第一篇：行政訴訟案例分析152題(含答案)[本站推薦]

案例分析152題

案例分析題1 市政府的通告屬于何種類型的行政行為?

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據(jù)其中確認并頒發(fā)定點屠宰標志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點標志牌。據(jù)此，市工商局吊銷乙、丙、丁三家屠宰場營業(yè)執(zhí)照。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱，通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。

(1)市政府的通告屬于何種類型的行政行為?理由何在?(2)頒發(fā)定點屠宰標志牌屬于何性質的行為? 【參考答案】

(1)市政府的通告屬于具體行政行為。

具體行政行為是在行政管理過程中，依照法律，法規(guī)針對特定的人特定的事采取具體措施的行為，其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益；而抽象行政行為是以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。

市政府的通告針對的事特定，即確認頒發(fā)定點屠宰標志牌；針對的人特定，即甲、乙、丙、丁四家屠宰場。

(2)頒發(fā)定點屠宰標志牌的行為是行政確認行為。

即市政府先確認甲屠宰場符合(或具備)從事屠宰業(yè)務的各方面的條件，然后賦予甲屠宰場專門從事屠宰的法律資格。

案例分析題

2甲縣政府及其工商管理部門的行為性質如何?

甲縣前幾年為發(fā)展山區(qū)農(nóng)村經(jīng)濟，投巨資扶持農(nóng)民栽蘋果樹，幾年過去，蘋果樹開始大量結果，但由于品種以及土壤、氣候等原因，該縣所產(chǎn)蘋果太小、味酸、色澤不好，因此，蘋果的銷路一向不好。該縣有一個佳美罐頭廠，其生產(chǎn)的“佳美”牌蘋果罐頭和蘋果汁銷路一直很好，自從縣政府有關部門要求該罐頭廠采購本縣蘋果作原料以來，銷量也急劇下降。

為了扭轉這種局面，該廠決定從外地采購原料，于是與乙縣某地號稱“蘋果大王”的種植專業(yè)戶劉金龍簽訂了購買蘋果的協(xié)議。1997年8月，劉金龍向罐頭廠交付了第一批蘋果，因品質優(yōu)良，罐頭廠非常滿意，要求劉金龍繼續(xù)向該廠提供蘋果。因佳美罐頭廠過去是縣蘋果最大的買家，現(xiàn)罐頭廠不購買本縣蘋果作原料，對于本來就打不開銷路的果農(nóng)，更是雪上加霜，大量的蘋果無人采，大批的蘋果爛掉，果農(nóng)紛紛找到政府想辦法，1997年8月底，縣政府一位副縣長找到佳美廠廠長，要求該廠不要到外地購買蘋果，用本地蘋果做原料。佳美罐頭廠基于企業(yè)利益，予以拒絕，縣政府于是通知工商管理部門，要求其聯(lián)合相關部門上路設卡堵截，禁止外地蘋果進入本縣市場。1997年9月2日。劉金龍按照合同的約定向佳美罐頭廠交付第二批水果1萬余斤，價值5000元，在路上被甲縣工商部門截住，蘋果被扣下，堆放在一農(nóng)民的院壩里，無人看守。至9月中旬，甲縣工商管理部門才許可劉金龍將蘋果運往外地銷售，此時，該批蘋果由于霉爛、丟失，僅剩1千余斤，劉金龍損失4500元。為了使這批蘋果運往外地銷售，劉金龍還支付各種費用2500元，佳美罐頭廠也因原料短缺，被迫停工達兩個星期，損失8萬元左右。1997年10月底，劉金龍向甲縣人民法院提起訴訟，狀告甲縣工商管理部門。佳美罐頭廠作為第三人參加了訴訟。根據(jù)反不正當競爭法，回答下列各問題

(1)本案中，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為性質如何?(2)原告劉金龍的哪些損失和費用可以請求人民法院判決甲縣工商管理部門予以賠償?佳美罐頭廠的損失能否直接請求甲縣工商管理部門賠償，為什么?(3)對于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門，人民法院應作何處理? 【參考答案】

(1)根據(jù)《反不正當競爭法》第7條的規(guī)定，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為是政府機構的限制競爭行為，為不正當競爭行為之一種類型。

(2)根據(jù)《反不正當競爭法》第20條的規(guī)定，劉金龍?zhí)O果直接損失4500元，以及其因蘋果被扣而支出的費用2500元可以一并請求甲縣工商管理部門賠償。根據(jù)《反不正當競爭法》第20條第2款規(guī)定，佳美罐頭廠的經(jīng)濟損失也可以直接請求甲縣工商管理部門予以賠償，因為該經(jīng)濟損失是由于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的不正當競爭行為直接造成的。(3)根據(jù)《反不正當競爭法》第30條規(guī)定，甲級人民法院除判決被告依法承擔民事責任，并可以對被告處以罰款外，還應當向甲縣人民政府的上一級人民政府提出司法建議，建議甲縣人民政府的上級人民政府責令甲縣人民政府停止其限制競爭的不正當競爭行為，并給予有關責任人員以行政處分。

案例分析題3 縣委和縣政府的干部任免通知為什么要撤銷?

1997年6月，某縣縣委向縣人大常委會黨組發(fā)出免去一位同志的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務和任命另一位同志擔任該職務的通知。在縣人大常委會還沒有討論這兩位同志的任免事項時，縣政府就發(fā)出了任命擬免去鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的同志為縣農(nóng)委委員的通知，縣委一位負責同志也找擬任鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的同志談話，讓他離職就任。對于這種不按法定程序任命干部的做法，縣人大常委會及時向縣委提出了意見。縣委常委會專門召開會議，進行討論。隨后，縣委與縣政府分別撤銷了原來發(fā)出的通知。

問：縣委和縣政府違反了憲法和法律的哪些有關規(guī)定？ 【參考答案】

我國憲法有關條款規(guī)定：縣級以上的地方各級人民代表大會常務委員會有權“依照法律規(guī)定的權限決定國家機關工作人員的任免”。按照憲法和地方組織法的規(guī)定，對縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的任免，應由縣人大常委會履行法定手續(xù)。縣委和縣政府違反了上述憲法規(guī)定，因而是非法的、無效的任免，應予撤銷。

案例分析題4 動遷部門對張某的處置是否正確? 張某與李某簽訂了一份房屋買賣合同。李某將面積為30平方米左右的兩間違章搭建房子，以8000元的價格賣給張某。張某付清了全部房屋價款后，即搬入該房屋內居住。1年后該房屋所在地區(qū)的土地被征用，動遷部門僅對其酌情給付了1000元。請問：

(1)張某能否從李某那里要回房款7000元?(2)動遷部門對張某的處置是否正確? 【答案要點】

(1)李某明知出賣的房屋是違章建筑，未取得合法的房屋產(chǎn)權，反而將違章建筑賣給張某，使張某遭受重大損失，這一買賣合同的標的本身是不合法的，因此這一合同是無效合同。按照處理無效合同的法律規(guī)定，張某有權要求李某返還購房款。(2)根據(jù)法律規(guī)定，違章建筑不屬于拆遷補償?shù)姆秶涫褂萌瞬粦玫窖a償。可見，動遷部門的處理是正確的，酌情付給張某1000元已是對張某極大限度的照顧了。

案例分析題5 “整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經(jīng)營權

據(jù)報載，某市近年來在吸引投資方面費力不小，優(yōu)化投資環(huán)境是該市吸引投資的重要準備工作之一。但是，舊書報亭破破爛爛，影響市容。于是該市決定將書報亭折舊換新。市政府專門成立了“某市報刊零售整頓工作領導小組”，決定拍賣新書報亭的經(jīng)營權，并在制定拍賣政策時采取了優(yōu)惠措施，對于沒能獲得書報亭經(jīng)營權的原經(jīng)營者，“整頓小組”定下來的補償標準是每戶1000元。

2003年9月4日，“整頓小組”將二百多個新書報亭的經(jīng)營權對全市下崗工人招標拍賣，價高者得。拍得新書報亭的人，可以獲得5—8年的經(jīng)營權。通過拍賣，成交的最高價格達到了7.2萬元，平均每個書報亭的成交價為1萬多元。拍賣結束后，有33戶舊書報亭經(jīng)營者流標，二十多戶原經(jīng)營者沒有參加投標。

此次拍賣，被該市有關部門稱為既“依法辦事”，又“有情操作”。但在當?shù)貐s引起了很大的爭議，特別是引起原書報亭經(jīng)營者的不滿。“整頓小組”認為通過拍賣，可以把書報亭這種社會資源重新分配；而原書報亭經(jīng)營者認為當初審批書報亭的時候，土地局、規(guī)劃局等各個部門都批準過，五證齊全，每年也按時繳納各種稅費，從來沒有人說過我這個書報亭不合法，現(xiàn)在為什么說拍賣就要拍賣。該市的最低生活保障線為192元，上萬元的拍賣價格也讓一些原本想經(jīng)營書報亭的下崗工人望而卻步。

假設以上案例發(fā)生在《中華人民共和國行政許可法》(簡稱《行政許可法》)實施以后，試分析回答以下問題：

(1)該案中“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經(jīng)營權，為什么？(2)書報亭的收回程序是否合法，為什么？

(3)原書報亭經(jīng)營者經(jīng)營權被收回后的利益如何保障？ 【參考答案】(1)無權收回。

根據(jù)《行政許可法》第69條規(guī)定，不符合撤銷行政許可的條件。而本案中的拍賣是不合法的，根據(jù)第12條第三款和第53條，不應該予以拍賣。(2)不合法。

因為沒有進行聽證程序。行政許可法第47條規(guī)定，行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在做出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權力。

(3)根據(jù)《行政許可法》第69條，撤銷不合法；根據(jù)《行政許可法》第53條，拍賣不合法；根據(jù)《行政許可法》第47條，沒有進行聽證，所以應該根據(jù)《行政許可法》第76條，提起行政訴訟，要求賠償。案例分析題6 造紙廠的污染行為誰來管?

京海造紙廠因超標排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。1996年2月8日，環(huán)保局對造紙廠作出罰款3000元，責令停止排污的處罰決定。此后3個月內，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請強制執(zhí)行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決造紙廠污染問題。請問：

(1)此時，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強制執(zhí)行，人民法院是否應當受理?為什么?(2)如果環(huán)保局不申請法院強制執(zhí)行，李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應當受理?為什么?(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定?為什么? 【參考答案】

(1)人民法院應當受理。因為公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不起訴又拒不履行的，行政機關可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。

(2)人民法院應當受理。因為公民申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或不予答復的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。(3)環(huán)保局可以對造紙廠的同一行為再次作出吊銷排污許可證的處罰。因為根據(jù)《水污染防治法實施細則》的規(guī)定，對于超標排污的，環(huán)保機關可以給予罰款等行政處罰，如果情節(jié)嚴重，可以吊銷其排污許可證。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，環(huán)保局在根據(jù)實際情況認為有必要的話，完全可以對造紙廠的同一行為再作出吊銷排污許可證的處罰。

案例分析題7 超市制定的罰款規(guī)定屬什么性質?

李老太，家住某超市附近，她和老伴是這家超市的常客。2003年春節(jié)前的一天，李老太和往常一樣與老伴前去超市買東西。按慣例李老太負責挑選，老伴負責推車交錢。一圈下來，東西已經(jīng)挑選的差不多了，老伴就推上滿載貨物的小車交錢去了。這時，患有糖尿病的李老太看見出口處貨架上有杏干，心想：都說得了糖尿病吃點杏子好，我也不妨試試。于是就順手拿了一包。回頭一看老伴已經(jīng)交完錢出去了，心里一著急，拿著杏子就往外走。

不料剛走出超市，就被超市保安抓了個“人贓俱獲”。李老太和那包3塊錢的杏干被保安帶到了辦公室。保安人員說，“我們超市有規(guī)定，5元以下商品未交款拿走者要罰1000元。”李老太身上沒有帶那么多錢，只交了600元。忘了付款被人當作小偷，李老太自覺很沒面子，回家后也沒敢告訴家人。此后，茶飯不香，夜不能寐，連春節(jié)都沒過好。春節(jié)后，李老太鼓足勇氣找到當?shù)毓ど绦姓芾砭滞对V。工商行政管理人員還沒等李老太說完，就以該案為治安案件不屬工商行政管理機關管轄為由，令李老太去公安機關申訴。請問：

(1)“超市“是否具有行政主體資格？為什么？不具有行政主體資格(2)“超市”制定的罰款規(guī)定是什么性質？ 屬于無效的店堂告示(3)“超市“保安人員的罰款行為屬于什么性質？ 民事侵權行為

(4)工商部門的說法是否正確?為什么? 錯誤的。因為，工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

【參考答案】

（1）“超市”不具有行政主體資格。因為他沒有也不能得到法律、法規(guī)授權。（2）“超市“制定的“罰款規(guī)定”，屬于無效的店堂告示。（3）“超市"保安人員的罰款行為屬于民事侵權行為。

（4）工商行政管理部門的說法是錯誤的。因為，工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

案例分析題8 楊某等人的行為是職務行為嗎?

2002年春節(jié)期間的一天下午，G市法院法警大隊副隊長楊某與行政庭副庭長敖某等一行四人，身著警服、駕駛警車來到街心路口，見大街上人多車擠，便拉開警笛借人行道穿行向前。由于車速過快，將停在路邊下客的一輛新“的士”的車門刮破一道口。“的士”司機上前理論，楊某稱：“我們在執(zhí)行公務，你為何不讓道，你自認倒霉吧”!“的士”司機說：“我是替老板開車，現(xiàn)在新車被你們刮壞，怎么也得有個說法”。雙方遂爭吵起來。楊某等人又是兇又是罵，將“的士”司機推到一邊揚長而去。第二天，“的士”司機找到市法院領導，要求解決問題。經(jīng)法院紀檢監(jiān)察部門調查，楊某等人當天是開著警車去一企業(yè)老板處吃拜年飯，并非執(zhí)行公務。遂決定給予楊某、敖某等警告處分，并責令由其個人賠償“的士”司機的損失。“的士”司機不服，認為人是法院的法官，車是法院的警車，應當由法院承擔賠償責任。請問：

(1)本案楊某等人的法律身份如何?

公民身份

(2)本案楊某等人的行為應當認定為公務行為還是個人行為?理由是什么?(3)本案肇事方應當承擔行政賠償責任還是民事賠償責任? 楊某等人承擔民事賠償責任 【參考答案】

(1)楊某等人在本案中是公民身份。

(2)楊某等人的行為應當認定為個人行為，因為該行為與執(zhí)行職務無關。(3)本案應由楊某等承擔民事賠償責任。案例分析題9 處分段某的法律依據(jù)是什么?

段某，男，46歲，某單位人事科長。段某在當人事科長期間，于1993年4月15日，在上級主管部門批給的招工指標中，利用職權私自安插其親友5人。對此，本單位職工潘某向上級紀檢部門寫信揭發(fā)，使段某受到通報批評，其私自安插的5人也被除名。之后，段某借調整工資之機，捏造、散布潘某流氓行為，致使潘某未能升級。潘某向紀律檢查機關提出控告，上級主管部門給予段某撤職的行政處分。請問：處分段某的憲法根據(jù)是什么？ 【參考答案】

我國憲法規(guī)定：“中華人民共和國對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利，對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關國家機關提出申訴、控告或檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實，負責處理，任何人不得壓制和打擊報復”。申訴、控告、檢舉權是憲法賦予公民的權利。段某打擊報復控告人，是對公民憲法權利的公然侵犯，理當受到處分。案例分析題10 鄉(xiāng)政府能否強制黃某履行兵役?

黃某，男，19歲，農(nóng)民。1998年10月經(jīng)體檢、政審合格后，縣征兵辦公室確定該青年到某軍區(qū)炮兵師服現(xiàn)役。但是，黃某突然隱匿，逃避征兵。事情發(fā)生后，縣征兵辦公室找到他的父母，進行說服教育。他父母始終不說出兒子的去向。后經(jīng)查找，發(fā)現(xiàn)黃某藏在其姑母家。縣征兵辦公室把黃某找回，進行了批評教育。黃某拒不答話。后來了解到他逃避征集的原因主要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根據(jù)憲法、法律的有關規(guī)定，某鄉(xiāng)人民政府依法強制黃某履行了兵役義務。

問：某鄉(xiāng)人民政府強制黃某履行兵役的憲法根據(jù)是什么？ 【參考答案】 我國憲法第55條規(guī)定：“保衛(wèi)祖國、抵抗侵略是中華人民共和國每一個公民的神圣職責。依照法律服兵役和參加民兵組織是中華人民共和國公民的光榮義務”。我國兵役法對此作了具體規(guī)定。黃某被確定為應征公民，經(jīng)體檢、政審合格，應履行憲法規(guī)定的義務，依法服兵役。而他卻逃避征集，屢教不改。因而某鄉(xiāng)人民政府根據(jù)憲法、法律的有關規(guī)定，強制其履行服兵役的義務。案例分析題11 市地質礦產(chǎn)局應承擔法律責任嗎?

2004年3月15日，某市地質礦產(chǎn)局為某村聯(lián)辦礦批準頒發(fā)采礦許可證，在原批準申請登記表中說明，該礦隸屬該鎮(zhèn)經(jīng)委，企業(yè)性質為集體，負責人為王某。同年9月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉(xiāng)鎮(zhèn)礦山采礦許可證變更換發(fā)申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮(zhèn)政府蓋章后，申請變更該企業(yè)法定代表為劉某，并逐級上報。經(jīng)查實，該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更原因”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質礦產(chǎn)局局長簽署意見同意，并換發(fā)采礦許可證。請問：（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？無效

（2）如果確需要變更該許可，那么申請主體是誰？程序怎樣？ 被許可人（3）市地質礦產(chǎn)局應承擔法律責任嗎？為什么？ 應承擔責任 【參考答案】

(1)無效。根據(jù)《行政許可法》第49條的規(guī)定：被許可人要求變更行政許可事項的，應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續(xù)。

(2)申請主體是被許可人，根據(jù)《行政許可法》第50條規(guī)定，應當提出申請；由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。

(3)應承擔責任，依據(jù)《行政許可法》第74條規(guī)定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的，應承擔責任。案例分析題12 頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于哪類許可?

1996年3月1日，某縣衛(wèi)生局在食品衛(wèi)生法執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業(yè)。于是依據(jù)《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第26條，決定吊銷其衛(wèi)生許可證，責令陳某停止營業(yè)。1998年6月縣衛(wèi)生局發(fā)現(xiàn)陳某仍然從事飲食業(yè)且非法經(jīng)營入口食品，縣衛(wèi)生局經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)陳某的肺結核仍未治愈且繼續(xù)從事食品生產(chǎn)，于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛(wèi)生許可證，并追究有關責任人員對陳某頒發(fā)衛(wèi)生許可證的責任。陳某學習了《食品衛(wèi)生法》，認識到自己行為的錯誤，于是停止營業(yè)，去外地求醫(yī)求診。

2000年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛(wèi)生局申請衛(wèi)生許可證。縣衛(wèi)生局依據(jù)該省《實施(中華人民共和國食品衛(wèi)生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛(wèi)生許可證，不宜再頒發(fā)，于是在9月17日作出不予發(fā)放許可證的決定。請問：

(1)頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于《行政許可法》規(guī)定的哪類許可？

(2)如果該省《實施(中華人民共和國食品衛(wèi)生法)辦法》規(guī)定：被吊銷2次以上（含2次）衛(wèi)生許可證的，以后不準申請衛(wèi)生許可證，而《食品衛(wèi)生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規(guī)定。對于此種情形，《行政許可法》如何規(guī)定？

(3)如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得，該縣衛(wèi)生局依據(jù)《行政許可法》應如何處理？ 【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第12條第四款：直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設備、設施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術標準、技術規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

(2)根據(jù)《行政許可法》第14條，對《行政許可法》第12條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可，所以應該依據(jù)該省制定的行政法規(guī)進行行政許可。

(3)根據(jù)《行政許可法》第69條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。根據(jù)《行政許可法》第79條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案例分析題13 對撤銷律師事務所執(zhí)業(yè)證書需要賠償嗎?

某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發(fā)起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業(yè)務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協(xié)議。但被告知根據(jù)該省地方政府規(guī)章相關規(guī)定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規(guī)定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發(fā)現(xiàn)申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發(fā)了《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。1個月后，資金證明被司法廳發(fā)現(xiàn)系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。

請結合《行政許可法》規(guī)定回答以下問題：

（1）該省地方政府規(guī)章規(guī)定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

（2）該省地方規(guī)章規(guī)定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》需要賠償嗎？為什么? 【參考答案】

(1)不合法。根據(jù)行政許可法第14、15條規(guī)定，行政許可的設定應該用法律設定，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可。尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)才可以設定行政許可。而對律師事務所的成立，已經(jīng)有國家法律規(guī)定，地方法規(guī)是不能再加限制條件的。因為行政許可法中明確規(guī)定，地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(2)合法。但不能收取工本費，因為行政許可法第58條明確規(guī)定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

(3)不需要。因為本案中造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是由于行政機關的違法行為造成的。根據(jù)行政許可法第六十九條、七十六條規(guī)定只有行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規(guī)定給予賠償。因此是不需要賠償?shù)摹?/p>

案例分析題14 鄉(xiāng)政府的決定是否有效?

王某為某縣銅山鄉(xiāng)謝莊村民。1998年5月，王某因為其兒子娶親需建一住宅房。因村里已無可供蓋房的閑地，王某想把村頭自家的一小塊耕地作為宅基地蓋房。為此，王某向銅山鄉(xiāng)人民政府遞交了申請。銅山鄉(xiāng)人民政府接到王某申請后，派人到謝莊實地勘察了地形，發(fā)現(xiàn)王莊的確已無可供蓋房的閑地，而王某村頭那塊地處于背陰面，莊稼長得并不好且面積不大。考慮到王某家及謝莊的實際情況，遂批準了王某的申請。王某于1997年9月破土動工，建造新房。請問：

(1)銅山鄉(xiāng)人民政府這個決定是否有效?為什么?(2)謝某若想蓋房，應向何機關辦理申請手續(xù)? 【參考答案】

(1)銅山鄉(xiāng)人民政府的這一決定是無效的，是超越職權的。根據(jù)《土管法》的規(guī)定，農(nóng)村居民使用耕地建造住宅，須經(jīng)縣級人民政府批準。銅山鄉(xiāng)人民政府無此權力。(2)王某應向該縣人民政府土管部門提出申請，由其批準后方可蓋房。案例分析題15 B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定?

公民A欲在其居住的社區(qū)內開辦一個面向社區(qū)居民經(jīng)營日常用品的零售店，向該社區(qū)所在的B工商局依法提交了相應的申請材料，但過了一個月，A仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間，A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關多次詢問此事，但均未提出正式的書面材料，也沒有收到B工商局及其上級行政機關的正式書面答復。為此，A欲尋求法律救濟。結合本案的案情，運用行政許可法知識，請回答以下問題：（1）本案中，A要求法律救濟有哪些途徑？其法律依據(jù)是什么？（2）B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定？

（3）本案中，A如果提起行政訴訟，應對哪些事項承擔舉證責任？ 【參考答案】

(1)享有行政復議和提起行政訴訟的權利。法律依據(jù)是《行政許可法》第38條規(guī)定。

(2)一是否受理申請，沒有出具書面答復；二是時間超過期限的問題。違反《行政許可法》第32條和第42條規(guī)定。

(3)一是材料的完整、合法性；二是材料遞送的時間；三是B工商局提供是否受理的憑證。案例分析題16 鄉(xiāng)政府作出的行政拘留處罰合法嗎?

某縣人民政府決定對其縣境內的某村進行整體搬遷，該村村民對此并不贊同，并以各種形式表示反對。后來，該村所在地的鄉(xiāng)人民政府以處罰抵制縣人民政府決定的組織者為由，分別對該村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的決定，并自行執(zhí)行。請問：

(1)某縣人民政府的決定，是具體行政行為還是抽象行政行為?請說明理由。(2)該鄉(xiāng)人民政府作出并實施的行政拘留處罰是否合法?為什么? 【參考答案】

(1)某縣人民政府做出的決定是具體行政行為。所謂的抽象行政行為定義為行政主體針對不特定的行政對象實施的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行為。其區(qū)別有以下三點標準：首先看這個行為所針對的對象是不是特定的；其次，其適用效力是“一次性消費”還是反復使用；最后，看是否直接進入執(zhí)行過程。該縣的決定是針對特定人的，并非反復使用，并且直接進入執(zhí)行階段，因此是具體行政行為。

(2)不合法。根據(jù)我國相關法律規(guī)定，行政拘留一般適用于嚴重違反治安管理規(guī)范的行為人，并且只有在用警告、罰款處罰不足懲戒違法者時才適用。并且人身罰的行使僅限于公安機關，以防止人身罰的濫用而影響公民的最基本權利。該鄉(xiāng)違反程序，未進行警告和罰款程序，并且本身不具有對行政相對人處以人身罰的職權。

案例分析題17 本案的當事人有哪些?

某居民區(qū)共有居民480戶；1999年共發(fā)生入室盜竊案30余起。2000年1月20日縣公安局決定向戶居民征收治安費100元，由居委會代收。因絕大部分居民不服縣公安局的決定，遂委托居委會主任于2000年3月5日向市公安局申請行政復議。經(jīng)復議，市公安局將縣公安局的決定改為治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，欲向人民法院提起行政訴訟。其他居民認為掏點錢保平安也值得，居委會主任考慮到同公安局的關系，不再出面。請問：

(1)上述復議申請是否超過復議期限?為什么?(2)如何確定本案的管轄法院?(3)如何確定本案的當事人?人民法院對人數(shù)眾多的行政訴訟如何解決? 【參考答案】

(1)未超過。根據(jù)《行政復議法》規(guī)定，申請人申請復議的期限為知道該具體行政行為作出之日起60日內。

(2)根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄，經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。因此，本案可以由縣公安局所在地人民法院管轄，也可以由市公安局所在地人民法院管轄。

(3)原告為350戶居民，被告為市公安局，第三人為余下的130戶居民。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，人民法院對人數(shù)眾多的當事人訴訟應通過推選訴訟代表人方式進行。

案例分析題18 賴某能申請行政復議嗎?

賴某是市教委的職員，因不服市教委關于其工資和職稱問題的處理，多次到中央、省、市有關部門上訪。根據(jù)上級的要求，市教委對賴某反映的問題進行復查，將復查材料呈報給省教委和國家教委。該報告載明：“關于賴某反映的問題，我委對此非常重視，經(jīng)再次進行認真的調查研究，并形成了《關于賴某反映問題及處理情況》的材料，現(xiàn)特將此材料報請你委閱示”。賴某對此材料不服，就市教委的報告向市政府申請復議。市政府以賴某“要求復議的事項屬于教育行政機關對職工的內部管理行為，不屬于復議的范圍”為由，作出不予受理的決定。賴某遂向市法院提起了行政訴訟。請問：

(1)本案是否屬于行政復議范圍?為什么?(2)被告裁定不予受理申請復議的理由是否正確?為什么? 【參考答案】

(1)本案不屬于行政復議的范圍。因其屬行政機關的內部行為或稱內部行政管理行為。

確定行政復議范圍一般有“具體行政行為、違法和不當、合法權益”三項標準。只要符合這三項標準都屬于行政復議受案的范圍。行政復議法明確列舉了屬于行政復議范圍的具體行政行為共11類：行政處罰、行政強制、許可證管理、行政確權、侵犯法定經(jīng)營自主權、農(nóng)業(yè)承包合同、違法要求履行義務、行政許可、不履行法定職責、行政給付、其他具體行政行為侵權引發(fā)的爭議。明確排除的案件有兩類：不服行政處分及其他人事處理決定的、不服行政機關對民事糾紛作出的調解和其他處理的。本案，賴某不服單位的人事處理決定，屬于行政復議法明確排除的受案范圍。

(2)被告裁定不予受理原告復議申請的理由是正確的。

因為市教委向上級請示報告的行為屬尚未成熟的行為。所謂尚未成熟的行為，主要是指尚處于行政系統(tǒng)內部、未最終形成的行為。由于本案市教委的“報告”需待上級主管部門審批，其內容尚未最終確定，就該行為本身對賴的權利義務并未產(chǎn)生實際影響，故該行為屬尚未成熟的行為。因此，不可復議也不可訴。案例分析題19 二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?

縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質食品為由對蔣某處以罰款3000元，蔣某不服，申請復議。復議機關作出復議決定后，蔣某仍不服，又向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應訴。至一審法院審結前，被告始終未能提供作出具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)。一審法院遂以事實不清、證據(jù)不足為由作出撤銷原具體行政行為的判決。被告不服，提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)。請問：

(1)本案的復議機關是誰?如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應如何處理?(2)一審法院的判決是否正確?為什么?(3)二審法院能否接受上訴人在二審期間提供的新證據(jù)?二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?為什么? 【參考答案】

(1)根據(jù)《行政復議法》第2條第1款規(guī)定，本案的復議機關可以是縣人民政府，也可以是市衛(wèi)生局。

如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應依法分別處理，即依《行政復議法》第27條的規(guī)定處理。

(2)正確。《行政訴訟法》第32條規(guī)定。及《行政訴訟法》司法解釋第26條規(guī)定，被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提供作出具體行政行為時的證據(jù)依據(jù)；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。而本案被告在一審法院審結前，始終未能提供作出該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)，因此，法院依據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，以事實不清、主要證據(jù)不足為由作出撤銷該具體行政行為的判決，無疑是合法、正確的。

(3)不能。被告履行舉證責任的最后期限是第一審庭審結束前。《行政訴訟法》司法解釋第31條第3款規(guī)定，被告(本案中是被上訴人)在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的新證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更裁判的根據(jù)。因此本案中，雖然在二審期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)，而且即使這些證據(jù)是上訴人在作出具體行政行為的過程中收集的合法真實的證據(jù)，法院仍不能將其作為定案的根據(jù)，法院仍不能依據(jù)這些證據(jù)直接改判，而應當判決維持一審判決。

案例分析題20 復議期間具體行政行為要停止執(zhí)行嗎?

張某在某市工業(yè)專科學校附近開了一家個體餐廳。2001年6月5日，衛(wèi)生防疫站對張某的餐廳進行衛(wèi)生監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：該餐廳沒有2001年度衛(wèi)生許可證和從業(yè)人員健康證；兩名從業(yè)人員原系乙型肝炎病攜妻帶者；餐廳的灶間衛(wèi)生不潔、生熟不分，餐廳不消毒，大米生蟲，且有少許鼠螻。衛(wèi)生防疫站根據(jù)張某的上述違法事實，作出責令停業(yè)和罰款300元的決定。張某對此處罰決定不服，提出復議。在復議期間，張某向衛(wèi)生防疫站提出：現(xiàn)在是學校畢業(yè)生畢業(yè)前夕，客源充足，生意很好，暫時停止執(zhí)行“責令停業(yè)”的處罰，以免造成本餐廳更大的損失。衛(wèi)生防疫站對此予以拒絕。張某又以現(xiàn)在正在復議，誰對誰錯還不清楚為由，不執(zhí)行衛(wèi)生防疫站“責令停業(yè)”的決定，繼續(xù)經(jīng)營。衛(wèi)生防疫站發(fā)現(xiàn)后，對張某再次作出了處罰。請問：

(1)復議期間，具體行政行為要停止執(zhí)行嗎?(2)張某的做法正確嗎? 【參考答案】

(1)行政復議條例規(guī)定，復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情況之一的，可以停止執(zhí)行：a被申請人認為需要停止執(zhí)行的；b復議機關認為需要停止執(zhí)行的；c申請人申請停止執(zhí)行，復議機關認為其要求合理，裁決停止執(zhí)行的；d法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定停止執(zhí)行的。

(2)本案復議期間，衛(wèi)生防疫站和復議機關都未允許具體行政行為停止執(zhí)行，張某不執(zhí)行該具體行政行為是錯誤的。

案例分析題21 不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人? 1999年9月，某市海天飲食聯(lián)合店辦理了異地購買豬肉的手續(xù)，并于同年10月開始，從某市場和個體屠戶手里購買豬肉2萬千克左右，其中一部分未經(jīng)檢疫。海天飲食店將這2萬千克豬肉全部分給下屬飯店，當?shù)厝罕姺从硞€別飯店加工出售痘豬肉。該市衛(wèi)生監(jiān)督檢測所發(fā)現(xiàn)后，進行了調查，查明海天飲食聯(lián)合店購買的2萬千克豬肉大部分未經(jīng)檢疫，并混有痘豬肉分配給下屬飯店加工銷售。據(jù)此，該食品衛(wèi)生檢驗所作出了對該聯(lián)合店罰款6000元的決定。該飲食店不服，欲對該處罰決定提起行政復議。請問：

（1）食品衛(wèi)生檢疫所為事業(yè)單位不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人？

（2）海天飲食聯(lián)合店應向哪個機關申請行政復議？ 【參考答案】

（1）食品衛(wèi)生檢疫所是法律授予行政權的組織，可以成為行政復議申請人。（2）海天飲食聯(lián)合店應向市衛(wèi)生局申請復議。

本案例涉及到行政復議被申請人的確定及受理行政復議的行政機關的確定。市食品衛(wèi)生檢驗所是一個事業(yè)單位但也是一個法律授權行使行政權的組織。根據(jù)《行政復議條例》第28條第3款規(guī)定：“法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被復議人。”所以本案中食品衛(wèi)生檢驗所是合格的被申請人。

對法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織申請復議，其管轄機關一般難以確定。因為這種組織很難從名稱、外表上看出其對口的行政機關，尤其是這些組織同行政機關的組織方式不一樣。但《行政復議條例》第十五條第一款規(guī)定：“對法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由直接主管該組織的行政機關管轄”。而根據(jù)《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定，食品衛(wèi)生檢驗所是衛(wèi)生局下屬事業(yè)單位。所以本案由該市衛(wèi)生局復議。案例分析題22 本案中的復議機關是誰?

郭甲（女）與張乙（男）于1985年6月結婚，生有兩個女孩，自1987年起，郭有精神失常表現(xiàn)。1987年12月20日住進縣精神病醫(yī)院，經(jīng)診斷患有癔病。1988年2月郭又住進縣精神病醫(yī)院，后又連續(xù)數(shù)次住院，均診斷為精神分裂癥。1991年12月17日，郭甲與張乙達成離婚協(xié)議，填寫了離婚申請登記書，雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割作了適當處理，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室審核后，以縣民政局的名義給郭和張發(fā)了離婚證。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病為由，認為芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室辦給離婚證違法，向縣民政局申訴。請問：

（1）本案中復議機關是誰？（2）對離婚登記不服能否申請復議？ 【參考答案】

（1）復議機關應是縣民政局的上一級行政機關。從本案情況看，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室顯然不具有法定的進行婚姻登記的權力。其權力來自縣民政局的委托。因為根據(jù)《婚姻登記辦法》的規(guī)定，由法律法規(guī)、規(guī)章授權進行婚姻登記的機關是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處或區(qū)人民政府和不設區(qū)的市人民政府，沒有規(guī)定某一級計劃生育辦公室可以進行婚姻登記。根據(jù)行政復議條例的規(guī)定，對受委托的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由委托的行政機關的上一級行政機關管轄。據(jù)此規(guī)定，本案的復議機關不應是縣民政局，而是縣民政局的上一級民政機關。

（2）對離婚登記不服可以申請復議。行政復議條例規(guī)定，公民認為行政機關侵犯其人身權的，可以申請復議。婚姻自主權是人身權的重要組成部分。民政部門是我國辦理婚姻登記的法定主管機關，其依職權進行婚姻登記的行為涉及當事人婚姻自主權的行使，也是一種具體行政行為，對此行為不服，當然可以申請復議。案例分析題23 李某的復議請求該不該受理?

1997年12月8日，李某因毆打他人受到縣公安局罰款100元的行政處罰，并被裁決賠償受害人醫(yī)療費504元。李某在接到縣公安局送達的行政處罰裁決后，既未申請復議，又不履行裁決義務。為此，縣公安局依據(jù)《治安管理處罰條例》第36條規(guī)定，于1998年1月5日以李某拒不執(zhí)行處罰裁決為由對其作出行政拘留15天的治安處罰。李某未交保證金，亦未提供擔保人，縣公安局于1998年1月10日對李某執(zhí)行拘留。李某當即向市公安局申請復議，認為縣公安局對他作出的第一次行政處罰過重，第二次拘留程序不合法，要求復議機關改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額；撤銷第二次拘留處罰。問：

（1）市公安局對李某的復議請求（即改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額）應否受理？李某能否就第一次行政處罰向人民法院提起行政訴訟？

（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是否合法？市公安局應做出何種復議決定？ 【參考答案】

（1）市公安局對李某的第一項復議請求不應受理，因為李某已喪失對縣公安局行政罰款的復議申請權。根據(jù)行政復議的有關規(guī)定，公民、法人或其他組織向有管轄權的行政機關申請復議，應當在知道具體行政行為之日起15日內提出。本案中李某在1997年12月8日接到縣公安局對他作出罰款的行政處罰后，到1998年1月10日才提出復議請求，顯然已經(jīng)超過復議申請期限，因此市公安局不應再受理他的第一項復議請求。同時，李某也喪失了對該處罰提起行政訴訟的權利。（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是合法的，市公安局應做出維持的復議決定。

案例分析題24 警察不能違法拘人警察王某根據(jù)一賣淫女的指認，將正在街上行走的青年朱某帶至派出所。其間，該警察多次毆打朱某，朱某被迫承認自己有嫖娼行為，警察王某及該派出所未作任何調查取證，遂將朱某行政拘留。請問：

(1)警察王某的行為是否違反了法定程序?為什么?(2)哪種位階的法律規(guī)范可以設定行政拘留?其直接法律依據(jù)是什么?(3)朱某可以通過哪些法律途徑獲得救濟? 【參考答案】

(1)王某的行為違反了法定程序。按照《治安管理處罰條例》規(guī)定，行政拘留應由縣市公安局、公安分局或相當于縣一級的公安機關作出。

(2)全國人大及其常委會制定的法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰，只能由法律規(guī)定。

(3)朱某可以要求復議：向該派出所的上級機關提起行政復議。也可以提起訴訟：向該派出所所在地的人民法院提起訴訟。案例分析題25 楊某能提出行政賠償嗎?

楊某從某公司購進彩電50臺，已付50%的貨款，后發(fā)現(xiàn)有質量問題，拒付余款。某公司遂舉報楊某詐騙，區(qū)公安局決定對楊某拘留。經(jīng)區(qū)人民檢察院批準，楊某被逮捕。區(qū)人民檢察院提起公認，區(qū)人民法院判決楊某構成詐騙罪，并追繳贓物。50臺彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機關錯誤羈押和追繳行為造成的損失提起賠償請求。請問：

(1)楊某應當依據(jù)什么法律提出賠償要求?(2)楊某應當向誰提出賠償請求?(3)鑒于50臺彩電已被拍賣，所得款項應如何處理?(4)對于楊某被錯誤羈押的損失如何計算賠償金? 【參考答案】

(1)楊某應當依據(jù)《國家賠償法》提出賠償要求。(2)楊某應當向區(qū)法院和區(qū)檢察院提出賠償要求。(3)所得款項應當返還楊某。

(4)應當向楊某支付人身自由賠償金，每日賠償金按照上年度國家職工的日平均工資計算。案例分析題26 張某應由哪個機關來賠償?

水溝鄉(xiāng)人民政府委托水溝鄉(xiāng)派出所(系子林縣公安局在水溝鄉(xiāng)設立的派出機構)對繳納“上繳”任務確有困難的貧困戶張某實施行政拘留。拘留期間，張某于夜間翻墻逃離，被值班人員王某發(fā)現(xiàn)，王某速喊人開車追張某。王某與同事李某、吳某在路上攔截張某，欲將張某抓回，張某反抗。吳某將張某抱住后，王某氣急，狠踢張某要害，致其死亡。張某之妻早死，有一母85歲，眼瞎耳聾，有一子，患癡呆癥。對張某的拘留決定后來被子林縣公安局確認違法。請問：

(1)本案賠償義務機關應當是誰?為什么?(2)本案的行政賠償請求人是誰?(3)賠償義務機關可否追償?如果可以，應當向誰追償? 【參考答案】

(1)賠償義務機關應當是水溝鄉(xiāng)人民政府。因為本案中拘留張某的行政處罰決定實質上是由鄉(xiāng)政府作出的，派出所是受委托實施的，受委托的組織在行使委托的行政職權時侵犯相對方合法權益造成損害的，委托的行政機關為行政賠償義務機關。

(2)本案的行政賠償請求人為張某之母及其子，為共同的行政賠償請求人。(3)賠償義務機關可以追償。應當向王某追償。因王某在行使職權過程中，對張某死亡之損害有重大過失。案例分析題27 該案應如何賠償?

2002年3月7日，某縣紅廟鎮(zhèn)農(nóng)民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的兩輛農(nóng)用三輪車到儀封鄉(xiāng)耿莊村非法收購棉花。當他們將收購的棉花裝上車，準備駕車離開時，恰遇儀封工商所的工商執(zhí)法人員到該村檢查，見代甲等人正開車離去，工商人員驅車緊追。由于道路不平、車速過快，開在前面的一輛農(nóng)用車炸胎撞樹，后一輛農(nóng)用車為躲避追尾而翻入河中。代甲與農(nóng)用車一并落入水中，但人未受傷，只是棉花被水沖走。代乙從車上摔下造成傷殘，部分喪失勞動能力。代丙雙手截肢，全部喪失勞動能力。代丁則當場死亡。工商執(zhí)法人員追到現(xiàn)場后，見狀掉頭離去。事后，代甲等人提出國家賠償。請問：

(1)本案的賠償義務機關應當是誰?(2)對代甲損壞的農(nóng)用車和被水沖走的棉花應當如何賠償?(3)對代乙應當如何賠償?(4)對代丙應當如何賠償?(5)代丁的損害賠償請求應由何人提出?該如何賠償?(6)代乙和代丁上有老、下有小，且均無勞動能力，對此應當如何賠償? 【參考答案】

(1)本案賠償義務機關應當是縣工商局。本案工商所屬于行政機關的派出機構，不具備行政主體資格，其行為視為委托，應由其所屬行政機關即縣工商局承擔法律責任。

(2)對損壞的農(nóng)用車應當修理恢復原狀，如不能修復則應按損害的程度給付相應的賠償金。對于被水沖走的棉花可不予賠償。《國家賠償法》第28條規(guī)定，造成財產(chǎn)損壞或者滅失的，能恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金。至于被水沖走的棉花，因其不屬于合法財產(chǎn)，國家不承擔賠償責任。(3)應賠償代乙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。誤工費最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍，殘疾賠償金的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。《國家賠償法》第27條第一項規(guī)定，造成身體傷害的，應當支付醫(yī)療費，以及因誤工減少的收入。減少的收入、每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。該條第二項規(guī)定，造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫(yī)療費，以及殘疾賠償金。部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。全部喪失勞動能力的為國家上年度職工年平均工資的20倍。

(4)應賠償代丙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。殘疾賠償金為國家上年度職工年平均工資的20倍。

(5)由代丁的繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬提出賠償請求。應當賠償代丁的死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。《國家賠償法》第6條第2款規(guī)定，受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬有權要求賠償。第27條第三項規(guī)定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。

(6)對代丁生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，應當支付生活費。發(fā)放標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟的規(guī)定執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至18周歲，其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。代乙只部分喪失勞動能力，其撫養(yǎng)的無勞動能力的人不屬支付生活費的范圍。《國農(nóng)賠償法》第27條第2款規(guī)定，生活費發(fā)放標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟的規(guī)定辦理。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至18歲；其他無勞動能力的人，生活費支付至死亡時止。

案例分析題28 仇某的賠償應如何算?

