第一篇：上海轉口貿易法律規定及實務操作調查報告

上海轉口貿易法律規定及實務操作調查報告

上海外高橋保稅區：

關于保稅區的特殊政策基本說明：保稅區允許外資企業注冊貿易公司，但不享有進出口公司所有的代理權，允許國外進口貨物進入保稅區后僅在海關備案而不繳關稅，直至離開保稅區進入國內市場方繳納關稅，如果離境進入國際市場只需海關備案核銷即可。另外，對進出口業務在全部銷售收入中達到規定比例的企業給予一定的財政補貼。

政 策 優 勢

唯一可在中國設立外商獨資貿易公司的地方；

境外與保稅區間貨物進出自由，免關稅，免許可證；

在區內可開展保稅加工、保稅倉儲、保稅展示，沒有時間限制，保稅商品可在區內自由買賣；區內企業自用設備、建筑材料及20種辦公用品全部免稅，免許可證；

注冊外商獨資貿易公司稅收優惠

1.外商投資企業可在保稅區內注冊獨立法人的貿易公司，并在保稅區內擁有出口經營權，經營范圍不受限制。

（注：按國家現行政策，外商不能在國內非保稅區設立有進出經營權的貿易公司）。

2.區內企業之間的貿易、轉口貿易、進出口貿易、免征增值稅。

3.區內貿易公司企業所得稅為15%，如經營期十年以上，從營業執照簽發之起，可享受一、二年8%，三、四、五年12.5%，六年以后15%征收所得稅。（注：在浦西，貿易類第三產業所得稅為33%，浦東為15%，但沒有減免優惠。）

4.區內貿易公司可委托區內企業加工，也可委托區外有加工能力的企業開展加工貿易業務。

5.區內貿易公司可通過國內有進出口經營權的企業，開展進出口業務。

6.境外進入保稅區自用的進口貨物（除汽車、辦公用品外）和境外進入保稅區的保稅貨物免征關稅和許可證。

7.稅后利潤，可100%換匯并向海外匯出，不征收利潤匯出稅。

進出口管理政策

1.經批準成立的保稅區內企業，都具有在保稅區內開展國際貿易經營權。可以自由地與國外和國內有進出口經營權的企業開展國際貿易和轉口貿易。

2.對保稅區與境外之間進出的貨物，除實行出口被動配額管理的外，不實行進出口配額、許可證管理。

3.國內非保稅區進入保稅區的貨物，在辦結海關手續后，視同出口。企業可辦理除出口退稅之外的結匯、外匯核銷、加工貿易核銷等手續。

投資政策：

1.對所有中資及外資企業開放，允許以獨資、合資、合作形式設立貿易、倉儲分撥、加工及其他服務貿易領域的公司。也可以設立包含上述所有領域的復合型企業。

2.在保稅區內無論投資何種領域，外商均可申請100%的獨資公司，也不受中國政府的產業投資導向限制。

關稅政策：

在保稅區投資的全部企業，其進口的所有物品包括機械設備、辦公用品(包括二手物品)均可100%享受免稅政策(交通車輛除外)。

轉口貨物和在保稅區儲存的貨物按照保稅貨物管理。

貨物存儲：

1．任何商品（除武器、毒品及有污染的物品之外）均被允許無期限保稅存放或展示，海關不征收任何監管費用。

2．經海關同意，保稅區內保稅倉庫可存放非保稅物品，但應分隔管理。

3．經海關同意,保稅物品在交納保證金后允許在區外短期展示。

4．對于信譽優良的企業，經海關核準，對其貿易中批量小、批次多并價格低的保稅零件和維修零碎件采取多次出關、一次核銷的管理方式。

5.區內轉口貨物可以在區內倉庫及其它場所進行分級、挑選、刷貼標志、改換包裝形式等簡單加工。

6.轉口貨物可存入保稅倉庫和保稅物流中心

外匯管理：

1.區內企業可開設外匯帳戶和人民幣帳戶，資本帳戶和貿易結算帳戶合二為一。

2.區內企業和非保稅區企業之間允許以外匯或人民幣結算。區內企業收取的外匯可100%現匯留存，不實行強制結匯制度。

3.實行較寬松的收、付匯核銷制度，對于合法經營、行為良好的，人民幣換匯額度不受限制。

上海外高橋保稅區可以設立外商投資的貿易性公司。保稅區是目前中國政府允許外商投資（包括獨資）貿易類項目的唯一區域，貿易公司在保稅區可開展轉口貿易。

設立貿易公司的流程：

申辦指南—申辦貿易類企業必須提供的材料

投資方營業執照復印件（香港地區需提供注冊證書和商業登記證書復印件）

投資方法人代表身份證（或護照復印件、居留證復印件），如系個人投資只需提供個人身份證復印件或護照復印件

新公司名稱（要求備用名二個）

新公司董事會成員名單、國籍及其在新公司所擔任的職務、身份證證明復印件

新公司董事長身份證證明復印件、履歷及一寸照片二張、聯系地址、電話

投資方概況

新公司投資總額、注冊資本、經營年限、經營范圍、預測經濟效益

注：貿易公司資金需一次性到位

具體流程見下圖表：

外商投資直接登記類企業開業登記

一、審批依據

《中華人民共和國公司法》

《中華人民共和國中外合資經營企業法》

《中華人民共和國中外合作經營企業法》

《中華人民共和國外資企業法》

二、適用范圍

在上海外高橋保稅區內注冊開業的外商投資貿易、倉儲、物流、分撥類企業。

三、辦事所需材料

1、工商局提供的《企業名稱登記核準通知書》（1份原件、2份復印件）

2、工商局提供的《上海外高橋保稅區投資企業申請表》（1份原件）

3、工商局提供的《外商投資企業批準證書草表》（1份原件）

4、工商局提供的《外商投資企業登記申請書》（2份原件）

5、經確認的可行性研究報告（純貿易類企業免）（2份原件、1份復印件）

6、合同（獨資企業免）（2份原件、1份復印件）

7、章程（2份原件、1份復印件）

8、工商局提供的投資各方關于董事會成員的《委派書》（2份原件、1份復印件）

9、全體董事人員的身份證件（3份復印件）

10、投資方的開業證明及法人代表身份有效證明（個人投資者免）（1份復印件）

11、外方投資者的銀行資信證明（2份原件、1份復印件）

12、中方投資者為有限責任公司的，需提供對外累計投資額不超過凈資產50%的證明(1份原件、2份復印件)

