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質或者面積協商一致的，可以按照協商結果進行評估。

對被拆遷房屋的性質不能協商一致的，應當向城市規劃行政主管部門申請確認。對被拆遷房屋的面積不能協商一致的，可以向依照《房產測繪管理辦法》設立的房屋面積鑒定機構申請鑒定；沒有設立房屋面積鑒定機構的，可以委托具有房產測繪資格的房產測繪單位測算。

3.3 律師應提示委托人拒絕評估或拒絕申請重新評估、鑒定的法律后果。

4.拆遷估價過程中律師為估價機構提供法律服務的注意事項：

4.1 對估價工作程序的合法性進行核實。核實包括房地產估價人員是否持證上崗；對被拆遷房屋進行實地查勘是否有實地查勘記錄、和被拆遷房屋狀況的照片及錄像；實地查勘記錄是否由實地查勘的估價人員、拆遷人、被拆遷人簽字認可。

4.2 律師應提示委托人接受房屋拆遷估價委托后，處理好與拆遷人、被拆遷人的關系，客觀公正評估。未經許可不得轉讓、變相轉讓受托的估價業務。

4.3 核實委托人是否按照拆遷估價委托合同約定的時間和要求完成估價，向拆遷人出具估價報告（包括分戶估價報告）。律師應提示委托人，如未按照約定的時間和要求完成估價，或者估價失實的，應當承擔相應的責任。

4.4 律師應提示委托人，拆遷估價的價值標準為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。估價一般應當采用市場比較法。不具備采用市場比較法條件的，可以采用其他估價方法，并在估價報告中充分說明原因。對拆遷人、被拆遷人就估價報告提出的疑問向其作充分解釋，解釋內容包括拆遷估價的依據、原則、程序、方法、參數選取和估價結果產生的過程。

4.5 律師應提示委托人，估價機構應當配合專家委員會的鑒定工作，向專家委員會提供估價報告、估價技術報告及鑒定所需的其他有關資料。

4.6 律師應提示委托人，拆遷當事人應當明確被拆遷房屋的性質、用途和面積。被拆遷房屋的性質和面積一般以房屋權屬證書及權屬檔案的記載為準；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質或者面積協商一致的，可以按照協商結果進行評估。

第四章 房屋拆遷補償與安置中的律師實務

第一節 一般規定

概念界定

本章所涉的下列詞語的定義分別為：

1． 房屋拆遷補償安置協議，是指拆遷人與被拆遷人、房屋承租人依照法律規定，就補償安置和房屋拆除的有關問題所達成的協議。

2.價值標準房屋調換，是指實行與貨幣補償金額同等價值的產權房屋調換。

3． 面積標準房屋調換，是指拆遷居住房屋，實行以房屋建筑面積為基礎，在應安置面 35 積內不結算差價的產權房屋調換。

4． 異地安置，是拆遷人以拆遷范圍外的房屋與被拆遷人進行產權調換，所以又可稱為異地產權調換。

5． 就地安置，是指拆遷人以拆遷范圍內的房屋與被拆遷房屋進行產權調換，所以又稱為回遷安置。

6． 最低補償單價標準，是指被拆除房屋同區域已購公有居住房屋上市交易的平均市場單價，本指引所稱的單價，是指每平方米建筑面積的價格。

適用范圍

本章適用于城市房屋拆遷補償與安置實務操作，集體土地的房屋拆遷補償與安置不適用本章。

第二節 拆遷補償安置協議

1.拆遷補償的方式

拆遷補償的方式有兩種：既可以實行貨幣補償，也可以實行產權調換；產權調換可以實行以房屋建筑面積為基礎，結算差價或不結算差價的就地安置或異地產權調換。

律師要提示委托人，被拆遷人可以選擇補償方式。但是選擇權要受到以下兩種條件的限制：一是拆遷非公益事業房屋的附屬物不作產權調換，拆遷時被拆遷人只能選擇貨幣補償；二是被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關系達不成協議的，只能實行產權調換，被拆遷人不能選擇貨幣補償。

2.訂立拆遷補償安置協議的主體

由于被拆遷房屋有私有房屋與公有房屋之區別，故拆遷私有房屋的，拆遷人應當與房屋所有人訂立拆遷補償安置協議，而拆遷公有房屋的，拆遷人應當與房屋使用權人訂立拆遷補償安置協議。

拆遷租賃房屋的，拆遷人應當與被拆遷人、房屋承租人共同訂立拆遷補償安置協議；符合下列情形之一的，拆遷人應當與被拆遷人、房屋承租人分別訂立拆遷補償安置協議：

2.1 拆遷執行政府規定租金標準的公有出租房屋且被拆遷人選擇貨幣補償的。2.2 拆遷執行政府規定租金標準的私有居住房屋的。2.3 拆遷房管部門依法代管的房屋的。

2.4 拆遷宗教團體委托房管部門代為經租的房屋的。

上述所稱的執行政府規定租金標準的私有出租居住房屋，包括由房管部門代為經租的私有居住房屋、落實私房政策后由房管部門代為經租的居住房屋，以及1983年12月17日《城市私有房屋管理條例》實施前已經建立租賃關系，執行政府規定租金標準，且租賃關系延續至今的私有出租居住房屋。

3.拆遷補償安置協議的內容

簽訂拆遷補償安置協議，要注意協議應包括以下內容：

3.1 訂立協議的主體。

3.2 被拆除房屋的位置、性質、建筑面積。3.3 補償安置方式。3.4 貨幣補償金額。3.5 搬遷期限。3.6 違約責任。3.7 爭議的處理。

3.8 需要約定的其他事項。

律師要注意，如果是實行房屋調換的，拆遷補償安置協議的內容還應當包括調換房屋的價值金額、面積、地點、層次和房屋交付時間、是否補差價等事項，拆遷人應當向被拆遷人支付搬家補助費、設備遷移費。拆遷居住房屋以期房調換的，拆遷人應當與被拆遷人、房屋承租人在拆遷補償安置協議中，根據建設情況約定過渡期，并遵守過渡期的約定。過渡期內，由被拆遷人、房屋承租人自行安排住處的，拆遷人還應支付過渡期內的臨時安置補助費。搬家補助費、設備遷移費和臨時安置補助費標準則由市價格主管部門會同市房地資源局制定。

如當地對協議有備案要求的律師應提示拆遷人應當按當地規定將其訂立的所有拆遷補償安置協議報拆遷主管機關備案。

第三節 被拆遷房屋面積的確定

1.被拆遷房屋面積的確定標準

被拆遷房屋建筑面積，一般以房地產權證記載的建筑面積為準，實際面積與產權證不一致的，除違章建筑外，應以實際為準。無房地產權證的，以相關批準文件記載的建筑面積為準，實際建筑面積小于相關批準文件記載的建筑面積的，以實際建筑面積為準。相關批準文件未記載建筑面積的，或者雖無批準文件但在《城市規劃法》實施以前已經建造用于居住的房屋，以 37 有資質的房地產測繪機構實地丈量的建筑面積為準。房屋所在地的省市、自治區在《城市規劃法》實施以前對此作出明確規定的，從其規定。

2.面積爭議的處理

發生房屋面積爭議的，當事人之間協商一致的按協商結果認定。當事人協商不一致的，以房產測繪機構按國家規定測繪的結果為據。

第四節 被拆遷房屋補償安置標準

1.居住房屋的貨幣補償金額的確定

由于很多被拆遷人對居住房屋的貨幣補償金額如何確定并不清楚，因此，作為律師應提示委托人，拆遷居住房屋，貨幣補償金額一般根據被拆除房屋的區位、建筑結構、建筑面積等因素確定。當事人對此應先行協商，協商不成的可委托評估。估價的結果應當保證足以買到與被拆遷房屋相同水平的房屋。

被拆除房屋的房地產市場單價為房地產市場評估單價，房地產市場評估單價低于當地政府規定的同類房屋補償單價標準的，按該補償單價標準計算。

拆遷執行政府規定租金標準的公有出租居住房屋（含由房管部門代為經租的宗教團體房屋、由房管部門依法代管房屋），被拆遷人和承租人都選擇貨幣補償的，租賃關系終止，承租人有權獲得省、市政府規定比例的貨幣補償款。出租人與承租人未達成解除租賃關系的，應當實行按面積的產權調換，以保障承租人的居住水平不因拆遷而下降。

執行政府規定租金標準的私有出租居住房屋，按租賃合同的規定處理。

實行價值標準房屋調換的，律師應提示委托人應當按照房地產市場評估價格確定貨幣補償金額，再將該金額與安置房屋的房地產市場價結算差價。需特別重視的是，被拆遷房屋和擬調換的房屋在評估時應適用同一評估時點、同一評估方法和標準。

2.非住宅房屋的補償安置

拆遷非住宅房屋的，應充分考慮拆遷和當地工商業水平和就業的問題。除國家產業政策確定屬于淘汰的行業外，不能因拆遷導致企業關閉和工人下崗。拆遷租賃非住宅房屋的，被拆遷人與房屋承租人協議解除租賃關系的，拆遷人對被拆遷人給予補償安置；被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關系未達成協議的，拆遷人應當對被拆遷人實行房屋調換。調換后的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應當與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。

另外，拆遷非居住房屋，律師還應提示委托人，拆遷人應當補償被拆遷人或者房屋承 38 租人下列費用：

2.1 按國家和當地規定的貨物運輸價格、設備安裝價格計算的設備搬遷和安裝費用。2.2 無法恢復使用的設備按重置價結合成新結算的費用。

2.3 因拆遷造成停產、停業的適當補償。這里的因拆遷造成停產、停業的適當補償，是指拆遷非居住房屋中用于生產、經營的房屋，由拆遷人給予被拆遷人或者房屋承租人的適當補償。補償標準按被拆除房屋建筑面積每平方米300-400元，由拆遷當事人協商確定。

3.可以按照非居住房屋補償標準認定的情形

律師在實踐中應提示委托人注意，以下幾種情形是可以按照非居住房屋補償標準予以補償認定：

3.1 原始設計為非居住房屋或房屋依法銷售時是非居住房屋的，可以認定為非居住房屋。3.2 公房承租人與所有人簽訂了公有非居住房屋租賃合同，建立了公有非居住房屋租賃關系的，可以認定為非居住房屋。

3.3 房地產權證記載的權利人為單位，可以認定為非居住房屋，但原始設計為居住房屋以及實際用作職工或者職工家庭居住使用的除外。

3.4 原始設計為居住房屋，改變為非居住用途，作為經營場所并領取營業執照照章納稅的，可以依據國務院和省級以上人民政府的規定并根據其經營狀況、納稅情況，參照當地非住宅同類房屋的市場價值給予適當的補償。

4.拆遷居住和非居住兼用房屋的補償安置

拆除居住和非居住兼用的房屋，被拆遷人或房屋承租人選擇貨幣補償的，可以按照居住用建筑面積和非居住用建筑面積分別計算貨幣補償款；被拆遷人或房屋承租人選擇房屋調換的，應當按照約定或行政裁決結算差價。

第五節 特殊對象的補償與安置

1.對低收入、居住困難戶的補償安置的特殊保護

實踐中，律師要注意的是拆遷廉租住房以及被拆遷人、房屋承租人屬于孤老、孤殘、孤幼的，拆遷人應當優先給予面積標準房屋調換，并可適當減免超過應安置面積部分的房價款，使之達到當地最低住房保障標準。

2.拆遷宗教團體所有房屋的處理

拆遷宗教團體所有的房屋，律師應提示拆遷人，應當事先征求宗教事務管理部門意見，39 并與宗教團體簽訂拆遷補償安置協議。

拆遷由房管部門代為經租的宗教團體的房屋，租賃關系終止。拆遷居住房屋的，補償安置方式與標準按照政府規定租金標準的私有出租居住房屋的規定執行。拆遷非居住房屋的，被拆遷人和房屋承租人均可以選擇貨幣補償或者房屋調換。