仇某系某縣復合肥廠聘任廠長。2000年6月6日，縣人民檢察院以仇某有挪用公款嫌疑而決定立案偵查。從6月8日起實施監(jiān)視居住并被關在縣農(nóng)科所，限制人身自由，8月1日被刑事拘留，8月11日被以涉嫌“挪用公款罪”逮捕，并被錄像在泗陽電視臺“泗陽新聞”節(jié)目和有線廣播中播放。縣人民檢察院，對仇某的存款2.1萬元作為“贓款”予以追繳。2001年12月28日，仇某在看守所被同室關押的犯罪嫌疑人打成重傷，2002年1月7日經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。同日下午縣檢察院認為仇某不構成挪用公款罪，決定不予起訴。請問：(1)本案賠償義務機關應當是誰?(2)對仇某被限制人身自由的賠償金應當如何計算?(3)對仇某死亡應當如何賠償?(4)仇某的“贓款”應當如何處理?(5)對仇某名譽權的損害應當如何處理? 【參考答案】

(1)本案的賠償義務機關應當是縣人民檢察院和縣看守所。本案屬于檢察機關的自偵案件，最后檢察機關又作出了不予起訴的決定。屬于《國家賠償法》第19條規(guī)定的錯拘、錯捕行為。對于受害人被錯誤羈押的損害應當由檢察機關承擔賠償責任。但仇某在看守所被打致死，看守所有失職之錯，應對其死亡承擔賠償責任。(2)仇某被限制人身自由的期間應當自2000年6月8日起，2002年1月7日止計算。每日賠償金為國家上年度職工日平均工資。《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。(3)應當賠償仇某死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對其撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。《國家賠償法》第27條第三項規(guī)定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。(4)“贓款”應當返還。《國家賠償法》第28條第一項規(guī)定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn)。

(5)應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。《國家賠償法》第30條規(guī)定，造成受害人名譽權、榮譽權損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。

案例分析題29 朱某能提出賠償嗎?

朱女，26歲，在縣城打工。1998年12月27日晚，她和男朋友沈先生正準備休息時，忽然被猛烈的踢門聲驚醒，緊接著幾個不速之客沖進家來自稱是派出所的，要她們穿好衣服跟他們走。朱女被這一突如其來的事情弄懵了，直至被帶進派出所才知道，公安人員懷疑她是賣淫。五天后，公安人員帶著朱女來到鄉(xiāng)下老家，將其6萬多元的存款和價值1.2萬元的音響VCD、手機等物品進行了沒收，并以5000元的價格賣給了他人。為了不背賣淫的名聲，朱女無數(shù)次找縣公安局討說法，不料在2001年1月16日卻收到了縣公安局作出的行政處罰決定書和行政沒收決定書。請問：

(1)本案朱女可否單獨就國家賠償直接提起訴訟?(2)本案如在行政賠償訴訟中是否適用調解?(3)朱女被羈押期間的賠償金應當如何計算?(4)朱女存款和物品應當如何賠償?(5)朱女可否要求精神損害賠償?(6)如判決生效后，公安局拒不履行判決義務，法院可采取什么措施? 【參考答案】

(1)不可以，應先經(jīng)確認程序。依《關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第21條第四項規(guī)定，賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，加害行為為具體行政行為的，該行為須已被確認為違法。

(2)可以適用調解。最高人民法院《關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第30條規(guī)定，人民法院審理行政賠償案件在堅持合法、自愿的前提下，可以就賠償?shù)姆秶⒎绞胶唾r償數(shù)額進行調解。

(3)每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。(4)存款應當返還。被變賣的財物應當按市場價格賠償相應價款。《國家賠償法》第28條第一項規(guī)定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn)。財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，給付拍賣所得的價款。應當注意的是，此處為“拍賣”，案中為“變賣”且價格明顯低于市價，因此不能按變賣價而應按市場價格計算。

(5)不可以。精神損害不屬于國家賠償范圍。類似情況，應根據(jù)《國家賠償法》第30條規(guī)定在侵權行為影響的范圍內，為朱女消除影響、恢復名譽并賠禮道歉。(6)可以采取以下措施：

①通知銀行從公安局的賬戶內劃撥朱女的存款和賠償金。②從履行期滿之日起，對公安機關按日處50元至100元的罰款。③向上一級公安機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。

④拒不履行判決，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人的刑事責任。

案例分析題30 劉某的損害能得到救濟嗎?

1995年10月，劉某伙同他人聚賭，并提供賭具。10月29日，公安派出所接到舉報后，派出干警抓獲了正在實施賭博的劉某等人。劉某被抓到派出所后受到捆綁并遭個別干警毆打，致胸部、背部軟組織挫傷，雙腕部皮膚擦傷。當晚，劉某等人被拘留。10月30日縣公安局作出對劉拘留13天，罰款1200元，沒收贓款353元的處罰決定。劉不服，于11月1日向市公安局提出申訴。市公安局作出維持縣公安局處罰的決定。劉不服，向法院起訴。請問：

(1)劉某的哪些損害可以通過行政賠償?shù)玫骄葷?(2)本案的賠償義務機關是縣公安局還是市公安局?為什么? 【參考答案】

(1)劉某的損失只要是縣公安局干警違法行使職權造成，就可依法獲得行政賠償；若損失是由合法行政行為引起的，就不能通過行政賠償途徑獲得救濟。就劉某的損失來講，可分為幾部分：一是公安機關的處罰決定引起的；二是縣公安局個別干警對劉某的毆打導致的身體傷害；三是劉某聚眾賭博，事實清楚，證據(jù)充分，縣公安局的處罰是正確合法的，劉某對這部分損失自負。而公安局個別干警毆打劉某并造成的傷害，因其干警的行為違法，可通過行政賠償途徑獲得救濟。(2)本案的賠償義務機關是縣公安局。因為《國家賠償法》規(guī)定，經(jīng)復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關是賠償義務機關；復議決定加重的，復議機關對加重部分履行賠償義務。本案劉某的傷害是縣公安局干警造成的，市公安局復議時，只維持原裁決，沒有加重處罰。

案例分析題31 錢某在生意上的損失能否得到補償?

錢某為某市一個體工商戶，從事服裝生意，月收入上萬元。因仗著自己財大氣粗，錢某在市場上得罪了許多競爭對手。在一次稅務大檢查當中，稅務局收到許多舉報，稱錢某偷漏稅款嚴重。負責錢某所在市場稅收檢查的稅務所派出幾名工作人員將錢某強行拘留，關在稅務所辦公室中，令其交代偷漏稅款的違法行為。錢某一口咬定自己未偷漏稅款，稅務所對錢某的賬簿進行檢查，發(fā)現(xiàn)其確實未偷稅款，遂于錢某被拘后的第10天將其釋放。錢某對此不服，以稅務所的上級機關市稅務局作為被告，訴至人民法院。試問：(1)本案人民法院是否應當受理?為什么?(2)如果法院受理，本案應當如何處理?如果不受理，應采取什么措施?(3)如果錢某起訴的同時提起行政賠償訴訟，國家應否賠償?依何標準給予其賠償?錢某被拘10天內給生意造成了近五千元的損失，能否得到補償?為什么? 【參考答案】

(1)本案應當受理。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，對有關行政機關非法拘留、限制人身自由引起的訴訟，法院可以受理。本案的稅務機關無權剝奪錢某的人身自由，屬于非法拘留。

(2)人民法院受理后，應當依法確認稅務局的行政行為違法，并根據(jù)相關法律作出判決，對此非法行為給予處罰。(3)國家應當賠償，賠償?shù)臉藴室馈秶屹r償法》的規(guī)定，按上一年度國家職工日平均工資的水平給予賠償。錢某生意上的損失屬于間接損失，國家不予賠償。案例分析題32 李某最遲可在何時提出國家賠償請求? 李某系私營企業(yè)的廠長。1998年8月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當?shù)啬硡^(qū)公安分局刑事拘留。9月9日，該區(qū)人民檢察院批準將其逮捕。11月17日，區(qū)檢察院對他提起公訴。12月13日，該區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據(jù)不足，宣告李某無罪。區(qū)檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1999年2月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。該企業(yè)因廠長被羈押，自1998年5月停產(chǎn)。1999年6月1日，該區(qū)工商局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復議申請，但市工商局維持了原決定。請問：

(1)李某就企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求，賠償義務機關是誰?可供李某選擇的法定賠償程序有哪些?(2)該區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照之前，應當依法告知企業(yè)享有何種權利?(3)對于人身自由限制的損失，李某最遲可在何時提出國家賠償請求? 【參考答案】

(1)該區(qū)工商行政管理局為賠償義務機關。李某可直接向該區(qū)工商局請求賠償，如果對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟。李某也可直接提起行政復議，同時提出賠償請求，如對復議決定不服，還可提起行政訴訟，也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請求，但未經(jīng)向該區(qū)工商局請求賠償不得單獨提起行政賠償訴訟。

(2)根據(jù)《行政處罰法》第31、42條，應告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據(jù)、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等權利。(3)最遲在2001年11月30日前提出賠償請求。

《國家賠償法》規(guī)定：“賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自國家機關及其國家工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。”

本案中，1999年11月30日市中級人民法院裁定終止本案的審理，第一審法院的判決發(fā)生法律效力。所以區(qū)公安局，區(qū)檢察院的行為被確認為違法的時間應為1999年11月30日。

案例分析題33 市財政局的處罰是否恰當?

東方股份有限公司于1996年7月1日成立。其發(fā)行股票金額為5000萬元，每股面值1萬元，總共計5000股。由于該公司前景良好，經(jīng)國務院證券部門批準后，股票以每股1.2萬元的價格溢價發(fā)行，溢價款1000萬元列入公司積金。公司成立后的第一年，由于領導層經(jīng)營不善，公司虧損300萬元。領導層為保住東方股份有限公司的信譽，就從公積金里面拿出200萬元作為股東年終生產(chǎn)分紅。1997年公司改變經(jīng)營戰(zhàn)略，開拓海內外新市場。實行嚴格的內部管理，結果全年共獲利潤3000萬元。于是，公司提出了200萬元列入公司法定公積金，填補1996年從公積金取出用于公司分紅的200萬元。又拿出100萬作為職工福利。1998年1月，東方股份有限公司所在地的市財政局在對該公司進行財務審計過程中，發(fā)現(xiàn)東方公司沒有按法律規(guī)定提取公積金和公益金，于是對其罰款15萬元。東方公司對處罰不服，就向該公司所在地人民法院提起訴訟。請問：

(1)東方公司哪些行為違反了公司法?(2)市財政局的處罰是否恰當?為什么? 【參考答案】

(1)非法動用公積金。盈余公積金和公益金的提取不符合法定比例。(2)不適當。應當責令如數(shù)補足應當提取的金額，并可對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。根據(jù)與理由：

①公積金是為鞏固公司資產(chǎn)和擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、加強公司信用而設立的分為資本公積金和盈余公積金，根據(jù)《公司法》第178條的規(guī)定，資本公積金的來源主要以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政主管部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，例如資產(chǎn)評估增值，接受贈予的財產(chǎn)等。本案中，東方公司的公積金是通過溢價發(fā)行股票而取得的資本公積金，而非經(jīng)營所得。所以，不能用于彌補虧損，也不允許作為紅利分配給股東。東方公司的分配行為違反了上述規(guī)定。盈余公積金稱為法定公積金，是在公司本年度結算有盈余時，在繳納各種稅款，彌補前期虧損之后，按照法律的規(guī)定提取的公積金。公益金是指公司按公司法規(guī)定的比例，從公司當年稅后利潤中提取并建立的用于公司社會保險和本公司職工集體福利事業(yè)的基金。《公司法》第177條規(guī)定。本案中，東方公司1996年虧損300萬元，公司應先用1997年的利潤彌補虧損后，再從剩余的2700萬元中提取法定公積金和法定公益金。按照法律規(guī)定，法定公積金應提取270萬元，法定公益金應至少提取135萬元。而東方公司僅提取了200萬元公積金、100萬元公益金，是不符法定比例的。

②根據(jù)《公司法》第216條規(guī)定。“責令如數(shù)補足應當提取的金額，并可對公司處以一萬元以下的罰款。”

案例分析題34 該行政處罰犯了哪些程序上的錯誤?

1999年8月12日，某市一衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員到徐某的個體糕點加工房進行食品衛(wèi)生檢查時，發(fā)現(xiàn)其加工房臟亂，地板有油膩，案板上有蒼蠅；加工用具及食品容器有油垢；室內放有變質食品，工作人員操作時未穿戴工作衣帽等違法事實。對此，防疫站執(zhí)行檢查人員當場對徐某作出暫扣衛(wèi)生許可證，罰款300元的行政處罰。徐某當時就認為處罰太重，問道：“憑什么處罰這么重?”防疫站的執(zhí)法檢查人員指著徐某的加工房說：“憑什么?還用問嗎?你看這屋像什么，臟兮兮的!”執(zhí)法人員在處罰決定書上簽了字，并當場交給徐某后便離開了徐某的加工房。請問：

本案中衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員在作出行政處罰時犯了哪些程序上的錯誤?為什么? 【參考答案】

本案衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員作出行政處罰時，違反了《行政處罰法》的有關程序規(guī)定，主要體現(xiàn)在兩個方面：

(1)《行政處罰法》規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法享受的權利。本案中，執(zhí)法人員未主動告知，而且在被處罰人徐某詢問時，仍不說明處罰的事實、理由及依據(jù)，違反了法律規(guī)定。根據(jù)《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政處罰決定不成立。

(2)執(zhí)法人員當場對徐某作出行政處罰時，因為從處罰決定看，該案不適用當場處罰程序。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，當場處罰適用的條件是：A違法事實確鑿并有法定依據(jù)；B 適用的范圍限于警告或者對公民處以50元以下，法人和其他組織處以1000元以下罰款。本案執(zhí)法人員作出的處罰是暫扣衛(wèi)生許可證，對徐某罰款300元，因此不能適用當場處罰程序。

案例分析題35 吳某是否有權當場對陳某作出行政處罰?

某市工商局執(zhí)法人員吳某，在執(zhí)行公務過程中對公民陳某的違法行為當場處以100元罰款。在處罰當場吳某并未交付陳某行政處罰決定書，而是聲稱改日由陳某去工商局領取，并要求陳某當場繳納罰款。陳某不服，但吳某不予理睬，并聲稱如不服則加重處罰。試析：

(1)吳某是否有權當場對陳某作出100元罰款的行政處罰?說明理由。(2)假設吳某有權當場處罰，他有哪些違法行政行為?(3)陳某有何救濟途徑?(假設簡易程序的適用合法)【參考答案】

(1)吳某無權對公民陳某當場處以100元罰款。

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，當場處罰適用簡易程序，僅限于違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰。本案中，執(zhí)法人員吳某無權適用當場處罰的簡易程序對公民陳某處以100元的罰款。

(2)假設吳某有權對陳某進行當場處罰，他的行為也違反了行政處罰法關于簡易程序的有關規(guī)定：

①吳某未向當事人陳某交付行政處罰決定書的行為是錯誤的。

《行政處罰法》規(guī)定，執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，并應當當場交付當事人。

②吳某對陳某不服罰款決定的聲明不予理睬的行為是錯誤的。

根據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，當事人對處罰有異議或拒絕繳納罰款的，執(zhí)法人員應將當事人違法行為告知某有管轄權的行政主體，由該行政主體按一般程序處理。

(3)陳某可選擇復議或提起訴訟。

《行政處罰法》第35條規(guī)定，當事人對當場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。

案例分析題36 哪些地方違反了行政處罰法的規(guī)定?

郭甲是運煤司機，一日運煤經(jīng)過309國道某交通檢查站時，執(zhí)勤人員宋丙（身著交通警察制服，佩帶執(zhí)勤袖章）向郭甲走過來，遞給了郭甲一張?zhí)幜P決定書，說：“交20元錢再走。”郭甲接過處罰決定書，見上面印的全部內容是：根據(jù)有關規(guī)定罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊的印章。郭甲對宋丙說：“為什么要罰我？”宋丙說：“你超載。”郭甲辯稱：“我只拉半車煤，怎么就超載？”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，口羅嗦什么”。郭甲說：“不說清楚，我就不交”。這時，宋丙又遞過一張?zhí)幜P決定書，并說：“就你這態(tài)度，再罰20元。”郭甲怕爭辯不下，又要罰款，只好交了40元錢離去，宋丙未出具收據(jù)。問：本案中的行政處罰行為哪些地方違反行政處罰法的規(guī)定？ 【參考答案】

本案中交通檢查站執(zhí)勤人員宋丙對司機郭甲所實施的罰款的行政處罰違反了行政處罰法的規(guī)定，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）罰款決定沒有事實根據(jù)。行政機關實施行政處罰，是以當事人確實存在違法行為為前提的，違法行為的構成又以存在違法事實為條件。因此，作出行政處罰，必須首先查明當事人是否有違法事實。行政處罰法第30條明確規(guī)定，對于違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。本案中宋丙對郭甲所實施的罰款行為，沒有對事實進行查實，是在沒有事實依據(jù)的情況下作出的處罰。

（2）未向當事人郭甲說明理由和告知權利，直接給予處罰。行政處罰法第31條規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法所享有的權利。本案中宋丙未對郭甲說明任何事項，就直接交付了罰款決定書。

（3）不聽取郭甲的陳述和申辯。根據(jù)行政處罰法第6條和第32條的規(guī)定，當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關應當采納；行政機關不得因為當事人申辯而加重處罰。本案中宋丙不僅不聽取郭甲的申辯，反而因郭甲的申辯對其加罰20元。

（4）處罰決定書的內容不符合行政處罰法的規(guī)定。行政處罰法第34條第2款對當場處罰的處罰決定書應載明的事項作了具體規(guī)定，當場處罰的行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時間、地點以及行政機關名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章。本案是適用簡易程序，即當場處罰程序進行的罰款，其處罰決定書只有罰款數(shù)額和行政機關印章兩項，其他事項沒有載明；決定書中“根據(jù)有關規(guī)定”字樣不能作為處罰依據(jù)，處罰依據(jù)應當明確具體，寫明根據(jù)哪部法律、法規(guī)的哪一條款。

（5）實施處罰有告知當事人復議與訴訟的權利。對行政處罰不服，當事人有權申請復議或者起訴。在處罰過程中，執(zhí)法人員應告知當事人申請復議和起訴的權利，以及申請復議或者提起訴訟的期限。行政處罰法第39條規(guī)定，行政處罰決定書中應載明不服行政處罰決定，申請復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。本案中行政處罰決定書中沒有載明此項內容，宋丙也未口頭告知郭甲。

（6）當場收繳罰款未向當事人郭甲出具收據(jù)。行政處罰法第49條規(guī)定，行政機關及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當事人有權拒絕繳納罰款。本案中宋丙收繳了郭甲當場繳納的40元罰款后，未向郭甲出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)。

案例分析題37 精神病人有刑事責任能力嗎?

被告人高某，男，32歲，農(nóng)民。高某的父親因病死亡，被告人高某懷疑其父是服毒自殺。其兄到大隊部開火化尸體證明時，將高某的懷疑向本村黨支部書記周某作了說明。周立即將這一情況報告了公安機關。經(jīng)尸體檢驗確認，其父確因病死亡，對此，高某認為，周某是串通有關人員借機故意整他，便買了一把菜刀，竄入周家，用菜刀向周的頭部、頸部猛砍數(shù)刀，致周某當場死亡。一審人民法院在審理此案時，發(fā)現(xiàn)高某精神異常，對其進行了司法精神病鑒定，結論是高某在實施殺人行為時，患有幻覺妄想型精神分裂癥，高在妄想支配下，對自己的行兇殺人行為不能辨認和控制。據(jù)此，法院認為對高某不應追究刑事責任。請問：法院的做法是否正確？對高某應如何處置？ 【參考答案】

本案實際上是精神病人的刑事責任能力問題。所謂刑事責任能力，是指一個人辨認和控制自己行為的能力，即一個人辨認自己行為的性質、意義和后果并自覺地控制自己行為的能力。行為人只有在具有這種責任能力的情況下，有意識地實施危害社會的行為，才能構成犯罪，并對自己的行為負刑事責任。我國刑法第18條第1款規(guī)定，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，無責任能力的精神病人必須同時具備以下三個條件：

（1）行為人在實施危害社會的行為時患有某種真正的精神病。這是確認行為人無責任能力的醫(yī)學標準。

（2）行為人在行為時由于精神病不能辨認或控制自己的行為。這是確認行為人無責任能力的心理學標準。

（3）須經(jīng)法定程序鑒定確認。無責任能力的精神病人造成任何危害結果，均不負刑事責任，但并不表明對其行為聽之任之，我國刑法第18條規(guī)定，對造成危害結果的無責任能力的精神病人，應責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；必要時由政府強制醫(yī)療。

本案中，高某在實施殺人行為時，處于精神病狀態(tài)，對于自己的行為不能辨認和控制，因此法院認為高某不負刑事責任的做法是正確的，但是應當責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；在必要時也可以由政府強制醫(yī)療。案例分析題38 該行政處罰決定合法嗎?

1999年6月，湖南省某縣農(nóng)村服務公司根據(jù)當?shù)睾登閲乐兀r(nóng)民抗旱急需柴油的情況，從外地共購進柴油180噸，至同年10月，這批柴油已售出80%。10月26日，該縣標準計量局派人對農(nóng)村服務公司進行計量檢查，發(fā)現(xiàn)該公司的計量器不符合法定標準，屬不合格計量器。于是對農(nóng)村服務公司作出處罰決定：(1)沒收不合格計量器具；(2)沒收非法所得4.3萬元；(3)罰款2000元。同年10月，縣工商局接到舉報，反映農(nóng)村服務公司出售的柴油斤兩不夠，工商局經(jīng)過調查、取證，證實該公司計量器具不合格，遂于11月2日對農(nóng)村服務公司作出罰款2000元的行政處罰。農(nóng)村服務公司不服，向人民法院提起行政訴訟。請問： 縣工商局做出的行政處罰決定合法嗎?為什么? 【參考答案】

縣工商局作出的行政處罰決定不合法。因為《行政處罰法》第24條規(guī)定：對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。本案中的農(nóng)村服務公司只有一個違法行為。該縣標準計量局已經(jīng)對其作出處罰，因此，縣工商局不能再對農(nóng)村服務公司作出行政處罰。

案例分析題39 對不滿14周歲的人能實施“征收處罰”嗎?

小明系某市第四中學初一年級學生(男，生于1984年元月8日)。1997年4月1日，小明隨同校高中二年級學生郭某、高某到市第七中學鬧事。在郭某、高某挾持毆打學生的過程中，小明根據(jù)事先的分工幫助放哨，某區(qū)公安局對三人作出了行政處罰，其中，小明被行政拘留3日。

請問：某區(qū)公安分局對小明的行政處罰正確嗎?應該如何處理? 【參考答案】某區(qū)公安分局對小明的行政處罰不正確。

《行政處罰法》第25條規(guī)定：不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教。小明只有13歲，尚未達到行政責任年齡，根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，即使小明實施了違法行為，行政機關也不能對他處以行政處罰。因此本案中某區(qū)公安局對小明處以拘留3日的行政處罰是錯誤的，某區(qū)公安局應該責令其監(jiān)護人加以管教。

案例分析題40 本案有哪些地方違反了《行政處罰法》? 1997年12月1日，某縣個體戶曹某在家中殺好一批豬，當其在市場攤位上銷售時遇到食品衛(wèi)生監(jiān)督員的檢查，以其殺豬未經(jīng)批準，沒有衛(wèi)生許可證為由，令其將肉攤上的豬肉，連同家中宰好的豬肉，殺豬工具一同搬到鎮(zhèn)衛(wèi)生院。當日下午，食品衛(wèi)生監(jiān)督員向其宣布了沒收豬肉、屠宰工具和罰款的通知手續(xù)。曹某以其豬肉已是依法檢驗合格為由，拒絕繳納罰款、食品衛(wèi)生監(jiān)督員以當事人無理狡辯為由，當即加處罰款200元。

請問：本案有哪些違反《行政處罰法》的情形? 【參考答案】

根據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，該行政處罰過程中存在如下不合法之處：(1)行政機關作出行政處罰決定時，未按規(guī)定填寫行政處罰決定時，只是事后通知而已。

(2)作出行政處罰決定時未通過必要的調查與檢查，證據(jù)不充足：

(3)當事人有權進行陳述和申辯，行政機關不得因當事人申辯而加重處罰，衛(wèi)生監(jiān)督員以當事人無理狡辯為由加處罰款是違法的。案例分析題41 該處罰決定有效嗎?

朱某在M縣中心市場里租賃一攤位經(jīng)營日雜百貨。他憑借有親戚在縣公安局、工商局工作可為依靠的條件，常常欺行霸市，其他人都知道朱某的背景，對他敬而遠之，敢怒而不敢言。1996年7月，張某也來該縣中心市場內租賃一個攤位，也經(jīng)營日雜百貨，由于張某經(jīng)營有方，生意紅火，搶走了朱某的客源，朱某不滿。同年10月7日，朱某因事跟張某爭吵，進而相抓扯、斗毆。朱某向公安局和工商局的親戚誣告張某打人。公安局以擾亂公共秩序為由對張某處以15日拘留，并罰款500元；工商局以張某經(jīng)營偽劣商品為由，吊銷了張某的營業(yè)執(zhí)照，并責令張某以后不得在該縣中心市場內設攤經(jīng)營。請問：縣公安局和工商局對張某的處罰決定有效嗎? 【參考答案】 縣公安局和工商局對張某的處罰決定者有違法之處，應無效。

(1)縣公安局以張某擾亂公共秩序為由對他處罰，應該依據(jù)《治安管理處罰條例》的規(guī)定進行。《治安管理處罰條例》規(guī)定，對擾亂公共秩序的，只能處15日以下拘留、200元以下罰款或者警告，因此，公安局對張某處以500元罰款是錯誤的，沒有法律依據(jù)的。

(2)縣工商局對張某經(jīng)營偽劣商品的行為可以處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，但責令其以后不得在該縣中心市場內設攤經(jīng)營，是沒有法律依據(jù)的。根據(jù)《行政處罰法》第3條規(guī)定：沒有法律依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。案例分析題42 林某是否有權自行收繳罰款?

某日下午，張某騎車與王某相撞，發(fā)生口角，繼而動手推打，引得過路行人駐足觀望。恰好縣公安局副局長林某從此路過，見此情景，當場認定張某、王某的行為阻礙交通，擾亂公共秩序，觸犯了《治安管理處罰條例》的規(guī)定，決定分別給予張某、王某二人各罰款100元的行政處罰，并當場收繳了罰款，而后林某讓二人到別處去吵，不要影響行人走路，然后開車離去。請問：

(1)《行政處罰法》規(guī)定的簡易程序適用于哪些情況?(2)林某的處罰行為哪些方面與《行政處罰法》的規(guī)定不符?林某是否有權自行收繳罰款?(3)《行政處罰法》規(guī)定什么情況下行政機關可以自行收繳罰款? 【參考答案】

(1)行政處罰的簡易程序是指行政機關或法律、法規(guī)授權的組織對于違法事實清楚、確鑿、情節(jié)簡單輕微的違法行為，當場給予較輕處罰所適用的比較簡單的程序。《行政處罰法》第33條規(guī)定：“違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。”根據(jù)此條規(guī)定，可知簡易程序的適用條件有三個：①違法事實確鑿；②處罰有法定依據(jù)；③適用小數(shù)額罰款和警告處罰，即對公民處50元以下的罰款或警告，對法人或者其他組織處1000元以下的罰款和警告，只有這三條同時具備，才能適用簡易程序。

(2)就本案而言，對張某、王某的違法行為可以適用簡易程序進行處罰，但林某在適用簡易程序過程中，明顯存在以下幾方面的違法行為： ①沒有出示有效證件表明自己的合法的執(zhí)法人員的身份。

②給予張某、王某二人的罰款超過了《行政處罰法》規(guī)定的50元罰款的幅度。如果必須給予100元的罰款處罰，則不應適用簡易程序。

③在作出行政處罰決定之前，未告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，未告知當事人依法享有的權利。④未聽取當事人的陳述和申辯。⑤未填寫當場行政處罰決定書。⑥未出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)。

⑦未及時糾正當事人的違法行為。《行政處罰法》第5條規(guī)定：“實施行政處罰，糾正違法行為，應當堅持處罰與教育相結合，教育公民、法人或其他組織自覺守法。”第23條規(guī)定：“行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。”本案中林某實施處罰后，沒有糾正張、五二人的違法行為，而是讓其到別處去吵，自己則開車離去。這樣做顯然違背了《行政處罰法》的立法精神。(3)《行政處罰法》第47條、第48條規(guī)定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：

①依法給予20元以下的罰款的； ②不當場收繳事后難以執(zhí)行的；

③在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關及其執(zhí)行人員依照《行政處罰法》第33條、第38條的規(guī)定作出罰款決定后，當事人向指定銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當事人提出后，行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳。本案不屬于不當場收繳事后難以執(zhí)行的，則林某無權自行收繳罰款，應當由當事人自己在接到行政處罰決定書之日起15日內到指定的銀行繳納罰款。案例分析題43 對李乙的處罰行為是否合法?

張甲因事與鄰居李乙發(fā)生爭吵，李乙動手打了張甲，致使張甲輕微腦震蕩、鼻孔出血。張甲請求本縣公安局予以處理。縣公安局根據(jù)治安管理處罰條例第22條第1項的規(guī)定，裁決給予李乙警告和罰款250元的處罰。問：縣公安局對李乙的處罰行為是否符合行政法的基本原則？ 【參考答案】

縣公安局對李乙的處罰行為違反了行政法的合法性原則。行政法的基本原則主要包括合法性原則和合理性原則。合法性原則要求一切行政權的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。治安管理處罰條例規(guī)定“毆打他人，造成輕微傷害的”，處15日以下拘留、200元以下罰款或者警告。據(jù)此，縣公安局對李乙的處罰行為有兩點違法：

（1）對李乙的罰款超過法律規(guī)定的200元的限額，明顯違法；（2）給予李乙警告、罰款雙重處罰沒有法律依據(jù)。

并處往往是針對情節(jié)較嚴重的情形，是對違法者的從重處罰。適用并處，不僅要有法律、法規(guī)明確規(guī)定“可以并處”，而且還須具備法定情節(jié)，否則不能適用并處。顯然，縣公安局對乙的并處是違法的。因此，縣公安局對李乙的處罰行為違反行政法的合法性原則，是違法無效的。案例分析題44 市稅務局的做法對嗎?

1994年元月，華某開辦一個個體修車業(yè)務部，并到區(qū)稅務分局辦理了稅務登記。1995年3月21日，區(qū)稅務分局的派出機構第一稅務所派出兩名稅務檢查人員，對華某1994年元月至1995年2月使用的發(fā)票進行檢查，發(fā)現(xiàn)如下幾個問題：(1)缺少存根聯(lián)及付款聯(lián)的有2份；(2)存根作廢、付款聯(lián)丟失的各有1份；(3)存根僅剩半截的有3份；(4)個人收入登記被撕毀121頁。區(qū)稅務分局第一稅務所依據(jù)有關規(guī)定，對華某作出了罰款1000元的決定，處罰決定書上加蓋了區(qū)稅務分局的公章。華某對此處罰決定不服，向市稅務局申請復議。市稅務局收到華某的申請后，出于以下兩種考慮，決定由區(qū)稅務分局負責該案復議：(1)區(qū)稅務分局作為市稅務局的分支機構，有能力進行復議；(2)第一稅務所上一級機關是區(qū)稅務分局，因此應由區(qū)稅務分局負責復議。問：市稅務局的做法對嗎? 【參考答案】

錯。本案中，作出處罰決定的機關是區(qū)稅務分局的派出機構第一稅務所，但第一稅務所作出處罰決定時，蓋的是區(qū)稅務分局的公章，應認定其是以區(qū)稅務分局的名義作出的，對派出機構不是以自己名義作出具體行政行為不服申請的復議，應由設立該派出機構的部門的上一級行政機關管轄。案例分析題45 煙草專賣局的行為是否合法?

李某，男，32歲，個體煙販。2001年4月18日，某京煙草專賣局在一次卷煙行業(yè)大檢查中發(fā)現(xiàn)李某販賣假煙，并當場查出其所存假紅塔山煙5箱，假中華煙3箱，價值一萬六千余元。煙草專賣局當即作出決定，沒收其全部假煙，罰款25000元，并限其在4月25日前繳清。李某拒不繳納罰款，亦不申請復議或提起訴訟。5月10日，煙草專賣局派幾名工作人員到李某家中強制執(zhí)行，將李某家中的電視、冰箱及一臺未打開包裝的數(shù)碼攝像機全部拿走。當時李某的妻子曾說明，此臺攝像機是李某一朋友寄放在自己家中的，工作人員對此置之不理，并警告李某妻子不要妨礙公務。請問：

(1)本案中煙草專賣局的處罰決定是否合法?為什么?(2)煙草專賣局的強制執(zhí)行行為是否合法?為什么?(3)拿走數(shù)碼攝像機的行為是否合法?為什么? 【參考答案】

(1)煙草專賣局的處罰決定是合法的。根據(jù)我國有關法律的規(guī)定，煙草專賣局有權對制造或銷售假煙，破壞我國煙草專賣制度的行為進行處罰。

(2)煙草專賣局的強制執(zhí)行行為是違法的。根據(jù)我國法律的規(guī)定，煙草專賣局無權進行強制執(zhí)行，只可以向人民法院申請強制執(zhí)行。

(3)攝像機不屬于何某的財產(chǎn)，不能被強制執(zhí)行，這一行為也是非法的。案例分析題46 商場能直接向法院起訴嗎?

濱江市工商行政管理局和市消費者協(xié)會在對該市化妝品市場進行聯(lián)合檢查過程中，認為三A商場銷售的某名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《消費者權益保護法》，共同署名對該商場做出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決定，并于當日將價值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場不服，未向上一級工商行政管理局申請復議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費者協(xié)會列為共同被告。訴訟過程中，三A商場又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟損失。受訴法院認為，行政賠償訴訟應當和行政訴訟同時一并提起，遂裁定對三A商場的行政賠償訴訟不予受理。請問：

(1)三A商場未向上一級工商行政管理局申請復議，即直接向人民法院起訴是否正確?(2)受訴法院對三A商場提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確?為什么?(3)受訴法院將濱江市消費者協(xié)會和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確?為什么?(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可否成為訴訟當事人?成為何種訴訟當事人? 【參考答案】

(1)三A商場的做法是正確。(2)該決定不正確。因為當事人可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟。

(3)該做法不正確。因為當事人對行政機關和非行政機關共同署名作出處理決定不服，向法院提起行政訴訟的，應以行政機關為被告，非行政機關不能當被告。(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可以成為訴訟當事人，法院在受理三A商場提起的行政賠償訴訟后，可以通知濱江市消費者協(xié)會作為訴訟第三人參加訴訟。案例分析題47 乙公司是否能提起行政訴訟?

甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產(chǎn)權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。請問：

(1)如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格?為什么?(2)如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么?(3)2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的?(4)1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立?為什么? 【參考答案】

(1)乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利突破害關系或法律上的權利義務關系。

(2)乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為3個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內容之日起最長不超過2年。

(3)對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

(4)被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的主張不成立。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為。

案例分析題48 張某應以誰為被告?

張某系個體戶。某日張某在A區(qū)工商局和A區(qū)技術監(jiān)督局的聯(lián)合執(zhí)法檢查中被認定為經(jīng)營活動存在違法行為，并被處以1000元罰款。張某對此表示不服，準備向A區(qū)人民法院提起訴訟。在這一過程中，A區(qū)技術監(jiān)督局已被其上級機關市技術監(jiān)督局撤銷。張某提起訴訟后，卻不幸去世，其妻湯某成為張某的唯一繼承人并繼續(xù)參與訴訟。請問：

(1)本案中的被告是誰?并說明理由。(2)湯某的訴訟地位是什么?并說明理由。【參考答案】

(1)本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。根據(jù)我國法律、法規(guī)的相關規(guī)定：幾個行政機關共同作出同一具體行政行為，共同作出具體行政行為的機關為共同被告；行政機關撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關為被告；沒有繼續(xù)行使該職權機關的，由撤銷機關為被告。因此本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。(2)湯某的訴訟地位是原告。我國相關法律規(guī)定：有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。在這種情況下，已死亡的公民不能列為被告，提起訴訟的近親屬是以原告的身份而不是以訴訟代理人的身份提起訴訟。近親屬的范圍包括：配偶、父母、子女等。因此湯某的訴訟地位是原告。案例分析題49 縣防疫站能否作為本案的被告?

某縣衛(wèi)生防疫站認為某飲食店銷售的食品不符合衛(wèi)生標準，決定對其罰款2000元。飲食店不服，依法向人民法院提起行政訴訟。衛(wèi)生防疫站為避免敗訴，告之原告若能撤訴，可減少罰款數(shù)額。在原告表示同意后，將罰款數(shù)額改為200元。隨后，原告向人民法院申請撤訴。請問：

(1)屬于事業(yè)單位的縣衛(wèi)生防疫站能否作為本案的被告?為什么?(2)如果縣衛(wèi)生防疫站具備本案被告資格，人民法院應否準許原告的撤訴申請?為什么? 【參考答案】

(1)能。因為根據(jù)有關法律、法規(guī)的授權，縣衛(wèi)生防疫站可以以自己的名義行使相應的行政處罰權并承擔法律結果，具備了行政主體資格。

(2)不應。因為衛(wèi)生防疫站的行為是規(guī)避法律的違法所為，行政權是國家權力，行政機關不能自行處分。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，原告申請撤訴是否準許，由人民法院裁定。

案例分析題50 人民法院應受理張某的起訴嗎?

某行政機關干部張某利用出國考察的機會，從國外帶回若干違禁的物品，受到海關罰款1000元的行政處罰。其所在單位了解情況后，又給予其撤職行政處分。張某不服，認為處罰、處分太重，便分別以海關和所在行政機關為被告，向法院提起行政訴訟，要求撤銷上述處罰和處分。請問：

(1)人民法院應否受理張某的起訴?為什么?(2)人民法院若受理起訴應由何級何地法院管轄?為什么? 【參考答案】

(1)人民法院對張某的起訴應根據(jù)《行政訴訟法》關于受案范圍的規(guī)定，分別情況，予以不同處理：行政機關對張某的撤職行政處分屬于內部行政行為，應不予受理；對海關的行政處罰屬于人民法院的受案范圍，應予以受理。

(2)根據(jù)《行政訴訟法》關于級別管轄的規(guī)定，該案件應由作出行政處罰決定的海關所在地的中級人民法院進行第一審管轄。

案例分析題51 李某對開除學籍的處分能否提起行政訴訟?

某高校學生李某，在考試中嚴重違紀被發(fā)現(xiàn)，學校因此對他作出了開除學籍的處理決定。但實際上李某一直沒有離校，仍與其他同學一樣在學校學習，學校也同樣收取李某的學費及其他同學須交的費用，而且每年給李某注冊。但到畢業(yè)時，學校以李某已被學校開除為由，拒絕發(fā)給李某畢業(yè)證書及學士學位證書。李某不服，向主管教育機關提起復議，主管教育機關審理后維持了學校的決定。李某因此向人民法院提起行政訴訟。請問：

(1)李某提起行政訴訟，應以誰為被告?為什么?(2)人民法院能否受理李某的行政訴訟請求?為什么? 【參考答案】

(1)李某起訴應以某高校為被告，訴其拒發(fā)證書的具體行政行為。因為高校是我國法律、法規(guī)授權頒發(fā)學位證書的特定行政主體，依法享有行政主體的權利和義務，是行政訴訟適格被告。本案雖經(jīng)教育主管機關復議，但復議并未改變學校的決定，因此，依據(jù)行政訴訟法的有關規(guī)定，復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關是被告。

(2)能受理。依據(jù)我國行政訴訟法第11條的規(guī)定，行政管理相對人認為行政主體頒發(fā)證照的具體行政行為侵犯其合法權益的可以依法提起訴訟。高校是我國法律、法規(guī)授權實施高等學歷教育并代表國家頒發(fā)畢業(yè)證書和學位證書(學歷資格證明)的行政主體，其行為性質是具體行政行為。管理相對人對此種行為不服，可以提起行政訴訟，人民法院依法應予受理。

案例分析題52 區(qū)法院有權受理此案嗎?

某市北區(qū)罐頭廠被位于南區(qū)的市衛(wèi)生局委托的人組成的負責北區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊查出8噸不符合衛(wèi)生標準的蘋果罐頭。衛(wèi)生檢查隊便以市衛(wèi)生局的名義對該廠罰款2萬元，市衛(wèi)生局知情后，對該廠作出責令停產(chǎn)2個月的處罰決定，因事實清楚、證據(jù)確鑿，罐頭廠要求聽證的要求被駁回。該廠不服，以衛(wèi)生檢查隊和市衛(wèi)生局為被告向北區(qū)人民法院提起行政訴訟。請問：北區(qū)人民法院是否有權受理此案?為什么? 【參考答案】

北區(qū)人民法院對此案無管轄權。衛(wèi)生檢查隊的處罰決定是基于市衛(wèi)生局的授權，其法律后果應由市衛(wèi)生局承擔。據(jù)《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地的人民法院管轄。故，本案原告應向該市衛(wèi)生局所在的南區(qū)人民法院提起訴訟。案例分析題53 秦某能提出行政訴訟嗎?