13、投資方法人代表或授權簽約人簽名的代理委托書

14、住所使用證明（2份原件、1份復印件）

15、代理（辦理）企業登記信息表

16、其它工商局要求提交的材料

注：以上材料如是外方原件，須由翻譯公司譯成中文并由翻譯公司蓋章。

四、辦事程序

受理--收費--發照及發證----公告

五、辦事時限

自提交材料齊全，正式受理之日起，7個工作日內作出是否核準的決定。

六、辦事地點

上海外高橋保稅區華京路8號139室 郵政編碼：200131

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七、受理部門

工商外高橋保稅區分局注冊科 電話： 50461080×218

八、投訴電話 50461203 50643228

收費標準及依據

一、外商投資企業注冊登記費：

開業注冊登記費（企業法人）

(1)注冊資本人民幣1000萬元以下（含1000萬元）按千分 之零點捌收取；

(2)注冊資本人民幣1000萬元以上（不含1000萬元）的，超過部分按千分之零點四收取；

(3)注冊資本人民幣超過一億元（不含一億元）的，超過部分不再收取；

(4)開業登記注冊費最低款項為50元。

開業登記注冊費（非企業法人）

a.合資、合作分支機構，登記注冊費300元；

b.獨資分支機構，登記注冊費450元。

變更登記費

(1)增加注冊資本，按“1”方法計算；

(2)其他變更（合資、合作），變更費100元；

(3)其他變更（獨資），變更費150元；

UID 365100 精華

1積分 1149 帖子 45 福步幣 10 塊 閱讀權限 40 注冊 2008-1-9 狀態 離線

(4)其他變更（外設分支機構），變更費100元。附：再投資、股權轉讓、董事更換、免收變更費。

名稱登記注冊費

(1)名稱查詢，查詢費80元；

(2)名稱預先登記、登記費100元；

(3)名稱變更（延期）登記，變更費100元。

二、常駐代表機構登記注冊

開業登記費900元；

延期登記費450元；

變更登記費150元；

申辦代表和雇員證，按人計算每人變更費150元。

三、承包商登記注冊

開業登記注冊

(1)承包工程登記注冊，以承包合同額計算，按外商投資企業登記收費標準執行；

(2)承包經營管理登記注冊，以管理年限累計的管理千分之四計算。

變更登記

(1)增加承包合同額，按“(1)”方法計算；

(2)其他變更，變更費150元。

四、其他

外商投資企業，市內外分支機構和外國公司年度年檢費每戶50元；

外商投資企業法人營業執照副本每份工本費10元；

遺失、損壞等原因，補（換）證、照的每份50元。價費字[1992]414號和財文字[1995]24號。

設立貿易公司后進行轉口貿易的具體操作：

一、非實物型轉口貿易:

轉口貿易中的信用證貿易方式。

信用證貿易方式最常用的有兩種，一種是背對背信用證貿易方法（BACK TO BACK L/C）

，另一種是可轉讓信用證（TRANSFERABLE L/C）

（一）背對背信用證的具體操作過程：

1．尋找交易對象。交易對象包括出口方和購買方（進口方），中轉方作為聯結供，需雙方的中間人，分別與雙方簽訂貿易合同，并在合同中明文規定采用信用證的方式付款。中轉商必須與雙方分別議定價格，并且以購買方的出價高于中轉方的購買價為成交的前提條件。

2．開證。中轉商向購買方提出以自己為受益人的信用證，然后以此信用證為抵押，向銀行申請開立一張以出口方為受益人的信用證，即背對背信用證。

3． 發貨。出口方收到中轉商的信用證，經審核無誤后，按中轉商的要求備貨發至購買方。

4．議付和付款。出口方憑中轉商開出的信用證和發貨單據開出匯票向代理行議付貨款，代理行墊付后，將匯票和貨運單據寄往開證行索償，開證行核對單據無誤后，付款給議付行。然后，由中轉方代理行開出匯票，連同貨運單據寄往購買方代理行（最初開證行）索償，購買方代理行議付。這里，由中轉方代理行開出的匯票金額等于出口方代理行開出的匯票金額加上中轉利潤。

5． 贖單。由購買方的開證行通知購買方付款贖單，購買方贖單后提貨。整個貿易過程包括進口---轉口---出口的環節全部結束。

（二）可轉讓信用證

即指可從最初受益人轉讓給以后受益人的一種信用證。這類信用證用于最初受益人是經紀人或其他不真正提供商品的中間人的場合。最初受益人轉讓權利以取得該信用證收益的一部分，作為完成了信用證的某些作用的報酬（例如提供可轉讓提單以證明所裝運的貨物）。由于這種信用證具有可轉讓與可分割（金額）的特點，就為非實物型轉口貿易提供了方便，中轉商可運用這種信用證方式，取代實物形式的轉讓，并從中獲取中轉利潤。

可轉讓信用證的操作過程如下：

1．尋找交易對象。交易對象僅指出口方和購買方，中轉方作為聯結這兩方的中間商，同時與出口方和購貨人簽定兩個內容相近的銷售合同，合同開立的價格，當以購買方的出價高于中轉方的購買價為前提條件。

2． 開證。中轉商要求購買方開立以自己為第一受益人的信用證。

3． 轉證。中轉商將所得信用證的部分金額轉讓給出口方。

4． 發貨，出口方收到中轉商的轉讓信用證后，即按中轉商要求備貨發運至購買方，并將單據通過代理銀行轉寄給中轉商代理行。

5． 議付和付款。中轉商代理行根據規定將貨款墊付出去，并將單據和匯票寄往開證行，開證行驗明單據后付款，并通知購買方贖單。

6． 贖單。即由購買方付款給開證行，獲得提貨單。

二、實物型轉口貿易

海關：

保稅區與境外之間進出的貨物、物品，以及在保稅區內流轉的貨物，可由貨物的收發貨人或其代理人向保稅區海關備案，免于辦理通常的報關手續，即實行備案制。

1．向保稅區海關辦理進境備案手續：

貨物、物品從境外直接運入保稅區，應當向保稅區海關辦理進境備案手續。

進境貨物收貨人或代理人應當自運輸工具申報進境之日起14日內，向保稅區海關申報。

自運輸工具申報進境之日起14日后仍未向海關申報的，應繳納滯報金。

辦事依據：

《中華人民共和國海關法》，《保稅區海關監管辦法》第十條規定，保稅區與境外之間進出的貨物，由貨物的收貨人、發貨人或其代理人向海關備案。

辦事流程：

第一步：申報單位填制、錄入《中華人民共和國海關保稅區進境貨物備案清單》，將數據傳送給海關。

第二步：申報單位到保稅區海關辦理申報手續，提交以下單證：

（一）《中華人民共和國海關保稅區進境貨物備案清單》；

（二）提貨單；

（三）購銷合同副本；

（四）購銷發票副本；

（五）裝箱單副本；

（六）報關委托書（自理報關單位不需要）；

（七）其他有關證明。企業自用物資、設備需提供《進出口貨物征免稅證明》，加工貿易貨物需提供《加工貿易登記手冊》，保稅倉儲貨物需提供《保稅倉儲進庫登記簿》。

第三步：辦理進區手續。

（一）對于不需查驗的貨物，持蓋有保稅區海關放行章的提貨單、報關單等單證直接在進口口岸提貨，委托具備《載運海關監管貨物車輛載貨登記簿》的專用車輛，將貨物運入保稅區。

（二）對需進保稅區查驗（包括倉儲）的貨物，海關制作關封，貨主或其代理人持憑關封將貨物從進口口岸提出，委托具備《載運海關監管貨物車輛載貨登記簿》的專用車輛將貨物運入保稅區，接受海關查驗。查驗結果正常的，辦理進區手續。

注：大宗、難以運輸的貨物可申請區外查驗。

辦事機構：上海外高橋保稅區海關

辦事時限：自收到電子報關數據之時起1個工作日內完成對報關單電子數據的審核工作。

對查驗和化驗貨物，在查驗和化驗完畢后，情況正常的，在半個工作日內辦理放行手續。

2．轉口貿易貨物的入倉手續，按我國海關規定，貨主或其代理人應填寫進口貨物報關單一式三份，加蓋“轉口貿易保稅倉庫貨物”戳記，先到主管海關預申報，再向過境地海關申報，進境地海關放行貨物后，一份留存，另兩份做入關封，由貨主及其代理人轉交主管海關，由主管海關派員開箱查驗，經核查與實際貨物相符后，由雙方在報關單上簽收，一份倉庫留存，一份交主管海關存查。