3.拆遷公益事業房屋的處理

律師應注意，如果拆遷用于公益事業的房屋及其附屬物，拆遷人應當根據有關法律、法規的規定和城市規劃的要求，按照原性質和規模予以重建或者按照房地產市場價補償。

4.拆遷公共設施的處理

需要拆除交通崗亭、交通標志、交通護欄、郵筒、廢物箱、車輛站點、消防栓、人防等公共設施以及樹木綠地的，拆遷人應當重建或者給予適當補償。

因房屋拆遷需要遷移管線或鋪設臨時管線的費用，由拆遷人負擔；但結合道路擴建按規劃需要就位或新建、擴建各種管線的費用，拆遷人不予負擔。

5.拆遷由房管部門依法代管的房屋的處理

拆遷房管部門依法代管的房屋，拆遷人應當與代管人訂立拆遷補償安置協議。拆遷補償安置協議應當經公證機關公證，拆遷房屋有關資料應當向公證機關辦理證據保全。

6.拆除違章建筑和臨時建筑的處理

律師應提示委托人拆除違章建筑、超過批準期限的臨時建筑，現行規定是不予補償；拆除未超過批準期限的臨時建筑，應當給予適當補償。是否屬于違章建筑以及是否應無償拆除，應當有法律依據并依法確定。

其中，《城市規劃法》實施后，未取得規劃許可證或違反規劃許可證規定進行建設的，以及臨時建筑使用期限屆滿未拆除的為違法建筑。對違法建筑依據《城市規劃法》及地方城市規劃實施條例規定處理。《城市規劃法》實施前違法建筑的認定，由縣級以上地方人民政府城市規劃行政主管部門根據歷史情況，依據所在省、自治區、直轄市人民政府規定處理。

在拆遷公告依法發布后，或被拆遷人接到有關部門依法作出的停止建設通知后，繼續進行房屋及其附屬物新建、改建、擴建的部分，不予補償。

7.拆遷爭議房屋的處理

由于爭議房屋屬于“產權不明確的房屋”，為了保障建設項目的順利進行，在拆遷人提出補償安置方案，報房屋拆遷管理部門依法核實同意，向公證機關辦理證據保全，并且將拆遷補償資金辦理提存或者提供符合國家質量標準的安置用房、周轉用房的，便可實施拆遷。

8.拆遷設有抵押權的房屋的處理 律師應注意，首先要核實抵押的有效性。

其次，在拆遷前，應當通知抵押權人關于拆遷房屋的相關事項。

再次，經與抵押權人、被拆遷人協商，能解除抵押合同的，可達成一致意見，將拆遷補償款交付被拆遷人。

9.租賃期限未滿的房屋拆遷的處理

拆遷租賃房屋，被拆遷人與房屋承租人解除租賃關系的，或者被拆遷人對房屋承租人進行安置的，拆遷人對被拆遷人給予補償。被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關系達不成協議的，拆遷人應當對被拆遷人實行房屋產權調換。產權調換的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應當與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。

第六節 貨幣補償款的分配

1.公有房屋貨幣補償款的分配。

拆遷人給予房屋承租人的貨幣補償款、安置房屋歸房屋承租人及其同住人共有。承租人、同住人之間一般遵循一人一份、均等分割的原則取得拆遷補償款。但律師應提示委托人注意，下列情況除外：

1.1 承租人或同住人屬于年老體弱，缺乏經濟來源，且按均分所得的補償款，無法購得房屋保證其正常生活的。

1.2承租人或同住人在取得公房承租權時額外支付較多款項的。1.3 對公房內居住的未成年人實際承擔監護義務的。2.私有房屋補償款的分割

拆遷人給予被拆遷人的貨幣補償款、安置房屋歸被拆遷人所有。被拆遷人應當負責安置房屋使用人。

3.房屋拆遷補償款之外的其他補償費的處理

搬家補償費、設備遷移費、臨時安家補助費，應歸確因拆遷而搬家、設備遷移和臨時過渡的承租人、同住人等。獎勵費和一次性補償費，一般應當由拆遷時在被拆遷房屋內實際居住的人之間予以分割。設備搬遷和安裝費用、無法恢復使用的設備按重置價結合成新結算的費用，應歸設備所有人。因拆遷造成停產、停業損失的補償歸遭受實際損失的經營人。

4.補償款由他人領取的處理

在實踐中，有時會遇到由于拆遷人的疏忽，導致房屋補償款由他人領取，律師應提示委托人，補償款應由領款人親自領取，委托他人領款的應認真審查委托書的真實性和內容的準確性。如拆遷人疏于審查，錯將拆遷款項支付給他人，仍應對實際的被拆遷人或房屋承租人承擔補償安置的義務。對冒領或錯發，拆遷人可以依法要求返還不當得利。

5.被拆遷人拒絕受領補償款的處理

拆遷補償安置爭議經裁決后，被拆遷人如無法定理由在法定期限內不申請行政復議，也不提起行政訴訟，且拒絕受領補償款的，拆遷人可以向公證機關辦理提存。

6.售后公房拆遷維修資金的處理

因房屋拆遷等原因造成公有住宅售后房屋滅失的，由業主、房屋拆遷單位、原售房單位或物業管理單位持房屋滅失等有關證明文件，到該項資金保管單位辦理住宅維修資金交割手續，其中原個人繳納住宅維修資金中的剩余部分，由該項資金保管單位退還給業主，原房屋出售單位繳納三項維修資金的剩余部分，用于補貼社區公共設施維修資金的不足。

第五章 房屋拆遷行政裁決過程中的律師實務

第一節 一般規定

概念界定

1.房屋拆遷裁決，是指房屋拆遷主管部門依據拆遷法律規定，對拆遷人和被拆遷人之間就房屋拆遷補償的形式和金額、安置用房的面積和安置地點、搬遷過渡的方式和過渡期限等拆遷事宜作出的關于雙方當事人之間的權利和義務的具體行政行為。

2.強制拆遷，是指被拆遷人或者房屋承租人在裁決規定的搬遷期限內未搬遷的，由房屋所在地的市、縣人民政府責成有關部門強制執行，或者由房屋拆遷管理部門依法申請人民法院予以強制執行的行為。

適用范圍

本章主要針對城市房屋拆遷中的律師實務，集體土地上的房屋拆遷裁決，按各省、市的規定確定是否適用本章內容。

第二節 裁決申請與受理階段

1.申請階段

律師在代理當事人提請房屋拆遷裁決申請時，重點是把握按規定申請所必需的資料。為拆遷主管行政機關提供服務時應審查申請資料是否符合要求。

1.1 拆遷人申請裁決應提交的資料： 1.1.1 裁決申請書；

1.1.2 法定代表人的身份證明； 1.1.3 被拆遷房屋權屬證明材料； 1.1.4 被拆遷房屋的估價報告； 1.1.5 對被申請人的補償安置方案； 1.1.6 申請人與被申請人的協商記錄； 1.1.7 未達成協議的被拆遷人比例及原因； 1.1.8 其他與裁決有關的資料。

1.2 被拆遷人、房屋承租人申請裁決應提交的資料： 1.2.1 裁決申請書； 1.2.2 申請人的身份證明； 1.2.3 被拆遷房屋的權屬證明；

1.2.4 申請裁決的理由及相關證明材料；

1.2.5房屋拆遷管理部門認為應當提供的與行政裁決有關的其他材料。1.3 裁決申請書應包括以下主要內容：

1.3.1 申請人的名稱、地址、法定代表人及代理人的姓名、年齡、職業、住所； 1.3.2 被申請人名稱、地址等基本情況； 1.3.3 申請裁決的請求、事實和理由； 1.3.4 申請人簽名或蓋章、申請日期。

2.審查受理階段

律師在拆遷行政裁決階段，應注意的重點是聽證和可能不被受理的情形。2.1 裁決聽證

裁決機關收到拆遷人的裁決申請后，應當對達成拆遷補償安置協議的戶數占拆遷范圍總戶數的比例進行審核，未達成拆遷補償安置協議戶數較多或比例較高的，房屋拆遷管理部門在受理裁決申請前，應當進行聽證。具體標準、程序按省、自治區、直轄市人民政府房屋拆遷管理部門規定執行。

律師可代理委托人參與裁決受理前的聽證，并可結合相關法律法規，以及委托人的合法權益發表律師意見。

2.2 不予受理的情形

有下列情形之一的，裁決機關不予受理裁決申請： 2.2.1 已超過房屋拆遷期限的；

2.2.2 申請人未在規定的日期內補齊資料的；

2.2.3 申請人與被申請人達成房屋拆遷補償安置協議后發生合同糾紛的； 2.2.4房屋已經滅失的；

2.2.5 申請人主體資格不符合法律、法規、規章規定的； 2.2.6 申請人對拆遷許可證合法性申請裁決的；

2.2.7 裁決做出后，當事人就同一理由再次申請裁決的。

對裁決申請不予受理的，裁決機關應當自收到申請之日起5日內書面通知申請人。律師對行政機關作出受理或不予受理的決定，均可為當事人提供咨詢意見，確認行政機關的決定是否符合法律規定。如確認不符合法律規定，可接受委托代書復議申請書、訴狀或代理復議與行政訴訟。

第三節 裁決審理階段

在拆遷裁決的審理階段，律師的服務重點主要是以下幾方面： 1.對裁決審理的程序和內容的核實。

1.1 裁決行政機關是否向申請人發出裁決受理通知書。

1.2裁決行政機關是否向被申請人送達裁決申請副本及答辯通知書。1.3 相關資料、程序的合法性。

1.4裁決機關是否組織拆遷當事人進行調解。注意未經調解，不能作出裁決，而申請人經兩次通知未參加裁決調解的，視為撤回裁決申請；被申請人經兩次通知不出席裁決調解的，裁決機關可以缺席裁決。

1.5 核實補償安置標準是否符合法律規定與該案的實際情況。

在審理過程中，當事人對評估結果有異議且未經房屋拆遷估價專家委員會鑒定的，裁決機關應當委托估價專家委員會進行鑒定，并以鑒定后的估價結果作為裁決依據。

1.6 裁決機關是否及時合法地作出書面的裁決書。經調解當事人達不成協議的，裁決機 44 關應自受理裁決申請之日起30日內做出裁決。裁決書內容應當合法、適當。裁決須經裁決機關領導班子集體討論決定。

1.7 裁決書是否送達。裁決書應當送達當事人，并留有送達的證據。裁決書可以按照直接送達、郵寄送達、留置送達、公告送達的順序以及實際情況，確定送達方式。無法直接送達、郵寄送達、留置送達的，可公告送達，將裁決書張貼于被拆除房屋的拆遷范圍公示欄內，裁決書自張貼于公示欄內之日起滿7天視作送達。

2.裁決中止的審查

在裁決審理過程中，可能出現中止裁決的情形。律師在此種情形下的服務重點是以下七個方面：

2.1 審查是否發現新的需要查證的事實。

2.2 審查是否是當事人對評估結果有異議，需等待鑒定結論的。

2.3 審查是否是裁決需要以相關裁決或法院判決結果為依據的，而相關案件未結案的。2.4 審查是否是作為自然人的申請人死亡，需要等待繼受人表明是否愿意繼續裁決的。2.5 審查是否是作為自然人的被申請人死亡，需要變更被申請人的。2.6 審查是否是其他特殊情況需要中止的情形。

2.7 中止裁決的情形消除后，應當提請行政裁決機關恢復裁決。3.裁決終結的審查

裁決審理過程中，行政裁決機關可能會決定裁決終結，律師在這種情形下提供法律服務的重點是以下四個方面：

3.1 審查當事人是否達成拆遷補償安置協議； 3.2 審查申請人或被申請人是否是裁決當事人； 3.3 審查申請人是否撤回裁決申請；

3.4審查作為自然人的申請人死亡，15日內繼受人是否表示參加裁決或放棄參加裁決。4.裁決書內容的審查 裁決書應包括以下主要內容：

4.1申請人與被申請人(包括代理人)的姓名或單位名稱等基本情況。4.2 申請裁決的請求、爭議的事實和理由。

4.3 裁決機關認定的事實、理由和適用的法律依據。

4.4補償安置方案(補償方式、補償金額、安置用房的面積和安置地點、搬遷日期、搬遷 45 過渡方式和過渡期限以及《實施細則》中規定的應當補償的項目)。

4.5 告知當事人行政復議、行政訴訟的權利及期限。4.6 裁決機關的名稱、裁決日期并加蓋公章。4.7 裁決規定的搬遷期限不得少于15日。

第四節 行政強制執行階段

在行政決定的行政強制執行階段，律師為當事人以及行政機關提供法律服務的重點主要有以下四個方面：

1.審查行政強制執行申請主體

房屋拆遷裁決書送達后，申請人與被申請人應當執行裁決方案。被拆遷當事人在裁決規定的搬遷期限內未搬遷的，裁決機關可依法申請強制執行。

2.審查申請強制拆遷前是否依法聽證

申請行政強制執行前，裁決機關應當組織拆遷當事人對行政強制執行的依據、程序、補償安置方案及測算依據等內容進行聽證。同時，還應邀請政府有關部門和具有社會公信力的人員參加。被拆遷當事人拒絕參加聽證會的，裁決機關應當組織召開調查會。律師可代理委托人參與聽證會及調查會，發表律師意見。