秦某經(jīng)合法程序被小官莊村民選舉為村主任。2001年9月9日一大早，泥溝

第二篇：行政訴訟案例分析152題(含答案)

行政訴訟案例分析152題(含答案)[1]

案例分析題1 市政府的通告屬于何種類型的行政行為? 某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據(jù)其中確認并頒發(fā)定點屠宰標志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點標志牌。據(jù)此，市工商局吊銷乙、丙、丁三家屠宰場營業(yè)執(zhí)照。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱，通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。

(1)市政府的通告屬于何種類型的行政行為?理由何在?(2)頒發(fā)定點屠宰標志牌屬于何性質的行為? 【參考答案】

(1)市政府的通告屬于具體行政行為。

具體行政行為是在行政管理過程中，依照法律，法規(guī)針對特定的人特定的事采取具體措施的行為，其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益；而抽象行政行為是以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。

市政府的通告針對的事特定，即確認頒發(fā)定點屠宰標志牌；針對的人特定，即甲、乙、丙、丁四家屠宰場。

(2)頒發(fā)定點屠宰標志牌的行為是行政確認行為。

即市政府先確認甲屠宰場符合(或具備)從事屠宰業(yè)務的各方面的條件，然后賦予甲屠宰場專門從事屠宰的法律資格。

案例分析題2 甲縣政府及其工商管理部門的行為性質如何? 甲縣前幾年為發(fā)展山區(qū)農(nóng)村經(jīng)濟，投巨資扶持農(nóng)民栽蘋果樹，幾年過去，蘋果樹開始大量結果，但由于品種以及土壤、氣候等原因，該縣所產(chǎn)蘋果太小、味酸、色澤不好，因此，蘋果的銷路一向不好。該縣有一個佳美罐頭廠，其生產(chǎn)的“佳美”牌蘋果罐頭和蘋果汁銷路一直很好，自從縣政府有關部門要求該罐頭廠采購本縣蘋果作原料以來，銷量也急劇下降。為了扭轉這種局面，該廠決定從外地采購原料，于是與乙縣某地號稱“蘋果大王”的種植專業(yè)戶劉金龍簽訂了購買蘋果的協(xié)議。1997年8月，劉金龍向罐頭廠交付了第一批蘋果，因品質優(yōu)良，罐頭廠非常滿意，要求劉金龍繼續(xù)向該廠提供蘋果。因佳美罐頭廠過去是縣蘋果最大的買家，現(xiàn)罐頭廠不購買本縣蘋果作原料，對于本來就打不開銷路的果農(nóng)，更是雪上加霜，大量的蘋果無人采，大批的蘋果爛掉，果農(nóng)紛紛找到政府想辦法，1997年8月底，縣政府一位副縣長找到佳美廠廠長，要求該廠不要到外地購買蘋果，用本地蘋果做原料。佳美罐頭廠基于企業(yè)利益，予以拒絕，縣政府于是通知工商管理部門，要求其聯(lián)合相關部門上路設卡堵截，禁止外地蘋果進入本縣市場。1997年9月2日。劉金龍按照合同的約定向佳美罐頭廠交付第二批水果1萬余斤，價值5000元，在路上被甲縣工商部門截住，蘋果被扣下，堆放在一農(nóng)民的院壩里，無人看守。至9月中旬，甲縣工商管理部門才許可劉金龍將蘋果運往外地銷售，此時，該批蘋果由于霉爛、丟失，僅剩1千余斤，劉金龍損失4500元。為了使這批蘋果運往外地銷售，劉金龍還支付各種費用2500元，佳美罐頭廠也因原料短缺，被迫停工達兩個星期，損失8萬元左右。1997年10月底，劉金龍向甲縣人民法院提起訴訟，狀告甲縣工商管理部門。佳美罐頭廠作為第三人參加了訴訟。

根據(jù)反不正當競爭法，回答下列各問題

(1)本案中，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為性質如何?(2)原告劉金龍的哪些損失和費用可以請求人民法院判決甲縣工商管理部門予以 賠償?佳美罐頭廠的損失能否直接請求甲縣工商管理部門賠償，為什么?(3)對于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門，人民法院應作何處理? 【參考答案】

(1)根據(jù)《反不正當競爭法》第7條的規(guī)定，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為是政府機構的限制競爭行為，為不正當競爭行為之一種類型。

(2)根據(jù)《反不正當競爭法》第20條的規(guī)定，劉金龍?zhí)O果直接損失4500元，以及其因蘋果被扣而支出的費用2500元可以一并請求甲縣工商管理部門賠償。根據(jù)《反不正當競爭法》第20條第2款規(guī)定，佳美罐頭廠的經(jīng)濟損失也可以直接請求甲縣工商管理部門予以賠償，因為該經(jīng)濟損失是由于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的不正當競爭行為直接造成的。

(3)根據(jù)《反不正當競爭法》第30條規(guī)定，甲級人民法院除判決被告依法承擔民事責任，并可以對被告處以罰款外，還應當向甲縣人民政府的上一級人民政府提出司法建議，建議甲縣人民政府的上級人民政府責令甲縣人民政府停止其限制競爭的不正當競爭行為，并給予有關責任人員以行政處分。

案例分析題3 縣委和縣政府的干部任免通知為什么要撤銷? 1997年6月，某縣縣委向縣人大常委會黨組發(fā)出免去一位同志的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務和任命另一位同志擔任該職務的通知。在縣人大常委會還沒有討論這兩位同志的任免事項時，縣政府就發(fā)出了任命擬免去鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的同志為縣農(nóng)委委員的通知，縣委一位負責同志也找擬任鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的同志談話，讓他離職就任。對于這種不按法定程序任命干部的做法，縣人大常委會及時向縣委提出了意見。縣委常委會專門召開會議，進行討論。隨后，縣委與縣政府分別撤銷了原來發(fā)出的通知。

問：縣委和縣政府違反了憲法和法律的哪些有關規(guī)定？ 【參考答案】

我國憲法有關條款規(guī)定：縣級以上的地方各級人民代表大會常務委員會有權“依照法律規(guī)定的權限決定國家機關工作人員的任免”。按照憲法和地方組織法的規(guī)定，對縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局局長職務的任免，應由縣人大常委會履行法定手續(xù)。縣委和縣政府違反了上述憲法規(guī)定，因而是非法的、無效的任免，應予撤銷。

案例分析題4 動遷部門對張某的處置是否正確? 張某與李某簽訂了一份房屋買賣合同。李某將面積為30平方米左右的兩間違章搭建房子，以8000元的價格賣給張某。張某付清了全部房屋價款后，即搬入該房屋內居住。1年后該房屋所在地區(qū)的土地被征用，動遷部門僅對其酌情給付了1000元。

請問：

(1)張某能否從李某那里要回房款7000元?(2)動遷部門對張某的處置是否正確? 【答案要點】

(1)李某明知出賣的房屋是違章建筑，未取得合法的房屋產(chǎn)權，反而將違章建筑賣給張某，使張某遭受重大損失，這一買賣合同的標的本身是不合法的，因此這一合同是無效合同。按照處理無效合同的法律規(guī)定，張某有權要求李某返還購房款。

(2)根據(jù)法律規(guī)定，違章建筑不屬于拆遷補償?shù)姆秶涫褂萌瞬粦玫窖a償。可見，動遷部門的處理是正確的，酌情付給張某1000元已是對張某極大限度的照顧了。

案例分析題5 “整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經(jīng)營權

據(jù)報載，某市近年來在吸引投資方面費力不小，優(yōu)化投資環(huán)境是該市吸引投資的重要準備工作之一。但是，舊書報亭破破爛爛，影響市容。于是該市決定將書報亭折舊換新。市政府專門成立了“某市報刊零售整頓工作領導小組”，決定拍賣新書報亭的經(jīng)營權，并在制定拍賣政策時采取了優(yōu)惠措施，對于沒能獲得書報亭經(jīng)營權的原經(jīng)營者，“整頓小組”定下來的補償標準是每戶1000元。

2003年9月4日，“整頓小組”將二百多個新書報亭的經(jīng)營權對全市下崗工人招標拍賣，價高者得。拍得新書報亭的人，可以獲得5—8年的經(jīng)營權。通過拍賣，成交的最高價格達到了7.2萬元，平均每個書報亭的成交價為1萬多元。拍賣結束后，有33戶舊書報亭經(jīng)營者流標，二十多戶原經(jīng)營者沒有參加投標。

此次拍賣，被該市有關部門稱為既“依法辦事”，又“有情操作”。但在當?shù)貐s引起了很大的爭議，特別是引起原書報亭經(jīng)營者的不滿。“整頓小組”認為通過拍賣，可以把書報亭這種社會資源重新分配；而原書報亭經(jīng)營者認為當初審批書報亭的時候，土地局、規(guī)劃局等各個部門都批準過，五證齊全，每年也按時繳納各種稅費，從來沒有人說過我這個書報亭不合法，現(xiàn)在為什么說拍賣就要拍賣。該市的最低生活保障線為192元，上萬元的拍賣價格也讓一些原本想經(jīng)營書報亭的下崗工人望而卻步。

假設以上案例發(fā)生在《中華人民共和國行政許可法》(簡稱《行政許可法》)實施以后，試分析回答以下問題：

(1)該案中“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經(jīng)營權，為什么？(2)書報亭的收回程序是否合法，為什么？

(3)原書報亭經(jīng)營者經(jīng)營權被收回后的利益如何保障？ 【參考答案】(1)無權收回。根據(jù)《行政許可法》第69條規(guī)定，不符合撤銷行政許可的條件。而本案中的拍賣是不合法的，根據(jù)第12條第三款和第53條，不應該予以拍賣。

(2)不合法。

因為沒有進行聽證程序。行政許可法第47條規(guī)定，行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在做出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權力。

(3)根據(jù)《行政許可法》第69條，撤銷不合法；根據(jù)《行政許可法》第53條，拍賣不合法；根據(jù)《行政許可法》第47條，沒有進行聽證，所以應該根據(jù)《行政許可法》第76條，提起行政訴訟，要求賠償。

案例分析題6 造紙廠的污染行為誰來管? 京海造紙廠因超標排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。1996年2月8日，環(huán)保局對造紙廠作出罰款3000元，責令停止排污的處罰決定。此后3個月內，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請強制執(zhí)行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決造紙廠污染問題。

請問：

(1)此時，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強制執(zhí)行，人民法院是否應當受理?為什么?(2)如果環(huán)保局不申請法院強制執(zhí)行，李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應當受理?為什么?(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定?為什么? 【參考答案】

(1)人民法院應當受理。因為公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不起訴又拒不履行的，行政機關可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。

(2)人民法院應當受理。因為公民申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或不予答復的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

(3)環(huán)保局可以對造紙廠的同一行為再次作出吊銷排污許可證的處罰。因為根據(jù)《水污染防治法實施細則》的規(guī)定，對于超標排污的，環(huán)保機關可以給予罰款等行政處罰，如果情節(jié)嚴重，可以吊銷其排污許可證。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，環(huán)保局在根據(jù)實際情況認為有必要的話，完全可以對造紙廠的同一行為再作出吊銷排污許可證的處罰。

案例分析題7 超市制定的罰款規(guī)定屬什么性質? 李老太，家住某超市附近，她和老伴是這家超市的常客。2003年春節(jié)前的一天，李老太和往常一樣與老伴前去超市買東西。按慣例李老太負責挑選，老伴負責推車交錢。一圈下來，東西已經(jīng)挑選的差不多了，老伴就推上滿載貨物的小車交錢去了。這時，患有糖尿病 的李老太看見出口處貨架上有杏干，心想：都說得了糖尿病吃點杏子好，我也不妨試試。于是就順手拿了一包。回頭一看老伴已經(jīng)交完錢出去了，心里一著急，拿著杏子就往外走。不料剛走出超市，就被超市保安抓了個“人贓俱獲”。李老太和那包3塊錢的杏干被保安帶到了辦公室。保安人員說，“我們超市有規(guī)定，5元以下商品未交款拿走者要罰1000元。”李老太身上沒有帶那么多錢，只交了600元。忘了付款被人當作小偷，李老太自覺很沒面子，回家后也沒敢告訴家人。此后，茶飯不香，夜不能寐，連春節(jié)都沒過好。春節(jié)后，李老太鼓足勇氣找到當?shù)毓ど绦姓芾砭滞对V。工商行政管理人員還沒等李老太說完，就以該案為治安案件不屬工商行政管理機關管轄為由，令李老太去公安機關申訴。

請問：

(1)“超市“是否具有行政主體資格？為什么？不具有行政主體資格(2)“超市”制定的罰款規(guī)定是什么性質？屬于無效的店堂告示(3)“超市“保安人員的罰款行為屬于什么性質？民事侵權行為

(4)工商部門的說法是否正確?為什么? 錯誤的。因為，工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

【參考答案】

（1）“超市”不具有行政主體資格。因為他沒有也不能得到法律、法規(guī)授權。（2）“超市“制定的“罰款規(guī)定”，屬于無效的店堂告示。（3）“超市“保安人員的罰款行為屬于民事侵權行為。

（4）工商行政管理部門的說法是錯誤的。因為，工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

案例分析題8 楊某等人的行為是職務行為嗎? 2002年春節(jié)期間的一天下午，G市法院法警大隊副隊長楊某與行政庭副庭長敖某等一行四人，身著警服、駕駛警車來到街心路口，見大街上人多車擠，便拉開警笛借人行道穿行向前。由于車速過快，將停在路邊下客的一輛新“的士”的車門刮破一道口。“的士”司機上前理論，楊某稱：“我們在執(zhí)行公務，你為何不讓道，你自認倒霉吧”!“的士”司機說：“我是替老板開車，現(xiàn)在新車被你們刮壞，怎么也得有個說法”。雙方遂爭吵起來。楊某等人又是兇又是罵，將“的士”司機推到一邊揚長而去。第二天，“的士”司機找到市法院領導，要求解決問題。經(jīng)法院紀檢監(jiān)察部門調查，楊某等人當天是開著警車去一企業(yè)老板處吃拜年飯，并非執(zhí)行公務。遂決定給予楊某、敖某等警告處分，并責令由其個人賠償“的士”司機的損失。“的士”司機不服，認為人是法院的法官，車是法院的警車，應當由法院承擔賠償責任。請問：

(1)本案楊某等人的法律身份如何? 公民身份

(2)本案楊某等人的行為應當認定為公務行為還是個人行為?理由是什么?(3)本案肇事方應當承擔行政賠償責任還是民事賠償責任? 楊某等人承擔民事賠償責任

【參考答案】(1)楊某等人在本案中是公民身份。

(2)楊某等人的行為應當認定為個人行為，因為該行為與執(zhí)行職務無關。(3)本案應由楊某等承擔民事賠償責任。案例分析題9 處分段某的法律依據(jù)是什么? 段某，男，46歲，某單位人事科長。段某在當人事科長期間，于1993年4月15日，在上級主管部門批給的招工指標中，利用職權私自安插其親友5人。對此，本單位職工潘某向上級紀檢部門寫信揭發(fā)，使段某受到通報批評，其私自安插的5人也被除名。之后，段某借調整工資之機，捏造、散布潘某流氓行為，致使潘某未能升級。潘某向紀律檢查機關提出控告，上級主管部門給予段某撤職的行政處分。請問：處分段某的憲法根據(jù)是什么？

【參考答案】

我國憲法規(guī)定：“中華人民共和國對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利，對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關國家機關提出申訴、控告或檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實，負責處理，任何人不得壓制和打擊報復”。申訴、控告、檢舉權是憲法賦予公民的權利。段某打擊報復控告人，是對公民憲法權利的公然侵犯，理當受到處分。

案例分析題10 鄉(xiāng)政府能否強制黃某履行兵役? 黃某，男，19歲，農(nóng)民。1998年10月經(jīng)體檢、政審合格后，縣征兵辦公室確定該青年到某軍區(qū)炮兵師服現(xiàn)役。但是，黃某突然隱匿，逃避征兵。事情發(fā)生后，縣征兵辦公室找到他的父母，進行說服教育。他父母始終不說出兒子的去向。后經(jīng)查找，發(fā)現(xiàn)黃某藏在其姑母家。縣征兵辦公室把黃某找回，進行了批評教育。黃某拒不答話。后來了解到他逃避征集的原因主要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根據(jù)憲法、法律的有關規(guī)定，某鄉(xiāng)人民政府依法強制黃某履行了兵役義務。

問：某鄉(xiāng)人民政府強制黃某履行兵役的憲法根據(jù)是什么？ 【參考答案】

我國憲法第55條規(guī)定：“保衛(wèi)祖國、抵抗侵略是中華人民共和國每一個公民的神圣職責。依照法律服兵役和參加民兵組織是中華人民共和國公民的光榮義務”。我國兵役法對此作了具體規(guī)定。黃某被確定為應征公民，經(jīng)體檢、政審合格，應履行憲法規(guī)定的義務，依法服兵役。而他卻逃避征集，屢教不改。因而某鄉(xiāng)人民政府根據(jù)憲法、法律的有關規(guī)定，強制其履行服兵役的義務。

案例分析題11 市地質礦產(chǎn)局應承擔法律責任嗎? 2004年3月15日，某市地質礦產(chǎn)局為某村聯(lián)辦礦批準頒發(fā)采礦許可證，在原批準申請登記表中說明，該礦隸屬該鎮(zhèn)經(jīng)委，企業(yè)性質為集體，負責人為王某。同年9月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉(xiāng)鎮(zhèn)礦山采礦許可證變更換發(fā)申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮(zhèn)政府蓋章后，申請變更該企業(yè)法定代表為劉某，并逐級上報。經(jīng)查實，該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更原因”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質礦產(chǎn)局局長簽署意見同意，并換發(fā)采礦許可證。請問：（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？無效

（2）如果確需要變更該許可，那么申請主體是誰？程序怎樣？被許可人（3）市地質礦產(chǎn)局應承擔法律責任嗎？為什么？應承擔責任 【參考答案】

(1)無效。根據(jù)《行政許可法》第49條的規(guī)定：被許可人要求變更行政許可事項的，應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續(xù)。

(2)申請主體是被許可人，根據(jù)《行政許可法》第50條規(guī)定，應當提出申請；由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。

(3)應承擔責任，依據(jù)《行政許可法》第74條規(guī)定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的，應承擔責任。

案例分析題12 頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于哪類許可? 1996年3月1日，某縣衛(wèi)生局在食品衛(wèi)生法執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業(yè)。于是依據(jù)《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第26條，決定吊銷其衛(wèi)生許可證，責令陳某停止營業(yè)。1998年6月縣衛(wèi)生局發(fā)現(xiàn)陳某仍然從事飲食業(yè)且非法經(jīng)營入口食品，縣衛(wèi)生局經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)陳某的肺結核仍未治愈且繼續(xù)從事食品生產(chǎn)，于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛(wèi)生許可證，并追究有關責任人員對陳某頒發(fā)衛(wèi)生許可證的責任。陳某學習了《食品衛(wèi)生法》，認識到自己行為的錯誤，于是停止營業(yè)，去外地求醫(yī)求診。2000年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛(wèi)生局申請衛(wèi)生許可證。縣衛(wèi)生局依據(jù)該省《實施(中華人民共和國食品衛(wèi)生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛(wèi)生許可證，不宜再頒發(fā)，于是在9月17日作出不予發(fā)放許可證的決定。

請問：

(1)頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于《行政許可法》規(guī)定的哪類許可？

(2)如果該省《實施(中華人民共和國食品衛(wèi)生法)辦法》規(guī)定：被吊銷2次以上（含2次）衛(wèi)生許可證的，以后不準申請衛(wèi)生許可證，而《食品衛(wèi)生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規(guī)定。對于此種情形，《行政許可法》如何規(guī)定？

(3)如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得，該縣衛(wèi)生局依據(jù)《行政許可法》應如何處理？

【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第12條第四款：直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設備、設施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術標準、技術規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

(2)根據(jù)《行政許可法》第14條，對《行政許可法》第12條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可，所以應該依據(jù)該省制定的行政法規(guī)進行行政許可。(3)根據(jù)《行政許可法》第69條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。根據(jù)《行政許可法》第79條被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案例分析題13 對撤銷律師事務所執(zhí)業(yè)證書需要賠償嗎? 某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發(fā)起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業(yè)務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協(xié)議。但被告知根據(jù)該省地方政府規(guī)章相關規(guī)定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規(guī)定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發(fā)現(xiàn)申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發(fā)了《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。1個月后，資金證明被司法廳發(fā)現(xiàn)系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。

請結合《行政許可法》規(guī)定回答以下問題：

（1）該省地方政府規(guī)章規(guī)定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

（2）該省地方規(guī)章規(guī)定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》需要賠償嗎？為什么? 【參考答案】

(1)不合法。根據(jù)行政許可法第14、15條規(guī)定，行政許可的設定應該用法律設定，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可。尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)才可以設定行政許可。而對律師事務所的成立，已經(jīng)有國家法律規(guī)定，地方法規(guī)是不能再加限制條件的。因為行政許可法中明確規(guī)定，地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(2)合法。但不能收取工本費，因為行政許可法第58條明確規(guī)定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

(3)不需要。因為本案中造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是由于行政機關的違法行為造成的。根據(jù)行政許可法第六十九條、七十六條規(guī)定只有行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規(guī)定給予賠償。因此是不需要賠償?shù)摹?/p>

案例分析題14 鄉(xiāng)政府的決定是否有效? 王某為某縣銅山鄉(xiāng)謝莊村民。1998年5月，王某因為其兒子娶親需建一住宅房。因村里已無可供蓋房的閑地，王某想把村頭自家的一小塊耕地作為宅基地蓋房。為此，王某向銅山鄉(xiāng)人民政府遞交了申請。銅山鄉(xiāng)人民政府接到王某申請后，派人到謝莊實地勘察了地形，發(fā)現(xiàn)王莊的確已無可供蓋房的閑地，而王某村頭那塊地處于背陰面，莊稼長得并不好且面積不大。考慮到王某家及謝莊的實際情況，遂批準了王某的申請。王某于1997年9月破土動工，建造新房。

請問：

(1)銅山鄉(xiāng)人民政府這個決定是否有效?為什么?(2)謝某若想蓋房，應向何機關辦理申請手續(xù)? 【參考答案】

(1)銅山鄉(xiāng)人民政府的這一決定是無效的，是超越職權的。根據(jù)《土管法》的規(guī)定，農(nóng)村居民使用耕地建造住宅，須經(jīng)縣級人民政府批準。銅山鄉(xiāng)人民政府無此權力。

(2)王某應向該縣人民政府土管部門提出申請，由其批準后方可蓋房。案例分析題15 B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定? 公民A欲在其居住的社區(qū)內開辦一個面向社區(qū)居民經(jīng)營日常用品的零售店，向該社區(qū)所在的B工商局依法提交了相應的申請材料，但過了一個月，A仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間，A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關多次詢問此事，但均未提出正式的書面材料，也沒有收到B工商局及其上級行政機關的正式書面答復。為此，A欲尋求法律救濟。

結合本案的案情，運用行政許可法知識，請回答以下問題：（1）本案中，A要求法律救濟有哪些途徑？其法律依據(jù)是什么？（2）B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定？

（3）本案中，A如果提起行政訴訟，應對哪些事項承擔舉證責任？ 【參考答案】

(1)享有行政復議和提起行政訴訟的權利。法律依據(jù)是《行政許可法》第38條規(guī)定。(2)一是否受理申請，沒有出具書面答復；二是時間超過期限的問題。違反《行政許可法》第32條和第42條規(guī)定。

(3)一是材料的完整、合法性；二是材料遞送的時間；三是B工商局提供是否受理的憑證。

案例分析題16 鄉(xiāng)政府作出的行政拘留處罰合法嗎? 某縣人民政府決定對其縣境內的某村進行整體搬遷，該村村民對此并不贊同，并以各種形式表示反對。后來，該村所在地的鄉(xiāng)人民政府以處罰抵制縣人民政府決定的組織者為由，分別對該村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的決定，并自行執(zhí)行。

請問：(1)某縣人民政府的決定，是具體行政行為還是抽象行政行為?請說明理由。(2)該鄉(xiāng)人民政府作出并實施的行政拘留處罰是否合法?為什么? 【參考答案】

(1)某縣人民政府做出的決定是具體行政行為。所謂的抽象行政行為定義為行政主體針對不特定的行政對象實施的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行為。其區(qū)別有以下三點標準：首先看這個行為所針對的對象是不是特定的；其次，其適用效力是“一次性消費”還是反復使用；最后，看是否直接進入執(zhí)行過程。該縣的決定是針對特定人的，并非反復使用，并且直接進入執(zhí)行階段，因此是具體行政行為。(2)不合法。根據(jù)我國相關法律規(guī)定，行政拘留一般適用于嚴重違反治安管理規(guī)范的行為人，并且只有在用警告、罰款處罰不足懲戒違法者時才適用。并且人身罰的行使僅限于公安機關，以防止人身罰的濫用而影響公民的最基本權利。該鄉(xiāng)違反程序，未進行警告和罰款程序，并且本身不具有對行政相對人處以人身罰的職權。

案例分析題17 本案的當事人有哪些? 某居民區(qū)共有居民480戶；1999年共發(fā)生入室盜竊案30余起。2000年1月20日縣公安局決定向戶居民征收治安費100元，由居委會代收。因絕大部分居民不服縣公安局的決定，遂委托居委會主任于2000年3月5日向市公安局申請行

政復議。經(jīng)復議，市公安局將縣公安局的決定改為治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，欲向人民法院提起行政訴訟。其他居民認為掏點錢保平安也值得，居委會主任考慮到同公安局的關系，不再出面。請問：

(1)上述復議申請是否超過復議期限?為什么?(2)如何確定本案的管轄法院?(3)如何確定本案的當事人?人民法院對人數(shù)眾多的行政訴訟如何解決? 【參考答案】

(1)未超過。根據(jù)《行政復議法》規(guī)定，申請人申請復議的期限為知道該具體行政行為作出之日起60日內。

(2)根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄，經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。因此，本案可以由縣公安局所在地人民法院管轄，也可以由市公安局所在地人民法院管轄。

(3)原告為350戶居民，被告為市公安局，第三人為余下的130戶居民。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，人民法院對人數(shù)眾多的當事人訴訟應通過推選訴訟代表人方式進行。

案例分析題18 賴某能申請行政復議嗎? 賴某是市教委的職員，因不服市教委關于其工資和職稱問題的處理，多次到中央、省、市有關部門上訪。根據(jù)上級的要求，市教委對賴某反映的問題進行復查，將復查材料呈報給省教委和國家教委。該報告載明：“關于賴某反映的問題，我委對此非常重視，經(jīng)再次進行認真的調查研究，并形成了《關于賴某反映問題及處理情況》的材料，現(xiàn)特將此材料報請你 委閱示”。賴某對此材料不服，就市教委的報告向市政府申請復議。市政府以賴某“要求復議的事項屬于教育行政機關對職工的內部管理行為，不屬于復議的范圍”為由，作出不予受理的決定。賴某遂向市法院提起了行政訴訟。

請問：

(1)本案是否屬于行政復議范圍?為什么?(2)被告裁定不予受理申請復議的理由是否正確?為什么? 【參考答案】

(1)本案不屬于行政復議的范圍。因其屬行政機關的內部行為或稱內部行政管理行為。確定行政復議范圍一般有“具體行政行為、違法和不當、合法權益”三項標準。只要符合這三項標準都屬于行政復議受案的范圍。行政復議法明確列舉了屬于行政復議范圍的具體行政行為共11類：行政處罰、行政強制、許可證管理、行政確權、侵犯法定經(jīng)營自主權、農(nóng)業(yè)承包合同、違法要求履行義務、行政許可、不履行法定職責、行政給付、其他具體行政行為侵權引發(fā)的爭議。明確排除的案件有兩類：不服行政處分及其他人事處理決定的、不服行政機關對民事糾紛作出的調解和其他處理的。本案，賴某不服單位的人事處理決定，屬于行政復議法明確排除的受案范圍。

(2)被告裁定不予受理原告復議申請的理由是正確的。

因為市教委向上級請示報告的行為屬尚未成熟的行為。所謂尚未成熟的行為，主要是指尚處于行政系統(tǒng)內部、未最終形成的行為。由于本案市教委的“報告”需待上級主管部門審批，其內容尚未最終確定，就該行為本身對賴的權利義務并未產(chǎn)生實際影響，故該行為屬尚未成熟的行為。因此，不可復議也不可訴。案例分析題19 二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案? 縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質食品為由對蔣某處以罰款3000元，蔣某不服，申請復議。復議機關作出復議決定后，蔣某仍不服，又向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應訴。至一審法院審結前，被告始終未能提供作出具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)。一審法院遂以事實不清、證據(jù)不足為由

作出撤銷原具體行政行為的判決。被告不服，提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)。

請問：

(1)本案的復議機關是誰?如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應如何處理?(2)一審法院的判決是否正確?為什么?(3)二審法院能否接受上訴人在二審期間提供的新證據(jù)?二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?為什么? 【參考答案】

(1)根據(jù)《行政復議法》第2條第1款規(guī)定，本案的復議機關可以是縣人民政府，也可以是市衛(wèi)生局。如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應依法分別處理，即依《行政復議法》第27條的規(guī)定處理。

(2)正確。《行政訴訟法》第32條規(guī)定。及《行政訴訟法》司法解釋第26條規(guī)定，被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提供作出具體行政行為時的證據(jù)依據(jù)；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。而本案被告在一審法院審結前，始終未能提供作出該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)，因此，法院依據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，以事實不清、主要證據(jù)不足為由作出撤銷該具體行政行為的判決，無疑是合法、正確的。

(3)不能。被告履行舉證責任的最后期限是第一審庭審結束前。《行政訴訟法》司法解釋第31條第3款規(guī)定，被告(本案中是被上訴人)在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的新證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更裁判的根據(jù)。因此本案中，雖然在二審期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)，而且即使這些證據(jù)是上訴人在作出具體行政行為的過程中

收集的合法真實的證據(jù)，法院仍不能將其作為定案的根據(jù)，法院仍不能依據(jù)這些證據(jù)直接改判，而應當判決維持一審判決。

案例分析題20 復議期間具體行政行為要停止執(zhí)行嗎? 張某在某市工業(yè)專科學校附近開了一家個體餐廳。2001年6月5日，衛(wèi)生防疫站對張某的餐廳進行衛(wèi)生監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：該餐廳沒有2001衛(wèi)生許可證和從業(yè)人員健康證；兩名從業(yè)人員原系乙型肝炎病攜妻帶者；餐廳的灶間衛(wèi)生不潔、生熟不分，餐廳不消毒，大米生蟲，且有少許鼠螻。衛(wèi)生防疫站根據(jù)張某的上述違法事實，作出責令停業(yè)和罰款300元的決定。張某對此處罰決定不服，提出復議。在復議期間，張某向衛(wèi)生防疫站提出：現(xiàn)在是學校畢業(yè)生畢業(yè)前夕，客源充足，生意很好，暫時停止執(zhí)行“責令停業(yè)”的處罰，以免造成本餐廳更大的損失。衛(wèi)生防疫站對此予以拒絕。張某又以現(xiàn)在正在復議，誰對誰錯還不清楚為由，不執(zhí)行衛(wèi)生防疫站“責令停業(yè)”的決定，繼續(xù)經(jīng)營。衛(wèi)生防疫站發(fā)現(xiàn)后，對張某再次作出了處罰。請問：

(1)復議期間，具體行政行為要停止執(zhí)行嗎?(2)張某的做法正確嗎? 【參考答案】

(1)行政復議條例規(guī)定，復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情況之一的，可以停止執(zhí)行：a被申請人認為需要停止執(zhí)行的；b復議機關認為需要停止執(zhí)行的；c申請人申請停止執(zhí)行，復議機關認為其要求合理，裁決停止執(zhí)行的；d法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定停止執(zhí)行的。

(2)本案復議期間，衛(wèi)生防疫站和復議機關都未允許具體行政行為停止執(zhí)行，張某不執(zhí)行該具體行政行為是錯誤的。

案例分析題21 不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人? 1999年9月，某市海天飲食聯(lián)合店辦理了異地購買豬肉的手續(xù)，并于同年10月開始，從某市場和個體屠戶手里購買豬肉2萬千克左右，其中一部分未經(jīng)檢疫。海天飲食店將這2萬千克豬肉全部分給下屬飯店，當?shù)厝罕姺从硞€別飯店加工出售痘豬肉。該市衛(wèi)生監(jiān)督檢測 所發(fā)現(xiàn)后，進行了調查，查明海天飲食聯(lián)合店購買的2萬千克豬肉大部分未經(jīng)檢疫，并混有痘豬肉分配給下屬飯店加工銷售。據(jù)此，該食品衛(wèi)生檢驗所作出了對該聯(lián)合店罰款6000元的決定。該飲食店不服，欲對該處罰決定提起行政復議。請問：

（1）食品衛(wèi)生檢疫所為事業(yè)單位不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人？（2）海天飲食聯(lián)合店應向哪個機關申請行政復議？ 【參考答案】

（1）食品衛(wèi)生檢疫所是法律授予行政權的組織，可以成為行政復議申請人。（2）海天飲食聯(lián)合店應向市衛(wèi)生局申請復議。

本案例涉及到行政復議被申請人的確定及受理行政復議的行政機關的確定。市食品衛(wèi)生檢驗所是一個事業(yè)單位但也是一個法律授權行使行政權的組織。根據(jù)《行政復議條例》第28條第3款規(guī)定：“法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被復議人。”所以本案中食品衛(wèi)生檢驗所是合格的被申請人。對法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織申請復議，其管轄機關一般難以確定。因為這種組織很難從名稱、外表上看出其對口的行政機關，尤其是這些組織同行政機關的組織方式不一樣。但《行政復議條例》第十五條第一款規(guī)定：“對法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由直接主管該組織的行政機關管轄”。而根據(jù)《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定，食品衛(wèi)生檢驗所是衛(wèi)生局下屬事業(yè)單位。所以本案由該市衛(wèi)生局復議。

案例分析題22 本案中的復議機關是誰? 郭甲（女）與張乙（男）于1985年6月結婚，生有兩個女孩，自1987年起，郭有精神失常表現(xiàn)。1987年12月20日住進縣精神病醫(yī)院，經(jīng)診斷患有癔病。1988年2月郭又住進縣精神病醫(yī)院，后又連續(xù)數(shù)次住院，均診斷為精神分裂癥。1991年12月17日，郭甲與張乙達成離婚協(xié)議，填寫了離婚申請登記書，雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割作了適當處理，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室審核后，以縣民政局的名義給郭和張發(fā)了離婚證。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病為由，認為芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室辦給離婚證違法，向縣民政局申訴。

請問：

（1）本案中復議機關是誰？（2）對離婚登記不服能否申請復議？ 【參考答案】

（1）復議機關應是縣民政局的上一級行政機關。從本案情況看，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室顯然不具有法定的進行婚姻登記的權力。其權力來自縣民政局的委托。因為根據(jù)《婚姻登記辦法》的規(guī)定，由法律法規(guī)、規(guī)章授權進行婚姻登記的機關是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處或區(qū)人民政府和不設區(qū)的市人民政府，沒有規(guī)定某一級計劃生育辦公室可以進行婚姻登記。根據(jù)行政復議條例的規(guī)定，對受委托的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由委托的行政機關的上一級行政機關管轄。據(jù)此規(guī)定，本案的復議機關不應是縣民政局，而是縣民政局的上一級民政機關。

（2）對離婚登記不服可以申請復議。行政復議條例規(guī)定，公民認為行政機關侵犯其人身權的，可以申請復議。婚姻自主權是人身權的重要組成部分。民政部門是我國辦理婚姻登 記的法定主管機關，其依職權進行婚姻登記的行為涉及當事人婚姻自主權的行使，也是一種具體行政行為，對此行為不服，當然可以申請復議。案例分析題23 李某的復議請求該不該受理? 1997年12月8日，李某因毆打他人受到縣公安局罰款100元的行政處罰，并被裁決賠償受害人醫(yī)療費504元。李某在接到縣公安局送達的行政處罰裁決后，既未申請復議，又不履行裁決義務。為此，縣公安局依據(jù)《治安管理處罰條例》 第36條規(guī)定，于1998年1月5日以李某拒不執(zhí)行處罰裁決為由對其作出行政拘留15天的治安處罰。李某未交保證金，亦未提供擔保人，縣公安局于1998年1月10日對李某執(zhí)行拘留。李某當即向市公安局申請復議，認為縣公安局對他作出的第一次行政處罰過重，第二次拘留程序不合法，要求復議機關改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額；撤銷第二次拘留處罰。問：

（1）市公安局對李某的復議請求（即改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額）應否受理？李某能否就第一次行政處罰向人民法院提起行政訴訟？

（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是否合法？市公安局應做出何種復議決定？ 【參考答案】

（1）市公安局對李某的第一項復議請求不應受理，因為李某已喪失對縣公安局行政罰款的復議申請權。根據(jù)行政復議的有關規(guī)定，公民、法人或其他組織向有管轄權的行政機關申請復議，應當在知道具體行政行為之日起15日內提出。本案中李某在1997年12月8日接到縣公安局對他作出罰款的行政處罰后，到1998年1月10日才提出復議請求，顯然已經(jīng)超過復議申請期限，因此市公安局不應再受理他的第一項復議請求。同時，李某也喪失了對該處罰提起行政訴訟的權利。

（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是合法的，市公安局應做出維持的復議決定。案例分析題24 警察不能違法拘人警察王某根據(jù)一賣淫女的指認，將正在街上行走的青年朱某帶至派出所。其間，該警察多次毆打朱某，朱某被迫承認自己有嫖娼行為，警察王某及該派出所未作任何調查取證，遂將朱某行政拘留。請問：

(1)警察王某的行為是否違反了法定程序?為什么?(2)哪種位階的法律規(guī)范可以設定行政拘留?其直接法律依據(jù)是什么?(3)朱某可以通過哪些法律途徑獲得救濟? 【參考答案】

(1)王某的行為違反了法定程序。按照《治安管理處罰條例》規(guī)定，行政拘留應由縣市公安局、公安分局或相當于縣一級的公安機關作出。

(2)全國人大及其常委會制定的法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰，只能由法律規(guī)定。

(3)朱某可以要求復議：向該派出所的上級機關提起行政復議。也可以提起訴訟：向該派出所所在地的人民法院提起訴訟。

案例分析題25 楊某能提出行政賠償嗎? 楊某從某公司購進彩電50臺，已付50%的貨款，后發(fā)現(xiàn)有質量問題，拒付余款。某公司遂舉報楊某詐騙，區(qū)公安局決定對楊某拘留。經(jīng)區(qū)人民檢察院批準，楊某被逮捕。區(qū)人民檢察院提起公認，區(qū)人民法院判決楊某構成詐騙罪，并追繳贓物。50臺彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機關錯誤羈押和追繳行為造成的損失提起賠償請求。

請問：

(1)楊某應當依據(jù)什么法律提出賠償要求?(2)楊某應當向誰提出賠償請求?(3)鑒于50臺彩電已被拍賣，所得款項應如何處理?(4)對于楊某被錯誤羈押的損失如何計算賠償金? 【參考答案】

(1)楊某應當依據(jù)《國家賠償法》提出賠償要求。(2)楊某應當向區(qū)法院和區(qū)檢察院提出賠償要求。(3)所得款項應當返還楊某。

(4)應當向楊某支付人身自由賠償金，每日賠償金按照上國家職工的日平均工資計算。

案例分析題26 張某應由哪個機關來賠償? 水溝鄉(xiāng)人民政府委托水溝鄉(xiāng)派出所(系子林縣公安局在水溝鄉(xiāng)設立的派出機構)對繳納“上繳”任務確有困難的貧困戶張某實施行政拘留。拘留期間，張某于夜間翻墻逃離，被值班人員王某發(fā)現(xiàn)，王某速喊人開車追張某。王某與同事李某、吳某在路上攔截張某，欲將張某抓回，張某反抗。吳某將張某抱住后，王某氣急，狠踢張某要害，致其死亡。張某之妻早死，有一母85歲，眼瞎耳聾，有一子，患癡呆癥。對張某的拘留決定后來被子林縣公安局確認違法。

請問：

(1)本案賠償義務機關應當是誰?為什么?(2)本案的行政賠償請求人是誰?(3)賠償義務機關可否追償?如果可以，應當向誰追償? 【參考答案】

(1)賠償義務機關應當是水溝鄉(xiāng)人民政府。因為本案中拘留張某的行政處罰決定實質上是由鄉(xiāng)政府作出的，派出所是受委托實施的，受委托的組織在行使委托的行政職權時侵犯相對方合法權益造成損害的，委托的行政機關為行政賠償義務機關。

(2)本案的行政賠償請求人為張某之母及其子，為共同的行政賠償請求人。

(3)賠償義務機關可以追償。應當向王某追償。因王某在行使職權過程中，對張某死亡之損害有重大過失。案例分析題27 該案應如何賠償? 2002年3月7日，某縣紅廟鎮(zhèn)農(nóng)民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的兩輛農(nóng)用三輪車到儀封鄉(xiāng)耿莊村非法收購棉花。當他們將收購的棉花裝上車，準備駕車離開時，恰遇儀封工商所的工商執(zhí)法人員到該村檢查，見代甲等人正開車離去，工商人員驅車緊追。由于道路不平、車速過快，開在前面的一輛農(nóng)用車炸胎撞樹，后一輛農(nóng)用車為躲避追尾而翻入河中。代甲與農(nóng)用車一并落入水中，但人未受傷，只是棉花被水沖走。代乙從車上摔下造成傷殘，部分喪失勞動能力。代丙雙手截肢，全部喪失勞動能力。代丁則當場死亡。工商執(zhí)法人員追到現(xiàn)場后，見狀掉頭離去。事后，代甲等人提出國家賠償。

請問：

(1)本案的賠償義務機關應當是誰?(2)對代甲損壞的農(nóng)用車和被水沖走的棉花應當如何賠償?(3)對代乙應當如何賠償?(4)對代丙應當如何賠償?(5)代丁的損害賠償請求應由何人提出?該如何賠償?(6)代乙和代丁上有老、下有小，且均無勞動能力，對此應當如何賠償? 【參考答案】

(1)本案賠償義務機關應當是縣工商局。本案工商所屬于行政機關的派出機構，不具備行政主體資格，其行為視為委托，應由其所屬行政機關即縣工商局承擔法律責任。(2)對損壞的農(nóng)用車應當修理恢復原狀，如不能修復則應按損害的程度給付相應的賠償金。對于被水沖走的棉花可不予賠償。《國家賠償法》第28條規(guī)定，造成財產(chǎn)損壞或者滅失的，能恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金。至于被水沖走的棉花，因其不屬于合法財產(chǎn)，國家不承擔賠償責任。