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3．轉口貿易貨物的監管。我國海關規定，轉口貿易貨物和保稅倉庫應受海關監管，海關有權隨時派員進入倉庫檢查貨物的貯存情況和有關帳冊。轉口貿易貨物不得在倉庫內進行加工，裝配。海關規定，保稅倉庫對貯存的轉口貿易貨物，應當建立詳細的帳冊，并應于每月的前五天將上月所存轉口貿易貨物的收，出，存等情況列表報送主管核查。對于轉口貿易貨物貯存期，我國海關規定，轉口貿易貨物在倉庫的儲存期限為一年，如因特殊情況可申請延期，但延期最長不得超過一年。期滿后不復運出境者，由海關將貨物變賣，所得價款根據《中華人民共和國海關法》的有關規定處理。

4．轉口貿易的合同及發票應專門編號，另設標記，以示區別一般進出口。轉口貿易的保稅貨物，因特殊情況不能復出口時，報有關部門批準，申領進口許可證，按海關規定征稅。

5．向保稅區海關辦理出境備案手續

貨物、物品從保稅區運往境外，應向保稅區海關辦理出境備案手續。

辦事依據：

《中華人民共和國海關法》，《保稅區海關監管辦法》第十條規定，保稅區與境外之間進出的貨物，由貨物的收貨人、發貨人或其代理人向海關備案。

辦事流程：

第一步：申報單位填制、錄入《中華人民共和國海關保稅區出境貨物備案清單》，將數據傳送給海關。

第二步：申報單位到保稅區海關辦理申報手續，提交以下單證：

（一）《中華人民共和國海關保稅區出境貨物備案清單》；

（二）購銷合同副本；

（三）裝箱單、發票正本；

（四）報關委托書（自理報關單位不需要）；

（五）如系加工貿易貨物還需遞交《進（來）料加工手冊》和《保稅區貨物出區憑單》；

（六）如系保稅倉儲貨物需提供提貨單（一式四聯）；

（七）其他有關證明。

第三步：辦理出區手續。

（一）對于不需查驗的貨物，企業持保稅區海關關封、保稅區貨物出區憑單（加工貿易貨物）、提貨單卡口驗放聯（保稅倉儲貨物）提貨出區，到口岸海關辦理出口放行手續。

（二）對需查驗的貨物，海關查驗結果正常的，海關制作關封交貨主或其代理人。企業應使用具備《載運海關監管貨物車輛載貨登記簿》的專用車輛，持憑關封將貨物運輸至口岸海關辦理放行手續。

辦事機構：上海外高橋保稅區海關

辦事時限：自收到電子報關數據之時起1個工作日內完成對報關單電子數據的審核工作。

對查驗和化驗貨物，在查驗和化驗完畢后，情況正常的，在半個工作日內辦理放行手續。

如何辦理企業自用物資免稅手續

單證應遞交

購銷合同（一式二份）

購銷發票（一式二份）

已蓋公司公章的《進出口貨物征免稅申請表》一份，連同<外商投資企業免稅物品登記簿>或<保稅區內企業免稅物品登記簿>

海關規定的其他單證。

海關十個工作日內簽發《進出口貨物征免稅證明》

外商常駐人員如何辦理進出境個人自用物品的申請手續

申請人應親自填制進出境自用物品申請表（一式四聯）并用中英文簽名

申請人應遞交單證

營業執照（復印件）

批準證書（復印書）

公安局簽發的常駐人員居留證明

勞動局簽發的外國人就業證（港、澳、臺免交）

個人身份證書（護照、回鄉證等）

個人申請書（附自用物品清單一式二份）

公司證明

備好所在公司的印章

海關三個工作日內簽發《進出境自用物品申請表》

轉口貿易的核銷操作

先支后收轉口貿易項下的進口付匯，進口單位必須在付匯前持相應的進出口合同、轉口貿易經營權的證書、對該業務的詳細說明（必須列明預計收匯日期）、銀行匯款憑證、備案表、進口核銷單、外匯局售匯通知單，經外匯局進行真實性審核后，在售匯通知單上加蓋業務公章，銀行憑證售匯通知單及有關單證辦理付匯。核銷時憑出口所得的結匯水單／收帳通知辦理。出口所得的金額必須大于進口付匯的金額。

先收后支項下轉口貿易的進口付匯，憑相應進出口合同、轉口貿易經營權證書、對該業務的詳細說明、備案表、進口核銷單、商業票據、收匯結匯水單或收帳通知購匯支付或直接到銀行辦理對境外支付。核銷時憑事先收取的結匯水單／收帳通知辦理核銷。

上海外高橋保稅物流園區

上海外高橋保稅物流園區是2003年12月經國務院批準的首家區港聯動試點項目，是上海市政府重點規劃的三大物流園區之一，被列為2003年、2004年上海市重大工程，享受保稅區和出口開發區的相關政策。2004年4月15日經海關總署聯合驗收小組驗收通過，封關運作面積1.03平方公里，總投資28億人民幣，計劃2006年底基本建成。園區規劃建設70萬平方米倉庫，預計年集裝箱吞吐量100萬TEU。已建設完成10萬平方米倉庫與14萬平方米堆場，并投入使用。2005年年底前將完成28萬平方米二期倉庫的建設。

實施區港聯動的外高橋保稅物流園區具備四大功能：

國際中轉：對國際、國內貨物進行分拆、集拼后，轉運至境內外其他目的港。

國際配送：對進口貨物進行分拆、分配或進行簡單的臨港增值加工后向國內外配送。

國際采購：對采購國內貨物和進口貨物進行綜合處理和簡單的臨港增值加工后向國內外銷售。

國際轉口貿易：進口貨物在區內經交易后轉手出口到其他目的國（地區）。

外高橋保稅物流園區優惠政策

政策明細文件出處

園區性質具有口岸功能的海關特殊監管區域

享受保稅區和出口加工區疊加的優惠政策《中華人民共和國海關對保稅物流園區的監管辦法》

經營范圍中轉、配送、分銷、國際貿易、保稅堆存、簡單加工、檢測、維修。

許可證管理區內與境外之間進出的貨物，除實行被動配額許可證管理或另有規定外，不實行進出口配額、許可證管理

稅收政策區外企業運入物流園區的貨物視同出口，區外企業憑海關簽發的出口貨物報關單（出口退稅專用）及其它規定憑證向主管稅務機關申請辦理退（免）稅。《國家稅務總局關于保稅區與港區聯動發展有關稅收問題的通知》

基建物資、設備、倉儲設施、管理設施、維修用零部件、自用辦公用品予以退稅。

外匯管理辦法境內企業購買境外公司從境內采購存放在園區的貨物，允許境內企業憑有關憑證和商業單據向境外公司購付匯。《國家外匯管理局綜合司關于境內企業購買境外公司存放上海外高橋保稅區物流園區貨物有關付匯核銷問題的批復》