3.審查行政強制執行申請應提交的材料

申請行政強制執行，應當提交下列資料： 3.1 行政強制執行申請書；

3.2 裁決調解記錄和裁決書； 3.3 安置用房或補償資金證明；

3.4 被拆遷當事人拒絕接受補償資金的，應當提交補償資金的提存證明； 3.5 被拆遷當事人不同意拆遷的有關材料； 3.6 聽證會或調查會記錄。

4.行政強制執行其他應注意的事項：

4.1申請行政強制執行，應當由裁決機關領導班子集體討論決定；

4.2拆遷人未按裁決規定向被拆遷當事人提供拆遷補償資金或者符合國家質量安全標準和產權清晰、無權利負擔的安置用房的，不得申請行政強制執行；

4.3裁決機關應當提前15天通知被拆遷當事人并做好宣傳解釋，動員被拆遷當事人自行 46 搬遷；

4.4拆遷人應當對被拆除房屋以及房屋內的物品向公證機關辦理證據保全；

4.5行政強制執行時，裁決機關應當組織街道辦事處、居(村)委會代表和公證人員到現場；

4.6 裁決機關是被拆遷當事人的，由同級人民政府裁決的；

4.7行政強制執行應當注意防止人身傷害的發生，要有應對突發事件的預案； 4.8執行的整個過程都要堅持“以人為本”的原則，注重社會穩定與和諧。

第六章 農村房屋拆遷中的律師實務

第一節 一般規定

1．適用范圍

本章適用于指導律師辦理農村房屋拆遷法律業務的實務操作。如有關省市地方性法規或規章規定集體土地上的房屋拆遷適用城市房屋拆遷程序的，從其規定。

2．本章所指的農村房屋拆遷是指依法許可，拆遷人對城市規劃區外農民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予合法補償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進行拆除的法律行為。

3．律師為城市規劃區內農民集體土地上的房屋拆遷提供法律服務也可參照本章規定。

第二節 集體土地的征收征用及補償

律師為農村房屋拆遷提供法律服務應當掌握并向委托人宣傳下列有關法律知識： 1.征地的原則：

1.1 國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定的授權和程序對農民集體所有的土地實行征收或征用，并給予補償。

1.2 征收征用土地的，按照被征土地的原用途給予補償。

1.3 征收征用耕地的補償費用包括土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗的補償費。征用耕地的土地補償費，為該耕地被征用前三年平均年產值的六至十倍。

2.注意研究當地的有關征地補償安置的具體規定：

由于我國城市土地實行國家所有，農村土地實行集體所有，因此，城市化過程中對土地 47 的需求必然要通過行政機關對農村集體所有土地的征收征用來滿足。律師在辦理此類案件時，不僅要了解國家的有關規定，還要注意研究當地的具體規定。

3.征地補償安置的工作程序

3.1 在征地依法報批前，縣級土地管理部門應當將擬征地的用途、位置、補償標準、安置途徑等，以書面形式告知被征地農村集體經濟組織和農戶。在告知后，凡被征地農村集體經濟組織和農戶在擬征土地上搶栽、搶種、搶建的地上附著物和植物，征地時不予補償。3.2 縣級以上建設用地管理部門應當對擬征土地的權屬、地類、面積以及地上附著物權屬、種類、數量等現狀進行調查，調查結果應與被征地農村集體經濟組織、農戶和地上附著物產權人共同確認。

3.3 征地依法批準后，縣級以上土地管理部門應當按照《征用土地公告辦法》規定公告征地批準事項。除涉及國家保密規定等特殊情況外，征地批準事項應當網上公告。

3.4 縣級以上土地管理部門應當根據征收土地的批準文件，在征地公告之日起45日內以被征用土地的所有權人為單位擬訂征地補償安置方案（含征地拆遷房屋補償安置標準），報當地人民政府審查同意后，按照《征用土地公告辦法》規定公告。被征地農村集體經濟組織和農戶提出申請聽證的，土地管理部門應當按照《國土資源聽證》規定的程序和有關要求組織聽證。3.5 征地補償安置方案批準后，當地人民政府應組織縣級土地管理部門或委托有關單位與被征地單位協商簽訂征地補償安置協議。

單獨選址項目和分批次項目的征地補償安置費用，應當根據市、縣人民政府的征地補償安置方案支付，未按期全額支付的，不得核發建設用地批準書，也不得使用土地。

3.6 征地中拆遷房屋補償安置的實施程序，按照各省市的有關規定執行。征地拆遷房屋的補償安置需要估價的，也應按照《房地產估價規范》進行。

第三節 農村房屋拆遷補償安置

1.一般規定

補償安置依據：被拆除房屋的用途和建筑面積，一般以房地產權證、農村宅基地使用證或者建房批準文件的記載為準。如記載與實際不符的，除已依法確認的違章建筑外，應以實際面積為準。

特別情況的處理：

1.1 征地公告時，被拆遷人已取得建房批準文件且新房已建造完畢的，對新房予以補償，48 對應當拆除而未拆除的舊房不予補償。征地公告時，被拆遷人已取得建房批準文件但新房尚未建造完畢的，被拆遷人應當立即停止建房，具體補償金額可以參照建房批準文件內容補償，也可由拆遷當事人協商議定；

1.2 拆除未超過批準期限的臨時建筑，可以給予適當補償。

1.3 違法并應無償拆除的建筑、超過批準期限的臨時建筑，以及征地公告后擅自進行房屋及其附屬物新建、改建、擴建的部分，一般不予補償。

1.4 同一拆遷范圍內，既有國有土地、又有集體土地的，國有土地范圍內的拆遷房屋補償安置按城市房屋拆遷管理規定執行；被征集體土地范圍內的房屋拆遷補償安置按集體所有土地房屋拆遷補償安置的規定執行，如當地規定按城市房屋拆遷規定執行的，從其規定。

2.征地中拆遷居住房屋的補償安置規定

2.1 被征地的村或者村民小組建制撤銷的補償安置

被拆遷人可以選擇貨幣補償，也可以選擇與貨幣補償金額同等價值的產權房屋調換。

貨幣補償金額計算公式一般為：（被拆除房屋建安重置單價結合成新＋同區域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權基價＋價格補貼）×被拆除房屋的建筑面積。

被拆除房屋評估如選用重置法的，其建安重置單價結合成新，由建設單位委托具有房屋拆遷評估資格的房地產估價機構評估；同區域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權基價及價格補貼標準，由被拆除房屋所在地的市、縣人民政府根據土地市場的實際情況制定并公布。

2.2 被征地的村或者村民小組建制不撤銷的補償安置：

律師應了解，現行規定拆遷人，對未轉為城鎮戶籍的被拆遷人應當按下列規定予以補償安置：

具備易地建房條件的區域，被拆遷人可以在鄉（鎮）土地利用總體規劃確定的中心村或居民點范圍內申請宅基地新建住房，并獲得相應的貨幣補償；

貨幣補償金額計算公式為：（被拆除房屋建安重置單價結合成新＋價格補貼）×被拆除房屋的建筑面積；被拆遷人使用新宅基地所需的費用，由建設單位支付給被征地的村或者村民小組。被拆遷人申請宅基地新建房屋的審批程序，按照國家和當地農村住房建設的有關規定執行。

不具備易地建房條件的區域，可以選擇貨幣補償，也可以選擇與貨幣補償金額同等價值的產權房屋調換。被拆遷人不得再申請宅基地新建住房。

2.3 其他補償：

律師應了解并告知當事人，拆遷人應當補償被拆遷人搬家補助費、設備遷移費、過渡期內的臨時安置補助費，并自過渡期逾期之日起增加臨時安置補助費。

2.4 補償原則應當是使被拆遷人的居住水平不因拆遷而降低。3.拆遷非居住房屋的補償安置：

在辦理拆遷非居住房屋的補償的服務中，律師應提醒當事人，這種拆遷及補償應當有利于當地經濟的發展，防止拆遷對當地原有工商業與就業的負面影響。

補償標準一般為：

3.1 拆除農村集體經濟組織以土地使用權入股、聯營等形式與其他單位、個人共同舉辦的企業所有的非居住房屋，貨幣補償金額計算公式為：被拆除房屋的建安重置價＋相應的土地使用權取得費用

3.2 被拆除房屋的建安重置價、相應的土地使用權取得費用，當事人協商不成時由房地產估價機構評估。

3.3 其他補償：

3.3.1 按國家和當地規定的貨物運輸價格、設備安裝價格計算的設備搬遷和安裝費用。

3.3.2無法恢復使用的設備按重置價結合成新結算的費用。

3.3.3 因拆遷造成停產、停業的適當補償。

3.3.4 其他非居住房屋、居住房屋附屬的棚舍，以及其他地上構筑物的補償，按照當地有關國家建設征地的財物補償標準執行。

第四節 農村房屋拆遷評估

農村房屋拆遷當事人經協商對被拆遷房屋價格達不成一致時，律師應提醒委托人及時聘請評估機構依法評估。作為律師在提供服務時應了解并可向當事人介紹有關農村房屋評估的一般規定。

1.一般規定

房屋重置價格，是指采用估價時點的建筑材料和建筑技術，按估價時點的價格水平，重新建造與被拆除房屋具有同等功能效用的全新狀態的房屋的正常價格。拆遷房屋的評估價格不包括房屋的裝飾價值。房屋裝飾應單獨出具評估報告。

估價時點為房屋拆遷許可證頒發之日。

評估報告：估價機構應按《房地產估價規范》的規定格式出具評估報告，評估報告應由 50

第三篇：中華全國律師協會律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引(三)

中華全國律師協會律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引

（三）時間:2008-12-05作者:瀏覽39次字體【大 中 小】

第四章法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應當事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實、法律行為或法律文書，根據自己所掌握的事實和材料，正確運用法律作出分析、判斷，據此向當事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補蓋律師事務所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當事人提供的載有律師對該項問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關規定執行。當出現下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當事人需要律師的書面文件的；律師根據相關證明材料無法確定有關事實的；當事人就專項問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業改制和相關公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關規定時，可參照本指引執行。

第42條 律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，可以應當事人的委托或要求，就以下事項出具法律意見書：

42.1整體或專項產權界定；

42.2改制涉及的資產評估相關事項（該法律意見書應僅從評估機構的資格、評估備案的程序等方面發表意見）；

42.3改制方案；

42.4職工安置方案；

42.5國有產權轉讓方案；

42.6國有企業改制的操作及審批流程；

42.7公司治理結構、章程、議事規則、工作制度、薪酬計劃、股權變化、會議決議及其調整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹防業務風險，在出具法律意見書之前，可以根據項目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內容：承諾所依據的法律服務委

托關系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復印件是一致的；提供給律師的材料是真實、準確且完整的；有關人員就相關事項的說明屬實；不干預法律意見書的出具等。

第44條 在承接相關業務時，應當考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質和專業能力：

44.1通過適當的培訓和業務操作，已具備從事類似性質和復雜程度業務的知識和實務經驗；

44.2掌握與所出具的法律意見相關的法律、法規及規范性政策文件的規定；44.3對委托人所處的行業有適當的了解，能夠把握該行業所特有的法律問題；44.4具有相當的職業判斷能力和執業素養。

第45條 律師在出具法律意見書時，應參照本指引第二章第一節相關要求進行盡職調查，以保證出具法律意見書所依據的相關資料的真實性、準確性、完整性。

第46條 律師應當選擇相關法律、法規及規范性政策文件作為出具法律意見書的依據。如果引用的是部門規章、地方性法規或其他僅適用于特定主體或目的的文件，律師應聲明法律意見書的使用應僅限于該特定主體或目的。

第47條 當律師出具法律意見僅服務于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應當考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應由首部、主文和結尾組成。