(3)應賠償代乙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。誤工費最高額為國家上職工年平均工資的5倍，殘疾賠償金的最高額為國家上職工年平均工資的10倍。《國家賠償法》第27條第一項規(guī)定，造成身體傷害的，應當支付醫(yī)療費，以及因誤工減少的收入。減少的收入、每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算，最高額為國家上職工年平均工資的5倍。該條第二項規(guī)定，造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫(yī)療費，以及殘疾賠償金。部分喪失勞動能力的最高額為國家上職工年平均工資的10倍。全部喪失勞動能力 的為國家上職工年平均工資的20倍。

(4)應賠償代丙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。殘疾賠償金為國家上職工年平均工資的20倍。

(5)由代丁的繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬提出賠償請求。應當賠償代丁的死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍。《國家賠償法》 第6條第2款規(guī)定，受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬有權要求賠償。第27條第三項規(guī)定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。

(6)對代丁生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，應當支付生活費。發(fā)放標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟的規(guī)定執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至18周歲，其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。代乙只部分喪失勞動能力，其撫養(yǎng)的無勞動能力的人不屬支付生活費的范圍。《國農(nóng)賠償法》第27條第2款規(guī)定，生活費發(fā)放標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟的規(guī)定辦理。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至18歲；其他無勞動能力的人，生活費支付至死亡時止。

案例分析題28 仇某的賠償應如何算? 仇某系某縣復合肥廠聘任廠長。2000年6月6日，縣人民檢察院以仇某有挪用公款嫌疑而決定立案偵查。從6月8日起實施監(jiān)視居住并被關在縣農(nóng)科所，限制人身自由，8月1日被刑事拘留，8月11日被以涉嫌“挪用公款罪”逮捕，并被錄像在泗陽電視臺“泗陽新聞”節(jié)目和有線廣播中播放。縣人民檢察院，對仇某的存款2.1萬元作為“贓款”予以追繳。2001年12月28日，仇某在看守所被同室關押的犯罪嫌疑人打成重傷，2002年1月7日經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。同日下午縣檢察院認為仇某不構成挪用公款罪，決定不予起訴。

請問：

(1)本案賠償義務機關應當是誰?(2)對仇某被限制人身自由的賠償金應當如何計算?(3)對仇某死亡應當如何賠償?(4)仇某的“贓款”應當如何處理?(5)對仇某名譽權的損害應當如何處理? 【參考答案】

(1)本案的賠償義務機關應當是縣人民檢察院和縣看守所。本案屬于檢察機關的自偵案件，最后檢察機關又作出了不予起訴的決定。屬于《國家賠償法》第19條規(guī)定的錯拘、錯捕行為。對于受害人被錯誤羈押的損害應當由檢察機關承擔賠償責任。但仇某在看守所被打致死，看守所有失職之錯，應對其死亡承擔賠償責任。

(2)仇某被限制人身自由的期間應當自2000年6月8日起，2002年1月7日止計算。每日賠償金為國家上職工日平均工資。《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上職工日平均工資計算。

(3)應當賠償仇某死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍。對其撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。《國家賠償法》第27條第三項規(guī)定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。

(4)“贓款”應當返還。《國家賠償法》第28條第一項規(guī)定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn)。(5)應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。《國家賠償法》第30條規(guī)定，造成受害人名譽權、榮譽權損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。

案例分析題29 朱某能提出賠償嗎? 朱女，26歲，在縣城打工。1998年12月27日晚，她和男朋友沈先生正準備 休息時，忽然被猛烈的踢門聲驚醒，緊接著幾個不速之客沖進家來自稱是派出所的，要她們穿好衣服跟他們走。朱女被這一突如其來的事情弄懵了，直至被帶進派出所才知道，公安人員懷疑她是賣淫。五天后，公安人員帶著朱女來到鄉(xiāng)下老家，將其6萬多元的存款和價值1.2萬元的音響VCD、手機等物品進行了沒收，并以5000元的價格賣給了他人。為了不背賣淫的名聲，朱女無數(shù)次找縣公安局討說法，不料在2001年1月16日卻收到了縣公安局作出的行政處罰決定書和行政沒收決定書。

請問：

(1)本案朱女可否單獨就國家賠償直接提起訴訟?(2)本案如在行政賠償訴訟中是否適用調解?(3)朱女被羈押期間的賠償金應當如何計算?(4)朱女存款和物品應當如何賠償?(5)朱女可否要求精神損害賠償?(6)如判決生效后，公安局拒不履行判決義務，法院可采取什么措施? 【參考答案】

(1)不可以，應先經(jīng)確認程序。依《關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第21條第四項規(guī)定，賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，加害行為為具體行政行為的，該行為須已被確認為違法。

(2)可以適用調解。最高人民法院《關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第30條規(guī)定，人民法院審理行政賠償案件在堅持合法、自愿的前提下，可以就賠償?shù)姆秶⒎绞胶唾r償數(shù)額進行調解。

(3)每日的賠償金按國家上職工日平均工資計算。《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上職工日平均工資計算。

(4)存款應當返還。被變賣的財物應當按市場價格賠償相應價款。《國家賠償法》 第28條第一項規(guī)定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn)。財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，給付拍賣所得的價款。應當注意的是，此處為“拍賣”，案中為“變賣”且價格明顯低于市價，因此不能按變賣價而應按市場價格計算。(5)不可以。精神損害不屬于國家賠償范圍。類似情況，應根據(jù)《國家賠償法》第30條規(guī)定在侵權行為影響的范圍內，為朱女消除影響、恢復名譽并賠禮道歉。

(6)可以采取以下措施：

①通知銀行從公安局的賬戶內劃撥朱女的存款和賠償金。②從履行期滿之日起，對公安機關按日處50元至100元的罰款。③向上一級公安機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。

④拒不履行判決，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人的刑事責任。案例分析題30 劉某的損害能得到救濟嗎? 1995年10月，劉某伙同他人聚賭，并提供賭具。10月29日，公安派出所接到舉報后，派出干警抓獲了正在實施賭博的劉某等人。劉某被抓到派出所后受到捆綁并遭個別干警毆打，致胸部、背部軟組織挫傷，雙腕部皮膚擦傷。當晚，劉某等人被拘留。10月30日縣公安局作出對劉拘留13天，罰款1200元，沒收贓款353元的處罰決定。劉不服，于11月1日向市公安局提出申訴。市公安局作出維持縣公安局處罰的決定。劉不服，向法院起訴。

請問：

(1)劉某的哪些損害可以通過行政賠償?shù)玫骄葷?(2)本案的賠償義務機關是縣公安局還是市公安局?為什么? 【參考答案】

(1)劉某的損失只要是縣公安局干警違法行使職權造成，就可依法獲得行政賠償；若損失是由合法行政行為引起的，就不能通過行政賠償途徑獲得救濟。就劉某的損失來講，可分為幾部分：一是公安機關的處罰決定引起的；二是縣公安局個別

干警對劉某的毆打導致的身體傷害；三是劉某聚眾賭博，事實清楚，證據(jù)充分，縣公安局的處罰是正確合法的，劉某對這部分損失自負。而公安局個別干警毆打劉某并造成的傷害，因其干警的行為違法，可通過行政賠償途徑獲得救濟。

(2)本案的賠償義務機關是縣公安局。因為《國家賠償法》規(guī)定，經(jīng)復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關是賠償義務機關；復議決定加重的，復議機關對加重部分履行賠償義務。本案劉某的傷害是縣公安局干警造成的，市公安局復議時，只維持原裁決，沒有加重處罰。

案例分析題31 錢某在生意上的損失能否得到補償? 錢某為某市一個體工商戶，從事服裝生意，月收入上萬元。因仗著自己財大氣粗，錢某在市場上得罪了許多競爭對手。在一次稅務大檢查當中，稅務局收到許多舉報，稱錢某偷漏稅款嚴重。負責錢某所在市場稅收檢查的稅務所派出幾名工作人員將錢某強行拘留，關在稅務所辦公室中，令其交代偷漏稅款的違法行為。錢某一口咬定自己未偷漏稅款，稅務所對錢某的賬簿進行檢查，發(fā)現(xiàn)其確實未偷稅款，遂于錢某被拘后的第10天將其釋放。錢某對此不服，以稅務所的上級機關市稅務局作為被告，訴至人民法院。試問：

(1)本案人民法院是否應當受理?為什么?(2)如果法院受理，本案應當如何處理?如果不受理，應采取什么措施?(3)如果錢某起訴的同時提起行政賠償訴訟，國家應否賠償?依何標準給予其賠償?錢某被拘10天內給生意造成了近五千元的損失，能否得到補償?為什么? 【參考答案】(1)本案應當受理。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，對有關行政機關非法拘留、限制人身自由引起的訴訟，法院可以受理。本案的稅務機關無權剝奪錢某的人身自由，屬于非法拘留。(2)人民法院受理后，應當依法確認稅務局的行政行為違法，并根據(jù)相關法律作出判決，對此非法行為給予處罰。

(3)國家應當賠償，賠償?shù)臉藴室馈秶屹r償法》的規(guī)定，按上一國家職工日平均工資的水平給予賠償。錢某生意上的損失屬于間接損失，國家不予賠償。案例分析題32 李某最遲可在何時提出國家賠償請求? 李某系私營企業(yè)的廠長。1998年8月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當?shù)啬硡^(qū)公安分局刑事拘留。9月9日，該區(qū)人民檢察院批準將其逮捕。11月17日，區(qū)檢察院對他提起公訴。12月13日，該區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據(jù)不足，宣告李某無罪。區(qū)檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1999年2月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。該企業(yè)因廠長被羈押，自1998年5月停產(chǎn)。1999年6月1日，該區(qū)工商局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復議申請，但市工商局維持了原決定。請問：

(1)李某就企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求，賠償義務機關是誰?可供李某選擇的法定賠償程序有哪些?(2)該區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照之前，應當依法告知企業(yè)享有何種權利?(3)對于人身自由限制的損失，李某最遲可在何時提出國家賠償請求? 【參考答案】

(1)該區(qū)工商行政管理局為賠償義務機關。李某可直接向該區(qū)工商局請求賠償，如果對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟。李某也可直接提起行政復議，同時提出賠償請求，如對復議決定不服，還可提起行政訴訟，也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請求，但未經(jīng)向該區(qū)工商局請求賠償不得單獨提起行政賠償訴訟。

(2)根據(jù)《行政處罰法》第31、42條，應告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據(jù)、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等權利。

(3)最遲在2001年11月30日前提出賠償請求。

《國家賠償法》規(guī)定：“賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自國家機關及其國家工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。” 本案中，1999年11月30日市中級人民法院裁定終止本案的審理，第一審法院的判決發(fā)生法律效力。所以區(qū)公安局，區(qū)檢察院的行為被確認為違法的時間應為1999年11月30日。

案例分析題33 市財政局的處罰是否恰當? 東方股份有限公司于1996年7月1日成立。其發(fā)行股票金額為5000萬元，每股面值1萬元，總共計5000股。由于該公司前景良好，經(jīng)國務院證券部門批準后，股票以每股1.2萬元的價格溢價發(fā)行，溢價款1000萬元列入公司積金。公司成立后的第一年，由于領導層 經(jīng)營不善，公司虧損300萬元。領導層為保住東方股份有限公司的信譽，就從公積金里面拿出200萬元作為股東年終生產(chǎn)分紅。1997年公司改變經(jīng)營戰(zhàn)略，開拓海內外新市場。實行嚴格的內部管理，結果全年共獲利潤3000萬元。于是，公司提出了200萬元列入公司法定公積金，填補1996年從公積金取出用于公司分紅的200萬元。又拿出100萬作為職工福利。1998年1月，東方股份有限公司所在地的市財政局在對該公司進行財務審計過程中，發(fā)現(xiàn)東方公司沒有按法律規(guī)定提取公積金和公益金，于是對其罰款15萬元。東方公司對處罰不服，就向該公司所在地人民法院提起訴訟。

請問：

(1)東方公司哪些行為違反了公司法?(2)市財政局的處罰是否恰當?為什么? 【參考答案】

(1)非法動用公積金。盈余公積金和公益金的提取不符合法定比例。

(2)不適當。應當責令如數(shù)補足應當提取的金額，并可對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

根據(jù)與理由：

①公積金是為鞏固公司資產(chǎn)和擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、加強公司信用而設立的分為資本公積金和盈余公積金，根據(jù)《公司法》第178條的規(guī)定，資本公積金的來源主要以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政主管部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，例如資產(chǎn)評估增值，接受贈予的財產(chǎn)等。本案中，東方公司的公積金是通過溢價發(fā)行股票而取得的資本公積金，而非經(jīng)營所得。所以，不能用于彌補虧損，也不允許作為紅利分配給股東。東方公司的分配行為違反了上述規(guī)定。盈余公積金稱為法定公積金，是在公司本結算有盈余時，在繳納各種稅款，彌補前期虧損之后，按照法律的規(guī)定提取的公積金。公益金是指公司按公司法規(guī)定的比例，從公司當年稅后利潤中提取并建立的用于公司社會保險和本公司職工集體福利事業(yè)的基金。《公司法》第177條規(guī)定。本案中，東方公司1996年虧損300萬元，公司應先用1997年的利潤彌補虧損后，再從剩余的2700萬元中提取法定公積金和法定公益金。按照法律規(guī)定，法定公積金應提取270萬元，法定公益金應至少提取135萬元。而東方公司僅提取了200萬元公積金、100萬元公益金，是不符法定比例的。②根據(jù)《公司法》第216條規(guī)定。“責令如數(shù)補足應當提取的金額，并可對公司處以一萬元以下的罰款。”

案例分析題34 該行政處罰犯了哪些程序上的錯誤? 1999年8月12日，某市一衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員到徐某的個體糕點加工房進行食品衛(wèi)生檢查時，發(fā)現(xiàn)其加工房臟亂，地板有油膩，案板上有蒼蠅；加工用具及食品容器有油垢；室內放有變質食品，工作人員操作時未穿戴工作衣帽等違法事實。對此，防疫站執(zhí)行檢查人員當場對徐某作出暫扣衛(wèi)生許可證，罰款300元的行政處罰。徐某當時就認為處罰太重，問道：“憑什么處罰這么重?”防疫站的執(zhí)

法檢查人員指著徐某的加工房說：“憑什么?還用問嗎?你看這屋像什么，臟兮兮的!”執(zhí)法人員在處罰決定書上簽了字，并當場交給徐某后便離開了徐某的加工房。請問：

本案中衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員在作出行政處罰時犯了哪些程序上的錯誤?為什么? 【參考答案】

本案衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員作出行政處罰時，違反了《行政處罰法》的有關程序規(guī)定，主要體現(xiàn)在兩個方面：

(1)《行政處罰法》規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法享受的權利。本案中，執(zhí)法人員未主動告知，而且在被處罰人徐某詢問時，仍不說明處罰的事實、理由及依據(jù)，違反了法律規(guī)定。根據(jù)《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政處罰決定不成立。

(2)執(zhí)法人員當場對徐某作出行政處罰時，因為從處罰決定看，該案不適用當場處罰程序。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，當場處罰適用的條件是：A違法事實確鑿并有法定依據(jù)；B適用的范圍限于警告或者對公民處以50元以下，法人和其他組織處以1000元以下罰款。本案執(zhí)法人員作出的處罰是暫扣衛(wèi)生許可證，對徐某罰款300元，因此不能適用當場處罰程序。

案例分析題35 吳某是否有權當場對陳某作出行政處罰? 某市工商局執(zhí)法人員吳某，在執(zhí)行公務過程中對公民陳某的違法行為當場處以100元罰款。在處罰當場吳某并未交付陳某行政處罰決定書，而是聲稱改日由陳某去工商局領取，并要求陳某當場繳納罰款。陳某不服，但吳某不予理睬，并聲稱如不服則加重處罰。

試析：

(1)吳某是否有權當場對陳某作出100元罰款的行政處罰?說明理由。(2)假設吳某有權當場處罰，他有哪些違法行政行為?(3)陳某有何救濟途徑?(假設簡易程序的適用合法)【參考答案】

(1)吳某無權對公民陳某當場處以100元罰款。

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，當場處罰適用簡易程序，僅限于違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰。本案中，執(zhí)法人員吳某無權適用當場處罰的簡易程序對公民陳某處以100元的罰款。(2)假設吳某有權對陳某進行當場處罰，他的行為也違反了行政處罰法關于簡易程序的有關規(guī)定：

①吳某未向當事人陳某交付行政處罰決定書的行為是錯誤的。

《行政處罰法》規(guī)定，執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，并應當當場交付當事人。

②吳某對陳某不服罰款決定的聲明不予理睬的行為是錯誤的。

根據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，當事人對處罰有異議或拒絕繳納罰款的，執(zhí)法人員應將當事人違法行為告知某有管轄權的行政主體，由該行政主體按一般程序處理。

(3)陳某可選擇復議或提起訴訟。《行政處罰法》第35條規(guī)定，當事人對當場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。

案例分析題36 哪些地方違反了行政處罰法的規(guī)定? 郭甲是運煤司機，一日運煤經(jīng)過309國道某交通檢查站時，執(zhí)勤人員宋丙（身著交通警察制服，佩帶執(zhí)勤袖章）向郭甲走過來，遞給了郭甲一張?zhí)幜P決定書，說：“交20元錢再走。”郭甲接過處罰決定書，見上面印的全部內容是：根據(jù)有關

規(guī)定罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊的印章。郭甲對宋丙說：“為什么要罰我？”宋丙說：“你超載。”郭甲辯稱：“我只拉半車煤，怎么就超載？”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，口羅嗦什么”。郭甲說：“不說清楚，我就不交”。這時，宋丙又遞過一張?zhí)幜P決定書，并說：“就你這態(tài)度，再罰20元。”郭甲怕爭辯不下，又要罰款，只好交了40元錢離去，宋丙未出具收據(jù)。

問：本案中的行政處罰行為哪些地方違反行政處罰法的規(guī)定？ 【參考答案】

本案中交通檢查站執(zhí)勤人員宋丙對司機郭甲所實施的罰款的行政處罰違反了行政處罰法的規(guī)定，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）罰款決定沒有事實根據(jù)。行政機關實施行政處罰，是以當事人確實存在違法行為為前提的，違法行為的構成又以存在違法事實為條件。因此，作出行政處罰，必須首先查明當事人是否有違法事實。行政處罰法第30條明確規(guī)定，對于違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。本案中宋丙對郭甲所實施的罰款行為，沒有對事實進行查實，是在沒有事實依據(jù)的情況下作出的處罰。

（2）未向當事人郭甲說明理由和告知權利，直接給予處罰。行政處罰法第31條規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法所享有的權利。本案中宋丙未對郭甲說明任何事項，就直接交付了罰款決定書。

（3）不聽取郭甲的陳述和申辯。根據(jù)行政處罰法第6條和第32條的規(guī)定，當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關應當采納；行政機關不得因為當事人申辯而加重處罰。本案中宋丙不僅不聽取郭甲的申辯，反而因郭甲的申辯對其加罰20元。

（4）處罰決定書的內容不符合行政處罰法的規(guī)定。行政處罰法第34條第2款對當場處罰的處罰決定書應載明的事項作了具體規(guī)定，當場處罰的行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時間、地點以及行政機關名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章。本案是適用簡易程序，即當場處罰程序進行的罰款，其處罰決定書只有罰款數(shù)額和行政機關印章兩項，其他事項沒有載明；決定書中“根據(jù)有關規(guī)定”字樣不能作為處罰依據(jù)，處罰依據(jù)應當明確具體，寫明根據(jù)哪部法律、法規(guī)的哪一條款。

（5）實施處罰有告知當事人復議與訴訟的權利。對行政處罰不服，當事人有權申請復議或者起訴。在處罰過程中，執(zhí)法人員應告知當事人申請復議和起訴的權利，以及申請復議或者提起訴訟的期限。行政處罰法第39條規(guī)定，行政處罰決定書中應載明不服行政處罰決 定，申請復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。本案中行政處罰決定書中沒有載明此項內容，宋丙也未口頭告知郭甲。

（6）當場收繳罰款未向當事人郭甲出具收據(jù)。行政處罰法第49條規(guī)定，行政機關及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當事人有權拒絕繳納罰款。本案中宋丙收繳了郭甲當場繳納的40元罰款后，未向郭甲出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)。

案例分析題37 精神病人有刑事責任能力嗎? 被告人高某，男，32歲，農(nóng)民。高某的父親因病死亡，被告人高某懷疑其父是服毒自殺。其兄到大隊部開火化尸體證明時，將高某的懷疑向本村黨支部書記周某作了說明。周立即將這一情況報告了公安機關。經(jīng)尸體檢驗確認，其父確因病死亡，對此，高某認為，周某是串通有關人員借機故意整他，便買了一把菜刀，竄入周家，用菜刀向周的頭部、頸部猛砍數(shù)刀，致周某當場死亡。一審人民法院在審理此案時，發(fā)現(xiàn)高某精神異常，對其進行了司法精神病鑒定，結論是高某在實施殺人行為時，患有幻覺妄想型精神分裂癥，高在妄想支配下，對自己的行兇殺人行為不能辨認和控制。據(jù)此，法院認為對高某不應追究刑事責任。請問：法院的做法是否正確？對高某應如何處置？

【參考答案】

本案實際上是精神病人的刑事責任能力問題。所謂刑事責任能力，是指一個人辨認和控制自己行為的能力，即一個人辨認自己行為的性質、意義和后果并自覺地控制自己行為的能力。行為人只有在具有這種責任能力的情況下，有意識地實施危害社會的行為，才能構成犯罪，并對自己的行為負刑事責任。我國刑法第18條第1款規(guī)定，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，無責任能力的精神病人必須同時具備以下三個條件：

（1）行為人在實施危害社會的行為時患有某種真正的精神病。這是確認行為人無責任能力的醫(yī)學標準。

（2）行為人在行為時由于精神病不能辨認或控制自己的行為。這是確認行為人無責任能力的心理學標準。

（3）須經(jīng)法定程序鑒定確認。無責任能力的精神病人造成任何危害結果，均不負刑事責任，但并不表明對其行為聽之任之，我國刑法第18條規(guī)定，對造成危害結果的無責任能力的精神病人，應責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；必要時由政府強制醫(yī)療。本案中，高某在實施殺人行為時，處于精神病狀態(tài)，對于自己的行為不能辨認和控制，因此法院認為高某不負刑事責任的做法是正確的，但是應當責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；在必要時也可以由政府強制醫(yī)療。

案例分析題38 該行政處罰決定合法嗎? 1999年6月，湖南省某縣農(nóng)村服務公司根據(jù)當?shù)睾登閲乐兀r(nóng)民抗旱急需柴油的情況，從外地共購進柴油180噸，至同年10月，這批柴油已售出80%。10月26日，該縣標準計量局派人對農(nóng)村服務公司進行計量檢查，發(fā)現(xiàn)該公司的計量器不符合法定標準，屬不合格計量器。于是對農(nóng)村服務公司作出處罰決定：(1)沒收不合格計量器具；(2)沒收非法所得4.3萬元；(3)罰款2000元。同年10月，縣工商局接到舉報，反映農(nóng)村服務公司出售的柴油斤兩不夠，工商局經(jīng)過調查、取證，證實該公司計量器具不合格，遂于11月2日對農(nóng)村服務公司作出罰款2000元的行政處罰。農(nóng)村服務公司不服，向人民法院提起行政訴訟。請問：縣工商局做出的行政處罰決定合法嗎?為什么? 【參考答案】

縣工商局作出的行政處罰決定不合法。因為《行政處罰法》第24條規(guī)定：對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。本案中的農(nóng)村服務公司只有一個違法行為。該縣標準計量局已經(jīng)對其作出處罰，因此，縣工商局不能再對農(nóng)村服務公司作出行政處罰。

案例分析題39 對不滿14周歲的人能實施“征收處罰”嗎? 小明系某市第四中學初一年級學生(男，生于1984年元月8日)。1997年4月1日，小明隨同校高中二年級學生郭某、高某到市第七中學鬧事。在郭某、高某挾持毆打學生的過程中，小明根據(jù)事先的分工幫助放哨，某區(qū)公安局對三人作出了行政處罰，其中，小明被行政拘留3日。

請問：某區(qū)公安分局對小明的行政處罰正確嗎?應該如何處理? 【參考答案】某區(qū)公安分局對小明的行政處罰不正確。

《行政處罰法》第25條規(guī)定：不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教。小明只有13歲，尚未達到行政責任年齡，根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，即使小明實施了違法行為，行政機關也不能對他處以行政處罰。因此本案中某區(qū)公安局對小明處以拘留3日的行政處罰是錯誤的，某區(qū)公安局應該責令其監(jiān)護人加以管教。

案例分析題40 本案有哪些地方違反了《行政處罰法》? 1997年12月1日，某縣個體戶曹某在家中殺好一批豬，當其在市場攤位上銷售時遇到食品衛(wèi)生監(jiān)督員的檢查，以其殺豬未經(jīng)批準，沒有衛(wèi)生許可證為由，令其將肉攤上的豬肉，連同家中宰好的豬肉，殺豬工具一同搬到鎮(zhèn)衛(wèi)生院。當日下午，食品衛(wèi)生監(jiān)督員向其宣布了沒收豬肉、屠宰工具和罰款的通知手續(xù)。曹某以其豬肉已是依法檢驗合格為由，拒絕繳納罰款、食品衛(wèi)生監(jiān)督員以當事人無理狡辯為由，當即加處罰款200元。

請問：本案有哪些違反《行政處罰法》的情形? 【參考答案】

根據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，該行政處罰過程中存在如下不合法之處：

(1)行政機關作出行政處罰決定時，未按規(guī)定填寫行政處罰決定時，只是事后通知而已。(2)作出行政處罰決定時未通過必要的調查與檢查，證據(jù)不充足：

(3)當事人有權進行陳述和申辯，行政機關不得因當事人申辯而加重處罰，衛(wèi)生監(jiān)督員以當事人無理狡辯為由加處罰款是違法的。

案例分析題41 該處罰決定有效嗎? 朱某在M縣中心市場里租賃一攤位經(jīng)營日雜百貨。他憑借有親戚在縣公安局、工商局工作可為依靠的條件，常常欺行霸市，其他人都知道朱某的背景，對他敬而遠之，敢怒而不敢 言。1996年7月，張某也來該縣中心市場內租賃一個攤位，也經(jīng)營日雜百貨，由于張某經(jīng)營有方，生意紅火，搶走了朱某的客源，朱某不滿。同年10月7日，朱某因事跟張某爭吵，進而相抓扯、斗毆。朱某向公安局和工商局的親戚誣告張某打人。公安局以擾亂公共秩序為由對張某處以15日拘留，并罰款500元；工商局以張某經(jīng)營偽劣商品為由，吊銷了張某的營業(yè)執(zhí)照，并責令張某以后不得在該縣中心市場內設攤經(jīng)營。

請問：縣公安局和工商局對張某的處罰決定有效嗎? 【參考答案】

縣公安局和工商局對張某的處罰決定者有違法之處，應無效。

(1)縣公安局以張某擾亂公共秩序為由對他處罰，應該依據(jù)《治安管理處罰條例》的規(guī)定進行。《治安管理處罰條例》規(guī)定，對擾亂公共秩序的，只能處15日以下拘留、200元以下罰款或者警告，因此，公安局對張某處以500元罰款是錯誤的，沒有法律依據(jù)的。(2)縣工商局對張某經(jīng)營偽劣商品的行為可以處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，但責令其以后不得在該縣中心市場內設攤經(jīng)營，是沒有法律依據(jù)的。根據(jù)《行政處罰法》

第3條規(guī)定：沒有法律依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。案例分析題42 林某是否有權自行收繳罰款? 某日下午，張某騎車與王某相撞，發(fā)生口角，繼而動手推打，引得過路行人駐足觀望。恰好縣公安局副局長林某從此路過，見此情景，當場認定張某、王某的行為阻礙交通，擾亂公共秩序，觸犯了《治安管理處罰條例》的規(guī)定，決定分別給予張某、王某二人各罰款100元的行政處罰，并當場收繳了罰款，而后林某讓二人到別處去吵，不要影響行人走路，然后開車離去。

請問：

(1)《行政處罰法》規(guī)定的簡易程序適用于哪些情況?(2)林某的處罰行為哪些方面與《行政處罰法》的規(guī)定不符?林某是否有權自行收繳罰款?(3)《行政處罰法》規(guī)定什么情況下行政機關可以自行收繳罰款? 【參考答案】

(1)行政處罰的簡易程序是指行政機關或法律、法規(guī)授權的組織對于違法事實清楚、確鑿、情節(jié)簡單輕微的違法行為，當場給予較輕處罰所適用的比較簡單的程序。《行政處罰法》第33條規(guī)定：“違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。”根據(jù)此條規(guī)定，可知簡易程序的適用條件有三個：①違

法事實確鑿；②處罰有法定依據(jù)；③適用小數(shù)額罰款和警告處罰，即對公民處50元以下的罰款或警告，對法人或者其他組織處1000元以下的罰款和警告，只有這三條同時具備，才能適用簡易程序。

(2)就本案而言，對張某、王某的違法行為可以適用簡易程序進行處罰，但林某在適用簡易程序過程中，明顯存在以下幾方面的違法行為：

①沒有出示有效證件表明自己的合法的執(zhí)法人員的身份。②給予張某、王某二人的罰款超過了《行政處罰法》規(guī)定的50元罰款的幅度。如果必須給予100元的罰款處罰，則不應適用簡易程序。

③在作出行政處罰決定之前，未告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，未告知當事人依法享有的權利。

④未聽取當事人的陳述和申辯。⑤未填寫當場行政處罰決定書。⑥未出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)。

⑦未及時糾正當事人的違法行為。《行政處罰法》第5條規(guī)定：“實施行政處罰，糾正違法行為，應當堅持處罰與教育相結合，教育公民、法人或其他組織自覺守法。”第23條規(guī)定：“行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。”本案中林某實施處罰后，沒有糾正張、五二人的違法行為，而是讓其到別處去吵，自己則開車離去。這樣做顯然違背了《行政處罰法》的立法精神。

(3)《行政處罰法》第47條、第48條規(guī)定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：

①依法給予20元以下的罰款的； ②不當場收繳事后難以執(zhí)行的；

③在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關及其執(zhí)行人員依照《行政處罰法》第33條、第38條的規(guī)定作出罰款決定后，當事人向指定銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當事人提出后，行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳。

本案不屬于不當場收繳事后難以執(zhí)行的，則林某無權自行收繳罰款，應當由當事人自己在接到行政處罰決定書之日起15日內到指定的銀行繳納罰款。案例分析題43 對李乙的處罰行為是否合法? 張甲因事與鄰居李乙發(fā)生爭吵，李乙動手打了張甲，致使張甲輕微腦震蕩、鼻孔出血。張甲請求本縣公安局予以處理。縣公安局根據(jù)治安管理處罰條例第22條第1項的規(guī)定，裁決給予李乙警告和罰款250元的處罰。

問：縣公安局對李乙的處罰行為是否符合行政法的基本原則？ 【參考答案】

縣公安局對李乙的處罰行為違反了行政法的合法性原則。行政法的基本原則主要包括合法性原則和合理性原則。合法性原則要求一切行政權的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。治安管理處罰條例規(guī)定“毆打他人，造成輕微傷害的”，處15日以下拘留、200元以下罰款或者警告。據(jù)此，縣公安局對李乙的處罰行為有兩點違法：

（1）對李乙的罰款超過法律規(guī)定的200元的限額，明顯違法；（2）給予李乙警告、罰款雙重處罰沒有法律依據(jù)。

并處往往是針對情節(jié)較嚴重的情形，是對違法者的從重處罰。適用并處，不僅要有法律、法規(guī)明確規(guī)定“可以并處”，而且還須具備法定情節(jié)，否則不能適用并處。顯然，縣公安局 對乙的并處是違法的。因此，縣公安局對李乙的處罰行為違反行政法的合法性原則，是違法無效的。

案例分析題44 市稅務局的做法對嗎? 1994年元月，華某開辦一個個體修車業(yè)務部，并到區(qū)稅務分局辦理了稅務登記。1995年3月21日，區(qū)稅務分局的派出機構第一稅務所派出兩名稅務檢查人員，對華某1994年元月至1995年2月使用的發(fā)票進行檢查，發(fā)現(xiàn)如下幾個問題：

(1)缺少存根聯(lián)及付款聯(lián)的有2份；(2)存根作廢、付款聯(lián)丟失的各有1份；(3)存根僅剩半截的有3份；(4)個人收入登記被撕毀121頁。區(qū)稅務分局第一稅務所依據(jù)有關規(guī)定，對華某作出了罰款1000元的決定，處罰決定書上加蓋了區(qū)稅務分局的公章。華某對此處罰決定不服，向市稅務局申請復議。市稅務局收到華某的申請后，出于以下兩種考慮，決定由區(qū)稅務分局負責該案復議：(1)區(qū)稅務分局作為市稅務局的分支機構，有能力進行復議；(2)第一稅務所上一級機關是區(qū)稅務分局，因此應由區(qū)稅務分局負責復議。

問：市稅務局的做法對嗎? 【參考答案】

錯。本案中，作出處罰決定的機關是區(qū)稅務分局的派出機構第一稅務所，但第一稅務所作出處罰決定時，蓋的是區(qū)稅務分局的公章，應認定其是以區(qū)稅務分局的名義作出的，對派出機構不是以自己名義作出具體行政行為不服申請的復議，應由設立該派出機構的部門的上一級行政機關管轄。

案例分析題45 煙草專賣局的行為是否合法? 李某，男，32歲，個體煙販。2001年4月18日，某京煙草專賣局在一次卷煙行業(yè)大檢查中發(fā)現(xiàn)李某販賣假煙，并當場查出其所存假紅塔山煙5箱，假中華煙3箱，價值一萬六千余元。煙草專賣局當即作出決定，沒收其全部假煙，罰款25000元，并限其在4月25日前繳清。李某拒不繳納罰款，亦不申請復議或提起訴訟。5月10日，煙草專賣局派幾名工作人員到李某家中強制執(zhí)行，將李某家中的電視、冰箱及一臺未打開包裝的數(shù)碼攝像機全部拿走。當時李某的妻子曾說明，此臺攝像機是李某一朋友寄放在自己家中的，工作人員對此置之不理，并警告李某妻子不要妨礙公務。

請問：

(1)本案中煙草專賣局的處罰決定是否合法?為什么?(2)煙草專賣局的強制執(zhí)行行為是否合法?為什么?(3)拿走數(shù)碼攝像機的行為是否合法?為什么? 【參考答案】

(1)煙草專賣局的處罰決定是合法的。根據(jù)我國有關法律的規(guī)定，煙草專賣局有權對制造或銷售假煙，破壞我國煙草專賣制度的行為進行處罰。

(2)煙草專賣局的強制執(zhí)行行為是違法的。根據(jù)我國法律的規(guī)定，煙草專賣局無權進行強制執(zhí)行，只可以向人民法院申請強制執(zhí)行。(3)攝像機不屬于何某的財產(chǎn)，不能被強制執(zhí)行，這一行為也是非法的。案例分析題46 商場能直接向法院起訴嗎? 濱江市工商行政管理局和市消費者協(xié)會在對該市化妝品市場進行聯(lián)合檢查過程中，認為三A商場銷售的某名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《消費者權益保護法》，共同署名對該商場做出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決定，并于當日將價值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場不服，未向上一級工商行政管理局申請復議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費者協(xié)會列為共同被告。訴訟過程中，三A商場又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟損失。受訴法院認為，行政賠償訴訟應當和行政訴訟同時一并提起，遂裁定對三A商場的行政賠償訴訟不予受理。

請問：

(1)三A商場未向上一級工商行政管理局申請復議，即直接向人民法院起訴是否正確?(2)受訴法院對三A商場提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確?為什么?(3)受訴法院將濱江市消費者協(xié)會和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確?為什么?(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可否成為訴訟當事人?成為何種訴訟當事人? 【參考答案】

(1)三A商場的做法是正確。

(2)該決定不正確。因為當事人可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟。

(3)該做法不正確。因為當事人對行政機關和非行政機關共同署名作出處理決定不服，向法院提起行政訴訟的，應以行政機關為被告，非行政機關不能當被告。

(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可以成為訴訟當事人，法院在受理三A商場提起的行政賠償訴訟后，可以通知濱江市消費者協(xié)會作為訴訟第三人參加訴訟。案例分析題47 乙公司是否能提起行政訴訟? 甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產(chǎn)權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

請問：

(1)如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格?為什么?(2)如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么?(3)2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的?(4)1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立?為什么? 【參考答案】

(1)乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利突破害關系或法律上的權利義務關系。(2)乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為3個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內容之日起最長不超過2年。

(3)對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

(4)被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的主張不成立。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為。

案例分析題48 張某應以誰為被告? 張某系個體戶。某日張某在A區(qū)工商局和A區(qū)技術監(jiān)督局的聯(lián)合執(zhí)法檢查中被認定為經(jīng)營活動存在違法行為，并被處以1000元罰款。張某對此表示不服，準備向A區(qū)人民法院提起訴訟。在這一過程中，A區(qū)技術監(jiān)督局已被其上級機關市技術監(jiān)督局撤銷。張某提起訴訟后，卻不幸去世，其妻湯某成為張某的唯一繼承人并繼續(xù)參與訴訟。

請問：

(1)本案中的被告是誰?并說明理由。(2)湯某的訴訟地位是什么?并說明理由。【參考答案】

(1)本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。根據(jù)我國法律、法規(guī)的相關規(guī)定：幾個行政機關共同作出同一具體行政行為，共同作出具體行政行為的機關為共同被

告；行政機關撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關為被告；沒有繼續(xù)行使該職權機關的，由撤銷機關為被告。因此本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。

(2)湯某的訴訟地位是原告。我國相關法律規(guī)定：有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。在這種情況下，已死亡的公民不能列為被告，提起訴訟的近親屬是以原告的身份而不是以訴訟代理人的身份提起訴訟。近親屬的范圍包括：配偶、父母、子女等。因此湯某的訴訟地位是原告。

案例分析題49 縣防疫站能否作為本案的被告? 某縣衛(wèi)生防疫站認為某飲食店銷售的食品不符合衛(wèi)生標準，決定對其罰款2000元。飲食店不服，依法向人民法院提起行政訴訟。衛(wèi)生防疫站為避免敗訴，告之原告若能撤訴，可減少罰款數(shù)額。在原告表示同意后，將罰款數(shù)額改為200元。隨后，原告向人民法院申請撤訴。

請問：(1)屬于事業(yè)單位的縣衛(wèi)生防疫站能否作為本案的被告?為什么?(2)如果縣衛(wèi)生防疫站具備本案被告資格，人民法院應否準許原告的撤訴申請?為什么? 【參考答案】

(1)能。因為根據(jù)有關法律、法規(guī)的授權，縣衛(wèi)生防疫站可以以自己的名義行使相應的行政處罰權并承擔法律結果，具備了行政主體資格。

(2)不應。因為衛(wèi)生防疫站的行為是規(guī)避法律的違法所為，行政權是國家權力，行政機關不能自行處分。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，原告申請撤訴是否準許，由人民法院裁定。

案例分析題50 人民法院應受理張某的起訴嗎? 某行政機關干部張某利用出國考察的機會，從國外帶回若干違禁的物品，受到海關罰款1000元的行政處罰。其所在單位了解情況后，又給予其撤職行政處分。張某不服，認為處罰、處分太重，便分別以海關和所在行政機關為被告，向法院提起行政訴訟，要求撤銷上述處罰和處分。

請問：

(1)人民法院應否受理張某的起訴?為什么?(2)人民法院若受理起訴應由何級何地法院管轄?為什么? 【參考答案】

(1)人民法院對張某的起訴應根據(jù)《行政訴訟法》關于受案范圍的規(guī)定，分別情況，予以不同處理：行政機關對張某的撤職行政處分屬于內部行政行為，應不予受理；對海關的行政處罰屬于人民法院的受案范圍，應予以受理。

(2)根據(jù)《行政訴訟法》關于級別管轄的規(guī)定，該案件應由作出行政處罰決定的海關所在地的中級人民法院進行第一審管轄。

案例分析題51 李某對開除學籍的處分能否提起行政訴訟? 某高校學生李某，在考試中嚴重違紀被發(fā)現(xiàn)，學校因此對他作出了開除學籍的處理決定。但實際上李某一直沒有離校，仍與其他同學一樣在學校學習，學校也同樣收取李某的學費及其他同學須交的費用，而且每年給李某注冊。但到畢業(yè)時，學校以李某已被學校開除為由，拒絕發(fā)給李某畢業(yè)證書及學士學位證書。李某不服，向主管教育機關提起復議，主管教育機關審理后維持了學校的決定。李某因此向人民法院提起行政訴訟。

請問：

(1)李某提起行政訴訟，應以誰為被告?為什么?(2)人民法院能否受理李某的行政訴訟請求?為什么? 【參考答案】

(1)李某起訴應以某高校為被告，訴其拒發(fā)證書的具體行政行為。因為高校是我國法律、法規(guī)授權頒發(fā)學位證書的特定行政主體，依法享有行政主體的權利和義務，31 是行政訴訟適格被告。本案雖經(jīng)教育主管機關復議，但復議并未改變學校的決定，因此，依據(jù)行政訴訟法的有關規(guī)定，復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關是被告。

(2)能受理。依據(jù)我國行政訴訟法第11條的規(guī)定，行政管理相對人認為行政主體頒發(fā)證照的具體行政行為侵犯其合法權益的可以依法提起訴訟。高校是我國法律、法規(guī)授權實施高等學歷教育并代表國家頒發(fā)畢業(yè)證書和學位證書(學歷資格證明)的行政主體，其行為性質是具體行政行為。管理相對人對此種行為不服，可以提起行政訴訟，人民法院依法應予受理。

案例分析題52 區(qū)法院有權受理此案嗎? 某市北區(qū)罐頭廠被位于南區(qū)的市衛(wèi)生局委托的人組成的負責北區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊查出8噸不符合衛(wèi)生標準的蘋果罐頭。衛(wèi)生檢查隊便以市衛(wèi)生局的名義對該廠罰款2萬元，市衛(wèi)生局知情后，對該廠作出責令停產(chǎn)2個月的處罰決定，因事實清楚、證據(jù)確鑿，罐頭廠要求聽證的要求被駁回。該廠不服，以衛(wèi)生檢查隊和市衛(wèi)生局為被告向北區(qū)人民法院提起行政訴訟。

請問：北區(qū)人民法院是否有權受理此案?為什么? 【參考答案】

北區(qū)人民法院對此案無管轄權。衛(wèi)生檢查隊的處罰決定是基于市衛(wèi)生局的授權，其法律后果應由市衛(wèi)生局承擔。據(jù)《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地的人民法院管轄。故，本案原告應向該市衛(wèi)生局所在的南區(qū)人民法院提起訴訟。

案例分析題53 秦某能提出行政訴訟嗎? 秦某經(jīng)合法程序被小官莊村民選舉為村主任。2001年9月9日一大早，泥溝 鎮(zhèn)黨委、政府通知他去鎮(zhèn)政府開會。會上，鎮(zhèn)黨委、政府以未完成“三提五統(tǒng)”、農(nóng)業(yè)結構調整不力為由，暫停了他的村委會主任職務，且當場收繳了村委會的公章。接著，鎮(zhèn)黨委、政府指定了村委會負責人，并通過高音喇叭向小官莊村村民宣布。

秦某被停職后閉門10多天，逐條研究了村民委員會組織法。他意識到自己是村民民主選舉出來的村主任，任何組織和部門都無權撤他的職。隨后，秦某多次去找鎮(zhèn)領導為自己申辯未果，又多次去臺兒莊區(qū)人民法院狀告鎮(zhèn)政府，但區(qū)法院均未作答復。無奈，秦某把“狀子”遞到了市中級人民法院，市中級法院指定嶧城區(qū)人民法院審理此案。

原告訴稱，被告未經(jīng)法定程序撤免原告村主任職務的行為違法，請求法院判決撤銷被告免除原告村主任職務的違法決定，恢復原告的村主任職務，并要求被告賠禮道歉、恢復名譽、消除影響，賠償自停職以后減少的工資等正常收入損失。被告泥溝鎮(zhèn)政府庭前提供了答辯狀、交換了有關證據(jù)，并稱停止原告村委會主任職務的決定是鎮(zhèn)黨委做出的，原告起訴鎮(zhèn)政府沒有法律依據(jù)。且本案屬于行政機關內部的人事任免行為，不屬人民法院受案范圍。

請問：

(1)本案的行政主體是何者?(2)本案停職決定是否屬于人民法院受案范圍?(3)市中級法院能否直接管轄本案并自行審理?