區內企業在非貿易項下可以自由購匯《上海外高橋保稅區物流園區企業非貿易項下購匯試點管理辦法》

工商登記管理在園區內注冊企業可以在區外設立經營性的分支機構。《上海市人民政府辦公廳轉發市發改委等九部門關于推進上海市外高橋保稅區和外高橋港區聯動發展試點意見的通知》

財政補貼區內分撥、配送、采購類物流企業，其實現的增加值、利潤總額形成新區地方財力，三年內給予100％補貼，其后三年給予50％補貼；

區內倉儲企業倉儲業務實現的營業收入，第一年給予100％補貼，后兩年給予50％的補貼；利潤總額形成新區地方財力，三年內予以50％的補貼。

區內專業物流的報關、進出口代理、咨詢等其他營業收入，利潤總額形成新區地方財力的，三年內給予50％的補貼。《浦東新區促進現代服務業發展的財政扶持意見》

相關法律規定：

《上海外高橋保稅區條例》

《中華人民共和國海關對進出上海外高橋保稅區貨物、運輸工具和個人攜帶物品的管理辦法》

《 浦東新區”十五“期間財政扶持外高橋保稅區經濟發展的若干意見實施細則》

《保稅區海關監管辦法》

《關于外高橋保稅區外商投資企業設立分支機構有關問題的通知》

《國家外匯管理局關于發布<保稅區外匯管理辦法>的通知》

《上海市鼓勵外商投資浦東新區的若干規定》第四條，在新區設立保稅區。經國務院主管部門批準，允許外商在保稅區內開設貿易機構，從事轉口貿易以及為區內外商投資企業代理生產用原材料、零配件進口和產品的出口。

《我國的區域性優惠政策》

上海外高橋保稅區：轉口貨物免稅。區內轉口貨物按保稅貨物處理，復出口后，免稅。

《中華人民共和國海關對進出上海外高橋保稅區貨物、運輸工具和個人攜帶物品的管理辦法》第十條

從境外進口運入保稅區的供保稅區內使用的機器、設備、基建物資、生產用車

輛、交通工具和辦公用品，為加工出口產品進口的原材料、零部件、元器件、燃料、包裝物料，供儲存的轉口貨物，以及在保稅區加工運輸出境的產品免領進出口許可證。

各地區都差不多，以上說的是以保稅區企業為例，若您的公司并非區內企業，流程略有不同，請來信探討~~

第二篇：關于年休假的法律規定和實務操作

關于年休假的法律規定和實務操作

對于勞動者，除了國家法定休假日（元旦、春節、清明節、勞動節、端午節、中秋節、國慶節）和休息日，還包括《職工帶薪年休假條例》規定的可以享有的年休假（國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期）。關于年休假，目前主要的法律依據是自2008年1月1日起施行的《職工帶薪年休假條例》及自2008年9月18日起施行的《企業職工帶薪年休假實施辦法》。本文將主要依據上述法律規定，就實務操作中可能遇到的年休假相關問題進行介紹分析。

一、帶薪年休假的適用

依據《職工帶薪年休假條例》第三條的規定，職工累計工作滿1年的，即可享受年休假。結合2009年4月15日人力資源和社會保障部就上海市人力資源和社會保障局《關于〈企業職工帶薪年休假實施辦法〉若干問題的請示》（滬人社福字[2008]15號）給予的回函，對該規定作兩點解釋：（1）這里的工作滿一年，既包括職工在同一用人單位連續工作滿12個月以上的情形，也包括職工在不同用人單位連續工作滿12個月以上的情形；（2）累計工作時間包括職工在機關、團體、企業、事業單位、民辦非企業單位、有雇工的個體工商戶等單位從事全日制工作期間，以及依法服兵役和其他按照國家法律、行政法規和國務院規定可以計算為工齡的期間（視同工作期間）。職工的累計工作時間可以根據檔案記載、單位繳納社保費記錄、勞動合同或者其他具有法律效力的證明材料確定。

而在實踐操作中，常常遇到已經滿足享受年休假的職工在新進用人單位時的休假問題。對此，《企業職工帶薪年休假實施辦法》第五條明確規定：此類新進職工當年休假天數，按照在本單位剩余日歷天數折算確定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。折算方法為：（當在本單位剩余日歷天數÷365天）×職工本人全年應當享受的年休假天數。

此外，即使職工滿足上述條件，如果存在法定情形，也不能享受當的帶薪年休假。這些法定情形主要有：（1）職工依法享受寒暑假，其休假天數多于年休假天數的；（2）職工請事假累計20天以上且單位按照規定不扣工資的；（3）累計工作滿1年不滿10年的職工，請病假累計2個月以上的；（4）累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的；（5）累計工作滿20年以上的職工，請病假累計4個月以上的。

二、帶薪年休假的安排

首先在年休假的安排上，用人單位享有自主權，法律不進行強制性規定，但是用人單位在安排時應當注意：（1）根據企業實際情況安排；（2）在安排時要考慮員工本人的意愿。

在年休假的安排方式上：（1）可以根據企業實際靈活安排，或集中使用，或分段使用；（2）年休假一般應當在當年休完，一般不跨安排；（3）如因生產、工作特點確有必要跨安排職工年休假的，可以跨安排，但只能跨一個。

如果用人單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，必須經過職工本人同意，同時用人單位還應當按照法定標準支付其年休假工資報酬。

三、年休假的工資報酬

年休假的工資報酬包括兩個部分，一部分是與正常工作期間相同的工資收入，另一部分是補償工資。補償工資的支付標準是日工資收入的300%。日工資收入按照職工本人的月工資除以月計薪天數（21.75天）進行折算。月工資是指職工在用人單位支付其未休年休假工資報酬前12個月剔除加班工資后的月平均工資。在本用人單位工作時間不滿12個月的，按實際月份計算月平均工資。職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。實行計件工資、提成工資或者其他績效工資制的職工，日工資收入的計發辦法同上。

當用人單位與職工解除或者終止勞動合同時，當未安排職工休滿應休年休假的，應當按照職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數并支付未休年休假工資報酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報酬。折算方法為：（當在本單位已過日歷天數÷365天）×職工本人全年應當享受的年休假天數-當已安排年休假天數。用人單位當年已安排職工年休假的，多于折算應休年休假的天數不再扣回。

四、職工不休帶薪年休假的處理

用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因不休年休假時，在操作處理時應當注意兩點：一是必須是勞動者個人原因；二是必須勞動者書面提出不休年休假。然而，在實踐中，勞動者即使是由于個人原因不休年休假，個人以書面形式提出的可能性也是微乎其微，這樣的規定，在實踐中很難具有操作性。但實踐中確實也存在很多由于個人原因不休的情形，比如用人單位安排個人休息，個人為了三倍的年休假工資報酬或者其他個人的原因而不休，再比如勞動者提前三十天通知用人單位解除勞動合同，在通知期內，勞動者有機會休年休假，但是勞動者未要求休，那么在這種情形下，勞動者均沒有書面提出不休。對此，建議用人單位應當明確提醒或安排個人休假，如個人不休的話，則建議用人單位要求勞動者出具個人有機會休假而放棄休假的書面證明，此時，用人單位就掌握了職工因個人原因自愿放棄休假的證據，就無需承擔向勞動者300%支付年休假工資報酬的法定責任。