首部包括標題和文件編號，標題一般采用“XX律師事務所關于XX事項的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規則；結尾供法律意見書的簽署之用，應當說明法律意見書的文本份數，加蓋律師事務所公章、由經辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應當根據不同的事項確定其主要內容。如有必要，法律意見書可附相應附件，用以補充主文的相應內容；必要時，應委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補充說明的出具參照本章規定執行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應包括引言、正文。

49.1引言一般包括五部分內容：

49.1.1第一部分是律師事務所出具法律意見書所依據的委托關系表述。委托關系可基于律師事務所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項的特聘專項法律顧問或其他委托關系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據。引用法律依據時律師應當注意適用法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規范性政策性文件作為依據時，應當作出適當說明。

49.1.3第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據材料。該證據材料須是與出具法律意見書相關的如下材料：律師依法調查取得的文件；委托人或其他相關主體提供并證明其來源真實、合法的文件；經被調查人簽字確認的談話記錄；其他可以作為證據使用的材料。律師應當對證據材料來源進行說明。

49.1.4第四部分是律師聲明事項。律師可以根據具體情況確定聲明事項，但不得作出違反律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神的免責聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準確性的，律師應當作出相應的聲明。

49.1.5第五部分是法律意見書的名詞釋義。當法律意見書中使用簡稱、專業術語等表述時，應當進行名詞釋義，避免相關內容的歧義。

49.2在法律意見書的正文部分，律師應根據出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項決定權的說明、委托人的決策機構情況、委托人的財產情況、相關事項的合法性分析、總體結論性意見，以及律師認為需要說明的其他事項。

49.2.1對委托人或交易事項的雙方主體資格進行說明時，應查驗其在有關登記機關登記注冊的事項，說明其是否為依法有效存續的企業法人或其他合法主體，是否具有處理相應事項的主體資格，如審查：近期經年檢的企業法人營業執照、企業國有資產產權登記證或國有資產產權登記檢查表等。

49.2.2關于各種事項決定權的說明，主要說明所述事項是否滿足外部（如法律要求）和內部決策（如章程）程序。

在出具國有產權轉讓的法律意見書時，要注意其內部審議程序有所不同：轉讓標的企業為國有獨資企業的，說明產權轉讓方案是否為該企業總經理辦公會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為國有獨資公司的，說明產權轉讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為有限責任公司的，說明該國有產權轉讓是否已經取得股東會同意。企業國有產權轉讓涉及職工合法權益的，說明是否聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，職工安置事項是否已經職工（代表）大會討論通過。若內部審議的程序和結果均符合法律規定，說明該企業國有產權轉讓尚需轉讓方或有權批準的部門決定或審批；若審批方已經審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關文件是否齊備、合法。

49.2.3關于相關事項的合法性分析，是律師根據相關法律規定作出的合法性判斷。在出具國有產權轉讓方案的法律意見書時，律師一般應就本所參與制作的相關方案中各項內容逐項發表意見；對于本所前期并未參與相關方案制定的，出具法律意見書前，應當進行盡職調查，審查改制方案、產權轉讓方案、職工安置方案以及有關附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點：說明方案中基本情況的介紹、轉讓行為的論證情況是否與律師查證的相關情況一致；職工安置方案與經職工（代表）大會審議通過的方案內容是否一致；企業拖欠職工的各項費用的解決方案和有關社會保險關系的接續方案是否合法；債權債務的處理方案是否合法；轉讓收益的處置方案是否合法；有關方案中的數值與資產評估報告中是否一致；轉讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項的處理是否合法；產權轉讓公告的主要內容是否合法等。

49.2.4總體結論性意見，是律師根據委托事項進行概括總結，發表明確的總體結論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關法律、法規和相關規定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質或其合法性作出準確判斷的事項，律師應發表保留意見，并說明相應的理由。

第50條 律師應及時、準確、真實地制作工作底稿，工作底稿的質量是判斷律師是否勤勉盡責的重要依據，也是律師防范執業風險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責任，律師不應留存有關材料的原件，委托方或有關主體提供的材料應是經核對的原始資料復印件（A4紙復印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經有關人員齊縫簽字確認）。律師的工作底稿應包括但不限于以下內容：

51.1律師承擔項目的基本情況，包括委托單位的名稱、項目名稱、服務于項目的時間或期間、工作量統計；

51.2為制作法律意見書制定的工作計劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄；51.3委托人或交易雙方設立及歷史沿革的有關資料，如設立批準書、出資協議、合同、章程、營業執照等文件（含變更文件）的復印件；

51.4重大合同、協議、人員、財務資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；51.5與委托人及相關人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調查訪問記錄、往來函件、現場勘查記錄、查閱文件清單等相關的資料及詳細說明；

51.6委托人的書面承諾或聲明書的復印件；

51.7對保留意見及疑難問題所作的說明；

51.8其他相關的重要資料。

第52條 律師應當要求委托人，在改制方案、產權轉讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經過委托人書面確認，該書面確認意見或就改動內容出具的法律意見書補充說明，應當立即報送決定或有權批準部門；但企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓或受讓雙方調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案有重大變化的，應當重新出具法律意見書并按照規定程序重新報批。

第五章附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業，是指擬改制或正在進行改制的國有企業；

53.2產權持有單位，是指國有企業出資人或國有產權轉讓方；

53.3其他改制當事人，是指國有企業債權人、國有企業職工組織、國有產權受讓人等。

第54條 本指引由中華全國律師協會民事專業委員會組織起草并由中華全國律師協會常務理事會負責解釋。

第55條 本指引經六屆全國律協七次常務理事會審議通過，自發布之日起施行。

第四篇：國有企業改制重組律師業務操作規范(第四稿)--06.2.8tys

國有企業改制重組 律師業務操作規范（初次討論稿）

本稿僅為本委員會委員討論稿，請勿外傳

北 京 市 律 師 協 會

北京市國企改制法律事務專業委員會編制

二○○六年二月

目 錄

第一章 總 則......................................3 第二章 委托程序....................................4 第三章 服務方式.....................................4 第四章 工作原則.....................................5 第五章 工作內容.....................................6 第一節 盡職調查.................................6 第二節 編制方案................................13 第三節 報批、備案和確認........................16 第四節 產權轉讓和產權交易......................20 第五節 法律意見書..............................21 第六節 律師見證................................22 第六章 其 他.....................................23 第一節 職工安置和職工權益的保障................23 第二節 國有企業改制爭議的律師專家論證服務......28 第七章 附 則.....................................30

護改制企業的合法權益。

第四條 律師事務所可在改制相關業務外另行接受訴訟代理或仲裁代理的委托。如果涉及利益沖突的，應遵守律師業務利益沖突相關規則。

第五條 律師從事與國有經營性事業單位改制相關的法律服務時，可參照本操作規范。

第二章 委托程序

第六條 國有企業改制重組業務應當以律師事務所的名義接受委托，律師不得私自受理。

第七條 律師事務所接受委托后應與委托人訂立書面的《委托合同》，明確約定提供法律服務的方式和范圍、雙方的權利和義務等委托事項。

第八條 律師事務所與委托人訂立書面《委托合同》后，應當組建項目工作組，指定經驗豐富的律師作為主承辦律師。

律師事務所指派的主承辦律師應當取得委托人的認可。第九條 律師收費應當充分考慮改制企業規模、資產標的、服務內容及創新性等方面的相關情況。

第三章 服務方式

第十條

律師可以以下方式為委托人提供法律服務：

1、進駐改制企業，現場提供法律服務；

第十三條 律師從事國有企業改制重組業務，應當遵守律師職業道德和職業規范，誠實守信、勤勉盡責。

第十四條 律師從事國有企業改制重組業務，應當堅持保密原則，保守國家秘密和委托人的商業秘密。

第十五條 律師從事國有企業改制重組業務，應當協助改制企業維護社會穩定，保證企業改制工作順利進行。

第十六條 律師從事國有企業改制重組業務，應當堅持和遵循事前法律風險防范、事中法律風險控制和事后法律風險補救的工作原則。

第十七條 律師從事與國有企業改制重組相關的業務活動時，應當尊重同行，同業互助，自覺維護律師行業的社會聲譽，不得開展不正當競爭。

第五章 工作內容

第一節 盡職調查

第十八條 盡職調查是國有企業改制重組業務中律師為委托人提供的最基本的法律服務，也是律師對改制方案或國有產權轉讓方案出具《法律意見書》的依據。

盡職調查的目的包括但不限于：

1、委托方為產權主體時，盡職調查的主要目的是為了考察投資方的資信情況，通過對投資方的財務分析，提出投資方有無投資能力等結論性意見；

8、股東會、董事會的會議記錄和決議；

9、企業分支機構和企業對外投資證明；

10、稅務登記證以及有關稅收優惠情況說明及批文；

11、外匯登記證；

12、海關登記證明；

13、公司已經取得的優惠待遇的相關證明文件。第二十二條 律師需要調查改制企業基本運營結構的，應當在盡職調查清單中要求調查對象提供下列相關文件，包括但不限于：

1、企業目前的股本結構或出資人出資情況；

2、企業目前的管理體系、薪酬制度；

3、企業內部管理制度與風險控制制度。

第二十三條 律師需要調查改制企業有形資產情況的，應當在盡職調查清單中要求委托人或者調查對象提供下列文件，包括但不限于：

1、企業及其附屬機構房屋產權及重要設備的清單；

2、企業及其附屬機構的有關房屋及重要設備租賃的文件；

3、企業及其附屬機構的其它有形資產的清單及權屬證明文件。

第二十四條 律師需要調查改制企業及其關聯機構簽署的重大合同的，應當在盡職調查清單中要求委托人或者調查對象提供下列相關文件，包括但不限于：

于：

1、企業及其附屬機構對各項軟件、產品所擁有的知識產權清單，包括專利、商標、版權、商譽及其他知識產權；

2、提供所有與知識產權有關的注冊登記證明及協議；

3、企業及其附屬機構土地使用權證、租賃土地的協議；

4、企業及其附屬機構簽署的重大知識產權或專有技術相關協議。

第二十六條 律師需要調查改制企業所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應當在盡職調查清單中要求調查對象提供下列相關文件，包括但不限于：

1、企業現存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調查或質詢的詳細情況；

2、企業違反或被告知違反衛生、防火、建筑、規劃、安全等方面之法律、法規、通知或訴訟的情況；

3、企業所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調查或質詢的事實。

第二十七條 律師需要調查改制企業聘用人員基本情況的，應當在盡職調查清單中要求調查對象提供下列相關文件，包括但不限于：

1、企業高級管理人員的基本情況；

2、企業和員工簽訂的勞動合同樣本；

3、企業工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協

長期保存，一般包括以下內容：

1、與改制企業設立及歷史沿革有關的資料，如設立批準證書、營業執照、合同、章程及歷次重大變更的相關文件等資料的復印件；

2、重大合同、協議及其他重要文件、會議記錄的摘要或復印件；

3、與委托人以及調查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調查對象提供資料的檢查、調查訪問記錄、往來函件、現場勘察記錄、查閱文件清單等相關的資料及詳細說明；

4、委托人、調查對象及相關人員的書面保證或聲明書的復印件；

5、律師對有關人員的保留意見及疑難問題所作的說明；

6、其他與出具盡職調查報告相關的重要資料。

第三十五條 律師制作的盡職調查報告應該包括以下內容：

1、報告的制作目的：明確律師是依據委托人的明確委托事項開展盡職調查工作并出具盡職調查報告的。

2、報告的制作準則：律師應當根據有關法律、法規和國有資產監督管理部門的有關規定，根據委托人的授權，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具盡職調查報告。

3、報告的制作程序：律師在開展盡職調查工作過程中的主

2、企業改制的必要性和可行性；

3、企業改制的基本原則；

4、資產評估、債權保全和債務的處置、資產處置方式；

5、人員分流安置；

6、股權設置；

7、法人治理結構；

8、發展前景和規劃；

9、改制的組織領導；

11、改制實施程序、步驟和時間安排；

12、需要協調解決的有關問題及其他需要申報的內容。第三十九條 改制方案中涉及國有企業產權轉讓方案（股權形式產權轉讓、資產形式產權轉讓）的編制應當符合《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第29條及其他相關規定。

第四十條 涉及國有產權《轉讓合同》的法律服務：

1、律師可以依據委托人的委托，起草、修改涉及國有產權的《轉讓合同》；

2、律師根據《公司法》、《中華人民共和國合同法》和《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定起草《轉讓合同》；