32(4)設原告在二審期間提出賠償請求，第二審人民法院應當如何處理?(5)對開庭前交換的證據(jù)雙方?jīng)]有爭議的，可否不經(jīng)庭上質證作為定案依據(jù)?(6)原告在一審中無正當理由未提供而在二審中提供的證據(jù)，人民法院應如何處理? 【參考答案】

(1)本案的行政主體是鎮(zhèn)政府。鎮(zhèn)黨委不是行政主體，根據(jù)“誰主體、誰被告”的規(guī)則，其不能成為本案被告。

(2)本案屬于人民法院受案范圍。本案雖表現(xiàn)為人事任免，但并非行政機關的“內 部行為”。因為村民委員會是基層群眾性自治組織，不是行政機關，也不是行政機關的派出機構或內設機構，村委會與鎮(zhèn)政府是兩個不同的法律主體。鎮(zhèn)政府依法無權任免村委會主任，村委會的領導成員只能由村民選舉決定。

(3)可以管轄并自行審理。《行政訴訟法解釋》第32條規(guī)定，受訴人民法院在7日內既不立案，又不作出裁定的，起訴人可以向上一級人民法院申訴或者起訴。上一級人民法院認為符合受理條件的，應予受理；受理后可以移交或者指定下級人民法院審理，也可以自行審理。

(4)可以進行調解。調解不成的，應當告知當事人另行起訴。《行政訴訟法解釋》 第71條第4款規(guī)定，當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。

(5)可以作為定案依據(jù)。《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第35條第2款規(guī)定，當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。

(6)不予接納。《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第7條第2款規(guī)定，原告或者第三人在第一審程序中無正當理由未提供而在二審中提供的證據(jù)，人民法院不予接納。案例分析題54 該案第三人是誰? 1998年3月21日晚，S市南關區(qū)居民馬某與李某兩家因馬某家響動太大影響鄰里休息發(fā)生糾紛。李某與其妻前往馬家詢問引起爭吵，進而發(fā)展到毆斗。毆打中馬某持菜刀致李某左腿膝關節(jié)處受輕微傷，傷口縫合4針，李某為此住院21天。事后，南關區(qū)公安局某派出所以公安機關的名義給予馬某罰款150元的處罰，并責令其賠償李某全部經(jīng)濟損失的80%，即204元。馬某對處罰和賠償不服，向上級公安機關提出復議申請。請問：

(1)本案的復議機關是誰?為什么?(2)第三人是誰?為什么? 【參考答案】

(1)本案的復議機關是S市公安局。治安管理處罰條例規(guī)定，公安派出所可以作出警告，50元以下罰款的行政處罰，受到治安管理處罰的人，可以向上級公安機關申請復議。本案中對馬某作出罰款150元的處罰的，不可能是南關區(qū)某公安派出所，而應是該派出所以南關區(qū)公安分局的名義作出的，由此引起的法律責任也應由南關區(qū)公安分局承擔，所以本案的復議機關是南關區(qū)公安分局的上級機關S市公安局。

33(2)本案的第三人應是與被申請復議的行政行為有利害關系的人。本案李某是馬某違法行為的受害者，公安機關對馬某的處罰裁決直接影響到對李某合法權益的保護。因此，李某與被馬某申請復議的公安機關處罰決定有利害關系，經(jīng)復議機關批準后可以作為第三人申請參加復議。

案例分析題55 是否應受理甲乙兩人的訴訟? 1999年11月，甲、乙兄弟倆到某縣百貨大樓購買衣服，在挑選衣服時，甲不小心將衣服掉在地上，并脫落了兩個衣扣，遭到售貨員的責罵，并要求甲、乙賠償100元，甲、乙兄弟倆氣憤不過，與售貨員發(fā)生了爭吵，這時大樓的服裝部經(jīng)理金某出來，不由分說，打了甲一記耳光。甲、乙二人推拉著金某要去找總經(jīng)理評理，在推拉中將一節(jié)柜臺擠壞，金某的眼鏡也被摔壞，并因此使商店停業(yè)一小時，后來縣公安局的人員出面才平息了這場爭吵。縣公安局根據(jù)以上情節(jié)，依照《治安管理處罰條例》的規(guī)定，對甲、乙二人處以拘留7天。甲、乙二人不服，向市公安局申請行政復議，市公安局作出維持縣公安局處罰決定的裁決。甲、乙二人仍不服，在收到復議裁決的第二天向人民法院提起訴訟，請求撤銷公安機關的裁決。請問：

（1）人民法院是否應受理甲、乙二人訴訟？（2）該案應由何地人民法院管轄？（3）誰是本案的被告？

（4）原告起訴是否有舉證的義務？ 【參考答案】

（1）人民法院應當受理甲、乙二人的訴訟。根據(jù)《行政訴訟法》有關條款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟”。公民對拘留、罰款等行政處罰不服的可以向人民法院提起行政訴訟，甲、乙二人的訴訟符合以上規(guī)定，所以，人民法院應當受理。

（2）我國行政訴訟法規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。本案中復議機關沒有改變原縣公安局的行政行為，所以，該案應由某縣人民法院管轄。

（3）我國行政訴訟法規(guī)定，公民、法人或其他組織直接向人民法院起訴的，作出具體行政行為的行政機關是被告；經(jīng)復議的案件復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告，所以本案應以某縣公安局為被告。

（4）我國行政訴訟法規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。所以，原告不負舉證義務，但人民法院有權要求包括原告在內的當事人提供或補充證據(jù)，當事人不得拒絕。案例分析題56 法院的裁定是否正確? 某縣退休理發(fā)師李某，退休后為發(fā)揮一技之長，自備房屋，自籌資金，購買了一切理發(fā)設備，在取得了衛(wèi)生行政部門頒發(fā)的健康證后向縣工商行政管理局申請工商營業(yè)執(zhí)照。縣工商局既不頒發(fā)，也不拒絕，雖經(jīng)李某多次詢問，但縣工商局遲遲不作處理。數(shù)月后，李某對縣工商局置其合法申請于不顧的行為不服，起訴到縣人民法院。請問

34（1）根據(jù)行政訴訟法，我國行政訴訟法的受案范圍的基本標準是什么?（2）選擇：該案中縣工商局的具體行政為系①作為；②不行為；③可訴；④不 可訴。

（3）判斷分析：該縣人民法院接到李某的起訴后，認為是否頒發(fā)執(zhí)照，是工商行政管理局自由裁量行為，法院無權干涉，并以此為由，裁定不予受理。法院的這種裁定是正確的嗎？

【參考答案】

（1）我國行政訴訟法第2條規(guī)定：“公民法人或其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟”。這一規(guī)定主要確定了行政訴訟受案范圍的三條基本標準：①作為受案范圍的行政行為必須是具體行政行為；②作為受案范圍的行政行為必須是行政訴訟法規(guī)定可向法院起訴的具體行政行為；③相對人認為具有可訴性的具體行政行為侵犯其合法權益。

（2）該案中縣工商局的具體行政行為不作為。可訴。

（3）我國行政訴訟法第十一條第一款第四項規(guī)定：公民、法人或其他組織認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的，有權依照本法向人民法院提起訴訟。李某認為符合條件，向工商行政管理局申請營業(yè)執(zhí)照，縣工商局雖未作出拒絕的行政決定，但對李某的合法申請置之不理，遲遲不作答復。李某對此種作法不服引起行政糾紛，根據(jù)本法有關規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍，即李某有權向法院提起行政訴訟，因此，只要符合起訴條件，法院應當受理。該縣人民法院裁定不予受理，理由是頒發(fā)執(zhí)照是行政機關職權范圍的事，無權干涉，這顯然違背了本條的規(guī)定。

根據(jù)本案事實，縣法院應當受理李某的起訴，同時應判決工商局在一定期限履行其法定職責。只有這樣才能切實保障公民、法人或其他組織的合法權益，促進行政機關嚴格依法行政。

案例分析題57 劉某是否可以提起行政訴訟? 劉某與他人發(fā)生糾紛，訴至法院后，法院經(jīng)審理作出裁決，要求劉某賠償對方當事人經(jīng)濟損失。劉某不服，提出上訴，二審法院維持一審判決。劉認為法院處理有錯誤，拒不履行法院的判決，被法院拘留15日。

請問：劉某是否可以對法院或其審判人員提起行政訴訟？并說明理由。【參考答案】

所謂行政訴訟是基于公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯了其合法權益，不服行政機關的處理決定而引起的訴訟。行政訴訟的被告只能是作出具體行政行為的行政機關。這就是說：首先，只有行政機關才能作為被告，法院是國家的審判機關，不在行政機關的范圍之內；第二，法院對案件依法做出裁判，不是具體行政行為，而是行使國家審判權的行為；第三，作為行政訴訟的被告是機關而不是個人。所以說，任何人都不能對法院或其審判人員提出行政訴訟。如果劉某認為法院的處理不當，則可以依法向法院提出再審申請，在法院決定進行再審之前，必須履行法院的判決。

案例分析題58 趙某是否可以提起行政訴訟?

趙某接到某市政府勞動教養(yǎng)管理委員會的勞動教養(yǎng)決定書后，立即提出復議申請。但該市勞動教養(yǎng)管理委員會在長達四個月的時間里未對趙某的申請進行復議。

請問：趙某是否可以向法院提起行政訴訟？并說明理由。【參考答案】

根據(jù)我國《行政訴訟法》的規(guī)定，不服勞動教養(yǎng)處理決定的行政案件，屬于人民法院的受案范圍。若公民、法人或者其他組織對行政機關作出的處理決定不服，除法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向法院起訴的外，既可以先向上一級行政機關或法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議，對復議不服的再向法院起訴，也可以直接起訴。另外還規(guī)定，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議，復議機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。申請人不服復議決定的，可以在收到復議機關決定書之日起15日內向法院起訴。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起15日內向法院起訴。在本案中，趙某先向勞動教養(yǎng)管理委員會申請復議，復議機關在規(guī)定的期限內未作出決定，而趙某又未在復議滿之日起15日內向法院起訴，故趙某的起訴期限已過，趙也就喪失了起訴權，所以法院對此案將不予受理。如果趙某認為勞動教養(yǎng)管理委員會所作出的決定確有錯誤，可以向有關的勞動教養(yǎng)管理委員會或其上級機關申訴。

案例分析題59 誰能充當行政訴訟原告? 某居民區(qū)共有居民480戶，一年中gong發(fā)生入室盜竊40余起，縣公安局決定向每戶居民征收治安費100元，由居委會代收。因絕大多數(shù)居民不服公安局的決定，居委會便向市公安局申請復議，經(jīng)復議，市公安局將縣公安局的決定改為，治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，準備向法院提起行政訴訟，其他居民認為掏點錢買平安也值得，居委會考慮到和公安局的關系，不再出面。請問：

（1）在上述事例中，誰能夠充當行政訴訟原告？（2）起訴時應以誰為被告？（3）可向何地法院提起訴訟？

（4）若350戶居民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請指出；若無，請說明理由。

（5）若350戶居民向法院提起行政訴訟，如何解決人數(shù)眾多給訴訟帶來的困難？ 【參考答案】

（1）該居民區(qū)的全體居民和居委會都可以充當原告。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，凡是認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的，都有權向法院提起訴訟。本案全體居民和居委會都可以提起訴訟，即可以充當原告。

（2）應以市公安局為被告。行政訴訟法規(guī)定公民、法人或者其他組織直接向人 民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經(jīng)復議的案件，復議機關決定維護具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。據(jù)此，應以市公安局為被告。

36（3）行政訴訟法規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的也可以由復議機關所在地人民法院管轄。所以，向縣公安局所在地法院和向市公安局所在地法院起訴均可。

（4）由于居委會和其他130戶居民與提起訴訟的具體行政行為有利害關系，所以根據(jù)行政訴訟法的有關規(guī)定，他們可以作為第三人參加訴訟。

（5）根據(jù)《民事訴訟法》的有關規(guī)定，當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。因此，若350戶居民向法院提起行政訴訟時，可以推選出代表進行訴訟。

案例分析題60 此案是否屬于行政訴訟受案范圍? 劉某系河南省洛陽市某區(qū)人，1992年到廣州市白云區(qū)打工，1994年劉某因有嫖娼行為被廣州市越秀區(qū)公安分局行政拘留5天。在拘留過程中，劉某因心臟病突發(fā)死亡。劉某的父親對此不服，欲提起行政訴訟。問：

（1）本案是否屬于行政訴訟案受案范圍？為什么？（2）劉的父親有權提起行政訴訟嗎？為什么？

（3）如果劉的父親能提起行政訴訟，他可以向哪個法院提起？ 【參考答案】

（1）本案屬于行政訴訟受案范圍。因為行政訴訟法規(guī)定對“拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的”，可以提起行政訴訟，而本案屬于拘留行為。

（2）劉父有權提起行政訴訟。因為有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。（3）劉父可以向廣州市白云區(qū)人民法院、廣州市越秀區(qū)人民法院以及洛陽市某區(qū)人民法院中的任何一個法院提起行政訴訟。

案例分析題61 對縣政府的決定能否起訴? 某縣集體企業(yè)金秋雕刻工藝廠原來生產(chǎn)木雕工藝品。該縣人民政府為發(fā)展農(nóng)業(yè)，命令金秋雕刻工藝廠改生產(chǎn)農(nóng)具。該廠對縣政府的命令不服，向本地區(qū)的中級人民法院提起行政訴訟。

請問：

(1)金秋雕刻工藝廠對縣政府的上述決定能否起訴?為什么?(2)該廠接到?jīng)Q定后2個月零10天才起訴，是否已超過起訴時效?(3)該地區(qū)中級人民法院是否應受理此案，為什么? 【參考答案】

(1)金秋雕刻工藝廠可以起訴。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》(簡稱《行政訴訟法》)第十一條第3款規(guī)定：侵犯法定經(jīng)營自主權的行為，屬于具體行政行為，具有可訴性。

37(2)金秋雕刻工藝廠的起訴未超過時效。因為《行政訴訟法》第三十九條規(guī)定，在當事人知道具體行政行為作出之日起3個月內可以起訴。

(3)地區(qū)中級人民法院不應受理該案。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，一般情況下一審行政案件應由基層人民法院管轄，該案屬于這一范圍。

案例分析題62 鄉(xiāng)政府違法批地行為應撤銷

張某申請并經(jīng)過村民小組、村委會、鄉(xiāng)政府批準，在鄉(xiāng)政府領取宅基地使用證和農(nóng)房準建證后，在已規(guī)劃的耕地上建房3間，縣土地管理局發(fā)現(xiàn)張某建房所在地為耕地，未經(jīng)縣政府批準，屬違法占地，遂對其作出處罰決定，責令張拆房退地。張不服，向縣法院起訴，請求撤銷縣土地局處罰決定。同時提出，如鄉(xiāng)政府 的批準無效，必須拆房，應由鄉(xiāng)政府賠償損失。鄉(xiāng)政府則認為張某以弄虛作假行為通過熟人獲得了鄉(xiāng)政府批準。鄉(xiāng)政府已對直接責任人作了處分，拆房一切損失應由張負責。

請問：

(1)本案中鄉(xiāng)政府的訴訟地位是什么?(2)人民法院若撤銷縣土地管理局的處罰決定，須具備什么條件?(3)人民法院若維持縣土地管理局的處罰決定，你認為理由是什么? 【參考答案】

(1)本案中鄉(xiāng)政府是行政訴訟第三人。

《行政訴訟法》第27條規(guī)定：同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

(2)《行政訴訟法》第54條規(guī)定：人民法院經(jīng)過審理，具體行政行為有下列情形之一，判決撤銷或部分撤銷，并可能判決被告重新作出具體行政行為：

①主要證據(jù)不足；②適用法律、法規(guī)錯誤；③違反法定程序的；④超越職權的；⑤濫用職權的。

(3)《行政訴訟法》第54條規(guī)定：具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。根據(jù)《土地管理法》，農(nóng)村居民使用耕地建造住宅，須經(jīng)縣級人民政府批準，鄉(xiāng)級人民政府如批準農(nóng)民在耕地上建住宅，即是越權。案例分析題63 李某能否對工商局的行為提起行政訴訟? A縣農(nóng)民李某因犯盜竊罪被法院判處有期徒刑1年，刑滿釋放后，想在B縣開辦一家飯店。各項準備工作就緒后，當他向B縣工商局申請營業(yè)執(zhí)照時，B縣工商局認為此人過去有劣跡，雖然刑滿釋放，尚需繼續(xù)教育，因而經(jīng)請示市工商局同意后，明確拒絕為其頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。李某不服，欲向人民法院提起行政訴訟。請問：

(1)李某對工商局的上述行為能否提起行政訴訟?為什么?如果能提起行政訴訟，本案的被告是誰?(2)本案應由何級何地人民法院管轄?(3)如何評價縣工商局拒絕頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的行為?

【參考答案】

(1)可以。公民法人不服行政機關具體行政行為或者認為具體行政行為侵害其權利時，可以向人民法院起訴，當事人請求保護合法權利，認為侵害其權益，向人民法院提出。本案中，B縣工商局，是作出具體行政行為的行政機關，是本案的被告。

(2)本案應由B縣基層人民法院管轄，基層人民法院管轄第一審行政案件。本案應由具體行政行為作出地的人民法院管轄。

(3)該具體行政行為缺乏法律依據(jù)。案例分析題64 董事會的決定合法嗎? 某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負債200萬元。因業(yè)務興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案：

(1)以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)。(2)以甲公司名義向丙電腦有限責任公司投資350萬元。(3)以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券。(4)以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務提供擔保。請問：董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在? 【參考答案】

(1)第1項決定不合法。因為根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人須為自然人，有限責任公司不能成為合伙人。

(2)第2項決定合法。因為根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司董事會有權決定公 司的經(jīng)營計劃和投資方案；并且有限責任公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，但累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。本題中的公司凈資產(chǎn)為1000萬元，向丙公司投資350萬元，并未違反《公司法》規(guī)定。

(3)第3項決定不合法，甲公司不具備發(fā)行公司債券的條件。因為根據(jù)《公司法》的規(guī)定：

①有限責任公司發(fā)行公司債券的條件之一，是本公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元。

②只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司可以發(fā)行公司債券。

③有限責任公司董事會無權決定發(fā)行公司債券。

(4)第4項決定不合法。因為根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。本題中的個體戶張某屬于“其他個人”范疇，故不能為其債務提供擔保。

案例分析題65 張某見義勇為的損失該如何賠?

張某在一風景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。

請問：

(1)張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系?(2)張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付?為什么?(3)張某為女子支付的醫(yī)療費用能否請求女子償付?為什么?(4)張某向服務員借的100元，應當由誰償付?為什么?(5)張某能否請求女子給付一定的報酬?為什么?(6)張某應否賠償女子衣服損失?為什么? 【參考答案】

(1)因張某的求助行為使二者之間發(fā)生無因管理關系。

(2)應當由女子償付，因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失；答“此系實施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費用”亦可。

(3)能。因為此為張某在管理事務中支出的必要費用。

(4)由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當債務有清償之義務。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對性原理。

(5)不能。因為無因管理是無償性。

(6)不應賠償。因為此系在緊急情況下造成，張某并無過失。案例分析題66 甲與乙的賣牛合同該如何處理? 甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛

1、牛

2、牛

3、牛

4、牛5，總價款為1萬元；乙向甲交付定金3千元，余下款項由乙在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權。甲向乙交付了該5頭牛。根據(jù)合同法及相關法律回答下列問題。

(1)假設在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔?為什么?(2)假設在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權?為什么?(3)假設在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費和誤工損失費共計1000元，該損失應由誰承擔?為什么?(4)假設在牛款付清之前，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何?為什么?

40(5)假設在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，作價2千元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權?為什么?(6)假設在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個月，租金200元。該租賃協(xié)議是否有效?租金應如何處理?(7)合同中的定金條款效力如何?為什么? 【參考答案】

(1)該損失由乙承擔。因為根據(jù)《合同法》規(guī)定，買賣合同標的物毀損、滅失的風險自標的物交付時起由買方承擔。

(2)由乙享有所有權。因為根據(jù)《合同法》規(guī)定，標的物在交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

(3)該損失應當由乙承擔。因為根據(jù)《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。

(4)該合同效力未定。因為在牛款付清之前，牛4的所有權屬于甲，乙無權處分。根據(jù)《合同法》規(guī)定，無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

(5)丁能夠據(jù)此取得牛4的所有權。因為丁是從合法占有人處善意、有償取得牛4，根據(jù)民法中善意取得制度的原理，丁可以取得所有權。

(6)該協(xié)議有效，租金是孳息，應當歸乙所有。

(7)合同中的定金條款部分有效。因為根據(jù)《擔保法》規(guī)定，定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%，即定金不得超過2000元。

案例分析題67 該彩票的獎金歸誰？

張某、蔡某在國明商城購物時，由于售貨員疏忽多找給張某10元錢（張某、蔡某兩人各自付賬）。兩人約定，多找的10元錢由兩人均分。由于當時兩人都沒有零錢，說好在張某回家后再分。兩人在回家的路上，看到一個福利彩票銷售點在發(fā)售福利彩票。張某即用多找的10元錢買了5注，蔡某在一旁觀看，沒有阻止。在開獎后，張某所買的福利彩票中了5000元的獎金，蔡某要求均分獎金，遭張某拒絕，兩人發(fā)生爭吵。福利彩票工作人員得知原委后，以購買獎券的10元錢是張某非法所得為由拒付獎金。張某便以福彩中心為被告，向人民法院起訴要求福彩中心給付獎金。蔡某則作為有獨立請求權的第三人請求均分獎金。請問：

（1）張某和國明商城之間存在那些民事法律關系？張某對多找的10元錢是否具有所有權？

（2）張某對蔡某許諾均分多找的10元錢是一種什么行為？是否對張某產(chǎn)生約束力？（3）張某和福彩中心之間是一種什么法律關系？福彩中心拒付獎金是否有理？ 【參考答案】（1）張某與國明商城之間存在買賣合同關系以及不當?shù)美畟埬硨Χ嗾业?0元錢具有所有權。因為金錢是特殊物，是種類物中的一般等價物，因此一經(jīng)交付即轉移所有權。

41（2）張某對蔡某許諾均分多找的10元錢屬于贈與行為。該贈與行為對張某具有拘束力，但張某可以在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前撤銷贈與。

（3）張某和福彩中心之間是彩票買賣關系；福彩中心拒付獎金沒有理由，因為購買彩票的10元錢的來源是否合法不能影響買賣彩票合同的效力，貨幣作為一般等價物的特點意味著誰持有誰擁有所有權，張某作為該10元錢的所有人，其購買彩票的行為屬于有效民事行為，因此福彩中心應當支付獎金。

（4）法院應當判令：

①福彩中心支付張某5000元獎金。②駁回蔡某的請求。

③張某返還不當?shù)美噶戆柑幚怼０咐治鲱}68 趙甲、趙乙如何取約遺產(chǎn)？

趙甲、趙乙為兄妹兩人。兩人父母生前擁有一幢私有樓房，這幢樓房于1997年出租給張某夫婦居住，租期為5年，每年租金為2萬元。1999年1月，趙甲、趙乙的父親因病去世，當時留下遺囑，房屋由趙甲、趙乙的母親繼承。誰料1999年2月，趙甲、趙乙的母親因為操勞過度也一病不起，于 1999年4月去世，生前沒有留下遺囑，于是樓房由趙甲、趙乙兩人依法繼承。1999年6月，由于趙甲申請留美成功，要赴美學習，故趙甲與趙乙未來得及辦理房屋的分割事宜。趙甲在臨走前，雙方約定房屋暫由趙乙居住，待趙甲回來后再辦理分割事宜。

2000年6月5日趙乙在未告知趙甲的情況下將整棟房屋作價給周某某，價款為人民幣30萬元，并未向周某某告知財產(chǎn)屬于兩人共有，但告知了周某某目前房屋正在出租，答應由趙乙自己出面，與張某夫妻解除租賃合同。于是二人簽訂了合同，并到房產(chǎn)部門辦理了房屋過戶手續(xù)。同年11月1日，趙乙告知張某夫婦其已將房屋賣與周某某的事實，并要求張某夫婦搬出房屋。張某夫婦不允，向法院起訴要求確認房屋買賣合同無效，并要求購買該幢樓房。后趙甲結束學習回國得知趙乙賣房一事，也向法院起訴要求分割房屋、確認該房屋買賣合同無效并要求購買趙乙所占的份額。

請問：

（1）趙甲、趙乙的父母去世后，在分割樓房前，趙甲、趙乙對該樓房具有什么財產(chǎn)關系？

（2）趙乙、周某某之間簽訂的合同效力如何？為什么？

（3）假設房屋買賣合同有效，周某某有無權利要求張某夫婦搬出房屋？（4）在此案中，張某夫婦有哪些權利可以主張？

（5）如果樓房已經(jīng)分割完畢，趙乙僅僅是想將其自己分得的部分出售，尚在與周某某磋商期間，張某夫婦知道后要求購買趙乙分得的部分，趙甲也要求購買趙乙分得的部分，應如何處理？

【參考答案】

（1）該樓房是尚未分割的遺產(chǎn)，作為繼承人的趙甲、趙乙對該財產(chǎn)是共同擁有

關系。

（2）買賣合同無效。因為趙乙的行為侵犯了趙甲基于共有關系享有的優(yōu)先購買權和張某夫婦基于租賃合同享有的優(yōu)先購買權。而且，根據(jù)法律規(guī)定，趙乙的行為屬于無權處分行為，趙甲作為權利人有權要求確認該買賣合同無效。根據(jù)《合同法》和《民通意見》的規(guī)定，如果要出售已經(jīng)出租的房屋，應當事先通知承租人，因為承租人享有同等條件下的優(yōu)先購買權。故此，由于趙甲、張某夫婦都已提出請求，該買賣合同無效。

（3）周某某無權要求張某夫婦搬出。因為張某夫婦享有合法的租賃權，且在租賃合同有效期間內，根據(jù)“買賣不破租賃"的法律規(guī)定，無權要求其搬出。

（4）在此案例中，張某夫婦可以主張以下權利：第一，在租賃期間合法的租賃權；第二，在房屋所有者出賣房屋前獲得通知的權利；第三，在同等價格條件下優(yōu)先購買的權利；第四，主張趙乙、周某某之間房屋買賣合同無效的權利。

（5）趙甲有權優(yōu)先于張某夫婦購買趙乙所分得的部分。案例分析題69 甲、乙、丙、丁對本案負什么責任？

某日，甲、乙、丙、丁四人到同學家借游戲卡，回家途中，行至河邊，看到河對面洗鞋的戊，甲提議乙、丙、丁三人用石子砸戊的鞋子，于是三人即以石子砸戊的鞋子，戊見有石子飛來，欲取鞋子避讓，不料被一粒石子砸中左眼。戊為此支付醫(yī)療費2000元，交通費100元。甲、乙、丙、丁四人的年齡分別是17歲、16歲、15歲、14歲。究竟是誰砸中戊的左眼無法查清。而甲、乙兩家家境困難，收入只能勉強維持基本生活。丙家情況一般，但收入尚可。丁家家境富裕。但乙、丙、丁家認為是甲提議砸的，所以自己不應承擔責任。

請問：

（1）甲、乙、丙、丁砸人導致戊遭受損害，構成什么侵權行為？為什么？（2）甲、乙、丙、丁的父母應否承擔責任？承擔何種責任？

（3）假如甲已參加工作，有固定收入，已依靠工資獨立生活，應如何承擔責任？（4）假如甲是完全民事行為能力的人，其向乙、丙、丁提議砸戊，乙、丙、丁聽從其提議，砸了戊導致其受傷，應如何承擔責任？

【參考答案】

（1）甲、乙、丙、丁構成共同侵權行為。其中乙、丙、丁的行為構成共同侵權行為中的共同危險行為。而甲的行為則屬于教唆行為，因此也應當承擔共同侵權行為。

（2）甲、乙、丙、丁的父母應該作為監(jiān)護人承擔賠償責任。由于是共同侵權行為，因此應當承擔連帶責任。考慮到甲、乙兩家只能維持基本生活，所以，應由丙、丁兩家先承擔，再向甲、乙兩家追償。

（3）應由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承擔連帶責任。

（4）應由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承擔連帶責任，且甲應承擔主要責任。案例分析題70 鄧某某的行為屬什么行為？

2000年8月8日晚上，養(yǎng)馬專業(yè)戶鄧某某從縣城趕集回家，快到村子的時候，忽然發(fā)現(xiàn)路邊有一匹無人看管的馬，他左右尋找了一下沒發(fā)現(xiàn)人，又高聲呼喊了幾聲也沒人答應，43 就把馬帶回家。鄧某某撿到馬后，到處打聽了幾天，都沒有發(fā)現(xiàn)附近有誰丟了馬，于是鄧某某就將該馬與自己的馬放到一起飼養(yǎng)，沒過幾天，馬配了種，懷上了小馬駒。過了一陣子，鄰村的何某某找到鄧某某，說明是自己丟了馬，經(jīng)確認丟失的母馬確實為何某某所有。何某某要求把馬領走，但鄧某某認為母馬可以領走，但母馬產(chǎn)下的馬駒應歸自己所有，因為是由于自己的精心飼養(yǎng)和照料才使母馬懷上馬駒，但何某某認為自己的母馬生下的馬駒理所當然屬于自己所有，雙方爭執(zhí)不下。

請問：

(1)鄧某某照料馬的行為在法律上屬于什么行為？請說明理由。

(2)鄧某某要求日后產(chǎn)下的馬駒歸自己所有的主張能否成立？請說明理由。

(3)假如在鄧某某照料馬時，馬突然發(fā)狂，踢傷鄧某某，鄧某某為此支付醫(yī)療費200元，應如何處理？

(4)假如在鄧某某照料馬期間，馬突然遭雷擊死亡，幾天后何某某找到鄧某某要求賠償，如何處理？

【參考答案】(1)鄧某某照料馬的行為構成無因管理。根據(jù)法律規(guī)定，沒有法定或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，構成無因管理。因此，鄧某某為他人照料丟失的馬的行為構成無因管理，作為無因管理人，其有權要求受益人償付因此而支付的必要費用。

(2)鄧某某要求日后產(chǎn)下的馬駒歸自己所有的主張不能成立，因為馬駒在性質上屬于天然孳息，天然孳息在與原物分離之前是原物的一部分，與原物分離之后它的所有權也應當隨原物的所有權歸屬。所以鄧某某的主張不能成立，但何某某必須向鄧某某支付照料馬所支出的飼料費或其他管理費用。

(3)鄧某某有權要求何某某支付其為此支付的200元醫(yī)療費。因為在無因管理之債中，本人應當償付管理者在管理事務中所受的損失。

(4)鄧某某不用向何某某進行賠償。根據(jù)民法原理，在無因管理之債中，如果管理人給進行管理的標的物造成損害的，在管理人有故意或重大過失的，應負賠償責任。在本案中，動物死亡是由不可抗力造成的，管理人沒有過錯，故不承擔賠償責任。

案例分析題71 光明無線電廠的行為是否構成侵權? 某市前進無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌收錄機十分暢銷。商標法公布后，無線廠及時進行了注冊，獲得了該商標的專用權。但是好景不長，1996年8月，該無線廠多次接到顧客投訴，稱所購“紅星”牌收錄機質量低劣，用不了幾天就壞了。該廠立即對產(chǎn)品進行質量檢驗，并未發(fā)現(xiàn)質量問題。等對投訴顧客所購的收錄機檢查之后，發(fā)現(xiàn)此種收錄機根本不是該廠所生產(chǎn)，只是該收錄機的外形和商標相同，致使顧客誤認為是該廠產(chǎn)品。經(jīng)查，這種收音機是本市光明無線電廠所生產(chǎn)的。

又經(jīng)過深入調查，發(fā)現(xiàn)光明無線電廠所用商標是一無業(yè)游民李某勾結本市華遠印刷廠印刷的，由華遠印刷廠印好后交給李某，再由李某賣給光明無線電廠，光明無線電廠裝配后又委托市家電銷售部代為銷售。家電經(jīng)銷部原先并不知道是假冒的收錄機，后見質量低劣向光明無線電廠詢問才知，但見銷量挺好，獲利頗豐，也就不再追究下去。同時該經(jīng)銷部還勾結市郵局職工周某為此種假冒收錄機的郵購提供方便，以此使該偽劣收錄機大量流向外地。由

于前進無線電廠的產(chǎn)品被假冒，使其蒙受巨大損失，該廠與光明無線電廠多次進行交涉無果，遂向市人民法院以光明無線電廠侵權為由提起訴訟，要求光明無線電廠停止侵權，賠償因此所受的損失200萬元。

現(xiàn)根據(jù)以上案情。回答下列問題：

(1)本案中，光明無線電廠的行為是否構成侵權?為什么?(2)本案中，李某的行為是否合法?為什么?(3)本案中，華遠印刷廠的行為是否構成侵權?為什么?(4)本案中，市家電經(jīng)銷部的行為是否合法?為什么?(5)本案中，周某的行為是否合法?為什么?(6)設市前進無線電廠未向人民法院起訴，而請求市工商行政管理局處理，市工商行政管理局可以采取哪些措施?(7)設光明無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌產(chǎn)品是收音機，雖然商標一樣，但產(chǎn)品不同，是否構成侵權?為什么?(8)設法院判決各侵權人賠償無線電廠的損失，該賠償額應如何計算? 【參考答案】

(1)構成侵權。根據(jù)《商標法》有關規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同商標的，是侵犯注冊商標專用權的行為。本案中，光明無線電廠未經(jīng)前進無線電廠的許可，在同一種商品(收錄機)上使用與其注冊商標相同的商標(紅星牌)，因此已構成侵犯注冊商標專用權。

(2)不合法。根據(jù)《商標法》有關規(guī)定，銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的，屬于侵犯注冊商標專用權的行為，因而是違法的。

(3)構成侵權。根據(jù)《商標法》有關規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標標識的，屬侵犯注冊商標專用權的行為。

(4)不合法。根據(jù)《商標法》有關規(guī)定，銷售侵犯注冊商標專用權的商品的是侵犯注冊商標專用權的行為。本案中，市家電經(jīng)銷部在得知該收錄機為假冒注冊商標的商品后，為了謀取非法利益，仍繼續(xù)銷售，侵犯了前進無線電廠的注冊商標專用權。

(5)不合法。根據(jù)《商標法實施細則》第41條第3項有關規(guī)定，故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的，是侵犯注冊商標專用權的行為。本案中，周某是已知道家電經(jīng)銷部侵犯他人注冊商標專用權，還為其郵售提供方便，侵犯了前進無線電廠的注冊商標專用權。

(6)市工商局可采取下列措施： ①責令立即停止銷售； ②收繳并銷毀侵權商標標識； ③消除現(xiàn)存商品上的侵權商標；

④收繳直接專門用于商標侵權的模具、印版和其他作案工具；

⑤對人侵犯注冊商標，尚未構成犯罪的，工商行政管理機關可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額5%以下或者侵權所獲利潤五倍以下的罰款。

(7)構成侵權。根據(jù)《商標法》的有關規(guī)定。未經(jīng)注冊商標所有人許可，在類似商品上使用與其注冊商標相同的商標的行為構成侵權。收錄機和收音機是類似商品，同屬于家電類商品，因而構成侵權。

(8)根據(jù)《商標法》有關規(guī)定，賠償額為侵權人在侵權期間侵權所獲得的利潤或被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權為制止侵權行為所支付的合理開支。當以上損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。

案例分析題72 該有限責任公司能否有效成立? 某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責任公司。其中，A以高新技術成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。

請問：

(1)該有限責任公司能否有效成立?為什么?(2)以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續(xù)?(3)C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔什么責任?(4)設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)?應提交哪些文件或材料?(5)A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么? 【參考答案】

(1)該有限責任公司不能有效成立。因為《公司法》第23條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額。以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司有限責任公司的注冊資本不得少于人民幣五十萬元，實際上A、B、C實際出資共為四十九萬，沒有達到最低限額，因而該公司不能有效成立。

(2)《公司法》第24條規(guī)定，對作為出資的實物。工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。《公司法》第25條規(guī)定……以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當辦理其財產(chǎn)權轉移手續(xù)。題中A、B兩人以非貨幣形式出資，應當辦理評估手續(xù)和財產(chǎn)權轉移手續(xù)。

(3)《公司法》第25條規(guī)定，股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定各自所認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。所以，C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔違約責任。

(4)工商行政管理機關是公司登記機關。《合同法》第17條規(guī)定，設立有限責任公司應當提交下列文件：

①公司董事長簽署的設立登記的申請書；

②全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； ③公司章程；

④具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明； ⑤股東的法人資格證明或者自然人的身份證明；

⑥載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名住所的文件以及有關選派、選舉或者聘用的證明； ⑦公司法定代表人任職文件和身份證明； ⑧企業(yè)名稱預先核準證明； ⑨公司住所證明。

(5)《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有例外規(guī)定的除外。A的出資因為超過了這一比例，故是不符合法律規(guī)定的。

案例分析題73 丁某是否應對企業(yè)欠王某一萬元貸款承擔責任? 1998年10月，甲、乙、丙三人各投資2萬元開辦了一修理廠，合同約定由三人共同管理企業(yè)、平均分配利潤和承擔虧損。1999年12月，丁某在全體合伙人同意的情況下入伙，權利義務適用以前規(guī)定，此時，企業(yè)已欠王某1萬元貨款。2000年3月甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友劉某貸款提供擔保，銀行對此并不知。2001年4月，由于經(jīng)營不善，合伙企業(yè)宣告解散，又負債2萬元，其中欠張某8000元，欠胡某12000元。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》回答下列問題：

(1)丁某是否應對企業(yè)欠王某1萬元貨款承擔責任?為什么?(2)甲以合伙企業(yè)名義為劉某貸款提供擔保的行為是否合法?為什么?(3)若劉某到期不能償還貸款，銀行是否有權要求合伙企業(yè)承擔擔保責任?為什么?(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供擔保后一致同意決議將其除名，該決議是否合法?為什么?(5)若債權人胡某2006年6月才向原合伙人主張債權，原合伙人是否應承擔償債責任?為什么? 【參考答案】

(1)應承擔責任。《合伙企業(yè)法》第45條第2款規(guī)定：“入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。”

(2)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的有關規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保必須經(jīng)全體合伙人同意。本案中，甲未經(jīng)其他合伙人的同意為其朋友劉某貸款提供擔保，違反了法律規(guī)定。

(3)有權。《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。”本案中，銀行作為不知情的善意第三人應取得擔保權利。

47(4)合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的有關規(guī)定，合伙人因故意或者執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務有不正當行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定將其除名。

(5)不承擔。《合伙企業(yè)法》第63條規(guī)定。本案中，合伙企業(yè)的債權人胡某在合伙企業(yè)解散的5年后才向原合伙人主張債權，該債權已消滅。

案例分析題74 該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立? 朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元。并訂立了書面協(xié)議。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲、乙兩合伙人商議，對朱丙參與盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動。小食品加工廠成立半年后，朱丙從側面了解到了該廠經(jīng)營情況不景氣，就以結婚缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關系，兩合伙人便將該小食品加工廠當時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。又過3個月，朱丙又到小食品加工廠催還剩下的8000元時，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元(有賬可查)，朱丙的8000元應當用來還債，不予歸還。且小食品加工廠的債權人正在追討之中。請問：

(1)朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?為什么?(2)朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?為什么?(3)對朱丙抽走12000元的行為應如何認定?他是否有權再要求抽回剩下的8000元?請分別簡述其理由。

(4)朱丙對小食品加工廠的債務承擔什么責任?為什么? 【參考答案】

(1)還沒有成立。雖然朱某與甲、乙已經(jīng)訂立了書面合伙協(xié)議，但還未向企業(yè)登記機關申請登記并取得營業(yè)執(zhí)照。《合伙企業(yè)法》第17條規(guī)定，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。

(2)不能視為新加入合伙。因為當時合伙企業(yè)并未成立，朱丙的行為仍為設立合伙企業(yè)的行為。

(3)朱丙抽回出資的行為視為退伙。因為朱某對此行為，事后并未表示反對，視為同意其退伙。朱丙有權要求抽回剩下的8000元出資。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人退伙時，其他合伙人應當退還退伙人的出資。

(4)朱丙對小食品加工廠的債務承擔連帶清償責任，朱丙退伙時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況未進行結算，朱丙對退伙時和退伙后企業(yè)的債務仍要承擔連帶清償責任。案例分析題75 未成年的民事責任由誰承擔? 我有個兒子，今年8歲，非常淘氣。今年夏季的一天，我兒子在村民孟某的瓜田里捉螞蚱。村民齊某恰好路過此地，他對我兒子說：“你有勁嗎?我看你能砸爛多少西瓜”。我兒子聽了他的話后，拿起一塊石頭把孟某的西瓜砸爛了100多個，48 價值200余元。事后，孟某多次到我家要求賠償，還說：“兒子砸壞了別人的東西，父親應當承擔責任。”