第三篇：上海房屋拆遷適用法律規定匯總

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上海房屋拆遷適用法律規定匯總

（1）《城市房屋拆遷管理條例》（國務院令第305號文，由國務院于2001年6月13日公布，自2001年11月1日起施行）；

（2）關于印發《城市房屋拆遷工作規程》的通知（建住房200號，由建設部于2005年10月31日發布，自2005年12月1日起施行）；

（3）《城市房屋拆遷評估指導意見》（建住房234號，由建設部于2003年12月1日公布，自2004年1月1日起施行）；

（4）《房地產估價機構管理辦法》（建設部令第142號，由建設部于2005年9月27日發布，自2005年12月1日起施行）；

（5）《上海市城市房屋拆遷管理實施細則》（上海市人民政府令第111號，由上海市人民政府于2001年10月29日公布，自2001年11月1日起施行）；

（6）關于貫徹執行《上海市城市房屋拆遷管理實施細則》若干意見

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（7）《關于建立房屋拆遷工作有關制度的通知》（滬房地資拆297號，由上海市房屋土地資源管理局于2003年8月13日公布，自公布之日起施行）；

（8）《上海市房屋拆遷評估管理暫行規定》（滬房地資市67號，由上海市土地資源管理局于2004年3月29日以滬房地資權114號文修改，自2004年4月1日起施行）；

（9）《上海市房屋拆遷評估鑒定暫行規則》（由上海市房地產估價師協會于2002年4月16日公布，自公布之日起施行）；

（10）關于印發《上海市城市房屋拆遷評估技術規范（試行）》的通知（滬房地資市66號，由上海市房屋土地資源管理局于2002年2月5日公布，自公布之日起施行）。

（11）《中華人民共和國物權法》（中華人民共和國主席令第六十二號，由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會第五次會議于2007

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年3月16日通過，自2007年10月1日起施行）；

（12）《關于房屋建筑面積計算與房屋權屬登記有關問題的通知》（建住房74號，由建設部于2002年3月27日公布，自2002年5月1日起施行）；

（13）關于印發《關于實施房屋拆遷面積標準調換的指導意見》的通知（滬房地資拆260號，由上海市房屋土地資源管理局于2005年5月9日公布，自公布之日起施行）；

（14）《關于上海城市房屋拆遷貨幣補償安置資金交付和使用有關事項通知》（滬房地資拆289號，由上海市房屋土地資源管理局、中國人民銀行上海分行于2002年6月17日公布，自公布之日起施行）；

（15）《關于發布本市城市居住房屋拆遷補助費標準的通知》（滬價商（2002）10號，由上海市物價局、上海市房屋土地資源管理局于2002年2月29日發布，自2001年11月1日起適用）；

（16）《關于本市城市居住房屋拆遷市場價補償安置中價格補貼標準的通知》（滬價商51號，由上海市物價局、上海市建設和管理委員會、上海市房屋土地資源管理局于2001年12月27日公布，自2001年11月1日起適用）。

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（17）《城市房屋拆遷行政裁決工作規程》（建住房252號，由建設部于2003年12月30日公布，自2004年3月1日起施行）；

（18）關于印發《上海市城市房屋拆遷裁決規定》的通知（滬房地資拆734號，由上海市房屋土地資源管理局于2002年12月30日公布，自公布之日起施行）。

（19）關于發布《上海市征用集體所在土地拆遷房屋補償安置若干規定》的通知（滬府發13號，由上海市人民政府于2002年4月10日公布，自公布之日起施行）；

（20）關于《上海市征用集體所有土地拆遷房屋補償安置若干規定》若干應用問題的通知（滬房地資法513號，由上海市房屋土地資源管

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理局于2002年9月13日公布，自公布之日起施行）；

（21）《關于發布本市征用集體所有土地居住房屋拆遷補助費標準的通知》（滬價商024號，由上海市物價局、上海市房屋土地資源管理局于2002年5月31日公布，自2002年4月10日起適用）；

（22）關于印發《上海市征用集體所有土地房屋拆遷評估技術規范（試行）》的通知（滬房地資市308號，由上海市房屋土地資源管理局于2002年5月22日公布，自公布之日起施行）。

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第四篇：取保候審實務操作

取保候審實務操作

1.什么是取保候審？

取保候審作為最輕微的刑事強制措施，是指公安機關、人民檢察院或者人民法院對某些犯罪嫌疑人、刑事被告人不予羈押（關押），而是責令其提出保證人或者繳納保證金，出具保證書，保證不逃避、妨害偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的強制方法。

2.取保候審適用于哪類人？

取保候審只能適用于涉嫌犯罪的犯罪嫌疑人、被告人；對于沒有涉嫌犯罪的人，如僅僅是違反治安管理規定的違法行為人，不得適用取保候審。

取保候審適用于刑事訴訟各個階段，包括偵查階段、審查起訴階段和審判階段。

取保候審適用于尚未被羈押（刑事拘留、逮捕）和已經被羈押的犯罪嫌疑人、被告人。司法實踐中取保候審多適用于刑事拘留后不需要逮捕的犯罪嫌疑人。

3.申請取保候審有哪些有利時間點？（1）刑事拘留階段（刑事拘留一般期限為14天；流竄作案、結伙作案的為37天）。

此時，因犯罪尚在初查階段，偵查辦案機關在刑事拘留階段將搜集對犯罪嫌疑人有利和不利的全部證據，以便確定是否有證據證明犯罪嫌疑人有犯罪事實而需要逮捕。如果不需要逮捕，則可以取保候審。

因此，刑事拘留階段是申請取保候審的第一有利時間。

（2）逮捕后的偵查羈押階段（一般偵查羈押期限2個月＋案情復雜經上一級檢察院批準延長1個月＋“四類”案件經省級檢察院批準延長2個月＋“四類”案件可能判處10年以上經省級檢察院批準再延長2個月，最長7個月期限）。

逮捕即意味著“有證據證明有犯罪事實，可能被判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候審、監視居住等方法，尚不足以防止發生社會危險性，而有逮捕必要的”（《刑事訴訟法》第六十條規定），而且“逮捕必須經過檢察院批準（或者決定）”（《刑事訴訟法》第五十九條規定）、“公安機關釋放被逮捕的人或者變更強制措施的，應當通知原批準的人民檢察院”（《刑事訴訟法》第七十三條規定）。

因此，逮捕后申請取保候審的難度加大。但不排除辦案機關“匆忙”逮捕情形，逮捕后因相關證據的收集，辦案機關反而認為可以取保候審，此時當事人及其家屬應當抓住有利機會爭取取保候審。

（3）逮捕后案件移送檢察院審查起訴階段（1個月；重大、復雜案件1個月半）。

由于經過偵查，犯罪事實基本查清、證據基本固定，原來不符合取保候審條件的案件，到了審查起訴階段有可能具備了取保候審條件。

因此，審查起訴階段是申請取保候審又一有利時間。

（4）逮捕后案件起訴到法院的審判階段（普通程序1個月時間，至遲1個月半時間；“四類”案件經省高院批準可以延長一個月即2個月半時間）。

由于案件即將開庭審理，法院為防止開庭審判時刑事被告人傳喚不到庭，審判階段向法院申請取保候審難度更大。

4.哪些人“可以”取保候審？

9種人“可以”被取保候審，具體包括：①“輕罪犯”；②“沒有社會危險性的重罪犯”；③“嚴重疾病”；④“孕期哺乳期”；⑤“證據不符合逮捕條件”；⑥“法定期限不符合繼續逮捕”；⑦“不批捕的取保候審”；⑧“不起訴的取保候審”；⑨“可能出境的取保候審”等。（1）《刑事訴訟法》規定的2種情形可以取保候審：