3、《轉讓合同》的主要條款應符合《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第19條的規定。

第四十一條 改制方案中涉及股權設置和法人治理結構的編制，應按照下列規范操作：

留意見，律師應說明該項金融債權對本次改制的影響。

4、律師編制債權債務處置方案時，應要求改制企業如實告知正在進行的有關債權債務的訴訟、仲裁和執行情況，重點指出訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

5、涉及企業或有負債的處理。

第四十三條

律師接受委托，為企業改制重組中的其他法律文件的編制提供法律服務，應當按照下列規范操作：

1、為編制職工安置方案提供法律服務，應依據本規范第六章第二節的要求。

2、編制決議類法律文件、公告類法律文件、協議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應根據法律規定的程序，在充分聽取產權主體、改制企業或其他改制當事人的意見基礎上進行。

3、在編制公司章程的同時，為改制企業編制新的規章制度（草案），應符合改制企業建立法人治理結構的需要和要求。

4、編制《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據《中華人民共和國勞動法》及其配套規章、地方性法規。

第三節 報批、備案和確認

第四十四條 律師接受委托，依法協助或代理改制方案的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

權轉讓管理辦法，并報國有資產監督管理部門備案。

3、國有資產監督管理部門決定所出資企業的國有產權轉讓，其中轉讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。

4、產權主體決定其出資的子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理部門批準。

5、企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓和受讓雙方需調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案發生重大變化的，產權主體應當按照規定程序重新報批。

6、產權主體向改制企業經營管理者轉讓國有產權，必須嚴格執行國家的有關規定，履行審批手續。

7、轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經產權轉讓雙方協商一致，依法報請批準國有企業改制或批準國有產權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產權轉讓合同簽署之日起5個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。

第四十六條 律師接受委托，依法協助改制企業與債權金融部門辦理改制確認手續。對確認手續所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

1、產權主體擬利用外資改組國有企業的，除應向國有資產管理部門提出申請，還應參考國家有關外商投資產業目錄及商務部的有關規定。

2、產權主體轉讓國有產權、債權或出售資產的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

3、利用外資改組的改制企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留外國投資者投入的外匯資金。

第四節 產權轉讓和產權交易

第四十九條 律師協助產權主體或改制企業實施國有產權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作。

第五十條 律師協助產權主體或改制企業與產權經紀組織簽訂《委托出讓代理協議》，對協議內容和條款提出修改意見。

第五十一條 律師協助產權主體或改制企業向產權交易所提交產權交易必備的各類法律文件。

第五十二條 律師協助產權主體或改制企業與產權交易受讓人訂立《產權交易合同》，并對合同內容和各項條款提出修改意見。

第五十三條 律師協助產權主體或改制企業取得產權交易所簽發的產權交割單，配合產權主體或改制企業辦理產權交割

第五十八條 律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內容：

1、出具法律意見書的法律法規依據；

2、律師應當聲明的事項；

3、律師接受委托人的委托進行盡職調查的情況；

4、律師針對改制方案或國有產權轉讓方案具體內容的合法性意見（以方案涉及和法規要求的項目為準，逐項發表意見）；

5、律師對改制方案或國有產權轉讓方案的整體性結論意見；

6、律師認為需要說明的其他問題（包括律師認為需要提出的保留意見及其依據）。

第五十九條 律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》應當符合國有資產監督管理部門的規定和要求。如雖已勤勉盡責但仍然不能作出明確判斷，或者已經明確向產權主體或改制企業表示不同觀點的有關事項或法律問題，應當發表保留意見。

第六十條 律師在出具《法律意見書》時，應注意其發表意見所適用的法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力問題、沖突問題，使用司法解釋或法理作為依據時應作出適當說明。

第六十一條 律師對方案中存在合法性障礙的事項，可以另行發表有關依法處置方式的意見。

第六十八條 職工安置是國有企業改制工作中的難點和重點。律師在參與國有企業改制重組過程中，應嚴格按照《勞動法》等相關法律法規、部門規章和規范性文件的要求為委托人提供法律服務。

第六十九條 律師在參與國有企業改制重組過程中，要建議改制企業按照《勞動法》的有關規定確立與職工之間的勞動關系，建立企業自主用工、勞動者自主擇業的市場化機制，妥善安置富余職工。

第七十條 律師在參與國有企業改制重組過程中，應注意防范借改制之機侵害職工利益的情況，維護職工的合法權益。

第七十一條 律師在接受產權主體或改制企業委托后，凡是涉及職工合法權益的問題，均應建議委托人聽取工會或企業職工代表大會的意見。

第七十二條 律師協助產權主體或改制企業編制改制、重組方案以前應盡可能地要求進行有關職工問題的盡職調查。盡職調查過程中，應按照第五章第一節的要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調查工作的獨立性、真實性和準確性。

第七十三條 律師在設計有關職工安置問題的盡職調查清單前，應首先了解企業對改制事項的初步意見，并據此確定盡職調查的重點，應了解的事項包括但不限于以下方面：

1、改制后是否將導致轉讓方不再擁有控股地位。如轉讓方

第七十五條 律師在對改制企業提供的職工基本情況的盡職調查中，應具體了解如下內容，并應在盡職調查的基礎上，向委托人出具盡職調查報告。

1、職工人數、職工參加工作時間以及在改制企業連續工作時間、工資以及職務、職位的基本情況；

2、不在崗（包括下崗、內退、退養、勞務、培訓、借調、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

3、改制企業與職工之間簽訂的勞動合同或協議是否有違反法律規定的內容或條款；

4、改制企業是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金等情況；

5、職工工傷、職業病及患病或非因工負傷情況；

6、職工與改制企業之間是否有已發生或可能發生的仲裁或訴訟；

7、改制后有可能受到影響或發生變更的有關福利待遇；

8、改制企業的勞動紀律和規章制度是否符合《勞動法》的有關規定。

第七十六條 律師應在盡職調查的基礎上幫助改制企業起草員工安置方案。對產權轉讓企業，特別是產權轉讓后轉讓方不再擁有控股地位的企業，律師應督促企業將員工安置方案提交職工代表大會或職工大會討論，并按法定要求表決通過。律師在起草改制企業國有產權轉讓合同時，應包含員工安置方案，-

補償標準時，應在《勞動法》的基礎上，參照地方政府、行業以及企業內部的有關規定進行計算。補償標準可以高于但不應低于法定標準。

第八十一條 在改制企業中，除了接受補償同意進行身份置換的員工外，律師應特別關注下列弱勢群體，并在安置方案中對他們的實際困難和安置方式予以重點考慮：

1、協保人員；

2、內退人員；

3、距退休時間不到5年的在職人員；

4、下崗人員；

5、因公負傷、職業病、患病或非因工負傷，喪失或部分喪失勞動能力的人員；

6、職工遺屬；

7、征地農民工等。

第八十二條 國有企業在改制過程中如將現金補償轉為股權補償，律師在設計改制方案時應注意以下幾點：

1、防止以保留工作崗位為條件強迫員工選擇股權補償；

2、防止打折后的現金補償侵犯員工合法權益的情況；

3、防止強迫以債轉股的情況；

4、職工持股應符合法律規定，并應持有相應的股權憑證。第二節 國有企業改制中律師服務爭議的專家論證

家論證報告》并由律師專家論證組成員簽名，如發生持不同意見的情形時，持有不同意見的律師專家論證組成員可以只在代表自己意見的《律師專家論證報告》上簽名。

6、律師專家論證組出具的《律師專家論證報告》應載明如下事項：

（1）委托方及委托事項；（2）爭議雙方的主要爭議要點；（3）咨詢事實工作的主要過程；

（4）對爭議事項所涉基本事實的敘述及其依據；（5）爭議處理的建議、意見及其主要依據；（6）與爭議事項相關需要說明的其他事項。

7、《律師專家論證報告》由北京市律師協會國企改制法律事務專業委員會向爭議申請方出具并簽收。《律師專家論證報告》及律師專家論證組的討論會議記錄統一由北京市律師協會國企改制法律事務專業委員會備案。

第八十六條 后續事項

1、《律師專家論證報告》提交給申請方后，律師專家論證組應當跟蹤爭議事項的發展情況，并根據申請方的要求提供后續法律服務。

2、律師專家論證組成員應當對在論證工作中獲得的除已公知的信息以外的信息承擔保密義務。

第七章 附 則

第五篇：國有企業改制與相關公司治理業務操作指引(全國律協)

律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務操作指引

（六屆全國律協七次常務理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則......................................2 第二章 國有企業改制業務............................4 第一節 盡職調查與編制《盡職調查報告》...............4 第二節 編制《改制方案》與《職工安臵方案》..........11 第三節 報批備案...................................16 第四節 產權轉讓與產權交易.........................20 第五節 政策文件的制定與改制輔導....................25 第六節 工商登記...................................27 第三章 相關公司治理業務...........................29 第四章 法律意見書................................34 第五章 附則.....................................42

第一章 總則

第1條 宗旨

為指導律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務，規范律師執業行為，保障律師依法履行職責，充分發揮律師在國有企業改制與公司治理中的作用，依據《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)、《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》(以下簡稱“60號文”)、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)及其他相關法律、法規、規章和國家關于規范國有企業改制的規范性政策文件(以下簡稱“規范性政策文件”)的規定，制定本指引。

第2條 定義及業務范圍

2.1本指引所稱律師承辦國有企業改制與相關公司治理業務，是指律師事務所接受改制企業、產權持有單位、其他改制當事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業改制相關的法律服務，協助改制后的企業建立和完善現代企業制度及法人治理結構。

2.2 律師承辦國有企業改制業務包括但不限于下列范圍： 2.2.1開展盡職調查，編制《盡職調查報告》；

2.2.2協助產權持有單位或改制企業完成國有產權界定的工作，代理產權持有單位或改制企業處理國有產權方面的糾紛;2.2.3制作《改制方案》、《職工安臵方案》，涉及國有產權轉讓的，制作《國有產權轉讓方案》；

2.2.4編制各類規范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文件；

2.2.5依法對產權持有單位或改制企業報批的《改制方案》、《國有產權轉讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安臵的，一并發表意見；

2.2.6對改制企業的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進行見證并出具見證意見，協助完成國有企業各項內部審核與批準程序；

2.2.7協助改制方案、國有產權轉讓方案的實施和完成產權交易工作，協助公司或企業辦理工商變更登記手續。

2.3 律師承辦相關公司治理業務包括但不限于下列內容： 2.3.1協助改制后公司制企業完善公司治理結構； 2.3.2協助改制后的公司制企業建立規章制度； 2.3.3協助改制后的公司制企業健全激勵約束機制； 2.3.4協助改制后的公司制企業完善公司董事誠信體系建設； 2.3.5協助改制后的公司制企業完善外部治理體系，有效防范法律風險。

第3條 特別事項

3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業改制和相關公司治理業務方面的經驗，而非強制性規定，供律師在實踐中參考。

3.2 律師從事國有企業改制和相關公司治理業務，依據法律、法規、規章和規范性政策文件，在委托人的授權范圍內，獨立進行工作。

3.3 律師以律師事務所名義與委托人訂立書面的《法律服務合同》，明確約定委托事項、承辦人員、提供服務的方式和范圍、雙方 的權利和義務以及收費金額等事項。

律師可以主協調人身份全程參與國企改制與公司治理過程，依據委托人的授權，全面主導改制工作組的活動，安排會計師事務所、資產評估機構等中介機構的相關工作，協調各中介機構的活動，以充分發揮律師在國企改制與公司治理中的作用。

3.4 律師從事與國有企業改制與相關公司治理業務有關的法律服務時，可參照本指引執行。

第二章 國有企業改制業務

第一節 盡職調查與編制《盡職調查報告》

第4條 本指引所稱盡職調查，專指法律盡職調查，即在國有企業改制過程中，律師依據改制企業的改制、產權交易等計劃，通過對相關資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規范性政策文件的角度進行調查、研究、分析和判斷。

第5條 律師開展盡職調查應當遵循三個基本原則：

5.1 獨立性原則。律師開展盡職調查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構。

5.2 審慎原則。在盡職調查過程中，律師應持審慎的態度，保持合理懷疑。

5.3 專業性原則。在盡職調查過程中，律師應當結合自身優勢從法律角度作出專業的判斷。

5.4避免利益沖突原則。律師應履行利益沖突審查義務，在提供服務過程中或服務結束后不應利用獲悉的相關信息獲取任何利益，也不應在提供服務過程中，代理與產權持有單位或改制企業有直接或間接利益沖突關系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務。