請問：我應承擔責任嗎? 【參考答案】

你兒子今年8歲，按照《民法通則》，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人。按照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條第2款規(guī)定：齊某教唆你兒子侵害他人的財產(chǎn)，應當照價賠償，而你不應當承擔任何責任。但是，如果你沒有證據(jù)說明齊某有教唆行為，則損失只能由你這個法定監(jiān)護人來賠償。

案例分析題76 代理人和被代理人都負連帶責任是否正確? D市某汽車修配廠私自拼裝一輛汽車，欲將其出售，但懼怕該行為被發(fā)現(xiàn)，便委托D市郊區(qū)農(nóng)民張某代為推銷，答應事成后給一筆數(shù)目可觀的好處費。張某隱瞞汽車真相，與G市郊區(qū)農(nóng)民王某簽訂了買賣汽車合同，并收取人民幣35000元。王某接到汽車后，發(fā)現(xiàn)該車是私自組裝的，便向D市某汽車修配廠提出退貨還款要求，即被汽車修配廠拒絕。王某便向法院起訴。經(jīng)法院調查，認為此汽車確為某汽車修配廠私自組裝。兩被告欺騙原告，屬于違法行為。故依法判決：原告和被告簽訂的買賣汽車合同無效。收繳某汽車修配廠私自組裝的汽車。被告退回原告貨款35000元及其利息。被告張某與被告某汽車修配廠負連帶責任。問：本案代理人與被代理人負連帶責任是否正確？

【參考答案】

《民法通則》規(guī)定：“代理人知道被委托的事項違法仍然進行代理活動的，……由被代理人和代理人負連帶責任”。被告某汽車修配廠未經(jīng)報主管部門批準和中國汽車工業(yè)聯(lián)合會鑒定、批準、檢驗合格、開具準予生產(chǎn)的證明，也未經(jīng)交通管理部門核發(fā)牌照，未經(jīng)工商行政管理機關登記注冊、核發(fā)經(jīng)營汽車的營業(yè)執(zhí)照，私自組裝汽車并出售，違反了工商行政管理法規(guī)。被告張某明知該汽車是私自組裝，屬違法商品，仍然代其出售，也是錯誤的。因此，人民法院判令代理人張某與被代理人某汽車修配廠負連帶責任是正確的。

案例分析題77 法院的判決是否合理? 2001年5月20日上午，有一頭牛跑到某鄉(xiāng)食品站院內吃白菜，黃某將牛圈上，待失主認領。次日上午，有人到食品站串門，認出被圈的牛是王某和孫某合買的，即捎信給二人。當晚，二人來食品站牽牛，指責黃某不該將牛圈上，雙方發(fā)生爭吵，王某將黃某拖出院外，進行毆打，孫某也參與毆打，把黃某打成腦震蕩，經(jīng)住院治療，醫(yī)療費和誤工損失2800元，黃某要求王某和孫某賠償，遭到拒絕，黃某訴至法院，法院審理后認為，被告的牛跑到鄉(xiāng)食品站吃白菜，原告將牛圈上，且通知牽回，并無不當；被告無理取鬧，共同毆打原告致傷，這是違法行為，除批評教育，向原告賠禮道歉外，應賠償原告經(jīng)濟損失。因調解未成，法院即根據(jù)《民法通則》有關規(guī)定，判決如下：被告王某、孫某賠償原告損失2800元。其中孫某承擔800元，由于孫當時無力支付，先由王某代孫墊付，然后再由孫某償還王某。法院的判決是否合理？

【參考答案】

《民法通則》規(guī)定：“二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任”。確定共同損害，必須具備兩個條件：一是損害事實由兩人或兩人以上共同造成；二是共同侵權人都有過錯。所謂連帶責任，指共同侵權人都有義務賠償受害人的全部損失；履行賠償義務的49 人，有權要求承擔連帶責任的義務償付應當承擔的份額。本案二被告共同致傷原告，主觀上都有過錯。依照《民法通則》的有關規(guī)定，原告有權向任何被告請求賠償全部經(jīng)濟損失。鑒于被告王某侵害情節(jié)較重，經(jīng)濟情況較好，故賠償原告損失2000元，被告孫某侵害情節(jié)較輕，一時無力支付原告損失80元賠償費，先由王某代孫某墊付，然后由孫償還王。這樣判處，有 效保護了受害人原告的合法權益。

案例分析題78 杜前的擔保義務是否解除? 農(nóng)民杜海以做藥材生意為由向其表哥江濤借3萬元錢，江濤為了保險起見，提出讓杜海找個保人，杜海找了同村村民杜前作保人，江濤與杜海于1991年3月10日簽訂了書面合同，合同中寫明還款期限1年，到期不還由杜前代還，杜向前在合同上簽了字，江濤當即將3萬元錢交給了杜海，杜海用借來的錢買了一輛舊卡車，其余的錢都用吃、喝、嫖、賭，杜前見他不好好做生意，就提出不愿再為杜海擔保，杜海表示同意，并于1991年12月5日達成解除擔保的協(xié)議。還款期限到了，江濤正準備找杜海還錢時，聽說杜海出了車禍，車毀人亡。江濤就要求杜海的妻子承擔其夫生前債務，其妻拒絕承擔，她說：“杜海借錢的事我根本就不知道，他平時從不給家里錢，有時還從家里拿錢。”于是江濤找杜前，要求杜前替杜海還錢，杜前說他早已與杜海達成解除擔保的協(xié)議，并將協(xié)議書拿給江濤看。江濤無奈，只得向法院起訴，要求杜前承擔保證責任。經(jīng)法院調查，杜海買的舊卡車已被撞毀。杜海有兩個未成年的子女，其家庭共有財產(chǎn)主要有5間瓦房價值5000元。請問：

(1)杜前的擔保義務有無解除?為什么?(2)本案如何處理? 【參考答案】

(1)杜前的擔保沒有解除。因為保證合同是由保證人和主合同的債權人簽訂的，不是保證人與被保證人簽訂的，所以保證人與被保證人達成解除擔保的協(xié)議并不能發(fā)生解除保證合同的效力，原保證合同仍然有效，杜前仍應按合同規(guī)定，在杜海不能還債時，代替杜海履行還債義務。

(2)杜海所欠債務屬于個人債務，應有其個人財產(chǎn)承擔，他妻子沒有替他還債的義務，因為他是以自己的名義借款，借款并未用于家庭生活，其個人財產(chǎn)兩間瓦房，價值2500元，不足以清償債務，所剩余債務由杜前代為清償。

案例分析題79 彩電的所有權是否已經(jīng)轉移? 1988年8月，張某委托鄰居劉某為其買一臺彩電，劉某又將此事委托給好友蔣某。蔣某托人打聽到徐某有一臺彩電欲出售，蔣某與徐某取得聯(lián)系，約好到徐某家看電視機。經(jīng)試看，雙方商定成交價1700元，先交700元，待試看10天無問題后即付另1000元。蔣某交給徐某700元后，即將彩電取走。蔣某將彩電交給劉某，劉某將700元錢給了蔣某。劉某將彩電交給張某，并告訴張某：“這臺彩電是我委托蔣某買，我先給你墊上了700元，如果試看10天無問題再付另1000元。”張某說：“謝謝你了，我現(xiàn)手頭沒那么多錢，我先給你500元，另200元下次一起給。”劉某說：沒關系。張某試看七天電視出了故障，張某告訴劉某要求將彩電退掉，劉即轉告了蔣某，當蔣某找到徐某時，徐某卻稱電視機已交，買賣已成立，他不僅拒絕收機退款，反而要求蔣某交另1000元。劉某得知徐某拒絕退款后，就要求張某還他200元。

第三篇：行政訴訟案例

岳超勝、謝榮仁重大責任事故案

（一）基本案情

被告人岳超勝，男，漢族，1963年10月13日出生，黑龍江省龍煤礦業(yè)集團股份有限公司鶴崗分公司新興煤礦礦長（以下簡稱新興煤礦）。

被告人謝榮仁，男，漢族，1960年6月14日出生，新興煤礦副礦長。

新興煤礦因未建立地面永久瓦斯抽放系統(tǒng)、安全生產(chǎn)許可證已過期且被暫扣。2009年1月13日至9月18日，黑龍江省煤礦監(jiān)察局及其鶴濱監(jiān)察分局7次責令新興煤礦停產(chǎn)整改，但新興煤礦拒不執(zhí)行。新興煤礦三水平113工作面探煤巷施工中未按作業(yè)規(guī)程打超前鉆探，違章作業(yè)。同年9月10日至10月18日，新興煤礦隱患排查會及礦務會三次將三水平113工作面未打超前鉆探措施列為重大安全隱患，均確定負責“一通三防”工作的被告人謝榮仁（副礦長）為整改責任人，但謝榮仁未予整改，被告人岳超勝（礦長）沒有督促落實，負責全礦技術管理工作的總工程師董欽奎（已判刑）和負責安全監(jiān)督檢查工作的監(jiān)察處長劉宗團（已判刑）亦未要求隱患單位整改落實。二開拓區(qū)區(qū)長、副區(qū)長張立君、王守安（已判刑）繼續(xù)在三水平113工作面違章施工作業(yè)。同年11月21日2時，三水平113工作面作業(yè)中發(fā)生煤與瓦斯突出事故，岳超勝、謝榮仁現(xiàn)場指揮中未下令切斷二水平電源，致使三水平113工作面突出的瓦斯進入二水平工作面，遇電火花后發(fā)生爆炸，造成108人死亡、133人受傷（其中重傷6人），直接經(jīng)濟損失5614.65萬元。

（二）裁判結果

黑龍江省鶴崗市興山區(qū)人民法院判決認為，被告人岳超勝、謝榮仁在生產(chǎn)中違反安全管理規(guī)定，發(fā)生重大傷亡事故，均已構成重大責任事故罪。被告人岳超勝作為礦長，多次拒不執(zhí)行煤礦監(jiān)察部門停產(chǎn)整改指令，組織違法生產(chǎn)，對違章作業(yè)監(jiān)管不力，在發(fā)生煤與瓦斯突出事故后，現(xiàn)場指揮中未下令切斷瓦斯突出波及的二水平區(qū)域電源，造成特別重大事故，后果特別嚴重，應依法從重處罰。被告人謝榮仁作為主管“一通三防”副礦長，拒不執(zhí)行煤礦監(jiān)察部門停產(chǎn)整改指令而違法生產(chǎn)，在違法生產(chǎn)中，多次不履行打超前鉆探、排除安全隱患職責，發(fā)生煤與瓦斯突出事故后，現(xiàn)場指揮中未下令切斷瓦斯突出波及的二水平區(qū)域電源，造成特別重大事故，后果特別嚴重，應從重處罰。依法以重大責任事故罪分別判處被告人岳超勝有期徒刑七年（與另案私分國有資產(chǎn)罪所判刑罰有期徒刑六個月并罰，決定執(zhí)行有期徒刑七年，罰金人民幣3萬元），被告人謝榮仁有期徒刑七年。宣判后，岳超勝、謝榮仁均沒有提起上訴，判決已生效。

政府信息公開行政案中派生國家秘密的認定

裁判要旨

根據(jù)保守國家秘密法第十三條第三款的相關規(guī)定，在某一政府信息已被有權機關確定為國家秘密的情形下，執(zhí)行該信息所派生的政府信息也屬國家秘密。

案情

2011年4月26日，上海市經(jīng)協(xié)資產(chǎn)經(jīng)營有限公司（以下簡稱上海經(jīng)協(xié)公司）向浙江省建德市人民政府提交《申請信息公開》申請書一份，申請“公布2010年10月25日在浙江省信訪局（省信聯(lián)辦）主持下，建德市政府與永康市政府簽署的《關于共同推進建德市華東城市建設投資有限公司有關項目處置工作的合作備忘錄》(以下簡稱《合作備忘錄》)的內容”。2011年5月6日，建德市政府作出《信息公開申請的答復》，認為上海經(jīng)協(xié)公司不是建德市華東城市建設投資有限公司的股東，《合作備忘錄》涉及的事項與其無利害關系，且《合作備忘錄》的內容涉及社會穩(wěn)定，公開該信息不符合《中華人民共和國信息公開條例》（以下簡稱《條例》）第八條之規(guī)定，決定不予公開。上海經(jīng)協(xié)公司不服，提起行政訴訟，浙江省杭州市中級人民法院于2011年8月8日作出（2011）浙杭行初字第82號行政判決，撤銷被告建德市政府于2011年5月6日向上海經(jīng)協(xié)公司作出的《信息公開申請的答復》，并責令建德市政府于判決生效之日起30日內重新作出信息公開答復。2011年10月20日，浙江省高級人民法院作出（2011）浙行終字第179號終審判決，維持了上述一審判決。2011年11月9日，建德市政府向建德市保密局發(fā)出《關于確定〈合作備忘錄〉為國家秘密的函》，要求確定《合作備忘錄》為國家秘密。2011年11月25日，建德市保密局作出《關于確定〈合作備忘錄〉為國家秘密的函》（建保函【2011】1號），認為“根據(jù)《合作備忘錄》所依據(jù)的《建德市華東城市建設投資有限公司有關信訪問題協(xié)調會紀要》（以下簡稱《協(xié)調會紀要》）屬秘密級國家秘密，經(jīng)研究，確定《合作備忘錄》屬秘密級國家秘密”。2011年11月29日，建德市政府作出《信息公開申請的答復》，并于同日向上海經(jīng)協(xié)公司郵寄送達。

上海經(jīng)協(xié)公司不服，訴至杭州中院。

裁判

杭州中院經(jīng)審理認為，《條例》第十四條第三款規(guī)定：“行政機關對政府信息不能確定是否可以公開時，應當依照法律、法規(guī)和國家有關規(guī)定報有關主管部門或者同級保密工作部門確定。”被告在本院責令其對原告重新作出信息公開答復的判決生效后，向建德市保密局發(fā)函要求確認《合作備忘錄》為國家秘密，符合《條例》第十四條第三款的規(guī)定。建德市保密局確認《合作備忘錄》為秘密級國家秘密后，被告對原告作出《信息公開申請的答復》，決定不予公開《合作備忘錄》，符合《條例》第十四條第四款的規(guī)定。

杭州中院判決：駁回原告上海經(jīng)協(xié)公司的訴訟請求。

上海經(jīng)協(xié)公司不服，向浙江高院提出上訴。

浙江高院經(jīng)審理認為，本案中的《合作備忘錄》系建德市政府和永康市政府根據(jù)《紀要》確定的內容和要求，為明確雙方的責任和義務聯(lián)合簽署的文件。《中華人民共和國保守國家秘密法》（以下簡稱保密法）第十三條第三款規(guī)定：“機關、單位執(zhí)行上級確定的國家秘密事項，需要定密的，根據(jù)所執(zhí)行的國家秘密事項的密級確定。”因此，在《紀要》已被有權機關確定為秘密級國家秘密的情形下，執(zhí)行該《紀要》的派生事項《合作備忘錄》也屬秘密級國家秘密。故被上訴人認為上訴人申請公開的政府信息屬秘密級國家秘密而不予公開，并無不當。原審判決認定事實清楚，審判程序合法，但在理由部分引用《條例》第十四條第三款規(guī)定不當，本院予以指正。鑒于原審判決駁回上訴人訴訟請求的結論正確，本院予以維持。

6月6日，浙江高院終審判決：駁回上訴，維持原判。

評析

本案的核心問題就是在政府信息公開行政案件中如何認定和處理派生國家秘密。

從案件的審查情況看，上海經(jīng)協(xié)公司向建德市政府申請要求公開的政府信息——《合作備忘錄》系基于《紀要》而制定的，而《紀要》系由浙江省信訪局聯(lián)席會議所確定的秘密級的文件。根據(jù)保密法第十三條第三款“機關、單位執(zhí)行上級確定的國家秘密事項，需要定密的，根據(jù)所執(zhí)行的國家秘密事項的密級確定”的規(guī)定，上級機關、單位對某一事項已經(jīng)定密的，機關、單位在執(zhí)行時應按該事項已定密級確定，下級單位在貫徹上級文件過程中，再產(chǎn)生的涉密文件資料，應當按上級文件的密級確定同等密級，不能擅自改變密級。因此，執(zhí)行《紀要》的文件——《合作備忘錄》也應當認定為秘密級國家秘密。此外，根據(jù)保密法第十三條第三款規(guī)定，如果機關、單位執(zhí)行上級確定的國家秘密事項，需要定密的，其直接可以根據(jù)所執(zhí)行的國家秘密事項的密級來確定，在本案中建德市政府就是屬于執(zhí)行上級機關確定為秘密文件的主體，因此，其應當直接有權確定《合作備忘錄》為秘密級的國家文件。

但是，在本案形成的過程中，建德市政府首先在制定文件時沒有將其確定為國家秘密，在之前的另一個行政訴訟中建德市政府以公開《合作備忘錄》所涉信息將導致危及社會穩(wěn)定而作出不予公開答復，后被法院依法撤銷，并被責令重新作出信息公開答復，其又發(fā)函給建德市保密局要求其確認涉案《合作備忘錄》為國家秘密，建德市保密局也回函確定了《合作備忘錄》為國家秘密，但從保密法第十三條第二款等規(guī)定看，只有設區(qū)的市、自治州一級以上的機關才具有定密權，本案中的建德市保密局并不享有原始的定密權，一審法院根據(jù)建德市保密局的復函，確定《合作備忘錄》屬于《條例》第十四條第三款所指的國家秘密，并不妥當。鑒于經(jīng)合議庭審查后可以確認涉案《合作備忘錄》確系對《紀要》內容的執(zhí)行，而且建德市政府作為執(zhí)行機關本身就有權確定《合作備忘錄》為秘密級國家秘密，盡管建德市政府在《合作備忘錄》的定密事項上存在工作上的疏漏或者不當處置的情況，但是鑒于《合作備忘錄》確系保密法所指的國家秘密，因此，建德市政府以申請公開的信息涉及國家秘密為由決定不予公開，結論還是正確的。綜合以上考慮，合議庭作出駁回上訴、維持原判的判決。

對工商登記行為的合法性審查

【要點提示】

工商登記機關對申請材料的審查是法定要件審查，但需在合理注意范圍內對申請材料的真實性負責，即要盡到審慎審查的義務。對工商登記行為的司法審查要以形式審查標準為原則，實質審查標準為補充，后者應在“確實存在登記錯誤”時發(fā)揮矯正正義之功效。對工商登記案件的裁判，應當結合具體案情“衡情度理”，妥善選擇裁判方式。

【案情】

原告王某，49歲。

被告廣饒縣工商行政管理局。

第三人東營某化工有限責任公司。

第三人李某某，54歲。

第三人李小某，22歲。

原告訴稱：2005年，原告王某、原股東李某和第三人李某某共同出資50萬元設立東營某化工有限責任公司。其中原告出資40萬元，股權比例為80%，李某出資5萬元，股權比例為10%，李某某出資5萬元，股權比例為10%。公司成立后，李某某任公司執(zhí)行董事，為公司法定代表人。2007年10月，股東李某去世，但公司一直未辦理變更登記。2010年3月23日，李某某與李小某串通，在未通知原告，也未召開股東會的情況下，假冒原告及李某的簽名，偽造了東營某化工有限責任公司股東會決議及股權轉讓協(xié)議，私自到被告處申請變更登記，將原告80%的股權、原股東李某10%的股權全部登記在李某某、李小某名下。原告于2010年12月5日向被告投訴，并提出申請要求撤銷被告作出的工商變更登記，但被告沒有答復。請求依法撤銷被告于2010年3月23日對東營某化工有限責任公司作出的工商變更登記行為；訴訟費用由被告承擔。

被告辯稱：

一、申請人東營某化工有限責任公司申請變更登記時提交了《公司登記管理條例》第二十七條要求提交的所有材料，其股權轉讓符合《中華人民共和國公司法》第七十二條規(guī)定。被告依據(jù)《行政許可法》第三十四條第二款及《公司登記管理條例》第五十二條第一款第（一）項、第五十四條第一款第（一）項依法作出準予變更登記的決定，該行政許可行為是合法的。

二、被告于2010年12月5日接到原告投訴后，對東營某化工有限責任公司涉嫌違反《公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定即提交虛假材料取得公司登記一案進行了立案調查，在調查中李某某提供了原告于2010年4月12日與李某某簽訂的對原告股權轉讓及相關行為進行追認的協(xié)議和2010年4月13日由原告簽字的收到李某某與李小某股權轉讓款共計40萬元的收條，但原告對李某某提供的協(xié)議及收條的真實性存在異議，現(xiàn)該案正在調查處理中。請求依法駁回原告的訴訟請求。

【審判】

廣饒縣人民法院經(jīng)審理認定以下事實：2005年，王某、李某和李某某共同出資50萬元設立東營某化工有限責任公司。其中王某出資40萬元，股權比例為80%，李某、李某某各出資5萬元，股權比例各占10%。李某某為該公司的法定代表人。

2010年3月16日，東營某化工有限責任公司召開了股東會會議并形成決議：王某將其持有的該公司35萬元股權以每股1元的價格向李某某轉讓，將其持有的該公司5萬元股權以每股1元的價格向李小某轉讓；李某將其持有的該公司5萬元股權以每股1元的價格向李小某轉讓。同日，該公司召開了新股東會會議并形成決議：成立新的股東會，新股東會由李某某、李小某組成。公司股權結構調整為：李某某以貨幣認繳40萬元，實繳40萬元，占注冊資金的80%；李小某以貨幣認繳10萬元，實繳10萬元，占注冊資金的20%。

2010年3月19日，東營某化工有限責任公司向被告申請工商變更登記并提交了相關材料，被告經(jīng)審查該公司提交的變更登記申請書、授權委托書、原股東會決議、新股東會決議以及修定后的公司章程等材料，認為該公司提交的申請文件、材料齊全，符合法定形式，遂于2010年3月23日作出了準予變更登記的決定。2010年12月5日，王某以李某某提交虛假材料進行變更登記為由向被告提出撤銷公司變更登記申請。后被告對該案予以立案并及時進行了調查。在調查過程中，李某某就公司變更登記的過程情況向被告作了陳述并提交了李某某與王某于2010年4月12日簽定的載有王某同意李某某在變更事宜及各股權轉讓協(xié)議上代其簽名、按手印內容的協(xié)議和2010年4月13日由王某簽字的收到李某某與李小某股權轉讓款共計40萬元的收條，擬證明其未提交虛假材料申請工商變更登記。原告王某對該協(xié)議和收條中的“王某”簽名及手印不予認可。在訴訟過程中，本院依原告王某的申請委托山東金劍司法鑒定中心對上述協(xié)議和收條中的“王某”簽名及指印進行了鑒定，鑒定結論為協(xié)議和收條中“王某”的簽名及指印均是原告王某本人所為。

廣饒縣人民法院經(jīng)審理認為，根據(jù)《公司登記管理條例》第四條的規(guī)定，工商行政管理機關是公司登記機關，被告廣饒縣工商行政管理局具有辦理工商變更登記的法定職權。《行政許可法》第三十一條和《公司登記管理條例》第二條規(guī)定，申請行政許可即辦理公司登記，申請人應對申請材料的實質內容的真實性負責。本案中，原告王某雖對東營某化工有限責任公司變更登記申請材料的真實性提出異議，認為在申請材料中所有原告的簽名是代簽的，但2010年4月12日協(xié)議上“王某”的簽名及指印已經(jīng)山東金劍司法鑒定中心出具的魯金司法鑒定中心[2011]痕鑒字第4號和魯金司法鑒定中心[2011]文鑒字第30號兩份鑒定結論證明均為原告所為，即這種代簽行為已得到了原告的事后書面追認。2010年4月13日收條上“王某”的簽名亦已經(jīng)山東金劍司法鑒定中心出具的魯金司法鑒定中心[2011]文鑒字第30號鑒定結論證明為原告所為，即原告已實際收到40萬元股權轉讓款。原告對工商變更登記申請材料中其姓名被代簽的事后書面追認及原告已實際收到股權轉讓款的事實，能證明原告王某對其股權的轉讓是其真實意思表示。東營某化工有限責任公司向被告申請公司變更登記時提交了該公司法定代表人簽署的變更登記申請書、變更決議以及由該公司法定代表人簽署的修改后的公司章程等材料，其提交的變更登記申請材料符合《公司登記管理條例》第二十七條規(guī)定的要求，被告依據(jù)該條例第五十二條第（一）項、第五十四條第（一）項作出被訴具體行政行為并無不當。

綜上，原告要求撤銷被告于2010年3月23日對東營某化工有限責任公司作出的變更登記行為的訴訟理由不能成立，本院對其訴訟請求依法不予支持。依照《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十六條第（四）項的規(guī)定，判決如下：

駁回原告王某的訴訟請求。案件受理費50元，由原告負擔。

一審宣判后，原告王某不服，向東營市中級人民法院提起上訴，二審法院經(jīng)審理，查明的事實與一審無異，判決駁回上訴，維持原判。

【評析】

一、工商登記機關的行政審查標準

工商登記是一種公法行為，是由行政相對人的申請行為和工商登記機關的審核登記行為組成。工商登記機關對申請人提交的申請材料應遵循怎樣的審查標準？一種觀點認為，工商登記是一種兼具確認和許可性質的行政行為，其主要功能是使相對人獲得向公眾提供證明或者信譽、信息的能力，不具有行政自由裁量權，僅須履行形式審查的職責。另一種觀點認為，工商登記屬于強制性登記的行政許可行為，需要以法律行為、法律事實為基礎，且能通過賦予或剝奪行政相對人特殊的行為資格從而影響其重大利益，因此登記機關負有實質審查義務。筆者認為，從工商登記行為的法律性質來看，國家設置登記制度的主要目的在于為克服必要的社會、經(jīng)濟信息不足而提供的一種權威而統(tǒng)一的行政程序性服務手段，工商登記行為只代表登記機關對特定事實的認知與判斷；從工商登記機關的行為能力來看，登記機關并不具有對申請材料中簽字真?zhèn)蔚纳疃葘彶槟芰皩ι暾埲诵袨槟芰Φ霓q別能力，存在著即使恪盡職責也不能辨明申請材料真實性的客觀可能性，而且我國現(xiàn)行立法只規(guī)定了工商登記申請人對申請材料的真實性負責，并未授權登記機關對申請材料的真實性負有審查職責。因此，在工商登記中，登記機關的審查應當是法定要件審查。登記機關雖不對申請材料的真實性負有實質審查的義務，但需在合理注意范圍內對材料的真實性負責，至少應該從形式上排除虛假材料，其仍負有對備案材料和申請材料差異的審查義務，對申請材料中程序性事項是否合法的審查義務，對明顯屬偽造簽名的查明義務等。工商登記機關對申請材料審查標準的最低限度應是作為普通“理性人”履行職責，即要盡到審慎審查的職責，該職責的理論基礎在于行政上的合理注意義務。

二、工商登記案件的司法審查標準

工商登記案件的司法審查要以形式審查標準為原則。對工商登記行為的司法審查，應當以登記機關是否履行了法律規(guī)定的職責、程序，申請材料是否齊備，對于材料中存在的明顯違法的情形是否盡到了審慎的審查義務，適用的規(guī)范性文件是否符合正當目的、是否與上位法相抵觸等為標準。但是，在訴訟領域中，對于事實之“客觀真實”性的追求恒為司法審查之首要目的，在遵循對登記行為全面性、合法性審查的前提下，對于訴訟證據(jù)的審查目的應系最大程度地追求客觀真實，相對于登記機關而言，法院不僅是法律的二次適用者，而且是事實的二次認定者，法院對證據(jù)的審查要求要高于登記機關對申請材料的審查，例如在本案中，法院將鑒定結論作為認定案件事實的關健證據(jù)，對其是否采信關系到對整個事實的認定。在特殊情形下，若當事人能夠提供證據(jù)證明申請材料虛假從而導致登記行為所依據(jù)的事實錯誤，即使登記機關在作出登記行為時無違法之處，對事實問題仍要推翻。因此，工商登記案件的司法審查要以形式審查標準為原則，實質審查標準為補充，實質審查標準應在“確實存在登記錯誤”時發(fā)揮矯正正義之功效。

三、本案裁判方式的選擇

法院對工商登記行政案件的判決方式，應當結合具體案情“衡情度理”，妥善選擇。若經(jīng)審查登記機關程序違法或者未盡到審慎審查義務，即使登記的權利狀態(tài)與真實權屬可能相符，法院也應當對該登記行為作出否定性評價，作出撤銷或確認違法判決。若經(jīng)審查登記機關已經(jīng)盡到審慎審查義務且程序合法，但申請材料確有虛假，如果該虛假材料并非作出登記行為的主要證據(jù)，可采取駁回訴訟請求的判決方式；若該虛假材料是登記行為作出的主要證據(jù)，可判決撤銷或部分撤銷，但在該情形下，若利害關系人對虛假材料事后予以追認，則不宜撤銷，應確認違法或者駁回訴訟請求。本案中，針對原告對公司變更登記申請材料中其簽名及指印的異議，為查明案件事實，法院依原告申請委托鑒定機構對涉案協(xié)議及收條上“王某”的簽名及指印進行了鑒定，鑒定結論表明上述簽名及指印均為原告本人所為，即申請公司變更登記是原告真實意思表示，因此，登記機關據(jù)以作出變更登記行為的主要證據(jù)充分，同時，因該登記行為存有程序上的瑕疵，但該瑕疵并不足以導致登記行為的根本性違法，法院采用了駁回原告的訴訟請求裁判方式。

工商行政部門舉證責任的司法審查

裁判要旨

商品分類是商標分類的基礎。在涉及商標侵權的工商行政處罰案件中，相關職能部門在未就涉案商品的種類作出明確劃分的情況下作出行政處罰決定，在訴訟中法院不能超越職權代替相關部門對商品的性質作出認定。

案情

1992年6月30日，煙臺張裕葡萄酒公司申請注冊第600293號“勁STRONG BODY圖形”的注冊商標，該商標在《商標注冊用商品和服務國際分類》中屬第5類藥酒商品。2007年11月10日，廣西勁酒酒業(yè)有限公司（簡稱廣西勁酒公司）經(jīng)與煙臺張裕葡萄酒公司協(xié)議，使用該注冊商標，生產(chǎn)了“勁STRONG BODY及圖”酒產(chǎn)品。2010年7月19日，經(jīng)國家工商總局商標局審定，該酒既未獲得藥品批準文號，也未獲得保健食品批準文號，超出了該注冊商標核準使用的范圍，并與勁牌有限公司生產(chǎn)的系列帶“勁”字注冊商標構成近似，構成商標侵權，遂作出《關于保護“勁酒”等注冊商標專用權的通知》，要求廣西勁酒公司立即停止在酒精飲料商品上使用“勁STRONG BODY及圖”商標，并收回市場上流通的相關產(chǎn)品自行處理，依法整改。

2010年9月4日，廣西勁酒公司經(jīng)與山東雄偉生物科技有限公司協(xié)議，使用后者持有的“東尊牌福緣酒國食健字G20050621號”批準文號，又生產(chǎn)了帶有“勁STRONG BODY及圖”商標標識和有“國食健字G20050621號”批準文號的保健酒。2011年1月12日，勁牌有限公司以廣西勁酒公司侵權為由向湖南省湘潭市工商行政管理局雨湖分局（簡稱雨湖工商分局）提出查處請求，雨湖工商分局作出潭雨工商處字（2011）第24號行政處罰決定書，認定廣西勁酒公司的行為屬商標侵權行為。廣西勁酒公司不服，向法院提起行政訴訟，要求撤銷雨湖工商分局所作行政處罰決定。

裁判

湖南省湘潭市雨湖區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，雨湖工商分局所作行政處罰決定書事實清楚、程序合法、適用法律法規(guī)正確，判決維持行政處罰決定。

廣西勁酒公司不服，提起上訴。

湖南省湘潭市中級人民法院經(jīng)審理認為，雨湖工商分局在《商品和服務用國際分類表》（以下簡稱《分類表》）和《類似商品和服務區(qū)分表》（以下簡稱《區(qū)分表》）未就廣西勁酒公司經(jīng)整改后的保健酒作出明確劃分，也未能提供廣西勁酒公司經(jīng)整改后的保健酒屬于酒精飲料的直接證據(jù)的情形下，僅憑《關于保護“勁酒”等注冊商標專用權的通知》就認定廣西勁酒公司涉案的整改后產(chǎn)品侵犯了勁牌有限公司注冊商標專用權的標識，并對其進行行政處罰缺乏事實和法律依據(jù)，依法應當予以撤銷。法院判決：撤銷一審法院的行政判決；撤銷雨湖工商分局所作的行政處罰決定。

評析

1.涉案產(chǎn)品與勁牌有限公司產(chǎn)品是否類似

在類似商品或服務的判斷上，是優(yōu)先參考《分類表》和《區(qū)分表》，還是首先對商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面的因素進行判斷，有兩種意見：一種意見認為，《區(qū)分表》應當成為侵犯商標權案件中判斷類似商標的參考，行政機關認定商品或者服務類似只要提供《區(qū)分表》就可初步完成該商品是否構成侵權的舉證責任；另一種意見認為，最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“人民法院依據(jù)商標法第五十二條第（一）項的規(guī)定，認定商品或者服務是否類似，應當以相關公眾對商品或者服務的一般認識綜合判斷。”《分類表》、《區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。本案中，廣西勁酒公司經(jīng)整改后的保健酒與勁牌有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品各自所使用的商標分屬第5類和第33類，但在《分類表》和《區(qū)分表》中卻沒有將保健酒進行具體的歸類標識和區(qū)分，無法從《分類表》和《區(qū)分表》上進行區(qū)別，所以很難界定商品是否類似，也就很難判斷是否侵權。另外，本案涉及的保健酒與勁牌有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品雖然在功能、消費群體等方面可能存在部分關聯(lián)性，但是否與公眾一般認為兩者存在特定聯(lián)系、容易產(chǎn)生混淆，本案所作行政處罰的工商行政機關沒有提供直接的證據(jù)證明。

2.行政機關的舉證責任

根據(jù)行政訴訟法第三十二條之規(guī)定，行政機關對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。這里所指證據(jù)指的是事實依據(jù)和法律依據(jù)。雨湖工商分局所作《行政處罰決定書》認定廣西勁酒公司構成商標侵權。但涉案產(chǎn)品標有廣西勁酒公司的“勁STRONG BODY及圖”商標標識，同時具有國食健字G20050621號批準文號，從而排除了廣西勁酒公司未經(jīng)注冊商標人勁牌有限公司的許可，在同一種商品上使用與被侵權人注冊商標相同的商標的行為。根據(jù)廣西勁酒公司的商標許可范圍，其生產(chǎn)的產(chǎn)品可能歸屬于藥品范疇，也可能歸屬于食品范疇，還可能出現(xiàn)交叉重疊。涉案產(chǎn)品所取得的商標許可范圍是藥酒，歸屬于《分類表》中的第五類，必須有藥品批準文號，但沒有藥品批號的保健酒類，是否就理所當然地劃入《分類表》第33類，屬于普通酒精飲料？市場上現(xiàn)有的工商注冊分類是否也存在將保健酒劃入第5類藥酒范疇或者其他類別的現(xiàn)象？對確定涉案產(chǎn)品的性質，必須由相關職能部門作出認定。在未排除上述可能的情況下，雨湖工商分局亦未根據(jù)有關規(guī)定逐級請示并報上級機關認定，即徑自認定廣西勁酒公司生產(chǎn)的保健酒屬于普通酒精飲料，缺乏足夠的事實和法律依據(jù)。本案中，廣西勁酒公司的行為是否有傍名牌之嫌姑且不論，但在被訴具體行政機關不能盡完善的舉證責任的情況下，人民法院不能用推定方法代替行政機關確定商品的分類，這是法律所不允許的，也是對行政行為相對人不公平的處理。

北京超生第二胎，怎么上戶口，罰款罰多少？

如果您和您愛人都是獨生子女，可以申請生二胎。具體辦理生育證的程序可咨詢您戶籍所在地街道計生辦。如果不是，按照社會撫養(yǎng)費征收辦法，到您戶籍所在地的人口計生委（可以先到您戶籍所在地的街道計生辦咨詢一下，他們應該就能辦），繳納罰款后，您就可以按程序上戶口了。《北京市社會撫養(yǎng)費征收管理辦法》這幾條您用的上 第四條 本市城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民的社會撫養(yǎng)費征收標準，分別以作出征收社會撫養(yǎng)費決定前一年市統(tǒng)計部門公布的全市城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入或者農(nóng)村居民年人均純收入為基數(shù)確定。第五條

（一）對違反規(guī)定生育第二個子女的夫妻或者非婚生育子女的當事人，按照市統(tǒng)計部門公布的城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入或者農(nóng)村居民年人均純收入的3至10倍征收；

（四）對違反規(guī)定生育子女的當事人，其前一年實際年人均可支配收入、實際年人均純收入或者前三年實際人均可支配收入、實際人均純收入的平均值（以下簡稱實際收入）高于市統(tǒng)計部門公布的城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入或者農(nóng)村居民年人均純收入的，以其實際收入為基數(shù)，按照本條前三項規(guī)定的征收標準征收。（也就是說，如果你的實際收入比全市平均水平線要高，就以你實際收入的36倍。北京2010年全市城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入在28342.28元左右

房屋過戶登記行政訴訟案件

基本案情：原告李甲于1998年按房改成本價從某廠購得房產(chǎn)一處，并辦理了以李甲為產(chǎn)權人的房權證。2005年6月份，在未征得李甲同意的情況下，李甲之子李乙找人冒名頂替李甲，通過被告某市房產(chǎn)管理局將房屋權屬由原告過戶到李乙名下。2006年8月份，李乙又將房屋過戶到劉某名下。為維護自己的合法權益，李甲委托山東誠公律師事務所馬軍律師向區(qū)人民法院提起行政訴訟，原告認為被告在辦理過戶過程中未盡合理審查義務、過戶登記行為缺乏事實依據(jù)，要求法院依法確認被告將房產(chǎn)由李甲過戶給李乙的過戶登記行為違法。法庭審理：開庭前，法院依法追加李乙作為本案的第三人。

在開庭中本律師發(fā)表的辯論意見為：第三人在未征得原告同意的情況下，通過偽造相關手續(xù)將將房屋權屬過戶到第三人名下。而在過戶過程中，作為辦理房產(chǎn)手續(xù)法定機關的被告沒有認真審查房屋過戶當事人即原告身份證明、買賣協(xié)議等過戶材料的真實性、有效性，未到現(xiàn)場查看房屋具體情況，顯然未盡合理審查義務，過戶登記行為明顯缺乏事實依據(jù)。

被告辯稱：過戶登記行為證據(jù)充分、適用法律正確，符合法定程序，要求駁回原告訴訟請求。

通過庭審，法院確認以下案件事實:原告與第三人系父子關系，2005年6月，第三人李乙偽造與原告的買賣協(xié)議、原告的身份證，并偽造原告的簽名，向被告出具虛假的房產(chǎn)過戶手續(xù)，將原告所有的房屋過戶給李乙，后李乙又將房屋過戶到劉某名下。

法院裁判：法院認為，依據(jù)《城市房地產(chǎn)轉讓管理規(guī)定》第七條規(guī)定第三項（房地產(chǎn)管理部門對提供的有關文件進行審查，并在７日內作出是否受理申請的書面答復，７日內未作書面答復的，視為同意受理）及《城市房屋權屬登記管理辦法》第二十七條的規(guī)定，被告作為國家法定辦理房產(chǎn)手續(xù)的機關，在受理申請人的申請時，應對其提交的所需材料的真實性、合法性、有效性進行審查。本案中，被告據(jù)以過戶的材料均不真實，故被告作出的房產(chǎn)過戶行為主要證據(jù)不足，應予撤銷，但因第三人名下的房產(chǎn)證已經(jīng)注銷，該行政行為已無撤銷內容，故應作出確認過戶行為違法判決。綜上，法院判決如下：

被告將房產(chǎn)由李甲過戶給李乙的具體行政行為違法。

門衛(wèi)“飲酒”致死被認定工傷 單位不服狀告人社局

日前，廣西壯族自治區(qū)荔浦縣人民法院審結了一起原告荔浦縣運輸管理所不服被告桂林市人力資源和社會保障局作出的工傷認定的行政案件，依法判決維持了被告所作出的具體行政行為。

覃某生前是原告單位的門衛(wèi)。2011年3 月1日早上，單位一員工發(fā)現(xiàn)覃某睡在門衛(wèi)室旁邊的地板上已死亡，公安局刑偵人員經(jīng)現(xiàn)場勘查和尸體檢驗，于2011年3月3日作出尸體檢驗意見，認定覃某尸體位于原告單位門衛(wèi)室外墻角地上，現(xiàn)場無凌亂、打斗痕跡，尸表未明顯異常變化和損傷，翻動尸體和擠壓尸體胸部時可嗅到濃烈酒味，因未征得死者家屬同意故未作尸體解剖，經(jīng)過現(xiàn)場勘驗及尸體檢驗，結合現(xiàn)場調查詢問，可以排除機械性暴力損傷致死。根據(jù)死者生前經(jīng)常飲酒及頭天晚上飲酒史，推斷死者因飲酒誘發(fā)疾病死亡的可能性大。2011年7月12日死者家屬向被告桂林市人力資源和社會保障局申請?zhí)岢龉J定，被告經(jīng)審查后于2011年8月31日作出市勞社傷認字（2011）167號《關于認定覃某死亡為視同工傷的通知》。

原告以覃某的死亡不符合認定或視同工傷的法律要件，主張覃某屬于醉酒死亡，不能認定為工傷，被告作出認定覃某死亡視同工傷的通知，無事實依據(jù)，也違反法律的規(guī)定。

法院審理后認為，根據(jù)《工傷保險條例》第十五條第一款第一項的規(guī)定：在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經(jīng)搶救無效死亡的，視同工傷。覃某生前是原告單位的門衛(wèi)，其死亡地點在其工作的門衛(wèi)室旁，其死亡后果符合視同工傷的法定情形，原告主張覃某是醉酒死亡，但未提供有效的證據(jù)證明其主張，屬主觀臆斷，其理由不成立，法院不予支持。故判決維持了被告作出的市勞社傷認字（2011）167號《關于認定覃某死亡為視同工傷的通知》。

黃陸軍等人不服金華市工商行政管理局工商登記行政復議案

黃陸軍等人不服金華市工商行政管理局工商登記行政復議案（2012年5月10日中華人民共和國最高人民法院公報[2012]第5期出版）裁判摘要

買賣、租賃民事合同一方當事人，與合同相對方因公司設立、股權和名稱改變而進行的相應工商登記一般沒有法律上的利害關系，其以合同相對方存在民事侵權行為為由申請行政復議的，行政復議機關可以不予受理。原告：黃陸軍等18人。