①可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的（輕罪犯）；

②可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候審、監視居住不致發生社會危險性的（沒有社會危險性的重罪犯）；

【提示】可以取保候審的本質是“不致發生社會危險性”，即輕罪犯（有期徒刑以下）、沒有社會危險性的重罪犯（有期徒刑以上）。

（2）公安機關《規定》、檢察院《規則》和法院《解釋》均規定的1種情形可以取保候審：

③應當逮捕但患有嚴重疾病的，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女（嚴重疾病、孕期哺乳期）；

【提示】即使患有嚴重疾病，或者正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，也只是“可以（不是必須）取保候審”；如果具有社會危險性，仍然可以逮捕。

（3）公安機關《規定》和檢察院《規則》均規定的2種情形可以取保候審：

④對拘留的犯罪嫌疑人，證據不符合逮捕條件的（證據不符合逮捕條件）； ⑤犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在法定期限內辦結，需要繼續偵查、審查起訴和審判的（法定期限不符合繼續逮捕）。

【提示】公、檢均補充規定的2種情形“證據不符合逮捕條件”、“繼續逮捕不符合法定期限”，屬于“客觀不能”逮捕情形，此時必須采取取保候審或者監視居住措施。

（3）公安機關《規定》單獨規定的2種情形：

⑥提請逮捕后，檢察機關不批準逮捕，需要復議、復核的(不批捕的取保候審）；

⑦移送起訴后，檢察機關決定不起訴，需要復議、復核的（不起訴的取保候審）；

【提示】凡是不批捕、不起訴的案件，公安機關不能逮捕而“可以”（應當）取保候審或者監視居住。

（4）檢察院《規則》單獨規定的1種情形：

⑧持有有效護照或者其他有效出境證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的（可能出境的取保候審）。

【提示】不需要逮捕是指不符合逮捕條件，此時不能逮捕而可以取保候審或者監視居住。③取保候審三個條件缺一不可：取保候審條件＝Ⅰ.符合可以取保候審（可以不予逮捕）條件＋Ⅱ.不具有不得取保候審情形＋Ⅲ.辦案機關同意（認為）可以取保候審（關鍵條件）。

Ⅰ.符合可以取保候審（可以不予逮捕）條件: 即“輕罪犯”；“沒有社會危險性的重罪犯”；“嚴重疾病”；“孕期哺乳期”；“證據不符合逮捕條件”；“法定期限不符合繼續逮捕”；“不批捕的取保候審”；“不起訴的取保候審”；“可能出境的取保候審”等；

Ⅱ.不具有不得取保候審情形：

不得取保候審情形包括：累犯；犯罪集團的主犯；以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人；危害國家安全的犯罪；暴力犯罪；其他嚴重犯罪；嚴重危害社會治安的犯罪嫌疑人；其他犯罪性質惡劣、情節嚴重的犯罪嫌疑人；

Ⅲ.辦案機關同意或者認為可以取保候審，是最關鍵條件。

5.哪些人不得取保候審？

不得取保候審包括8類人，即累犯；犯罪集團的主犯；以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人；危害國家安全的犯罪；暴力犯罪；其他嚴重犯罪；嚴重危害社會治安的犯罪嫌疑人；其他犯罪性質惡劣、情節嚴重的犯罪嫌疑人等。（1）公安機關規定6類人不得取保候審：①累犯；②犯罪集團的主犯；③以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人；④危害國家安全的犯罪；⑤暴力犯罪；⑥其他嚴重犯罪。

（2）人民檢察院規定2類人不得取保候審：

⑦對于嚴重危害社會治安的犯罪嫌疑人不得取保候審；

⑧其他犯罪性質惡劣、情節嚴重的犯罪嫌疑人不得取保候審。

（3）人民法院目前沒有明確規定哪些人不得取保候審。6.哪些人可以為犯罪嫌疑人、被告人申請取保候審？

《刑事訴訟法》第五十二條規定，被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬有權申請取保候審。

第九十六條規定，犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候審。

公安機關《規定》第三十五條規定，律師在偵查階段依法“為被逮捕的犯罪嫌疑人申請取保候審”。

第六十五條規定，被羈押的犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬、被逮捕的犯罪嫌疑人聘請的律師申請取保候審的，應當書面提出。檢察院《規則》第三十九條規定，被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和委托的律師申請取保候審的，經審查具有本規則第三十七條規定情形的之一的，經檢察長決定，可以對犯罪嫌疑人取保候審。

法院《解釋》第六十八條規定，被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和律師有權申請取保候審。

新修訂《律師法》第二十六條第（三）項規定，接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托，……，為被逮捕的犯罪嫌疑人申請取保候審，……

綜合上述規定，申請取保候審以犯罪嫌疑人、被告人被羈押（刑事拘留、逮捕）為前提條件；如果沒有被羈押，也就沒有申請取保候審的必要。

（1）犯罪嫌疑人被刑事拘留的，三種人有權申請取保候審： A.犯罪嫌疑人本人有權申請取保候審；

B.未成年犯罪嫌疑人的法定代理人有權申請取保候審（當然未成年犯罪嫌疑人本人也可以申請取保候審）； C.犯罪嫌疑人的近親屬有權申請取保候審。

“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。

【提示】犯罪嫌疑人被刑事拘留的，聘請的律師不能申請取保候審。

（2）犯罪嫌疑人、被告人被逮捕的，四種人有權申請取保候審： A.犯罪嫌疑人、被告人本人可以申請取保候審；

B.未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人有權申請取保候審（當然未成年犯罪嫌疑人、被告人本人也可以申請取保候審）； C.犯罪嫌疑人、被告人近親屬可以申請取保候審。

D.偵查階段犯罪嫌疑人聘請的律師、審查起訴階段犯罪嫌疑人和審判階段被告人委托的辯護律師可以申請取保候審。

【提示】律師申請取保候審的時間起點為犯罪嫌疑人“被逮捕”。

7.律師什么時候可以為犯罪嫌疑人、被告人申請取保候審？

在偵查階段，只有犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師才有權申請取保候審。

在審查起訴階段和審判階段，辯護律師有權申請取保候審。

8.取保候審申請書如何書寫？

取保候審申請書（家屬用）

申請人：姓名、性別、年齡等基本情況。

申請人因

一案，被

（何司法機關）

于

****年**月**日（拘留或逮捕）。

申請人認為，（寫明符合取得候審的具體條件），特提出取保候審申請，并愿依法交納保證金或提出保證人（保證人的基本情況）。請予審查決定。

此

致（司法機關的名稱）

申請人：×××（簽章）

****年**月**日

取保候審申請書

申請人: xxxxxx律師事務所xxx律師。

通訊地址或聯系方法: xx市xx街xx號。

申請事項:

申請對犯罪嫌疑人xxx取保候審。

事實與理由:

犯罪嫌疑人xxx因涉嫌故意傷害一案,于xxxx年x月x日經xxxx人民檢察院批準(或決定)逮捕羈押,根據

xxxxx案的犯罪嫌疑人 xxx(或其法定代理人近親屬)的要求,本人提出為犯罪嫌疑人xxx申請取保候審.其保證人為xxx(或保證金為xx元)。根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第51條、第96條的規定,特為其提出申請,請予批準。

此

致

xxxxxxxx公安局 xxxxxxxx人民檢察院 xxxxxxxxx人民法院

申請人: xxx(簽名)

xxxx律師事務所(章)

xxxx年x月x日

9.取保候審由哪個機關決定？

根據案件處于偵查階段、審查起訴階段還是審判階段，取保候審的決定機關分別是公安機關、人民檢察院、人民法院。

有權決定的公、檢、法機關在接到取保候審的書面申請書后，應當在7天之內作出是否同意的答復：

（1）決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候審的，應當報縣級以上公安機關負責人、檢察院檢察長或者人民法院院長批準，并簽發《取保候審決定書》和《執行取保候審通知書》，并責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金；

（2）不同意取保候審的，應當告知申請人，并說明不同意的理由。

10.取保候審有哪幾種方式？ 取保候審有兩種方式，分別是保證人保證方式［人保方式］、保證金保證方式［財產保方式］。

（1）保證人保證方式是指以保證人［可以1－2名保證人］的信譽等（不涉及金錢）來保證的方式，適用于無力繳納保證金、未成年人和其他不宜收取保證金的情形。

（2）保證金保證方式是指以繳納金錢即保證金來保證的方式。

保證金應當以人民幣（不能是外幣）現金一次性繳納。

保證金的數額保底不封頂，起點數額為1000元（未成年犯罪嫌疑人、被告人起點數額為500元），具體數額由取保候審的決定機關確定。

保證金由縣級以上執行機關即公安機關統一收取和管理。

11.司法機關能否要求既提供保證人又繳納保證金？

根據“6機關規定”第21條規定，不能要求同時提供保證人并交納保證金。

因此，司法機關不能在同一人同一案件上同時采用保證人和保證金方式。

【鄒宙陽律師提示】 保證人和保證金方式只能二者擇一適用，不能要求既提供保證人又收取保證金。

12.司法機關是否有義務為取保候審的人尋找保證人或者保證金？

《刑事訴訟法》第五十三條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候審，應當責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。

因此，司法機關沒有義務為犯罪嫌疑人、被告人尋找保證人或者保證金；而是應當責令犯罪嫌疑人、被告人自己提出保證人、繳納保證金。

13.取保候審由哪個機關執行？

（1）取保候審由公安機關執行。

①公安機關在執行取保候審時，應當向犯罪嫌疑人、被告人宣讀《取保候審決定書》，并令其簽名或蓋章，告知其在取保候審期間應當遵守的規定。

②人民檢察院決定對犯罪嫌疑人采取取保候審措施的，應當在向犯罪嫌疑人宣布后交由公安機關執行。對犯罪嫌疑人采取保證人擔保形式的，人民檢察院應當將有關法律文書和有關案由、犯罪嫌疑人基本情況、保證人基本情況的材料，送交犯罪嫌疑人居住地的同級公安機關；對犯罪嫌疑人采取保證金擔保形式的，人民檢察院應當在核實保證金已經交納到公安機關指定的銀行后，將有關法律文書、有關案由、犯罪嫌疑人基本情況的材料和銀行出具的收款憑證，送交犯罪嫌疑人居住地的同級公安機關。

③公安機關收到有關法律文書和材料后，應當立即交由犯罪嫌疑人居住地的縣級公安機關執行。負責執行的縣級公安機關應當在二十四小時以內核實被取保候審人、保證人的身份以及相關材料，并報告縣級公安機關負責人后，通知犯罪嫌疑人居住地派出所執行。

④執行取保候審的派出所應當指定專人負責對被取保候審人進行監督考察，并將取保候審的執行情況報告所屬縣級公安機關通知決定取保候審的人民檢察院。

（2）由國家安全機關決定取保候審的，或者檢察院、法院辦理國家安全機關移送案件決定取保候審的，由國家安全機關執行。14.被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人需遵守哪些規定？(1)在傳訊時及時到案；

(2)不得以任何形式干擾證人作證；(3)不得毀滅、偽造證據或串供；

（4）未經執行機關批準不得離開所居住的市、縣。

15.保證人需要具備哪些條件？

保證人必須同時具備以下四個條件：

（1）與本案無牽連。

與本案無牽連是指在犯罪事實上，保證人不是共同作案人。(2)有能力履行保證義務。

保證人必須是完全行為能力人，即年滿18周歲、精神正常的成年人。(3)享有政治權利和人身自由未受到限制。

被剝奪政治權利的人不得擔任保證人；人身自由受限制的人不得擔任保證人。

（4）有固定住處和收入。

即保證人有固定的住處和固定的收入。

16.保證人需要履行哪些保證義務？

保證人的保證義務有兩項：

（1）監督義務：監督被保證人履行法律規定的取保候審期間的義務。（2）報告義務：發現被保證人可能或者已經發生違反法律規定行為時，應當及時向取保候審的執行機關【公安機關】報告。

17、保證人沒有履行保證義務應當承擔哪些法律責任？

（1）保證人沒有盡到保證義務，經查證屬實的，處以1000元到2萬元的罰款。

對保證人的罰款系刑事司法行為，由縣級以上執行機關認定和作出；保證人可以收到決定書后5日內向上一級主管機關申請復議一次（不能提起行政訴訟）；上級主管機關應當在7日內作出復核決定。

（2）保證人與被保證人串通，協助被保證人逃匿，明知藏匿地點而拒絕提供，依法追究刑事責任。

根據最高人民法院《關于取保候審的被告人逃匿如何追究保證人責任問題的批復》規定，根據案件事實，取保候審的被告人確系犯罪分子，如保證人與被告人串通，協助被告人逃匿，視其情節，已構成犯罪的，可根據刑法第一百六十二條規定的窩藏罪，追究保證人的刑事責任。

（3）保證人與被保證人串通，協助被保證人逃匿，明知藏匿地點而拒絕提供，保證人對被保證人的附帶民事訴訟的被告人在保證前的請求數額內承擔連帶責任。根據最高人民法院《關于取保候審的被告人逃匿如何追究保證人責任問題的批復》規定，在刑事附帶民事訴訟中，取保候審的被告人逃匿，如保證人明知其逃匿下落，但拒絕提供被告人去處或者拒絕將被告人找回，以及與被告人串通，協助被告人逃匿的，可由保證人承擔應由被告人承擔的民事賠償責任。

18.取保候審的保證金能否退還？

犯罪嫌疑人、被告人在取保候審期間沒有違反刑事訴訟法第56條規定的，取保候審期間屆滿以后【取保候審結束時】，負責執行的公安機關應將保證金退還給犯罪嫌疑人、被告人。

如果被取保的犯罪嫌疑人、被告人違反法律規定的取保候審期間義務，則沒收已經繳納的保證金，責令具結悔過，重新繳納保證金、提出保證人，取保候審的期限連續計算；或者由決定機關作出變更強制措施決定，采取監視居住措施或者予以逮捕。