第6條 律師開展盡職調查，應要求被調查對象在合理或約定時間內向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。律師通過對相關被調查人進行口頭詢問，或對被調查事項進行現場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現場勘查記錄等文件材料，除非有相關人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作《盡職調查報告》的依據。

第7條 律師開展盡職調查，一般應當涉及下列事項：

7.1 對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業工商登記的查詢資料）：

7.1.1改制企業的營業執照；

7.1.2改制企業歷次變更的章程及目前有效的章程； 7.1.3與改制企業設立相關的政府有權部門的批文； 7.1.4與業務經營相關的批準、許可或授權；

7.1.5企業取得的資格認定證書，如業務經營許可證等； 7.1.6企業變更登記事項的申請與批準文件； 7.1.7審計、評估報告；

7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議； 7.1.9企業分支機構和企業對外投資證明；

7.1.10稅務登記證以及有關稅收優惠情況說明及批文； 7.1.11外匯登記證； 7.1.12海關登記證明；

7.1.13企業已經取得的優惠政策的相關證明文件； 7.1.14其他相關證明文件。

7.2 對“基本運營結構”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.2.1企業目前的股本結構或出資人出資情況的說明； 7.2.2有關企業目前的管理結構、薪酬體系的文件； 7.2.3有關企業內部管理制度與風險控制制度的文件。7.3 對“股權情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.3.1有關企業的股權結構及其演變過程的證明文件； 7.3.2股權有無質押或其他形式權利行使障礙的證明文件； 7.3.3有關股東出資方式、出資金額的證明文件；

7.3.4股東以非貨幣財產出資的財產權屬證明文件及權屬變更登記文件。

7.4對“有形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 7.4.1企業及其附屬機構房屋產權及重要設備的清單； 7.4.2企業及其附屬機構有關房屋及重要設備租賃的文件； 7.4.3企業及其附屬機構有關海關免稅的機械設備(車輛)的證明文件；

7.4.4企業其他有形資產的清單及權屬證明文件。

7.5 對“土地使用權及其他無形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

7.5.1企業及其附屬機構對各項軟件、產品等無形資產所擁有的知識產權清單，包括專利、商標、版權及其他知識產權；

7.5.2所有與知識產權有關的注冊登記證明及協議； 7.5.3企業及其附屬機構土地使用權證、租賃土地的協議； 7.5.4企業及其附屬機構簽署的重大知識產權或專有技術相關協議。

7.6 對改制企業所簽署或者有關聯關系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

7.6.1任何與企業及其附屬機構股權有關的合同；

7.6.2任何在企業及其附屬機構的動產或不動產設定的所有抵押、質押、留臵權等擔保權益或其他與權益限制相關的合同；

7.6.3企業及其關聯機構的兼并、分立、合并、歇業、清算、破產的相關合同；

7.6.4企業及其附屬機構簽署的所有重要服務協議；

7.6.5企業及其附屬機構簽署的所有重要許可協議、特許安排及附有條件的買賣合同；

7.6.6企業及其附屬機構簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應合同；

7.6.7企業及其附屬機構簽署的重大保險合同；

7.6.8企業及其附屬機構改制前簽署的任何與合并、聯合、重組、收購或出售有關的重要文件；

7.6.9企業及其附屬機構與主要客戶簽訂的其他與其經營有重大影響的合同；

7.6.10其他重要合同，如聯營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經營、租賃經營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協議等等。

7.7 對改制企業“重大債權債務”的核查，應包括但不限于下列文件：

7.7.1有關公司應收款、其他應收款的真實性及完整性； 7.7.2應付款項是否與業務相關，有無異常負債； 7.7.3有無其他或有事項；

7.7.4有無提供抵押擔保的債權債務及具體情況； 7.7.5有無因債權債務事項而可能引發的糾紛等。

7.8 律師需要調查改制企業所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應包括但不限于下列文件：

7.8.1企業未了結的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調查或質詢的詳細情況；

7.8.2企業違反或被告知違反衛生、防火、建筑、規劃、安全、環保等方面之法律、法規、通知的情況；

7.8.3企業所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調查或質詢的事實。

7.9 律師需要調查改制企業“人員基本情況”的，應包括但不限于下列文件：

7.9.1企業高級管理人員的基本情況； 7.9.2企業和職工簽訂的勞動合同樣本；

7.9.3企業工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協議；

7.9.4企業職工福利政策； 7.9.5企業繳納社會保險費的情況。

7.10 律師還可以依據改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調查對象提供其他各類相關文件或信息。

第8條 律師開展盡職調查，應當注意下列問題：

8.1 律師應當保持與委托人以及被調查對象的良好溝通，以便將律師在調查過程中所發現的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

8.2 律師應當注意同其他中介機構的配合。律師在工作中應當同其他中介機構相互配合，確保改制項目順利完成。

8.3 律師開展盡職調查，應當認真審核、比對相關資料。如果發現相關資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構協助調查，或由律師再次調查，以保證盡職調查的準確性。

8.4 律師開展盡職調查，應當注意收集完整的調查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產權轉讓有重大關系的文件和證據的，應

當在有關法律文件中明確說明。

8.5律師開展盡職調查，應當制作工作底稿以防范執業風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

8.6未經產權持有單位或改制企業同意，律師在提供服務過程中或服務結束后均不應將獲悉的相關信息透露給任何第三方，履行保密義務。

第9條 編制《盡職調查報告》 《盡職調查報告》一般包括下列內容：

9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調查工作的范圍，出具盡職調查報告的目的；

9.1.2律師的工作準則。律師是否根據有關法律、法規、規章和規范性政策文件，根據委托人的授權，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具工作報告；

9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

9.1.4相關依據。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現場勘查記錄等；

9.1.5正文。正文內容應當與律師的工作程序以及律師出具的調查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經營情況、資產狀況、知識產權、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、分析與解釋；

9.1.6結尾。律師對盡職調查的結果發表結論性意見。

第二節 編制《改制方案》與《職工安臵方案》

第10條 編制《改制方案》

10.1 律師編制改制方案應當依據國家法律、法規、規章和規范性政策文件，處理好改革、發展與穩定的關系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

10.2 改制方案一般包括下列內容：

10.2.1改制企業及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業務、人員結構、財務狀況、近幾年的經營情況、組織結構圖等)；

10.2.2改制的目的、必要性和可行性； 10.2.3改制后企業的發展前景和規劃； 10.2.4改制的基本原則； 10.2.5擬采取的改制形式；

10.2.6國有產權受讓、資產及債務處臵的方式和條件； 10.2.7職工安臵；

10.2.8黨、工、團組織關系的處理； 10.2.9股權設臵及法人治理結構； 10.2.10改制工作的組織和領導； 10.2.11改制實施程序和步驟。

10.3改制方案中涉及股權設臵的，根據是否處于國家重點行業和關鍵領域決定國有控股、參股還是退出時，律師應注意下列問題：

10.3.1涉及國家安全和經濟安全的行業、自然壟斷行業、提供重要公共產品和服務的行業、資源性行業和兩類企業即支柱產業和高

新技術產業中的骨干企業的主業部分，國有經濟應繼續發揮其控制力、影響力，進行股權重組時，國有股原則上應占到相對控股地位；

10.3.2根據規模大小決定應當采取整體改制還是主輔分離輔業改制。實施輔業改制后的國有大股東持股比例原則上不能超過75%，律師應當協助改制企業在聽取國資監管機構及其所出資企業、擬出資各方和改制企業職工意見的基礎上，編制股權重組方案。

10.4 改制方案中涉及“資產和債權債務處臵”的，律師應注意下列問題：

10.4.1接受委托，在清產核資、財務審計的基礎上，根據產權持有單位的改制目的和改制企業的具體情況制定債權債務處臵方案；

10.4.2要求改制企業如實告知各項未結債權債務，如果債權人中的金融機構持反對或保留意見，應說明該項金融債權對本次改制的影響；

10.4.3如涉及或有負債或正在進行的有關債權債務的訴訟、仲裁和執行情況，應重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

10.5 國有企業在改制過程中如將現金補償轉為股權補償，律師應注意下列事項：

10.5.1選擇股權補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；

10.5.2 職工入股采用自然人持股形式，若人數眾多，應建議采取信托方式將職工的表決權和分紅權分開，強化分紅權，淡化表決權，通過受托人實現表決權的集中，以提高公司治理水平和決策效率。

第11條 編制《職工安臵方案》

11.1律師在參與國有企業的改制與重組過程中，應熟悉《勞動法》以及相關的法律、法規、規章和規范性政策文件。

11.2律師應幫助改制企業按照《勞動法》的有關規定確立和職工之間的勞動關系，建立企業自主用工、勞動者自主擇業的市場化機制，妥善安臵職工。

11.3律師應防止有關各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現。同時律師也應謹慎處理改制中發生的各種問題，避免激化矛盾，協助企業和各級政府機關維護社會穩定。

11.4 律師在接受產權持有單位或改制企業委托后，凡是涉及職工合法權益的問題，應建議委托人聽取工會或企業職工（代表）大會的意見。

11.5 律師協助產權持有單位或改制企業編制有關改制方案以前應盡可能要求進行有關職工問題的盡職調查。律師開展盡職調查，應按照本指引第二章第一節的相關要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調查工作的獨立性、真實性和準確性。

11.6 律師應首先了解企業對改制事項的初步意見，并據此尋找盡職調查的重點：

11.6.1律師應當了解企業改制后是否將導致轉讓方不再擁有控股地位。如國有股在改制或重組后的企業中不占控股地位，律師對有關職工情況進行盡職調查時，應特別注意了解拖欠工資、醫藥費、挪

用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務情況；

11.6.2律師應當了解改制企業準備采取何種方式安臵職工。如轉讓方希望通過一次性補償臵換職工的全民所有制企業職工身份，律師在進行盡職調查時，應要求改制企業整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業連續工作時間的情況，以便下一步測算職工安臵費用。

11.7 律師在盡職調查時應注意搜集和研究改制企業原有的政策文件和規章制度；查閱職工（代表）大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關協議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

11.8 律師在對改制企業提供的職工基本情況的盡職調查中，應具體了解下列內容：

11.8.1職工人數、職工參加工作時間以及在改制企業連續工作時間、工資以及職務、職位的基本情況；

11.8.2不在崗（包括內退、借調、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

11.8.3改制企業與職工之間簽訂的勞動合同是否有違反法律規定的內容或條款；

11.8.4改制企業是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；

11.8.5職工工傷及職業病情況；

11.8.6職工與改制企業之間是否有已發生或可能發生的仲裁或訴訟；

11.8.7改制后有可能受到影響或發生變更的有關福利制度； 11.8.8改制企業的勞動紀律和規章制度是否符合勞動法的有關規定。

11.9 律師對于改制企業違反勞動法律、法規的情況，應建議企業及時糾正。

11.10 律師應在盡職調查的基礎上幫助改制企業起草職工安臵方案。職工安臵方案一般應包括下列內容：

11.10.1制定職工安臵方案的指導思想、原則和政策依據； 11.10.2企業的人員狀況及分流安臵意見；

11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法； 11.10.4解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法； 11.10.5社會保險關系接續情況；

11.10.6拖欠職工的工資、集資款等債務和企業欠繳的社會保險費處理辦法等。

11.11對產權轉讓企業，特別是產權轉讓后國有股不再擁有控股地位的企業，律師應督促企業將職工安臵方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業協助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安臵方案。律師在起草改制企業國有產權轉讓合同時，應將職工安臵方案的內容包含在內，并將職工（代表）大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關部門批準。

11.12 律師在對國有企業改制方案出具《法律意見書》時，應對職工安臵方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業在職工安臵過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。11.13 國有企業在改制過程中如對職工安臵采取支付經濟補償金方式，律師應對該方式是否合法合規進行認真審核，其中包括：

11.13.1經濟補償標準是否達到法定最低要求； 11.13.2經濟補償方式是否有合法依據等。

11.14律師在幫助改制企業確定方案時應遵守勞動法律、法規和政策，不得損害職工權益。

11.15 律師在幫助改制企業確定經濟補償方式時，除非改制企業確有困難，應首先考慮現金即時兌付方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協商，特別是職工一方自愿接受為前提。

11.16 在改制企業中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關注，并在安臵方案中予以考慮其實際困難和安臵方式：