被告：金華市工商行政管理局。

法定代表人：范壽山，該局局長。

第三人：東陽市工商行政管理局。

法定代表人：呂天寶，該局局長。

原告黃陸軍等18人不服被告金華市工商行政管理局于2009年12月18日作出的金工商復字[2009]7號行政復議決定，向浙江省金華市婺城區(qū)人民法院提起行政訴訟。

原告黃陸軍等18人訴稱：被告金華市工商行政管理局作出金工商復字[2009]7號行政復議決定，以原告與第三人東陽市工商行政管理局核準登記的公司沒有法律上的利害關系為由，決定駁回原告的行政復議申請。原告認為，被告駁回原告復議申請的理由不能成立。

一、原告是東陽世貿(mào)城 2層部分攤位業(yè)主或經(jīng)營戶。第三人核準內衣公司、核準變更登記、白云公司注冊的住所，涵蓋了原告享有所有權或者租賃權的鋪位。雖然核準內衣公司、白云公司登記行為發(fā)生在原告購買和租賃鋪位之前，但工商登記行為具有持續(xù)性，通過年檢持續(xù)著，因此原告有權請求撤銷。第三人準許經(jīng)營或者繼續(xù)經(jīng)營的地址包括了原告的鋪位。被告認為該準許行為與原告沒有法律上的利害關系，違背常識。第三人核準變更登記時間更是在原告購買或者租賃鋪位之后。

二、復議決定中也認為，如果黨政機關與所辦經(jīng)濟實體政企不分，經(jīng)濟實體在職能、財務、人員、名稱等方面與機關沒有徹底脫鉤的話，是不合法的，有可能以權經(jīng)商、強賣強買，侵害與之發(fā)生經(jīng)營關系的當事人的合法權益。原告與這些公司建立經(jīng)營關系，合法權益就有可能受到侵害。這種可能性，既包括可能已經(jīng)受到的侵害，也包括以后可能受到侵害，這就是法律上的利害關系。因此，原告與申請復議的第三人核準注冊登記、變更登記行為，存在法律上的利害關系，被告應該對本案進行實體性審查。原告請求撤銷被告金工商復字[2009]7號行政復議決定，判令其重新作出復議決定。

被告金華市工商行政管理局辯稱：

一、被告對原告黃陸軍等與第三人東陽市工商行政管理局核準東陽市開發(fā)總公司設立登記、東陽白云內衣城有限公司設立登記和變更登記、東陽白云商業(yè)運營管理公司設立登記行為沒有法律上的利害關系的認定正確。原告和東陽白云內衣城有限公司(后為東陽世界貿(mào)易城有限公司)、東陽白云商業(yè)運營管理有限公司因簽訂商品房買賣合同、鋪位租賃合同產(chǎn)生民事合同關系。上述公司和原告之間沒有因工商登記建立任何法律關系，東陽白云內衣城有限公司(后變更為東陽世界貿(mào)易城有限公司)、東陽白云商業(yè)運營管理公司作出設立(變更)登記行為在前，原告與公司簽訂商品房買賣合同、鋪位租賃合同在后，該設立(變更)登記行為不可能對原告還沒有因簽署合同產(chǎn)生的權利義務產(chǎn)生影響。而且，涉訴工商登記既未妨害原告原有的權利，也未增加原告原有的義務，未對原告權利義務產(chǎn)生實際影響，更未強迫原告必須與上述公司發(fā)生民事合同關系。涉訴公司設立(變更)登記行為，不會導致原告必須與上述公司發(fā)生民事合同關系。根據(jù)《企業(yè)檢驗辦法》第三條“年檢是企業(yè)登記機關依法按照根據(jù)企業(yè)提交的年檢材料，對與企業(yè)登記事項有關的情況進行定期檢查的監(jiān)督管理制度”。年檢不是工商登記行為的延續(xù)，一個完整的工商登記，自向工商登記機關提出申請開始，至向申請人頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照結束，不具有原告所述的持續(xù)性。東陽世貿(mào)大道188號為“東陽世界貿(mào)易城”、“浙江東陽中國木雕城”市場，有多幢多層建筑物，經(jīng)營面積69．1萬平米、經(jīng)營戶4000多戶。原告僅是購買該市場里少部分商品房或者承租市場里少部分鋪位，取得房屋所有權或鋪位使用權。根據(jù)《公司登記管理條例》第 12條規(guī)定，公司住所是指公司主要辦事機構所在地。作為市場業(yè)主和從事物業(yè)管理的東陽世界貿(mào)易城有限公司、東陽白云商業(yè)運營管理公司，住所登記為世貿(mào)大道 188號，上述公司住所登記在世貿(mào)大道188號，不會給原告權利義務有實際影響。

二、被告已對原告的行政復議申請進行實體性審查，發(fā)現(xiàn)不符合受理條件的情形，駁回其申請正確。

三、原告在與上述合法成立的公司交易過程中，合法權益受到侵害或將要受到侵害，兩者之間是民事糾紛，可以通過其他途徑救濟，不能以行政復議或行政訴訟要求撤銷上述公司的相關登記。退一步講，就算上述公司登記中有問題不合法，原告可以通過向工商機關舉報，請求查處或者撤銷，而不能通過行政復議或者行政訴訟請求撤銷。綜上，請求法院駁回原告的訴訟請求。

第三人東陽市工商行政管理局述稱：

一、原告黃陸軍等稱第三人核準登記(變更登記)的涉案公司的住所，涵蓋了原告享有的所有權或租賃權的鋪位，沒有事實依據(jù)。涉案公司以其主要辦事機構所在地為住所，不包括原告享有的所有權或租賃權的鋪位。

二、原告稱黨政機關不能投資辦企業(yè)，沒有法律依據(jù)。東陽市開發(fā)總公司是根據(jù)需要，授權東陽市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管委會代表東陽市人民政府履行出資人職責而組建的企業(yè)，符合《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及《企業(yè)法人登記管理條例》的相關規(guī)定。

三、原告主張涉案公司登記行為侵害其合法權益，沒有事實和法律依據(jù)。原告是涉案公司的民事合同關系人，雙方之間因買賣、租賃產(chǎn)生民事法律關系，與合同一方公司的核準登記行為沒有利害關系。金華市婺城區(qū)人民法院一審查明：

東陽市開發(fā)總公司(以下簡稱開發(fā)公司)是由東陽市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管委會1993年 2月18日全額投資成立的一家企業(yè)，其投資經(jīng)東陽市人民政府東政辦發(fā)[1992]279號、東陽市人民政府東政辦發(fā)[2007]211號、東陽市國有資產(chǎn)管理委員會辦公室東國資辦[2007]826號批復同意。東陽白云內衣城有限公司(以下簡稱內衣城公司)2006年3月15日由開發(fā)公司投資23％、蔣偉鋒等4名自然人投資51％、浙江華廈百興貿(mào)易有限公司等2家法人投資26％而設立，2007年4月18日申請變更為東陽市世界貿(mào)易城有限公司(以下簡稱世貿(mào)城公司)。2009年6月18日又申請變更登記，其他股東所持股份全部轉讓給開發(fā)公司，世貿(mào)城公司成為法人獨資一人有限公司，登記住所為東陽市世貿(mào)大道188號，主要從事市場開發(fā)、管理、經(jīng)營等。東陽白云商業(yè)運營管理有限公司(以下簡稱商管公司)系由世貿(mào)城公司于2006年9月1日全額投資設立的一人有限公司，登記住所為東陽市世貿(mào)大道188號，主要從事企業(yè)管理咨詢、物業(yè)服務等。

2006年11月至2009年9月，原告黃陸軍等18人先后分別與內衣城公司、世貿(mào)城公司簽訂商品房買賣合同，購買世貿(mào)城商業(yè)用房，與商管公司簽訂業(yè)主商鋪托管協(xié)議，或者與商管公司簽訂租賃協(xié)議，承租世貿(mào)城商鋪。原告認為“世貿(mào)城采取種種軟硬兼施手段，譬如停電、對一些商鋪進行拆除改裝，使業(yè)主無法經(jīng)營”等，侵害原告合法權益。

2009年10月26日，黃陸軍等18名原告向被告金華市工商行政管理局提出行政復議申請，對第三人東陽市工商行政管理局核準東陽市開發(fā)總公司(以下簡稱開發(fā)公司)設立登記、內衣城公司設立和變更為世貿(mào)城公司登記、商管公司設立登記的行政行為不服，請求撤銷第三人對開發(fā)公司注冊登記的行政行為，撤銷第三人對內衣城公司注冊登記和變更為世貿(mào)城公司的行政行為，撤銷第三人對商管公司的注冊登記行政行為。

被告金華市工商行政管理局復議后認為，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第十一條第二款規(guī)定“國務院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。”開發(fā)公司是東陽市人民政府根據(jù)需要授權東陽市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管委會代表東陽市人民政府對其履行出資人職責而組建的國有企業(yè)，其設立符合《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及《企業(yè)法人登記管理條例》相關規(guī)定，并不違法。開發(fā)公司根據(jù)《公司法》有關規(guī)定設立內衣城公司(后變更為世貿(mào)城公司)，世貿(mào)城公司設立商管公司，其設立、變更均符合公司法規(guī)定。原告黃陸軍等和有關公司發(fā)生民事合同關系。原告和三家公司登記之間沒有行政法律關系，更沒有強迫原告必須與上述公司發(fā)生民事合同關系。三家公司的設立(變更)登記行為不會導致原告必須與上述公司發(fā)生民事合同關系。原告稱“世貿(mào)城采取種種軟硬兼施手段，譬如停電、對一些商鋪進行拆除改裝，使業(yè)主無法經(jīng)營”等，應受《民法通則》、《合同法》等法律法規(guī)調整，與公司的設立(變更)登記行為沒有法律上的利害關系。原告認為公司的設立(變更)登記行為侵犯其合法權益，沒有證據(jù)和依據(jù)。綜上，原告與開發(fā)公司設立登記行為、內衣城公司設立和變更為世貿(mào)城公司登記行為、商管公司設立登記的行為，沒有法律上的利害關系。被告遂于同年12月18日作出金工商復字[2009]7號行政復議決定書，根據(jù)《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十八條第一款第(二)項規(guī)定，決定駁回原告的行政復議申請。

本案一審的爭議焦點是：原告黃陸軍等18人與涉案公司的登記行為是否具有法律上的利害關系。金華市婺城區(qū)人民法院一審認為：

被告金華市工商行政管理局受理原告黃陸軍等復議申請后進行了實體審查，根據(jù)查明的事實及相關規(guī)定，作出駁回原告復議申請的具體行政行為，有相關事實及法律依據(jù)，并闡明了詳細理由。原告與內衣城公司、世貿(mào)城公司的合同糾紛，應當通過協(xié)商或民事途徑解決。第三人東陽市工商行政管理局對本案所涉三公司設立或變更登記的具體行政行為，與原告沒有法律上的直接利害關系。原告訴訟請求無事實及法律依據(jù)，難以支持。對被告及第三人抗辯中合法有據(jù)部分，予以采納。

據(jù)此，金華市婺城區(qū)人民法院依照最高人民法院《關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第五十六條第(四)項等規(guī)定，于2010年4月2日判決：

駁回黃陸軍等18原告的訴訟請求。

案件受理人民幣50元，由原告黃陸軍等18人承擔。

黃陸軍等18人不服一審判決，向金華市中級人民法院提出上訴，堅持原審訴訟請求，要求撤銷被上訴人金華市工商行政管理局金工商復字[2009]7號行政復議決定，判令其重新作出復議決定。主要上訴理由是：撤銷核準工商登記，就意味著工商部門認為企業(yè)注冊符合法定條件，允許企業(yè)進入市場和其他市場主體發(fā)生交易。與之發(fā)生交易關系的市場主體基于對工商登記行為的信賴，有理由相信經(jīng)過工商核準登記的行為，沒有不符合市場主體法定條件的因素存在，如果政府和企業(yè)是一體的，在交易過程中，企業(yè)就可能隨時出現(xiàn)政府邏輯，利用政府的公權力違反市場規(guī)則，侵犯當事人的合法權益，當事人自然有權就工商部門核準登記行為提出復議申請，要求工商部門承擔相應的法律責任。在本案中，根據(jù)上訴人提供的證據(jù)材料，被上訴人東陽市工商行政管理局核準登記企業(yè)時，各企業(yè)法定代表人均是政府重要官員。而且在經(jīng)營過程中，相關公司也確實利用公權力侵犯了上訴人的合法權益。因此，本案屬于行政復議受案范圍。請求二審法院撤銷一審判決，撤銷金華市工商行政管理局作出的金工商復字[2009]7號行政復議決定。

被上訴人金華市工商行政管理局辯稱，一、上訴人黃陸軍等在與上述合法成立的公司交易過程中，認為公司出現(xiàn)政府邏輯等使其合法權益受到侵害或將要受到侵害，屬于民事糾紛，可以通過其他途徑救濟，不能以行政復議或行政訴訟要求撤銷上述公司的相關登記。

二、上訴人的行政復議權利已得到保障，金華市工商行政管理局對上訴人的行政復議申請已經(jīng)受理并進行了實體審查，認為涉訴工商登記是正確的。由于上訴人與被上訴人東陽市工商行政管理局的設立登記行為沒有法律上的利害關系，因此，駁回上訴人復議申請，行政復議決定適用法律是正確的。綜上，原審法院認定的事實清楚，適用法律正確，請求二審法院維持原判決。

被上訴人東陽市工商行政管理局辯稱：堅持一審意見，請求二審法院維持原判。

金華市中級人民法院經(jīng)二審，確認了一審查明的事實。

本案二審的爭議焦點是：上訴人黃陸軍等與被上訴人東陽市工商行政管理局對開發(fā)公司的設立登記、內衣城公司的設立登記及變更登記、商管公司的設立登記行政行為是否具有行政法律利害關系。金華市中級人民法院二審認為：

《中華人民共和國行政復議法實施條例》第二十八條規(guī)定，“行政復議申請符合下列規(guī)定的，應當予以受理：………(二)申請人與具體行政行為有利害關系：………”判斷構成利害關系的要素有二：一是申請人的權益受到損害或有受到損害的現(xiàn)實可能性；二是權益損害與具體行政行為具有因果關系，即具體行政行為是因，權益損害是果。在本案中，上訴人黃陸軍等以“世貿(mào)城采取種種軟硬兼施手段，譬如停電、對一些商鋪進行拆除改裝，使業(yè)主無法經(jīng)營”等為由申請行政復議，要求撤銷涉訴公司的工商核準登記。對案件進行考量分析：第一、被上訴人東陽市工商行政管理局在對涉訴公司進行工商登記審查時，其按照公司法、企業(yè)登記相關法律、法規(guī)的規(guī)定，審查公司設立(變更)是否符合法定條件；第二、登記機關無法預見公司成立后作為市場主體，在與上訴人發(fā)生買賣、租賃民事合同后的侵權行為或侵權可能性；第三、登記機關沒有對涉訴公司作為市場主體的民事侵權行為進行審查的法定義務；第四、本案上訴人主張的權益損害原因并不是涉訴公司工商登記行政行為，而是涉訴公司不履行合同或其他民事侵權行為；第五、撤銷涉訴公司的工商核準登記，不能使上訴人的權益損害得到恢復。因此，上訴人所主張的權益損害與涉訴公司工商登記的具體行政行為不存在因果關系，上訴人與涉訴公司工商登記具體行政行為沒有利害關系，故上訴人不具有申請復議的主體資格。涉訴公司經(jīng)工商行政管理部門登記，作為市場主體與上訴人因購買或租賃發(fā)生了民事合同法律關系，雙方享有合同權利與承擔合同義務。雙方因合同權益產(chǎn)生民事糾紛，應受合同法及相關民事法律調整，上訴人應通過民事訴訟尋求救濟。綜上，被上訴人金華市工商行政管理局受理上訴人的行政復議申請后，在實體審查中發(fā)現(xiàn)上訴人與具體行政行為沒有行政法律利害關系，根據(jù)《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十八條第一款第(二)項的規(guī)定駁回上訴人的行政復議申請，于法有據(jù)。金華市工商行政管理局作出金工商復字[2009]7號行政復議決定，從程序上駁回上訴人的行政復議申請，但在該決定中又對本案所涉公司核準登記的合法性作出了結論性意見，存在不妥之處，予以指出。金華市工商行政管理局作出的金工商復字[2009]7號行政復議決定結論正確。綜上，金華市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(一)項之規(guī)定，于2010年5月21日判決：

駁回上訴，維持原判。

上訴案件受理費人民幣50元，由上訴人黃陸軍等18人承擔。

勞教決定被撤銷

最近代理了幾個關于勞教的案件，當事人因涉嫌聚眾斗毆被刑事拘留，期滿后，勞教委員會決定對三人（a、b、c）各勞教一年。三人均不服勞教決定，委托我們進行行政訴訟。

2012年3月19日，因水果攤位租賃糾紛，孟慶濤、蔣曉威帶領十余人至上海市青暮路和益華路交叉口a的水果攤處，對a、b、c等人進行毆打。a等人為維護自身人身安全不受侵害實施了自衛(wèi)行為。當晚，孟慶東、蔣曉威、abc等均被刑事拘留。經(jīng)公安機關偵查，a、b、c不構成犯罪。2012年4月19日，勞教委員會作出（2012）勞委[審]字第909號《勞動教養(yǎng)決定書》，決定對a、b、c勞教一年。

我們認為：

一、勞教委對abc行為的定性錯誤，abc的行為不符合聚眾斗毆的要件；

二、未考慮斗毆地點及原告正當防衛(wèi)情節(jié)，未考慮社會危害程度；

三、abc均非《勞動教養(yǎng)試行辦法》的適用對象；

四、勞教決定同時也違反了公安部《公安機關辦理勞動教養(yǎng)案件規(guī)定》規(guī)定的程序，屬程序不當，綜上我們于2012年5月向河南省夏邑縣人民法院提起訴訟，請求法院依法撤銷某某勞動教養(yǎng)委員會對abc勞教一年的決定。

2012年6月28日，河南省夏邑縣人民法院作出一審判決，認定勞教委對abc行為定性錯誤，適用法律錯誤，程序不當，并判決撤銷該勞教委員會對abc勞教一年的決定。

行政案件

行政判決書 四川省資中縣人民法院（2011）資中行初字 原告四川重龍建筑工程有限公司資陽分公司。地址：四川省資陽市雁江區(qū)。訴訟代表人，吳 XX，經(jīng)理。委托代理人，劉宗權，四川雁南飛律師事務所律師。被告內江市資中縣工商行政管理局。地址：資中縣重龍鎮(zhèn)。委托代理人，鄭XX，四川資達律師事務所律師。原告四川重龍建筑工程有限公司資陽分公司（以下簡稱資陽分公司）訴被告內江市資中縣工商行政管理局（以下簡稱資中縣工商局）撤銷工商注銷登記行政行為糾紛一案，本院2011年1月7日受理后，于2011年1月11日向被告送達了起訴書副本及應訴通知書。本院受理后，依法組成合議庭，于2011年3月4日公開開庭審理了本案。原告資陽分公司的委托人劉宗權，被告資中縣工商局的委托代理人鄭XX到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。原告資陽分公司不服被告資中縣工商局于2007年10月29日作出的（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》，向本院提起訴訟，要求被告撤銷該具體行政行為的相關證據(jù)，證明其具體行政行為所認定的事實清楚、程序合法、適用法律得當。原告訴稱，原告于2004年7月8日由原四川省資中縣重龍建筑工程有限責任公司申請，經(jīng)四川省資陽市工商行政管理局核準，注冊登記為四川省資中縣重龍建筑工程有限責任公司資陽分公司，2005年3月14日因總公司更名而更名為四川重龍建筑工程有限公司資陽分公司。2005年1月19日原告以總公司的名義與資陽市天利實業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了《建設工程施工合同》，由原告承建天力公司開發(fā)的資陽天力大廈建筑工程。后因工程糾紛原告于2006年5月以公司的名義起訴天力公司，要求其承擔延誤工程的違約及損害賠償責任，資陽市市中級人民法院于2006年12月作出（2006）民初字第00023號《民事判決書》，判令天力公司支付總公司工程款、賠償損失共計4113440.96元。判決生效后，原告以總公司的名義申請執(zhí)行，資陽市中級人民法院于2009年11月18日以（2006）資執(zhí)字第35號《執(zhí)行分配方案》，擬從天力大廈拍賣款中分配總公司受償總款4083325元。2007年8月總公司在未清算分公司債權債務的情況下，向被告申請注銷登記，被告在履行審查義務中疏忽大意，就作出（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》，對四川重龍建筑工程有限責任公司以注銷。該行政行為直接導致原告失去了應有的主體資格，債權債務得不到保障，特向你院起訴，請求：

1、依法撤銷（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注冊登記通知書》；

2、判令被告重新作出四川重龍建筑工程有限公司企業(yè)法人身份的行政決定；

3、判令被告訴訟費用。被告在法定期間內未提供書面答辯狀，在庭審中辯稱：依據(jù)《中法人民共和國公司登記管理條例》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》等相關法律法規(guī)，被告作出的（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》行政行為的行政主體合法、所認定的事實清楚，內容合法、程序合法，適用法律恰當，特請法院依法予以維持。原告為支持其訴訟主張，向本院提交了以下證據(jù)：

1、四川重龍建筑工程有限公司資陽分公司設立登記申請書、分支機構情況。證明其系總公司的分支機構。

2、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記、組織機構代碼復印件、負責人身份證明。證明其自然情況和具備的主體資格。3、2005年1月19日四川重龍建筑工程有限公司與資陽市天力實業(yè)發(fā)展有限公司簽訂的建設工程施工合同及承諾書、建筑工程質量安全責任協(xié)議等證明原告系具體的施工者其享受的權利和承擔的義務與總公司有法律上的利害關系。

4、資陽市中級人民法院（2006）資民初字第00023號民事判決書及（2006）資執(zhí)字第35號執(zhí)行分配方案。證明原告和總公司應當享受的權利。

5、公司注銷登記申請書、企業(yè)（公司）申請登記委托書、股東會議決議、清算公告、債權債務清理情況說明、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、清算小組成員名單及身份證復印件、變更股東的申請書、準予注銷登記通知書。證明總公司在未清算原告的債權債務情況下，被告即將總公司注銷的事實。被告為證明其依法行政，向本院提交了以下證據(jù)：

1、工商企業(yè)開業(yè)登記申請書、公司設立登記申請書、公司變更登記申請書、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、2004年至2006的年檢報告。證明總公司依法設立、變更登記、設立分支機構等的情況。

2、公司注銷登記申請書、企業(yè)（公司）申請登記委托書、股東會議決議、清算公告、債權債務清理情況說明等。證明總公司申請注銷登記時向被告提交的材料系客觀和真實的。

3、準予注銷登記通知書、中國農(nóng)業(yè)銀行銷戶通知書、印章交接單。證明被告是依法程序對四川重龍建筑工程有限公司進行注銷的事實。原、被告所提供的證據(jù)，經(jīng)庭審質證，原告除對被告所舉證據(jù)中，總公司向被告提交的債權債務清理情況說明書，因未涵蓋原告的債權債務，對其清算公告未在原告轄區(qū)內公告，對此兩份證據(jù)不予認定外，對其余證據(jù)均無異議；被告對原告所舉證據(jù)無異議。經(jīng)審查，原、被告所舉證據(jù)真實、客觀，相互能印證，具備證據(jù)的合法性、真實性和關聯(lián)性，本院依法予以采信。本院依據(jù)以上有效證據(jù)及雙方當事人質證意見，認定以下法律事實: 四川省資中縣重龍建筑工程有限責任公司于2000年5月經(jīng)資中縣經(jīng)濟體制改革委員會<資中體改發(fā)（2000）18號>文件批復，登記成立。2004年7月四川省資中縣重龍建筑工程有限公司資陽分公司經(jīng)總公司申請在資陽市工商行政管理局注冊登記。同年9月總公司更名為四川重龍建筑工程有限公司，原告隨之更名為四川重龍建筑工程有限公司資陽分公司，2004年至2006年總公司的年檢報告中均體現(xiàn)有該分公司的存在。2005年1月總公司與資陽市天力實業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了《建設工程施工合同》，該項目由原告承建。后因工程糾紛原告于2006年5月以總公司的名義起訴天力公司，同年12月資陽市中級人民法院作出（2006）資民初字第00023號《民事判決書》，2009年11月作出（2006）資執(zhí)字第35號《執(zhí)行分配方案》，擬從天力大廈拍賣款中分配總公司受償總款4083325元。2007年8月總公司股東會議決議公司解散，并在內江日報上登出清算公告，10月20日總公司向被告提交了公司注銷登記申請書及未涉及分公司債權債務清理情況說明等相關材料，同年10月29日被告作出（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》的具體行政行為。原告認為，被告在審查總公司申請注銷登記時未認真履行審理義務，分公司的債權債務未被清算便作出準予總公司注銷登記，該行政行為直接導致原告失去了應有的主體資格，天力大廈工程債權債務得不到保障，故請求人民法院依法判決撤銷被告資中縣工商局在2007年10月29日作出的（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》。本案在訴訟中原告自愿撤回要求被告重新作出恢復四川重龍建筑工程有限公司企業(yè)法人身份的行政決定的訴訟請求。本案行政爭議焦點：被告對是四川省重龍建筑工程有限責任公司的注銷工商登記的行政行為是否合法。本院認為：按照《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十四條：有分公司的公司申請注銷登記，還應當提交分公司的注銷登記證明；第六十條：設立分公司的公司在其提交的檢驗材料中，應當明確反映分公司的有關情況，并提交《營業(yè)執(zhí)照》的復印件；第六十一條：公司登記機關應當根據(jù)公司提交的檢驗材料，對與公司登記事項有關的情況進行審查，《企業(yè)登記程序規(guī)定》第三條：企業(yè)登記機關依法對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實質內容進行核實的，依法進行核實；第八條：申請人應當如實向企業(yè)登記機關材料和反映真實情況，并對其申請材料實質內容的真實性負責等規(guī)定。本案中四川重龍建筑工程有限責任公司在申請注銷工商登記時，向登記機構提供的相關材料中，未提交分公司的債權債務進行清算，隱瞞了公司及分公司的真實情況，被告作為登記機關在審查登記材料時，應當知道有分公司的存在而未依法進行認真審查，在缺乏注銷登記的法定要求情況下，對不符合上述法律、法規(guī)所規(guī)定的注銷條件的四川重龍建筑工程有限公司，作出（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》的具體行政行為應屬證據(jù)不足，原告要求撤銷被告作出的（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》的理由成立，應予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（二）項第一目之規(guī)定，判決如下： 撤銷被告內江市資中縣工商行政管理局作出的（資中）登記內銷字（2007）第132號《準予注銷登記通知書》。案件受理費100元由被告承擔

未窮盡司法救濟途徑 行政賠償不獲支持

房管局為已被法院查封的房產(chǎn)辦理抵押登記,致使夏某無法通過擔保權益實現(xiàn)債權，從而引發(fā)行政賠償糾紛。7月3日，江西省撫州市中級人民法院作出終審判決，以夏某未窮盡司法救濟途徑為由駁回了夏某的行政賠償訴訟請求。

2010年3月10日，夏某因借貸糾紛向玉山縣法院申請訴前保全，同日，玉山縣法院依其申請，對債務人吳某位于撫州市臨川區(qū)某小區(qū)的房產(chǎn)予以查封。同年3月23日，夏某、吳某及某城市建設綜合開發(fā)公司達成擔保還款協(xié)議，城市建設綜合開發(fā)公司同意將該房產(chǎn)作為債務擔保抵押給夏某。3月26日，玉山法院對該房產(chǎn)予以解除查封。同日，夏某與吳某向房管部門申請抵押登記，房管部門審查后認為，該申請符合登記條件，遂為夏某辦理了抵押登記，并出具了《房屋他項權證》。

2011年6月，撫州市臨川區(qū)法院以吳某的房產(chǎn)已被法院依法拍賣，要求房管局辦理過戶登記，房管局才發(fā)現(xiàn)原來吳某的該處房產(chǎn)早在2010年3月2日已被臨川區(qū)法院查封。按照規(guī)定，已被法院查封的財產(chǎn)，不得辦理抵押登記，房管部門發(fā)現(xiàn)錯誤后，撤銷了為夏某辦理的抵押登記。夏某認為房管局違法辦理抵押登記，造成其經(jīng)濟損失57萬元，于是向房管局提出賠償要求，但房管局未予答復。2012年3月10日，夏某便訴至法院，要求房管局進行行政賠償。

一審法院審理認為，夏某的損失，是因吳某拖欠其工程款而產(chǎn)生的債務，并非房管局抵押登記行為造成的損失，與房管局的抵押登記行為之間沒有直接的因果關系，故對夏某的訴求不予支持。夏某不服一審判決，依法提起上訴。

二審法院經(jīng)審理認為，房管局錯誤登記導致夏某債權無法實現(xiàn)，兩者具有直接因果關系。但夏某在提起行政賠償訴訟之前，未就債權向抵押人主張權利，還未窮盡司法救濟途徑進行債務追償，故夏某是否造成損失及損失是多少均不確定。裁定駁回夏某的上訴，維持一審判決。

宅基地申請被駁 村民狀告鎮(zhèn)政府

北京郊區(qū)一農(nóng)民因申請宅基地被駁回，遂一紙訴狀將鎮(zhèn)政府告上法庭。近日，平谷區(qū)人民法院受理了本案。原告唐甲訴稱：“2001年6月17日我父親代表我奶奶購買了本村村民唐某宅基地一處，后我父親、叔父、奶奶分家時將此新購宅基地分給我叔父和奶奶。我父親、母親、弟弟和我一家四口一直居住于唐莊子北街10號。現(xiàn)我和弟弟均已成年，面臨結婚生子，一處宅基地不能滿足需要，故2010年1月10日我以已到結婚年齡，無房居住為由向平谷區(qū)大興莊鎮(zhèn)唐莊子村村民委員會提出宅基地申請，經(jīng)村民代表大會表決通過，村委會報大興莊鎮(zhèn)人民政府審核，大興莊鎮(zhèn)人民政府于2011年3月29日做出《關于唐莊子村唐甲宅基地申請退回的通知》，認為我不符合宅基地申請條件。原告認為被告北京市平谷區(qū)大興莊鎮(zhèn)人民政府僅以我父親出面買房及其處置宅基地的行為為由駁回我的申請，屬于依據(jù)錯誤的事實做出錯誤的決定。請求法院撤銷被告所作的《關于唐莊子村唐甲宅基地申請退回的通知》。”

被告大興莊鎮(zhèn)人民政府辯稱：

一、被告具有對涉案宅基地申請實施行政審核的法定職權。

二、原告申請宅基地不符合法定條件，被告退回其申請并無不當。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)查明原告一家四口居住在唐莊子北街10號住宅，申請人家庭于2001年6月17日購買本村村民唐某位于唐莊子北街8號住宅用于居住。2002年12月15日原告家將唐莊子北街8號宅院處分給了原告的叔父。被告基于這些事實，認為原告家庭有處置宅基地的行為，不符合再申請宅基地的法定條件，故根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》及北京市國土資源局《關于加強農(nóng)村宅基地審批管理有關問題的通知》相關規(guī)定，書面通知其所在村委會并由村委會通知其本人退回其申請，認定事實清楚，證據(jù)確實充分，適用法律正確，行政程序合法。請求法院維持被告所作通知，駁回原告訴訟請求。“中超”、“中超神球及圖”商標行政糾紛審結

北京市第一中級人民法院對廣泛關注的涉及“中超”及“中超神球及圖”商標的知識產(chǎn)權行政糾紛案進行了宣判。一中院以周軍、顏振玉兩個個人分別將上述商標申請注冊在第33類酒等商品上，具有“其他不良影響”為由，撤銷了被告國家工商行政管理總局商標評審委員會（簡稱商標評審委員會）作出的核準上述商標予以注冊的商標異議復審裁定（簡稱被訴裁定），并判令被告重新作出商標異議復審裁定。被訴裁定系商標評審委員會針對中國足球協(xié)會就周軍、顏振玉經(jīng)國家工商行政管理總局商標局（簡稱商標局）初步審定并公告的“中超”及“中超神球及圖”商標（簡稱被異議商標）提出的異議復審請求作出的。專利復審委員會認定：

一、中國足球協(xié)會在被異議商標指定使用的商品上不存在包括商號權、著作權、外觀設計專利權等在內的在先權利，也未在酒類商品上使用“中超”或與之近似的商標并具有一定知名度，故被異議商標并未違反《中華人民共和國商標法》（簡稱《商標法》）第三十一條的規(guī)定。

二、中國足球協(xié)會在被異議商標申請日前，未在被異議商標指定使用的酒等商品或與之類似的商品上申請注冊“中超”商標，故被異議商標未構成《商標法》第二十八條規(guī)定的“使用在同一種或類似商品上的近似商標”之情形。

三、通常情況下《商標法》第十條第一款第（八）項規(guī)定的“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”標志主要指商標注冊對社會上良好風氣、習慣、社會公共利益、公共秩序產(chǎn)生負面、消極影響，即商標本身不具有可注冊性。不良影響條款適用的前提是該商標的使用造成了對公共利益的損害，至于對特定民事主體權益的損害則不屬于該條款調整范圍。被異議商標所表示內容并非貶義或其他消極含義，不至產(chǎn)生有害于社會主義道德風尚或具有其他不良影響的情形。故中國足球協(xié)會依據(jù)《商標法》第十條第一款第（八）項規(guī)定要求對被異議商標不予注冊的主張，不予支持。綜上，專利復審委員會作出被訴裁定，被異議商標予以核準注冊。中國足球協(xié)會不服，向本院提起行政訴訟。

法院經(jīng)審理后認定：專利復審委員會對兩件被異議商標并未違反《商標法》第二十八條、第三十一條規(guī)定的認定是正確的。但是，“中超”是“中國足球協(xié)會超級聯(lián)賽”的簡稱，是中國足球協(xié)會根據(jù)足球發(fā)達國家的職業(yè)聯(lián)賽和我國足球聯(lián)賽發(fā)展的實際，將已有的甲A聯(lián)賽和甲B聯(lián)賽重新整合，創(chuàng)辦的著名男子足球職業(yè)聯(lián)賽。作為全國最高水平的足球職業(yè)聯(lián)賽，“中超”自其概念誕生之日起，就承繼了甲A聯(lián)賽在公眾中的巨大影響力，加之中國足球協(xié)會在權威媒體上進行了大規(guī)模宣傳報道，相關公眾已在“中超”與中國足球協(xié)會之間形成了唯一對應關系。被異議商標的顯著識別部分為“中超”、“中超神球”，其并未形成獨立于“中超”足球職業(yè)聯(lián)賽的其他含義。因此，周軍、顏振玉分別在第33類酒等商品上注冊被異議商標，易使相關公眾認為其商品來源于中國足球協(xié)會或者與該協(xié)會有關，從而導致對商品的來源產(chǎn)生誤認，進而產(chǎn)生不良影響。被告認定被異議商標的注冊不會產(chǎn)生不良影響，屬于認定事實錯誤。

綜上，一中院判決：撤銷被訴裁定，由商標評審委員會就兩件被異議商標重新作出異議復審裁定。

為了女兒隨己姓 父親三次上法庭 36歲的北京懷柔人黃先生，為了讓自己的親生閨女能夠跟隨自己姓黃，已經(jīng)打了三次官司。而且如果算起之前的離婚、撫養(yǎng)等事情，自己在懷柔區(qū)人民法院和北京市第二中級人民法院之間來來回回的判決書都有七份之多。7月12日，懷柔法院又再次通知他前去開庭。這次是他將懷柔區(qū)衛(wèi)生局告上法庭，請求法院撤銷衛(wèi)生局于2010年6月9日發(fā)放的載有女兒姓任的《出生醫(yī)學證明》。2008年11月10日，黃先生與妻子任某登記結婚。次年9月11日二人生育一女，后雙方因感情不和，任某起訴要求離婚。2010年5月19日北京市第二中級人民法院判決二人離婚，婚生女由任某撫養(yǎng)。兩人離婚后不到一個月，前妻任某向懷柔區(qū)第一醫(yī)院申請簽發(fā)《出生醫(yī)學證明》，同日醫(yī)院向任某簽發(fā)了《出生醫(yī)學證明》，該證上記載婚生女隨母親任某姓。

黃先生認為，簽發(fā)《出生醫(yī)學證明》需要父母到場，任某套用黃先生的個人身份信息違法申報出生證，且婚生女的名字早已由黃先生與任某商定好隨黃某姓，任某單方面修改婚生女的姓名屬于違法行為。而且在他看來，衛(wèi)生局沒有履行監(jiān)管職責，發(fā)放《出生醫(yī)學證明》的行為也是違反法律規(guī)定的。故黃先生將被告懷柔區(qū)衛(wèi)生局、第三人懷柔某醫(yī)院、任某起訴至法院，要求撤銷《出生醫(yī)學證明》。法庭上，黃某的前妻任某表示法院將孩子判歸自己撫養(yǎng)，給孩子辦理出生證和上戶口是她作為母親的應盡責任。《婚姻法》第22條及相關司法解釋規(guī)定，婚生子女可以既可以隨父姓，也可以隨母姓，孩子的姓名以戶口登記為準。她在離婚時女兒尚未向公安機關申報戶口，所以談不上私自更改，而且將孩子的戶口落在她的名下隨她的姓，是為了孩子的健康成長。

被告區(qū)衛(wèi)生局答辯認為自己已經(jīng)盡到了法律規(guī)定的監(jiān)督管理職責，對懷柔區(qū)助產(chǎn)機構的相關人員進行了培訓、考核、監(jiān)督指導。況且出生醫(yī)學證明按照《中華人民共和**嬰保健法》規(guī)定是由助產(chǎn)機構開具，不是由衛(wèi)生行政部門開具。因此，請求法庭應駁回原告的訴訟請求。

庭審過程中，雙方圍繞著出生醫(yī)學證明頒發(fā)的合法性展開了激烈的爭辯。黃先生一再強調，衛(wèi)生局侵害了原告女兒隨其父親姓氏的權利，因此該出生醫(yī)學證明應當予以撤銷。前妻任某則向法官表示，黃先生并沒有盡到一個做父親的責任，即便在自己分娩住院時也沒有陪護在身邊，是自己父親簽名才進的手術室。而黃先生所說的女兒叫黃XX這個名字是什么時候起的，怎么起的，她并不知道。法庭對此案沒有當庭宣判。

據(jù)了解，該案已經(jīng)是黃先生為了捍衛(wèi)女兒的姓名權提起的第三次訴訟。第一次在2010年11月，當時他同時起訴了北京市衛(wèi)生局和懷柔區(qū)衛(wèi)生局，要求確認《出生醫(yī)學證明》，后因被告主體不適格撤訴。2011年年初，他又提起民事訴訟，起訴其前妻任某，要求改回孩子的姓氏，但是被法院駁回。隨后，在今年的5月份民事訴訟敗訴后，黃海生又再次提起行政訴訟，要求撤銷區(qū)衛(wèi)生局的頒發(fā)《出生醫(yī)學證明》。如果算起之前的離婚、孩子撫養(yǎng)等問題，這已是黃先生不到兩年時間里涉及的第七次訴訟。

京城一國際大飯店不服行政處理決定告人保局被駁

因不服行政處理決定，北京某國際大飯店將某區(qū)人力資源和社會保障局（下簡稱區(qū)人保局）告上法庭。本網(wǎng)今天獲悉，北京市第二中級人民法院終審駁回該國際大飯店上訴，維持一審駁回其訴訟請求的判決。王女士系某國際大飯店客房部經(jīng)理，雙方于2007年9月28日簽訂為期一年的勞動合同，后續(xù)簽至2009年9月1日。2009年6月9日，王女士自動離職。同年6月11日，王女士到區(qū)人保局投訴該國際大飯店2008年未安排其休年假，未支付2007年6月至2009年6月加班工資等問題。2009年9月16日，區(qū)人保局認定國際飯店2008年未安排王女士休帶薪年假，沒有支付年休假工資報酬；未支付王女士2007年6月至2009年6月加班工資；未按勞動合同約定足額支付王女士法定節(jié)假日加班工資，違反相關法律規(guī)定。并向該國際大飯店送達《責令（限期）改正通知書》，責令其于同年10月1日前改正。該國際大飯店未改正。2010年1月7日，區(qū)人保局向該國際大飯店送達《陳述、申辯告知書》。該國際大飯店未提出陳述、申辯。2010年9月14日，區(qū)人保局作出“該國際大飯店于2010年9月21日前支付王女士2008年的年休假工資報酬1929.9元，賠償金1 929.9元；2007年6月至2009年5月加班工資48692.55元，賠償金24346.28元；法定節(jié)假日加班工資的差額加班工資378.48元，賠償金189.24元”的行政處理決定。

該國際大飯店不服行政處理決定，訴至一審法院。2011年3月7日，一審法院經(jīng)審理判決后，國際大飯店不服，上訴到二中院。二中院經(jīng)審理認為，區(qū)人保局具有對舉報本轄區(qū)內用人單位勞動違法行為進行勞動保障監(jiān)察并作出相應行政處理決定的職權。區(qū)人保局接到王女士關于國際大飯店拖欠其加班工資的投訴后，及時展開勞動保障監(jiān)察工作，通過就調查、檢查事項詢問有關人員、要求用人單位提供與調查、檢查事項相關的文件資料等監(jiān)察措施查明國際大飯店確實存在未足額支付王女士加班工資等違法行為，根據(jù)《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定，區(qū)人保局責令國際大飯店限期改正其違法行為未果，在履行告知程序后，作出被訴行政處理決定并無不當。一審法院駁回該國際大飯店訴訟請求正確，應予維持。據(jù)此，作出上述判決。

公司登記機關的審查職責

【案情】

2007年4月19日，崇仁工商局核準設立登記福星公司，此時公司股東分別為：林寶玉、張福星、楊凡帆，張福星為法定代表人，經(jīng)營范圍為：家禽屠宰、獸藥經(jīng)營、家禽飼養(yǎng)及銷售。2008年11月24日，崇仁工商局對福星公司股東（股權）進行了變更登記，變更后股東登記為：林寶玉，張福星，楊凡帆，趙國良。