被取保候審人雖然沒有違反法律規定，但在取保候審期間涉嫌故意重新犯罪的，應當沒收保證金。【律師提示】

①被取保候審人只要有違反取保候審期間義務規定或者重新犯罪，均應當沒收保證金。②沒收保證金的決定系刑事司法行為，應當由縣級以上執行機關作出；被取保候審人可以在5日內向執行機關的上一級主管機關申請復核（不能提起行政訴訟）；上級主管機關應當在7日內作出復核決定。

19.取保候審的決定機關發現被取保候審人違反規定，能否直接作出沒收保證金的決定？

取保候審的決定機關發現被取保候審人違反規定，認為應當沒收保證金的，應當提出沒收部分或全部保證金的書面意見，連同相關材料一并移交縣級以上執行機關。

縣級以上執行機關應當根據決定機關的意見作出沒收保證金決定，并通知決定機關。【律師提示】

沒收保證金的決定只能由執行機關作出；取保候審的決定機關不能“直接”作出沒收決定。

20.取保候審期限多長？

取保候審最長不得超過12個月，取保候審期間不計入辦案期限。

取保候審期間，不得中斷對案件的偵查、起訴和審理。取保候審即將到期，執行機關應當在期限屆滿15日前書面通知決定機關；決定機關應當在期限屆滿前通知執行機關解除取保候審或變更強制措施。

取保候審超過法定期限的，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人和近親屬、委托的律師有權要求解除；決定機關應當在7日內審查決定。【律師提示】

取保候審最長期限12個月，是指公、檢察、法在各自辦案階段（偵查階段、審查起訴階段、審判階段）一次采取取保候審的期限不得超過12個月；并非指整個訴訟過程取保候審最長期限不得超過12個月。

21.哪些情形取保候審的犯罪嫌疑人、被告人需要重新被逮捕？

取保候審后應予逮捕的法定情形包括企圖逃避行為、違法證據行為、違規行為、故意重新犯罪行為等。

（1）企圖逃避行為：指企圖逃跑、自殺，逃避偵查、審查起訴的；

（2）違法證據行為：指實施毀滅、偽造證據或串供，干擾證人作證的行為，足以影響偵查、起訴工作的正常進行；

（3）違規行為：指取保候審期間未經批準擅自離開所居住的縣、市，或傳訊不到案，造成嚴重后果。造成嚴重后果是指未經批準擅自離開所居住的縣、市二次以上；或者傳訊不到案二次以上。

（4）故意犯罪行為：指取保候審期間故意實施新的犯罪行為。

22.在偵查階段辦理的取保候審，案件到了審查起訴階段或者審判階段，如何繼續辦理取保候審手續？

在偵查階段或審查起訴階段已經取保候審，案件移送至審查起訴階段或審判階段時，受案機關應當在7日內作出繼續取保候審或者變更強制措施規定，并通知執行機關或移送案件機關。

繼續采取保證金方式的，原則上不變更保證金數額，不再重新收取保證金。【律師提示】

①取保候審在不同的訴訟階段應當重新辦理取保候審手續，并告知被取保候審人，原取保候審自動解除，不再辦理解除手續，取保候審期間重新計算。

②司法實踐中，公安機關已經辦理取保候審手續，案件移送審查起訴或者審判后，檢察院或者法院重新逮捕收監是很經常的，當事人切勿以為已辦理了取保候審就一定不會逮捕。律師辦理取保候審除需要熟悉相關刑事法律、辦案流程以外，還必須要掌握豐富的辦案經驗、技術和溝通技巧。筆者根據多年的辦案體會，總結如下：

1、根據具體案情，尋找、挖掘犯罪嫌疑人、被告人所具有的取保候審的客觀條件。如從輕減輕處罰的情節、主觀惡性、身體健康狀況、排除犯罪的證據等等。

2、積極引導犯罪嫌疑人、被告人及其家屬減輕社會危害性。除了具備取保候審的客觀條件外，如果主觀上具有以下情節者，辦理取保候審更為容易。（1）自愿認罪的，并如實交待犯罪事實。

（2）積極主動揭發、檢舉同案犯或他人犯罪事實的，或提供破案線索的。（3）有自首、立功情節的。（4）財產案件，退贓，積極交納罰金的。

（5）人身損害案件，積極賠償被害人，并爭取到被害人諒解的。

3、充分溝通。辦案中，同公、檢、法機關的溝通非常重要，實踐中，要針對不同情況，靈活應變，與辦案人員辦案單位溝通，與被害人溝通，協調好各方面的關系。溝通要及時、充分，刑事案件有極為嚴格的程序，司法機關對相關辦案人員更有嚴格的錯案追究制度，因此律師一旦發現有利于犯罪嫌疑人的證據或者事實或法律規定，要立即與辦案人員聯系，提醒辦案人員采納，不能耽誤，否則一旦錯過機會，再想說服辦案人員“改錯”難度非常大。

第五篇：職工待崗的法律規定及操作規則

職工待崗的法律規定及操作規則

待崗是指職工在與單位保持勞動關系的前提下，離開原崗位，并且暫時不安排新工作崗位的情形。由于我國現行法律法規對職工待崗沒有明確規定，用人單位寸以在依法制定的規章制度中，對在何種條件下企業可以安排職工待崗的情形進行合理規定，其實質是對勞動合日內容的一種協商變更。

《勞動合同法》第35條規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。”第40條規定：“勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用單位另行安排的工作的”；“勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整；作崗位，仍不能勝任工作的”；“勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就更勞動合同內容達成協議的”，用人單位可以預告解除勞動合同。因此，在職工經考核不能勝任工作，需要安排培訓；職工患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作；單位因生產計劃變化、機構變動、技術升級以及其他訂立勞動合同時所依據的客觀情況發生重大變化，導致職工不能在原崗位繼續工作，也不能安排新崗位工作等情形下，企業可以安排職工待崗，經與職工協商后簽訂《待崗協議》或變更勞動合同。若雙方協商不成的．單位可以依據《勞動合同法》第40條的規定與職工解除勞動合同。

實踐中，有些人認為，職工待崗的條件必須是用人單位停工、停產。其依據是原勞動保障部頒布的《工資支付暫行規定》(勞部發[1994]489號)第12條中規定的“非因勞動者原因造或單位停工、停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的杯準支付勞動者工資??”因此，企業只可能出現“全員待崗”的情況。換言之，企業一旦安排職工待崗，則在職工待崗期間內，該企業不得有任何生產經營活動。這種理解是片面的，也是沒有法律依據的。

關于職工待崗期間的待遇問題，《工資支付暫行辦法》第12條規定：“非因勞動者原因造成單位停工、停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當地的最低工資標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應按國家有關規定辦理。”原勞動部《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》(勞部發[1995]309號)第58條規定：“企業下崗待工人員，由企業依據當地政府的有關規定支付其生活費，生活費可以低于最低工資標準，下崗待工人員中重新就業的，企業應停發其生活費。”因此，職工待崗期間享受的工資待遇標準應分情形而定。如職工患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作待崗的，由于員工在待崗期間沒有提供正常的勞動，因而不享受最低工資保障，其間單位向其支付的工資待遇可以低于所在地的最低工資標準；職工經考核不能勝任工作，需安排培訓待崗的，雖然員工在待崗期間也沒有參加正常崗位工作，但由于其所參加的培訓是由單位安排的，為避免法律風險，建議單位在此期間向其支付的工資待遇以不低于所在地的最低工資標準為底線。

轉自msnblog的新浪博客