11.16.1內部退養人員；

11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

11.16.3因公負傷或患職業病，喪失或部分喪失勞動能力的人員； 11.16.4職工遺屬； 11.16.5征地農民工等等。

第三節 報批備案

第12條 律師接受委托，依法協助《改制方案》的報批工作。對 16

報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：

12.1 國有企業改制方案存在下述情況的不得實施：

12.1.1未按照《企業國有資產監督管理暫行條例》的規定履行決定或批準程序；

12.1.2未按照國務院國有資產監督管理機構或省、市國有資產監督管理機構的有關規定履行決定或批準程序。

12.2 國有企業改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經同級人民政府有關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批。

12.3 國有企業改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關法律法規，報經政府有關部門審批。

12.4 國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業改制為非國有企業的，改制方案需報同級人民政府批準。

12.5 國有企業改制涉及職工安臵的，其職工安臵方案須經改制企業所在地勞動保障行政部門核準。

12.6 國有企業改制涉及轉讓上市公司國有股權的，其審批程序按國資委和證監會的有關規定辦理。

12.7 國有企業改制涉及轉讓銀行資產的，其審批程序按國資委和銀監會及中國人民銀行的有關規定辦理。

第13條 律師接受委托，依法協助《國有產權轉讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

13.1 國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業，其國有產權轉讓事項應報同級人民政府批準。

13.2 產權持有單位應按照國家有關規定，制定所屬企業的國有產權轉讓管理辦法，并報國有資產監督管理機構備案。

13.3 國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓，其中轉讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。

13.4 產權持有單位決定其出資的子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構批準。

13.5 企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓和受讓雙方需調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案發生重大變化的，產權持有單位應當按照規定程序重新報批。

13.6 產權持有單位向改制企業經營管理者轉讓國有產權，必須嚴格執行國家3號令和《企業國有產權向管理層轉讓暫行規定》等有關規定。

13.7 轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經產權轉讓雙方協商一致，依法報請批準國有企業改制或批準國有產權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產權轉讓合同簽署之日起5個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一

年。上市公司母公司轉讓控股股權導致股權性質發生變化的，受讓方應當一次付清。

第14條 律師依法協助改制企業與金融機構債權人辦理改制確認手續。律師對確認手續所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

14.1轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，改制企業應與債權金融機構訂立書面的債權債務處臵協議，或取得債權金融部門簽發的同意改制確認書。

14.2 國有企業改制審批時，改制企業未征得金融機構債權人同意，未提交書面協議或確認書，不得進行改制。

第15條 律師可以對改制企業的清產核資、財務審計、資產評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

15.1 產權持有單位出讓國有產權的，應在清產核資和財務審計的基礎上委托具有資質的資產評估機構進行資產評估。評估報告依法報經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準部門同意后方可繼續進行。

15.2 企業改制中涉及資產損失認定與處理的，改制企業必須依據有關規定履行批準程序。

第16條 律師接受委托，依法協助“利用外資改組國有企業”有關事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操

作規范：

16.1 產權持有單位擬利用外資改組國有企業的，除應向國有資產監督管理機構提出申請，還應參考國家有關外商投資產業目錄及商務部的有關規定。

16.2 產權持有單位轉讓國有產權、債權或出售資產的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

16.3 利用外資改組的改制企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

第四節 產權轉讓與產權交易

第17條 國有產權轉讓與產權交易概述

17.1 本指引所稱國有產權轉讓，是指國有資產監督管理機構、產權持有單位將所持有的企業國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。

17.2 國有產權轉讓可以采取拍賣、招投標、網絡競價、協議轉讓以及國家法律、行政法規規定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業法人股應在規定的證券交易市場進行；破產企業所持有的國有股權除非債務人會議另有決議，由受理破產案件的法院委托拍賣機構進行拍賣。

17.3 國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進 20

行，其中涉及國務院國有資產監督管理機構所出資企業的國有產權的，應在北京產權交易所、上海聯合產權交易所、天津產權交易中心進行。律師介入產權交易應當遵循下列原則：

17.3.1有利于國有資產的保值增值，防止國有資產流失；

17.3.2 使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易； 17.3.3 符合國家產業政策，有利于資源的優化配臵； 17.3.4 有利于引進國內外資金、先進科學技術和管理經驗； 17.3.5 不受地區、行業、隸屬關系、企業性質的限制。17.4律師可以接受委托，協助委托方選擇經紀會員。產權交易所一般實行會員代理交易制度，從事產權交易的轉讓方和受讓方應當委托具有產權經紀資質的交易所經紀會員（以下簡稱“經紀會員”）代理進行產權交易。在同一宗產權交易項目中，除下述情況外，一家經紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

17.4.1國有獨資企業、事業法人下屬的全資企業（事業）法人之間的產權交易；

17.4.2其他經產權交易機構批準同意的產權交易。

第18條 律師可以接受委托，協助企業完成國有產權交易流程： 18.1 律師可以協助轉讓方或其經紀機構向產權交易機構提交以下文件：

18.1.1《產權轉讓申請書》；

18.1.2轉讓方和轉讓標的企業法人營業執照； 18.1.3轉讓標的企業國有資產產權登記證；

18.1.4轉讓方的內部決策文件；

18.1.5產權轉讓有權批準機構同意產權轉讓的批復或決議； 18.1.6轉讓標的企業為有限責任公司的，提交轉讓標的企業的股東會決議和公司章程；轉讓標的企業為中外合資或中外合作企業的，提交轉讓標的企業的董事會決議和公司章程；

18.1.7涉及職工安臵的，提交轉讓標的企業職工（代表）大會決議；

18.1.8轉讓標的企業資產評估報告及其核準表或備案表； 18.1.9轉讓標的企業審計報告； 18.1.10律師事務所出具的法律意見書；

18.1.11擬向轉讓標的企業法定代表人轉讓的，提交法定代表人的經濟責任審計報告；

18.1.12《產權交易委托合同》。

18.2 轉讓方或其經紀機構提交文件齊備后，產權交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉讓方或其經紀機構出具《產權轉讓申請受理通知書》。

18.3 產權交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產權交易所網站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產權交易信息。信息披露內容以《產權轉讓申請書》內容為主；如項目屬于向管理層轉讓，還需披露《管理層擬受讓國有產權申請表》。

18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協助受讓方向產權交易所提交以下文件：《產權受讓申請書》、受讓方的資格證明、機構法人的《企業法人營業執照》副本復印件、自然人的身份證復印件、機構法人的近期資產負債表和損益表、《產權交易委托合同》、有關此次收購的內部決議及批準情況、符合受讓條件的相關文件或證明，以及按照交易規則應提交的其他文件、材料。

18.5 掛牌期滿，只產生一個意向受讓方的，律師應協助轉讓方或意向受讓方與對方簽訂《產權交易合同》；產生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉讓的方式，如拍賣、招投標、網絡競價、評審或其他競價程序。律師應協助轉讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

18.6 律師可以協助委托方辦理產權交易結算交割，受讓方將產權交易價款交產權交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。

18.7 交易價款到帳后，產權交易所審核并出具產權交易憑證。交易雙方將產權交易手續費統一交納至產權交易所并領取產權交易憑證。

18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規范性文件并代理完成工商登記；向產權交易所出具工商部門變更后的公司法人營業執照和工商部門核準的公司章程，協助轉讓方領取產權交易價款。

第19條 律師協助產權主體或改制企業完成實施國有產權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作，主要包括：

19.1 協助產權持有單位或改制企業完成申請或參加產權交易前，依據法律、公司章程及3號令的規定應當完成的內部決策、清產

核資、審計和資產評估、審批或備案等相關手續。

19.2 協助產權持有單位或改制企業對受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現具有明確指向性或違反公平競爭的內容。

19.3在產權交易的轉讓方和受讓方按照產權交易規則確定的交易方式成交后，律師可以協助產權持有單位或改制企業與產權交易受讓方訂立《產權交易合同》，并對合同內容和各項條款提出修改意見。《產權交易合同》一般應當包括下列主要內容：

19.3.1轉讓與受讓雙方的名稱與住所； 19.3.2轉讓標的企業國有產權的基本情況； 19.3.3轉讓標的企業涉及的職工安臵方案； 19.3.4轉讓標的企業涉及的債權債務處理方案； 19.3.5轉讓方式及付款條件； 19.3.6產權交割事項；

19.3.7轉讓涉及的有關稅費負擔； 19.3.8合同爭議的解決方式； 19.3.9合同各方的違約責任； 19.3.10合同變更和解除的條件；

19.3.11轉讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

19.4轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權交易合同時，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方

協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安臵方案。

19.5采取協議轉讓方式的，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方草簽《產權交易合同》并按照內部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議；國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，律師應當建議改制企業必須聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，對職工安臵等事項應當經職工（代表）大會討論通過。

19．6 通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協助產權持有單位或改制企業通過產權交易所等公開方式擇優選擇擬出資方。

第五節

政策文件的制定與改制輔導

第20條 律師除可以為改制企業編制《改制方案》和《職工安臵方案》、《國有產權轉讓方案》外，還可以根據改制企業的實際情況協助制定其他規范性政策文件，如土地處臵方案、債權債務處臵方案以及用于安臵人員的資產委托管理等相關方案。

第21條 律師為企業改制擬定、編制其他規范性政策文件，應注意下列問題：

21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審 25

批、核準或備案的申請報告時，應當根據法律、法規和規范性政策文件規定的程序，在充分聽取產權持有單位、改制企業或其他改制當事人意見的基礎上進行。

21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業擬定新的規章制度，應符合改制企業建立法人治理結構的需要和要求。

21.3 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據《勞動法》等法律、法規、規章及其他規范性政策文件。

第22條 律師應當為改制企業提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業改革政策的宣傳同步實現觀念更新，觀念更新包含四項主要內容：培養股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經濟的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內容：

22.1 協助改制企業組織職工認真學習國家和所處地區有關國企改革的法律、法規、規章和規范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統一思想，形成共識。

22.2幫助職工培養股份制意識是指實現權利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權制衡為核心的和諧發展文化。制度創新以后，應以分權制衡的公司治理文化取代領導被領導的傳統國有企業文化，應以和諧發展文化取代內耗斗爭文化。

第六節 工商登記

第23條 律師應當協助改制后的企業嚴格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理條例》及工商行政管理部門的有關規定，完成新公司設立的各項準備工作。

第24條 公司經公司登記機關依法登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人資格。

第25條 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。律師協助設立公司辦理申請名稱預先核準手續的，應當提交下列文件：

25.1 有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書；

25.2 全體股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

25.3工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

第26條 申請設立有限責任公司，律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：

26.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書； 26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； 26.3 公司章程；

26.4 依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另

有規定的除外；

26.5 股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

26.7 載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 26.9 企業名稱預先核準通知書； 26.10 公司住所證明；

26.11工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的，律師可以協助設立企業提交有關批準文件。

第27條 申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。律師可以協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：

27.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書； 27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明； 27.3 公司章程；

27.4 依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

27.5 發起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

27.6 發起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

27.7 載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 27.9 企業名稱預先核準通知書； 27.10 公司住所證明；

27.11 工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

第28條 律師可以協助新公司召開公司創立大會、登記注冊與變更有關手續。律師依照有關規定，可以協助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關手續。

第三章 相關公司治理業務

第29條 律師承辦相關公司治理業務、參與公司治理制度建設，應當充分體現“以保護股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業文化背景、整體發展規劃、股東需求、管理層與職工構成、企業所在地及所在產業的實際狀況，堅持實事求是、依法創新、規范操作，以律師的職業素養和一般人的謹慎注意，誠信從事公司治理業務，避免損害的發生。

第30條 公司治理的主要目標：

30.1 保障改制企業的平穩過渡，推動改制后新公司的規范發展和防止公司僵局的出現；

30.2 協助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關人員，轉變固有的“上下級指導”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經營管理思路，按公司法的規定和市場經濟的要求，理解與完善公司治理；

30.3 使得控股與非控股股東的權利和利益達到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護，實現股東價值和長期投資回報最大化，增強投資者的信心；

30.4 規范股東、董事、經理、監事、職工、債權人等公司參與各方的權利和義務，降低公司運作成本；

30.5 建立風險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產、投資和整個公司的運作進行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業績進行監督和保持必要的激勵，提高公司整體運作效率。

第31條 公司治理操作應堅持的基本原則：

31.1 根據公司的實際需求進行公司治理設計，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩定發展；

31.2 明確股東、董事、經理和監事的權利與責任，公平地對待所有股東，強化董事與股東之間的有效溝通機制；

31.3 強化單個董事及整個董事會的責任，包括完善董事會的結構與決策程序，確保董事會對公司的戰略性指導和對管理人員的有效監督，并確保董事會對公司和股東負責，使董事會的決策和運作真正符合全體股東的根本利益，避免內部人控制或大股東操縱；

31.4 保持董事會應有的獨立性，根據企業實際需要設計董事會下屬各專業委員會，并明確其職責。

31.5 強化對管理層、職工的業績和行為的監督與考核機制，有效運用薪酬設計激發個人潛能,促進企業長遠發展。

第32條 股權結構設臵與公司治理密切相關，不同的股權結構會導致不同的公司治理設計模式。律師承辦國有企業改制后的相關公司治理業務時，對股權設臵問題應注意以下幾個方面的問題：

32.1 結合股權重組具體情況、公司發展戰略，適時向重組相關方提出公司性質界定與股權結構設臵建議；

32.2 對于眾多職工擬參與增資擴股、職工僅傾向于獲取股權分紅的改制后企業，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；

32.3 對于因種種原因不參與企業管理、僅獲取股權分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權信托的法律文件，由該股東與其他相關股東簽署；

32.4 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權與股權掛鉤的建議，當管理層成員退出時，對其股權做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關管理層股權退出的內容，如規定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計算等。

第33條 律師可以協助改制后企業修訂完善公司章程，特別注意區分哪些是公司法中的強制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應注意以下幾個方面的問題：

33.1 向公司所在地工商行政管理部門進行詢問，如果工商部門要求提交統一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應取得該章程文本，再在其基礎上予以設計、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收；

33.2 根據公司有關情況，向其所在地工商、稅務等職能部門核實對公司性質、經營范圍、經營資質、營業期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規定及程序性安排，依政策法規進行章程制作。

33.3 向公司股東等相關人員充分披露、分析講解公司法規定的公司章程可自由約定事項、特別限制性條款等內容，根據公司各方利益主體的實際需求進行章程設計。就有限公司章程而言，列舉如下：

33.3.1 公司的法定代表人可以由董事長、執行董事或者經理擔任；

33.3.2 經全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權不按出資比例行使；股東股權的轉讓事宜可以自由約定；

33.3.3 公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額；公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會決議；前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

33.3.4 公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所，可

以由股東會或者董事會決定。

33.3.5 監事會中應有職工代表，職工代表的比例不得低于三分之一，由公司職工通過職工（代表）大會或者其他形式民主選舉產生。

33.4 根據改制企業實際情況，合理安排股東會、董事會、經理、監事會的職權，將“公司章程規定的其他職權”與相關各方溝通后，落到實處。

33.5 注意公司章程的內部一致性，避免前后沖突，特別是單獨約定事項與整體約定事項的沖突；注意公司章程與公司議事規則、工作制度、管理辦法等公司內部規定的一致性，避免實際操作障礙。

第34條 公司議事規則與工作制度是公司章程的操作細則，根據公司情況，律師可以協助設計股東會議事規則、董事會議事規則、董事會專業委員會（如薪酬委員會、提名委員會、投資決策委員會等）議事規則、監事會議事規則、監事巡視制度、經理工作制度等文件。議事規則不能與公司章程相沖突，應當包括如下條款：

34.1 會議職權，需與公司章程保持一致，可以進一步細化； 34.2 會議召開，包括：通知、議程、表決等內容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經過多大比例成員通過，會議決議方為有效；

34.3 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續進行規定； 34.4 提案的提出、審議、表決、決議等。

第35條 從有效激勵、促進公司長遠發展的角度，律師可以根據改制后企業情況提出薪酬設計建議，協助公司建立與公司業績和個人

工作表現掛鉤的薪酬制度。薪酬設計可以體現在基本工資、獎金，以及各種形式的股權激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機構、授予人員、涉及的股權總數、行權期限、行權價格、方案變更、操作程序等相關條款。

第36條 根據改制后新公司的委托，律師可以從事該公司的常年法律顧問或其他專項法律服務工作，從日常合同的審查修改、勞動關系的規范、經營風險的防范等諸多方面協助做好公司治理工作。

第37條 律師可以根據改制后新公司的發展變化，協助其不斷完善治理機制，幫助其積極介入產品服務競爭市場、經理人才市場、董事市場、債權人市場、勞動力市場、控制權市場等外部治理市場，實現內部治理結構和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

第38條 律師應當通過業務實踐發現公司法律、法規存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結公司治理業務經驗，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規體系。

第四章 法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應當事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實、法律行為或法律文書，根據自己所掌握的事實和材料，正確運用法律作出分析、判斷，據此向當事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補蓋律師事務所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當事人提供的載有律師對該項問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關規定執行。當出現下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當事人需要律師的書面文件的；律師根據相關證明材料無法確定有關事實的；當事人就專項問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業改制和相關公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關規定時，可參照本指引執行。

第42條 律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，可以應當事人的委托或要求，就以下事項出具法律意見書：

42.1 整體或專項產權界定；

42.2 改制涉及的資產評估相關事項（該法律意見書應僅從評估機構的資格、評估備案的程序等方面發表意見）；

42.3 改制方案； 42.4 職工安臵方案； 42.5 國有產權轉讓方案；

42.6 國有企業改制的操作及審批流程；

42.7 公司治理結構、章程、議事規則、工作制度、薪酬計劃、股權變化、會議決議及其調整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹防業務風險，在出具法律意見書之前，可以根據項目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內容：承諾所依據的法律服務委托關系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復印件是一致的；提供給律師的材料是真實、準確且完整的；有關人員就相關事項的說明屬實；不干預法律意見書的出具等。

第44條 在承接相關業務時，應當考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質和專業能力：

44.1 通過適當的培訓和業務操作，已具備從事類似性質和復雜程度業務的知識和實務經驗；

44.2 掌握與所出具的法律意見相關的法律、法規及規范性政策文件的規定；

44.3 對委托人所處的行業有適當的了解，能夠把握該行業所特有的法律問題；

44.4 具有相當的職業判斷能力和執業素養。

第45條 律師在出具法律意見書時，應參照本指引第二章第一節相關要求進行盡職調查，以保證出具法律意見書所依據的相關資料的真實性、準確性、完整性。

第46條 律師應當選擇相關法律、法規及規范性政策文件作為出具法律意見書的依據。如果引用的是部門規章、地方性法規或其他僅

適用于特定主體或目的的文件，律師應聲明法律意見書的使用應僅限于該特定主體或目的。

第47條 當律師出具法律意見僅服務于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應當考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應由首部、主文和結尾組成。首部包括標題和文件編號，標題一般采用“XX律師事務所關于XX事項的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規則；結尾供法律意見書的簽署之用，應當說明法律意見書的文本份數，加蓋律師事務所公章、由經辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應當根據不同的事項確定其主要內容。如有必要，法律意見書可附相應附件，用以補充主文的相應內容；必要時，應委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補充說明的出具參照本章規定執行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應包括引言、正文。49.1 引言一般包括五部分內容：

49.1.1 第一部分是律師事務所出具法律意見書所依據的委托關系表述。委托關系可基于律師事務所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項的特聘專項法律顧問或其他委托關系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2 第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據。引用法律依據時律師應當注意適用法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規范性政策性文件作為依據時，應當作出適當說明。

49.1.3 第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據材料。該證據材料須是與出具法律意見書相關的如下材料：律師依法調查取得的文件；委托人或其他相關主體提供并證明其來源真實、合法的文件；經被調查人簽字確認的談話記錄；其他可以作為證據使用的材料。律師應當對證據材料來源進行說明。

49.1.4 第四部分是律師聲明事項。律師可以根據具體情況確定聲明事項，但不得作出違反律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神的免責聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準確性的，律師應當作出相應的聲明。

49.1.5 第五部分是法律意見書的名詞釋義。當法律意見書中使用簡稱、專業術語等表述時，應當進行名詞釋義，避免相關內容的歧義。

49.2 在法律意見書的正文部分，律師應根據出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項決定權的說明、委托人的決策機構情況、委托人的財產情況、相關事項的合法性分析、總體結論性意見，38

以及律師認為需要說明的其他事項。

49.2.1 對委托人或交易事項的雙方主體資格進行說明時，應查驗其在有關登記機關登記注冊的事項，說明其是否為依法有效存續的企業法人或其他合法主體，是否具有處理相應事項的主體資格，如審查：近期經年檢的企業法人營業執照、企業國有資產產權登記證或國有資產產權登記檢查表等。

49.2.2 關于各種事項決定權的說明，主要說明所述事項是否滿足外部（如法律要求）和內部決策（如章程）程序。

在出具國有產權轉讓的法律意見書時，要注意其內部審議程序有所不同：轉讓標的企業為國有獨資企業的，說明產權轉讓方案是否為該企業總經理辦公會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為國有獨資公司的，說明產權轉讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法；轉讓標的企業為有限責任公司的，說明該國有產權轉讓是否已經取得股東會同意。企業國有產權轉讓涉及職工合法權益的，說明是否聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，職工安臵事項是否已經職工（代表）大會討論通過。若內部審議的程序和結果均符合法律規定，說明該企業國有產權轉讓尚需轉讓方或有權批準的部門決定或審批；若審批方已經審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關文件是否齊備、合法。

49.2.3 關于相關事項的合法性分析，是律師根據相關法律規定作出的合法性判斷。

在出具國有產權轉讓方案的法律意見書時，律師一般應就本所參

與制作的相關方案中各項內容逐項發表意見；對于本所前期并未參與相關方案制定的，出具法律意見書前，應當進行盡職調查，審查改制方案、產權轉讓方案、職工安臵方案以及有關附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點：說明方案中基本情況的介紹、轉讓行為的論證情況是否與律師查證的相關情況一致；職工安臵方案與經職工（代表）大會審議通過的方案內容是否一致；企業拖欠職工的各項費用的解決方案和有關社會保險關系的接續方案是否合法；債權債務的處理方案是否合法；轉讓收益的處臵方案是否合法；有關方案中的數值與資產評估報告中是否一致；轉讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項的處理是否合法；產權轉讓公告的主要內容是否合法等。

49.2.4 總體結論性意見，是律師根據委托事項進行概括總結，發表明確的總體結論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關法律、法規和相關規定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質或其合法性作出準確判斷的事項，律師應發表保留意見，并說明相應的理由。

第50條 律師應及時、準確、真實地制作工作底稿，工作底稿的質量是判斷律師是否勤勉盡責的重要依據，也是律師防范執業風險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業改制和相關公司治理業務中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責任，律師

不應留存有關材料的原件，委托方或有關主體提供的材料應是經核對的原始資料復印件（A4紙復印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經有關人員齊縫簽字確認）。律師的工作底稿應包括但不限于以下內容：

51.1 律師承擔項目的基本情況，包括委托單位的名稱、項目名稱、服務于項目的時間或期間、工作量統計；

51.2 為制作法律意見書制定的工作計劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄；

51.3 委托人或交易雙方設立及歷史沿革的有關資料，如設立批準書、出資協議、合同、章程、營業執照等文件（含變更文件）的復印件；

51.4 重大合同、協議、人員、財務資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；

51.5 與委托人及相關人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調查訪問記錄、往來函件、現場勘查記錄、查閱文件清單等相關的資料及詳細說明；

51.6 委托人的書面承諾或聲明書的復印件； 51.7 對保留意見及疑難問題所作的說明； 51.8 其他相關的重要資料。

第52條 律師應當要求委托人，在改制方案、產權轉讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經過委托人書面確認，該書面確認意見或就改動內容出具的法律意見書補充說明，應當立即報送決

定或有權批準部門；但企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓或受讓雙方調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案有重大變化的，應當重新出具法律意見書并按照規定程序重新報批。

第五章 附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業，是指擬改制或正在進行改制的國有企業； 53.2產權持有單位，是指國有企業出資人或國有產權轉讓方； 53.3其他改制當事人，是指國有企業債權人、國有企業職工組織、國有產權受讓人等。

第54條 本指引由中華全國律師協會民事專業委員會組織起草并由中華全國律師協會常務理事會負責解釋。

第55條 本指引經六屆全國律協七次常務理事會審議通過，自發布之日起施行。