2009年4月14日，福星公司向崇仁工商局提出變更登記申請，公司經(jīng)營范圍由家禽屠宰、獸藥經(jīng)營、家禽飼養(yǎng)及銷售，申請變更為獸藥經(jīng)營、家禽飼養(yǎng)及銷售；股東由張福星、林寶玉、趙國良、楊凡帆，申請變更登記為張福星、林寶玉、楊凡帆，并在“公司變更登記申請書”中承諾對提交材料的真實性承擔責任，此變更事宜由張福星辦理，同時提交了2009年4月5日“江西省崇仁縣福星實業(yè)發(fā)展有限公司股東會決議”、三份2009年4月10日“股權轉讓協(xié)議”，其主要內容為，趙國良將所持有福星公司的30%股權分別轉讓給張福星15%、楊凡帆5%、林寶玉10%。同日崇仁工商局認為福星公司提交的變更登記材料齊全，符合法定形式，準予變更登記，將經(jīng)營范圍及股東（股權）予以變更登記，經(jīng)營范圍變更登記為獸藥經(jīng)營、家禽飼養(yǎng)及銷售，變更后股東情況登記為：林寶玉持股比例20%，認繳200萬元，實繳140萬元；楊凡帆持股比例20%，認繳200萬元，實繳140萬元；張福星持股比例60%，認繳600萬元，實繳420萬元。趙國良認為其本人未將所持福星公司股權轉讓給他人、2009年4月5日“江西省崇仁縣福星實業(yè)發(fā)展有限公司股東會決議”內“趙國良”的簽名及三份2009年4月10日股權轉讓協(xié)議內轉讓方“趙國良”的簽名，均不是其本人所寫，故提起訴訟，請求法院判令：

1、撤銷崇仁工商局于2009年4月14日為福星公司辦理的股東由趙國良變更為張福星、林寶玉、楊凡帆的變更登記；

2、判令崇仁工商局恢復趙國良在福星公司的原股權登記；

3、本案的訴訟費用全部由崇仁工商局及福星公司等第三人承擔。訴訟中，趙國良申請對股東會決議和股權轉讓協(xié)議中“趙國良”的簽名進行筆跡鑒定，受崇仁縣人民法院委托，2010年12月15日經(jīng)江西神州司法鑒定中心鑒定，此四份送檢材料上“趙國良”的署名筆跡與趙國良的樣本筆跡不是同一人所寫。

另查，2009年6月5日，福星公司就股東（股權）等事項在崇仁工商局進行了變更登記，變更后股東情況登記為：持股比例沈端波為30%，林寶玉為35%，楊凡帆為35%，法定代表人變更登記后為：沈端波。2009年11月17日，福星公司就股東（股權）等事項在崇仁工商局再次進行了變更登記，變更后股東情況登記為：持股比例沈端波為30%，張福星持股比例為70%。

【分歧】

公司登記機關在登記審查過程中應履行何種審查義務？是形式審查還是實質審查或者其他？有兩種不同意見。

一種意見認為，《行政許可法》第三十一條規(guī)定：“申請人申請行政許可，應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況，并對其申請材料實質內容的真實性負責。”《公司登記管理條例》第二條規(guī)定：“有限責任公司和股份有限公司設立、變更、終止，應當依照本條例辦理公司登記。申請辦理公司登記，申請人應當對申請文件、材料的真實性負責。”國家工商總局工商企字（2001）第67號《關于登記主管機關對申請人提交的材料真實性是否承擔相應責任問題的答復》中規(guī)定：“申請人提交的申請材料和證明文件是否真實的責任應由申請人承擔。登記主管機關的責任是對申請人提交的有關材料和證明文件是否齊全，以及申請材料和證明文件及其所記載的事項是否符合有關登記管理法律法規(guī)的規(guī)定進行審查，因申請材料和證明文件不真實所引起的后果，登記主管機關不承擔相應責任。”依據(jù)上述規(guī)定，公司登記機關不對申請人提交的申請材料的真實性負責，其只審查提交的申請材料是否完整、齊全、是否符合法定形式。故登記機關只履行形式審查義務。

另一種意見認為，《行政許可法》第三十四條規(guī)定：“行政機關應當對申請人提交的申請材料進行審查。申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機關能夠當場作出決定的，應當當場作出書面的行政許可規(guī)定。根據(jù)法定條件的程序，需要對申請材料的實質內容進行核實的，行政機關應當指派兩名以上人員進行核查。”《公司登記管理條例》第五十二條規(guī)定：“公司登記機關應當根據(jù)下列情況分別作出是否受理的決定。

（二）申請文件、材料齊全、符合法定形式，但公司登記機關認為申請文件材料需要核實的，應當決定予以受理，同時書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間。”根據(jù)上述規(guī)定，公司登記機關在登記過程中，履行的并不是簡單的形式審查義務，除了對申請人提交的申請材料進行形式審查外，還應履行必要的注意和審慎審查義務。

【評析】

筆者贊同第二種觀點，其理由如下：

1、公司登記機關的審查標準—審慎審查義務。

對登記申請人趙國良提交的申請材料進行審查是作為公司登記機關的崇仁縣工商行政管理局的法定職責，但本案的關鍵是崇仁縣工商行政管理局在公司登記過程中應履行何種審查義務？《行政許可法》雖對許可登記過程中登記機關的審查責任作出了規(guī)定，但不明確，實踐操作中也難以把握，而《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律、法規(guī)也未對公司登記的審查標準作出明確規(guī)定。理論界對登記機關的審查標準有實質審查與形式審查之分。前者是指行政機關不僅要對申請材料是否完整齊全并符合法定形式進行審查，還要對材料內容的真實性進行審查，后者則指行政機關只對申請人提交的材料是否齊全、是否符合法定形式等形式要件進行審查，對申請材料的真實性、有效性不作審查。多數(shù)學者持形式審查之說。但也有學者認為，如果單純地從形式上進行審查，則過于簡單，且很容易侵犯行政相對人或其他利害關系人的合法權益，登記機關所承擔的責任也太輕，但如果要求進行實質上的審查，則過于復雜，登記機關所承擔的責任則太重，其能力也難以這種要求，從而影響了行政效率，故登記機關的審查義務應介于形式審查與實質審查兩者之間。筆者贊同后一種觀點。筆者認為，對登記機關的審查標準應定位于登記機關依法履行了審查職責意義上的合法性標準較為妥貼，即登記機關在進行登記時履行了審慎審查義務。具體而言，登記機關應審查申請人提交的申請材料是否完整、齊全并符合法定形式，同時要求登記機關以其判斷、識別能力為限，履行注意和審慎合理的審查義務。

2、審慎審查義務提出的法律依據(jù)

目前，對登記機關在登記過程應履行審慎審查義務尚未有明確的法律規(guī)定。筆者認為可以從行政法規(guī)定的合理行政原則中找出審慎審查義務提出的法律依據(jù)。合理行政，即行政機關作出的行政行為內容要客觀、適度、符合理性。其中一項重要內容就是行政行為應建立在正當考慮的基礎之上。該原則要求行政機關在依法作為的同時應履行應有的、合理的注意義務以防止有可能損害行政相對人或其他利害關系人合法權益的危害結果的發(fā)生，否則可以認為是行政機關怠于履行必要的行政義務，應當承擔相應的法律責任。

3、如何判斷公司登記機關已履行了審慎審查義務

在審慎合理的總體要求下，公司登記機關在登記審查工作中，應履行何種程度的審慎審查義務。筆者認為，履行審慎審查義務應做到與其職責和能力相適應的理解。主觀上，公司登記機關及其工作人員在履行職責應負有比一般理性人更高要求的審慎義務，應當以更加專業(yè)化的標準合理預見申請材料中可能存在的法律風險。客觀上，公司登記機關及其工作人員對其潛在的風險應當采取必要的措施以預防或制止損害結果的發(fā)生。

本案中，第三人江西省崇仁縣福星實業(yè)發(fā)展有限公司以公司股東趙國良轉讓股權為由向登記機關崇仁縣工商行政管理局申請股東變更登記，崇仁縣工商行政管理局除應審查其提交的材料是否符合法律規(guī)定應當提交的材料和形式要求之外，還應對股東轉讓協(xié)議和股東大會決議內容的真實性履行必要的注意義務（如打電話問問，是否確有此事），但崇仁縣工商行政管理局僅對第三人江西省崇仁縣福星實業(yè)發(fā)展有限公司提交的變更登記申請材料進行了形式上的審查，而未履行審慎審查義務，導致股東轉讓協(xié)議及股東大會決議上趙國良的簽名非其本人簽名，系虛假申請材料，據(jù)此作出的變更登記侵犯了趙國良的合法權益。因此，崇仁縣工商行政管理局據(jù)此作出的變更登記事實不清，證據(jù)不足，應予以撤銷，但由于4月14的變更登記行為內容為之后的股東變更登記行為所替代，已無可撤銷內容，應確認該次變更登記行為違法。

第四篇：市場營銷學期末考試案例分析題(含答案)

市場營銷學期末考試案例分析題(含答案)

1.京美食品的困境

京美食品有限公司是一家著名包裝食品公司，銷售京美牌系列的食品，從餅干、方便面到軟飲料甚至調味品等等。它在同行中頗有名氣，是行業(yè)的重點大型企業(yè)。現(xiàn)任產(chǎn)品經(jīng)理趙峰就是這么想的，他已經(jīng)在京美干了超過三十年：“如果一個產(chǎn)品能夠滿足顧客需要，它就有銷量，對不對？所以顧客需要什么樣的食品，我們就應該生產(chǎn)什么樣的食品，不管它是餅干、方便面還是汽水。”但是他同時也承認產(chǎn)品擴張也有經(jīng)濟上的考慮——京美下屬的三十幾個食品廠普遍存在開工不足的問題，如果增加新產(chǎn)品，往往能夠利用閑置的生產(chǎn)力，而且隨著銷量的增大，成本也就隨之降低了。

最近，孫正又建議公司生產(chǎn)速凍食品，這種系列的食品利潤遠高于現(xiàn)在公司經(jīng)營的，但是杜薇仍然猶豫不決，因為她知道速凍食品的銷量不會很大，而且需要很精確的時間管理，她拿不準預期的利潤會不會實現(xiàn)。

問題:1)假設你是新的總經(jīng)理，哪些可能是低利潤的原因？ 2)你覺得應該如何來扭轉這種局面?

1、京美食品的困境

答：低利潤的原因：

1)公司組決策層總是認為豐厚的利潤來自巨大的銷售量，不考慮利潤，盲目引入能增加公司銷量的新產(chǎn)品；（2分）

2)公司為了增加產(chǎn)銷能力，不斷兼并企業(yè)，實施橫向擴張，使得公司固定成本過高，靈活性降低；（2分）

3)公司要求經(jīng)銷京美品牌的商店必須同時經(jīng)銷京美全部系列的產(chǎn)品。它們有將近70種，而且經(jīng)常不斷擴大——這使得只有大型的商場和超市才能做到，而小規(guī)模的商店就無能為力。這一銷售政策使得銷售渠道人為變窄；（2分）

4)公司組織中的決策層沒有人專門負責公司利潤。生產(chǎn)能力的擴張與銷售沒有人進行全盤謀劃。（2分）

如何扭轉這種局面：

1)改變銷售政策，擴大銷路，吸引小規(guī)模的商店經(jīng)銷京美的產(chǎn)品；（2分）

2)對現(xiàn)有產(chǎn)品組合進行優(yōu)化。進行產(chǎn)品線銷售額和利潤分析，考慮市場需求與生產(chǎn)能力，縮減不賺錢的產(chǎn)品項目；分析市場機會，引入有獲利前景的產(chǎn)品項目；同時對產(chǎn)品組合進行監(jiān)控，定期進行優(yōu)化分析與產(chǎn)品組合調整；（3分）3)公司組織的決策層中設專人全盤謀劃生產(chǎn)能力的擴張與銷售。總經(jīng)理與財務總監(jiān)參與審批重大銷售政策與企業(yè)兼并計劃，由財務總監(jiān)負責公司利潤。2.帕米亞無煙香煙

1998年下半年，美國RJR公司的帕米亞無煙香煙在美國亞特蘭大、圣路易斯、費尼克斯等城市試銷，但是銷售量不理想，再購率很低。

對于大多數(shù)人來說，帕米亞無煙香煙是個“新玩意兒”，它的一端有一個碳頭和幾個有趣的圓珠，香煙中的尼古丁來源于此，尼古丁被耐燃的鋁薄紙包裹。來自《華爾街日報》的一個記者在亞特蘭大機場對幾十名吸煙者的一項調查表明：大多數(shù)人不喜歡帕米亞香煙，包括它的味道和太多的吸煙方式的改變。有人只吸了一兩口就扔掉了。但一位廣告公司的總裁說：“我不喜歡帕米亞，但在家中為了擺脫太太喋喋不休的嘮叨時，我會抽它。”

最后，調查的結果是：60％以上的人不喜歡帕米亞香煙，主要是對它的味道和吸煙行為方式的改變不適應；40％的人回答說，只有在那些不允許冒煙的地方，才把帕米亞作為第二品牌。

問題：1）帕米亞香煙的目標市場選擇以及現(xiàn)有營銷組合存在什么問題？ 2）你認為公司應該如何確定其目標市場，如何改進其營銷組合策略？

2、帕米亞無煙香煙

答：1）作為傳統(tǒng)香煙的替代品，公司選擇的目標市場太寬泛了。在其營銷組合策略中，產(chǎn)品和促銷都存在問題，產(chǎn)品雖然有明顯的優(yōu)點但對吸煙者本人卻沒有什么利益，而促銷的說明書又太長，“潔凈者之煙”的廣告主題缺乏個性。（7分）

2）公司可以先把“吸煙成癮者”列為目標市場，把帕米亞香煙定位于適合在不能吸傳統(tǒng)煙的時間和場合享用的替代品，也可以考慮把年輕的剛開始吸煙者作為目標市場，以“全新的吸煙享受”為號召，使其形成吸帕米亞香煙的習慣。

3、樂凱膠片公司的渠道建設

1993年，國內彩色膠卷銷量4000萬卷，1994年上升到1億卷，1995年則達到 1.25億卷。中國彩卷市場總體上是城鎮(zhèn)大于鄉(xiāng)村。據(jù)統(tǒng)計，1991年美國人均年消費膠卷3.5個，而中國只有0.053個。據(jù)權威人士估計，中國的膠卷市場將以15%的速度增長。

近年來，柯達、富士大搞連鎖專賣，柯尼卡和愛可發(fā)也不甘落后。為了擠垮樂凱，一些品牌連鎖店不收樂凱膠卷沖擴，即使勉強接收，也是使用廢藥液或用柯達、富士頻道沖擴，嚴重影響了質量。公司李經(jīng)理正在思考在每個城市建一些沖擴中心店，然后建立大量的收貨點以彌補網(wǎng)點不足的建議。

你若是李經(jīng)理，對這一建議有何看法與提議？

3、樂凱

1.樂凱所面臨的問題：

?市場占有率低，銷售不暢。

?膠卷沖洗質量較差，嚴重影響樂凱的品牌形象和銷量。

?樂凱膠片公司銷售公司的膠卷差價低，獲利少，很難籌集足夠資金幫助企業(yè)擴大銷路，解決沖洗質量問題。2.樂凱的渠道建設目標：

?增大銷售量，提高市場份額，提高鋪貨率。

?提高沖洗質量，提高消費者心目中樂凱的認知價值。

?使顧客購買方便，能夠“隨處”方便的買到。增加銷售終端網(wǎng)點數(shù)，增加激勵措施，鼓勵銷售商推銷樂凱產(chǎn)品。

?調整膠卷的價格政策，解決銷售公司入不敷出的問題，使其能提高銷售渠道的控制力度。使公司能夠籌集足夠資金來擴大銷路，解決沖洗質量問題。3.樂凱渠道建設的限制條件：

?公司目前資金緊缺，無法在短期在渠道建設中投入大量資金。4.渠道方案：

?銷售渠道：增加渠道網(wǎng)點數(shù)，增加零售商的毛利，提供促銷支持，鼓勵銷售商推銷樂凱產(chǎn)品。縮短渠道長度，增加對渠道各級價格和渠道終端促銷等方面的控制。增加渠道寬度，增加零售終端數(shù)量，采用密集式的分銷渠道，使得顧客購買方便，能夠“隨處”方便的買到。

?沖洗問題：增加沖洗網(wǎng)點，保證沖洗質量，同時讓顧客更方便的沖洗。對于沖洗，可以考慮通過建立大規(guī)模的沖洗店網(wǎng)絡來解決膠卷沖洗的問題。可以考慮自建，聯(lián)盟等方法（比如與競爭實力不強的柯尼卡公司進行聯(lián)盟，共建沖洗渠道）。另外一種解決沖洗問題的方法是，在城市建立沖洗中心店，再在各處設立膠卷收集點。由于渠道改進的風險很大，所以可以考慮在中小城鎮(zhèn)先行試點，再進行推廣。?為了提高銷售渠道與沖洗終端的積極性，企業(yè)應當考慮增加其毛利。對于膠卷零售商，制定較大的批零差價，使其銷售樂凱膠卷可以獲得更大的毛利。對于沖洗終端（沖洗店或者收貨點）一方面以低價格提供適合樂凱膠卷的沖洗液。另一方面，對沖洗質量，服務水平進行跟蹤評估，予以獎勵。

?渠道服務水平的評估者由銷售公司派員擔任，同時增加銷售公司的毛利，使其能夠獲得足夠資金，對渠道進行控制。

?資金問題：目前，企業(yè)最大的問題在于資金不足，沒有能力建立大規(guī)模的沖洗店網(wǎng)絡。對于渠道建設資金的獲取問題，可以考慮先在股市上融資，然后在渠道建設稍具規(guī)模、初見成效時，對膠卷適當提價，以維持巨大的渠道運營成本并獲取利潤。注意提價后的價格一定要比柯達、富士略低。為了減少銷售渠道成員和消費者對提價的反感，提價最好結合新產(chǎn)品的推出。

案例中渠道方案內容酌情給分。注：案例分析鼓勵有新思想，新見解，不拘泥于以上要點

4.米勒啤酒公司

1969年，美國啤酒業(yè)中的“老八”，米勒啤酒公司，被菲力浦?莫里斯公司(PM)收購。PM公司，這個國際煙草業(yè)的巨人，在60年代憑借高超的營銷技術取得了輝煌的戰(zhàn)績：在美國的市場份額從第四位升到第二，公司的“萬寶路”牌香煙銷售量成為世界第一。當時的PM公司，一方面有著香煙銷售帶來的巨大贏利，另一方面又受到日益高漲的“反對吸煙”運動的威脅。

到了1975年，米勒公司才開始全面出擊，廣告攻勢在美國各地展開，當年廣告費總額達到1100萬美元(僅“萊特”一項)。

在整個70年代，米勒公司的營銷取得巨大的成功。到了1980年，米勒公司的市場份額已達21.1％，總銷售收入達26億美元。米勒啤酒被稱為“世紀口味”

（1）米勒啤酒公司的市場細分標準及市場細分策略是什么？該公司主要占領了哪些細分市場？為了占領這些市場他們采取了哪些策略？

（2）米勒啤酒公司的成功經(jīng)驗是什么？從中可以得到什么啟示？

4、米勒

（1）米勒啤酒公司在對啤酒市場進行細分時采用的細分標準分別是：使用量、購買者追求的利益以及消費者的收入，社會階層。

（2）從案例中我們可以看出，米勒公司的成功經(jīng)驗在于其認真進行市場調查，并在此基礎上進行市場細分，發(fā)現(xiàn)市場機會，抓住市場機會。啟示：觀念指導行動，行動帶來結果，掌握市場細分，市場定位，整合營銷等觀念給企業(yè)的營銷活動注入了新的理念，在這種理念的指導下開展營銷活動，能夠提升企業(yè)市場競爭力，開拓市場競爭新局面。

1.自本世紀50年代起，市場營銷觀念已是企業(yè)活動的指南，但這并不意味著在以前沒有存在過。1908年初，美國福特汽車公司按照大眾，尤其是廣大農(nóng)場主的要求，做出了一種決策：生產(chǎn)統(tǒng)一規(guī)格、大眾需要而且買得起的“T”型車。此后10年，由于福特車適銷對路，銷量迅速增加，最高一年達 100萬輛。到1925年10月30日，福特公司平均每10分就制造一輛T型車，成為當時最大、收入最高的汽車公司。到1927年5月，福特不得不停止生產(chǎn)T型車，改產(chǎn)A型車。改產(chǎn)不僅耗資一億美元，而且通用汽車公司乘虛而入，占領了福特車市場的大量份額。

請問：從這個案例中，你得到什么啟示？

1、答：市場是在不斷變化的，企業(yè)必須不斷調查和關注市場的變化；（4分）只有適應市場發(fā)展變化的企業(yè)才能在市場中生存和發(fā)展；（4分）市場營銷觀念的建立和貫徹是企業(yè)發(fā)展的關鍵因素之一。（4分）

2.豐田公司認識到全世界有大量的消費者希望得到和承擔一輛昂貴的汽車。在這群人中，許多消費者愿意買奔馳，但又認為價格過高了。他們希望購買象奔馳同樣性能的車，并且價格要合理。這給了豐田一個想法，開發(fā)一輛能與奔馳競爭，甚至定位于更高價值的轎車，一個“聰明”的購買者欲獲得身價但不會浪費錢。擎和提供更穩(wěn)定的駕駛。錄像帶更戲劇性地展示，把一杯水放在操縱盤旁，當凌志急轉彎時，水不溢出來——這另人興奮。購買者向他們的朋友到處介紹，成了新凌志的最好的銷售員。

2.答： 針對凌志的挑戰(zhàn), 奔馳不應該降價,而應該保持原價,甚至應該提高產(chǎn)品的價格, 同時要采取相應的營銷組合策略來支持其高價格策略。

(1)奔馳采用的是高質量-高價格的溢價策略,而凌志采用的是高質量-中等價格的優(yōu)良價值策略來發(fā)動對奔馳的攻擊.在這種情況下奔馳不能降價, 因為一旦降價意味著它以前所采取的策略是對顧客的一種欺騙。（5分）

(2)凌志的目標顧客群和奔馳的目標顧客群也不相同.凌志的目標顧客群是那些希望能夠得到象奔馳一樣的性能的車 ,同時又要求合理價格的人.顧客在購買產(chǎn)品時,不僅關注產(chǎn)品質量和價格,同時還關注品牌內涵.對于其目標顧客群來說, 奔馳不僅代表著高質量, 而且也是身份和地位的象征,有著豐富的品牌內涵,這一點凌志是無法與之抗衡的.(5分)(3)所以在這種情況下, 奔馳決不能降價來與凌志打價格戰(zhàn).但是奔馳應該采取相應的營銷組合策略來應對凌志的挑戰(zhàn).在產(chǎn)品方面, 奔馳應該致力于提高產(chǎn)品質量, 使得在質量上超越凌志車,更加完美,使凌志無法攻擊其產(chǎn)品質量.在渠道方面, 應該選擇優(yōu)秀的中間商, 為顧客提供高附加值的服務, 通過服務塑造差異, 提高價值.在促銷溝通方面,致力于打造豐厚的品牌內涵, 提高顧客的忠誠度。(8分)總之,面對凌志的挑戰(zhàn), 奔馳應該繼續(xù)完善產(chǎn)品質量的同時,突出品牌個性和內涵, 牢牢抓住自己的目標顧客群, 不能陷入價格戰(zhàn)的泥潭中。（2分）1.萬科公司組建于1984年，最初從事錄像機進口貿(mào)易，接著“什么賺錢就干什么”。到1991年底，萬科的業(yè)務已包括進出口、零售、房地產(chǎn)、投資、影視、廣告、飲料、機械加工、電氣工程等13大類。在企業(yè)發(fā)展方向上，其創(chuàng)始人王石曾提出，把萬科建成一個具有信息、交易、投資、融資、制造等多種功能的大型“綜合商社”。從1993年開始，萬科的經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生了重大改變：

第一，在涉足的多個領域中，萬科于1993年提出以房地產(chǎn)為主業(yè)，從而改變過去的攤子平鋪、主業(yè)不突出的局面；

第二，在房地產(chǎn)的經(jīng)營品種上，萬科于1994年提出以城市中檔民居為主，從而改變過去的公寓、別墅、商場、寫字樓什么都干的做法；

第三，在房地產(chǎn)的投資地域分布上，萬科于1995年提出回師深圳，由全國13個城市轉為重點經(jīng)營京、津、滬、深四個城市，其中以深圳為重中之重；

第四，在股權投資上，萬科從1994年開始，對在全國30多家企業(yè)持有的股份進行分期轉讓。

請問：

萬科集團的多元化經(jīng)營是成功的，因為其每一項業(yè)務都盈利，但是，為什么萬科集團要從多元化經(jīng)營向單一領域經(jīng)營回歸呢？你如何看待萬科集團的決策？

2.幾年以來，EyeMo在香港地區(qū)的滴眼劑領域中始終保持著領先地位，在消費者調查中，EyeMo一直是名列第一的品牌，并且擁有最高的廣告知曉度。不過，作為市場領導者也面臨著一些挑戰(zhàn)。

首先，過去兩年的銷售額顯示整個滴眼劑市場規(guī)模呈現(xiàn)縮減趨勢，與此同時，品牌的增長也進入停滯期。公司對20-29歲的年輕白領女性進行了調查，想了解她們的消費習慣。調查主要從三方面進行的。

首先，要知道她們關心什么？

其次，跟她們交流的最有效的方式是什么？數(shù)據(jù)表明，現(xiàn)有的網(wǎng)上活動中，電子郵件的使用率是100%，并且一些聊天工具也是比較廣泛。

最后，她們是如何使用媒體的？對于EyeMo的目標受眾來說，因特網(wǎng)和電子郵件不僅僅是為了完成工作進行信息搜索的工具，也是獲取許多樂趣和相關資訊的渠道。

在以上調查的基礎上，公司決定針對目標受眾的特點制定一個促銷方案，該方案的目標是：將營銷的重點轉移到經(jīng)常使用滴眼劑的人群；創(chuàng)造出使用滴眼劑的必要性的驅動力；轉化EyeMo品牌形象以吸引年輕的用戶，非常需要維護長期顧客關系。

請結合上述有關材料幫助企業(yè)制定營銷組合策略 答：

1．目前的盈利不代表永遠盈利。萬科集團由原來的多元化經(jīng)營實施收縮戰(zhàn)略和撤退戰(zhàn)略，使企業(yè)將資源集中于企業(yè)最擅長的市場，有利于企業(yè)在未來的長期競爭中培養(yǎng)自身的競爭優(yōu)勢，獲取更大利益。（6分）

實施多元化經(jīng)營也是很多企業(yè)完成資本積累的做法。待資本積累到一定程度，都不同程度集中于一定的主業(yè)市場。（6分）

2．將營銷的重點轉移到經(jīng)常使用滴眼劑的人群，創(chuàng)造出使用滴眼劑的必要性的驅動力，找準產(chǎn)品的賣點，準確進行定位，轉化Eyemo的品牌形象，吸引年輕的用戶，維持長期的客戶關系。（4分）

(1)產(chǎn)品策略：在產(chǎn)品功能應該強調該產(chǎn)品可增強眼細胞活力，改善眼部微循環(huán)，具有營養(yǎng)、潤滑、抑菌、止癢的作用，可以讓眼睛明亮，同時減少眼袋和黑眼圈，讓女性變的更靚麗，更有神采。Eyemo作為市場領導品牌如何樹立年輕的形象，吸引年輕的女性白領。可以請年輕白領崇拜的偶像做品牌代言人（比如吳小莉，楊瀾），同時在產(chǎn)品包裝上體現(xiàn)青春活力，塑造年輕活潑的品牌個性。在包裝上也應該把這種品牌個性充分體現(xiàn)出來。（4分）

(2)價格上：因為其目標顧客群是白領女性，特別關注自己的個人形象，所以可以制定撇脂價格。（2分）

(3)分銷渠道方面。除了運用傳統(tǒng)的藥店、醫(yī)院以外，還可以考慮利用網(wǎng)絡進行在線銷售。考慮到這種產(chǎn)品的特點，最好是利用商務中介站點進行銷售，比如一些網(wǎng)上商城，網(wǎng)上藥店進行銷售。（4分）

(3)溝通策略上主要包括兩個方面：

網(wǎng)絡廣告的內容：可以做成FLASH，一個靚麗的白領女孩，一直在電腦前工作了一天，她的眼睛發(fā)澀，流淚，酸痛，發(fā)漲，但她沒當回事，晚上和男朋友一起吃飯，男朋友驚異的說：“你的眼睛怎么出現(xiàn)皺紋了？”女孩??Eyemo蹦跳著過來了，幾滴藍色的滴眼劑滴入她的眼睛之后，她的眼睛變得明亮，皺紋舒展開了。網(wǎng)絡廣告發(fā)布方式：可以做電子郵箱廣告。在新浪，搜虎或者網(wǎng)易等網(wǎng)站上做廣告，用戶一打開郵箱，廣告就開始彈出。也可以做浮標廣告。

網(wǎng)絡促銷方式。可以選擇在一個大網(wǎng)站搞促銷互動。有獎玩游戲。游戲的設計中應該把用眼常識，EYEMO的作用等相關知識點嵌如其中。還可以發(fā)起評選“最明亮的眼睛”的評選活動，參賽者主要為20-29歲的白領女性。（6分）注：案例分析鼓勵有新思想，新見解，不拘泥于以上要點

肯德基及時處理蘇丹紅事件

2005年3月15日，上海市相關部門在對肯德基多家餐廳進行抽撿時，發(fā)現(xiàn)新奧爾良雞翊和新奧爾良雞腿堡調料中含有“蘇丹紅一號”成分．16日上午，百勝集團上海總部通知全國各肯德基分部“從16日開始，立即在全國所有肯德基餐廳停止售賣新奧爾良雞翅和新奧爾良雞腿堡兩種產(chǎn)品，同時銷毀所有剩余調料。”

肯德基公司此次由于蘇丹紅問題遭受了重大打擊。蘇敬軾稱，針對蘇丹紅事件的教訓，中國百勝餐飲集團決定采取三項措施防范部分食品生產(chǎn)供應商不能嚴把食品安全關帶來的隱患：一是將在過去的基礎上加強原有的檢測能力，投資200萬元建立一個現(xiàn)代化食品安全檢測研究中心，對所有產(chǎn)品及使用原料進行安全抽檢，井對中國食品供應安全問題進行研究。二是要求所有主要供應商增加人員，添購必要的檢測設備，對所有進料進行食品安全抽檢。三是強化選擇上游供應商的要求標準，嚴防不能堅持食品安全的供應商混入供應鏈。

請認真閱讀上述資料，回答以下問題? 1．面對“蘇丹紅一號”事件給肯德基帶來的環(huán)境威脅，百勝集團都采取了哪些對策?試用市場營銷學的有關原理評價這些措施。

2．通過這起事件，你認為企業(yè)的營銷活動在與其營銷環(huán)境的適應與協(xié)調過程中應注意哪些問題? 答：（要點）

1．環(huán)境包含機會和威脅兩方面的影響作用，分析環(huán)境的目的在于發(fā)現(xiàn)機會，避免和減輕威脅。

2．企業(yè)對于環(huán)境不是無能為力的，企業(yè)在分析環(huán)境的基礎上，可以增加適應環(huán)境的能力，避免威脅，也可以在一定條件下改變環(huán)境

3．本案例中，百勝集團面對威脅，采取了以下措施：(1)停止銷售含有蘇丹紅的產(chǎn)品，銷毀剩余調料；(2)公開致歉，追查責任；

(3)公布檢測結果，并保證其所有產(chǎn)品都不含蘇丹紅,(4)制定措施，消除隱患。

上述措施均屬于減輕策略的范疇，通過這些措施，企業(yè)逐步消除了事件的影響，重新贏得了消費者的信任。

4．在錯綜復雜、動蕩多變的營銷環(huán)境中，企業(yè)必須不斷打造自己的核心競爭力，增強應變力，隨時把握環(huán)境動態(tài)，及時發(fā)現(xiàn)問題，迅速、妥善地解決問題，才能夠避免和減輕環(huán)境威脅，使企業(yè)健康發(fā)展。(共14分)案例分析題： 世界上最大的化妝品集團歐萊雅公司是由發(fā)明第一種現(xiàn)代染發(fā)劑的法國化學家舒萊爾于 1907年創(chuàng)立的。經(jīng)過近一個世紀對美和科研的執(zhí)著追求，憑借不斷創(chuàng)新、對質量的苛求以及迅速的業(yè)務擴展，歐萊雅由一個普通的小型企業(yè)躍居世界化妝品行業(yè)首位。2004年最新的世界化妝品公司排行榜再次表明，歐萊雅仍高居榜首。如今，歐萊雅集團的業(yè)務遍及世界150多個國家，年銷售額高達１20億美元，在全球共擁有4300名員工，500多個高品質的著名品牌，生產(chǎn)包括美發(fā)護發(fā)產(chǎn)品、護膚品、彩妝、香水及浴室用品在內的數(shù)萬種產(chǎn)品。

問題：

1． 從市場營銷角度分析歐萊雅公司成功的原因？（6分）2． 歐萊雅公司采用什么樣的目標市場戰(zhàn)略？分析優(yōu)缺點。（8分）3． 消費者購買化妝品的核心利益是什么？（6分）1．答：

（1）市場調查，了解不同國家消費者行為（2分）

（2）市場細分，針對性滿足不同顧客的需要（4分）2．答：

（1）差異化營銷（4分）

（2）優(yōu)點：提高產(chǎn)品競爭力，提高銷售額（2分）

（3）缺點：成本要求高（2分）

3．答： 核心利益：美麗、希望、自信、生活方式等（6分）

第五篇：市場營銷學期末考試案例分析題(含答案)

國際市場營銷學

1.京美食品的困境

京美食品有限公司是一家著名包裝食品公司，銷售京美牌系列的食品，從餅干、方便面到軟飲料甚至調味品等等。它在同行中頗有名氣，是行業(yè)的重點大型企業(yè)。

現(xiàn)任產(chǎn)品經(jīng)理趙峰就是這么想的，他已經(jīng)在京美干了超過三十年：“如果一個產(chǎn)品能夠滿足顧客需要，它就有銷量，對不對？所以顧客需要什么樣的食品，我們就應該生產(chǎn)什么樣的食品，不管它是餅干、方便面還是汽水。”但是他同時也承認產(chǎn)品擴張也有經(jīng)濟上的考慮——京美下屬的三十幾個食品廠普遍存在開工不足的問題，如果增加新產(chǎn)品，往往能夠利用閑置的生產(chǎn)力，而且隨著銷量的增大，成本也就隨之降低了。

最近，孫正又建議公司生產(chǎn)速凍食品，這種系列的食品利潤遠高于現(xiàn)在公司經(jīng)營的，但是杜薇仍然猶豫不決，因為她知道速凍食品的銷量不會很大，而且需要很精確的時間管理，她拿不準預期的利潤會不會實現(xiàn)。問題:1)假設你是新的總經(jīng)理，哪些可能是低利潤的原因？

2)你覺得應該如何來扭轉這種局面?

1、京美食品的困境 答：

低利潤的原因：

1)公司組決策層總是認為豐厚的利潤來自巨大的銷售量，不考慮利潤，盲目引入能增加公司銷量的新產(chǎn)品；（2分）2)公司為了增加產(chǎn)銷能力，不斷兼并企業(yè)，實施橫向擴張，使得公司固定成本過高，靈活性降低；（2分）3)公司要求經(jīng)銷京美品牌的商店必須同時經(jīng)銷京美全部系列的產(chǎn)品。它們有將近70種，而且經(jīng)常不斷擴大——這使得只有大型的商場和超市才能做到，而小規(guī)模的商店就無能為力。這一銷售政策使得銷售渠道人為變窄；（2分）4)公司組織中的決策層沒有人專門負責公司利潤。生產(chǎn)能力的擴張與銷售沒有人進行全盤謀劃。（2分）如何扭轉這種局面：

1)改變銷售政策，擴大銷路，吸引小規(guī)模的商店經(jīng)銷京美的產(chǎn)品；（2分）

2)對現(xiàn)有產(chǎn)品組合進行優(yōu)化。進行產(chǎn)品線銷售額和利潤分析，考慮市場需求與生產(chǎn)能力，縮減不賺錢的產(chǎn)品項目；分析市場機會，引入有獲利前景的產(chǎn)品項目；同時對產(chǎn)品組合進行監(jiān)控，定期進行優(yōu)化分析與產(chǎn)品組合調整；（3分）

3)公司組織的決策層中設專人全盤謀劃生產(chǎn)能力的擴張與銷售。總經(jīng)理與財務總監(jiān)參與審批重大銷售政策與企業(yè)兼并計劃，由財務總監(jiān)負責公司利潤。

2.帕米亞無煙香煙

1998年下半年，美國RJR公司的帕米亞無煙香煙在美國亞特蘭大、圣路易斯、費尼克斯等城市試銷，但是銷售量不理想，再購率很低。

對于大多數(shù)人來說，帕米亞無煙香煙是個“新玩意兒”，它的一端有一個碳頭和幾個有趣的圓珠，香煙中的尼古丁來源于此，尼古丁被耐燃的鋁薄紙包裹。

來自《華爾街日報》的一個記者在亞特蘭大機場對幾十名吸煙者的一項調查表明：大多數(shù)人不喜歡帕米亞香煙，包括它的味道和太多的吸煙方式的改變。有人只吸了一兩口就扔掉了。但一位廣告公司的總裁說：“我不喜歡帕米亞，但在家中為了擺脫太太喋喋不休的嘮叨時，我會抽它。”

最后，調查的結果是：60％以上的人不喜歡帕米亞香煙，主要是對它的味道和吸煙行為方式的改變不適應；40％的人回答說，只有在那些不允許冒煙的地方，才把帕米亞作為第二品牌。問題：1）帕米亞香煙的目標市場選擇以及現(xiàn)有營銷組合存在什么問題？ 2）你認為公司應該如何確定其目標市場，如何改進其營銷組合策略？

2、帕米亞無煙香煙

答：1）作為傳統(tǒng)香煙的替代品，公司選擇的目標市場太寬泛了。在其營銷組合策略中，產(chǎn)品和促銷都存在問題，產(chǎn)品雖然有明顯的優(yōu)點但對吸煙者本人卻沒有什么利益，而促銷的說明書又太長，“潔凈者之煙”的廣告主題缺乏個性。（7分）

2）公司可以先把“吸煙成癮者”列為目標市場，把帕米亞香煙定位于適合在不能吸傳統(tǒng)煙的時間和場合享用的替代品，也可以考慮把年輕的剛開始吸煙者作為目標市場，以“全新的吸煙享受”為號召，使其形成吸帕米亞香煙的習慣。

3、樂凱膠片公司的渠道建設

1993年，國內彩色膠卷銷量4000萬卷，1994年上升到1億卷，1995年則達到1.25億卷。中國彩卷市場總體上是城鎮(zhèn)大于鄉(xiāng)村。據(jù)統(tǒng)計，1991年美國人均年消費膠卷3.5個，而中國只有0.053個。據(jù)權威人士估計，中國的膠卷市場將以15%的速度增長。

近年來，柯達、富士大搞連鎖專賣，柯尼卡和愛可發(fā)也不甘落后。為了擠垮樂凱，一些品牌連鎖店不收樂凱膠卷沖擴，即使勉強接收，也是使用廢藥液或用柯達、富士頻道沖擴，嚴重影響了質量。

公司李經(jīng)理正在思考在每個城市建一些沖擴中心店，然后建立大量的收貨點以彌補網(wǎng)點不足的建議。你若是李經(jīng)理，對這一建議有何看法與提議？

3、樂凱

1.樂凱所面臨的問題： ?市場占有率低，銷售不暢。

?膠卷沖洗質量較差，嚴重影響樂凱的品牌形象和銷量。

?樂凱膠片公司銷售公司的膠卷差價低，獲利少，很難籌集足夠資金幫助企業(yè)擴大銷路，解決沖洗質量問題。2.樂凱的渠道建設目標：

?增大銷售量，提高市場份額，提高鋪貨率。?提高沖洗質量，提高消費者心目中樂凱的認知價值。

?使顧客購買方便，能夠“隨處”方便的買到。增加銷售終端網(wǎng)點數(shù)，增加激勵措施，鼓勵銷售商推銷樂凱產(chǎn)品。?調整膠卷的價格政策，解決銷售公司入不敷出的問題，使其能提高銷售渠道的控制力度。使公司能夠籌集足夠資金來擴大銷路，解決沖洗質量問題。3.樂凱渠道建設的限制條件：

?公司目前資金緊缺，無法在短期在渠道建設中投入大量資金。4.渠道方案：

?銷售渠道：增加渠道網(wǎng)點數(shù)，增加零售商的毛利，提供促銷支持，鼓勵銷售商推銷樂凱產(chǎn)品。縮短渠道長度，增加對渠道各級價格和渠道終端促銷等方面的控制。增加渠道寬度，增加零售終端數(shù)量，采用密集式的分銷渠道，使得顧客購買方便，能夠“隨處”方便的買到。

?沖洗問題：增加沖洗網(wǎng)點，保證沖洗質量，同時讓顧客更方便的沖洗。對于沖洗，可以考慮通過建立大規(guī)模的沖洗店網(wǎng)絡來解決膠卷沖洗的問題。可以考慮自建，聯(lián)盟等方法（比如與競爭實力不強的柯尼卡公司進行聯(lián)盟，共建沖洗渠道）。另外一種解決沖洗問題的方法是，在城市建立沖洗中心店，再在各處設立膠卷收集點。由于渠道改進的風險很大，所以可以考慮在中小城鎮(zhèn)先行試點，再進行推廣。

?為了提高銷售渠道與沖洗終端的積極性，企業(yè)應當考慮增加其毛利。對于膠卷零售商，制定較大的批零差價，使其銷售樂凱膠卷可以獲得更大的毛利。對于沖洗終端（沖洗店或者收貨點）一方面以低價格提供適合樂凱膠卷的沖洗液。另一方面，對沖洗質量，服務水平進行跟蹤評估，予以獎勵。

?渠道服務水平的評估者由銷售公司派員擔任，同時增加銷售公司的毛利，使其能夠獲得足夠資金，對渠道進行控制。

?資金問題：目前，企業(yè)最大的問題在于資金不足，沒有能力建立大規(guī)模的沖洗店網(wǎng)絡。對于渠道建設資金的獲取問題，可以考慮先在股市上融資，然后在渠道建設稍具規(guī)模、初見成效時，對膠卷適當提價，以維持巨大的渠道運營成本并獲取利潤。注意提價后的價格一定要比柯達、富士略低。為了減少銷售渠道成員和消費者對提價的反感，提價最好結合新產(chǎn)品的推出。

案例中渠道方案內容酌情給分。注：案例分析鼓勵有新思想，新見解，不拘泥于以上要點

4.米勒啤酒公司

1969年，美國啤酒業(yè)中的“老八”，米勒啤酒公司，被菲力浦?莫里斯公司(PM)收購。PM公司，這個國際煙草業(yè)的巨人，在60年代憑借高超的營銷技術取得了輝煌的戰(zhàn)績：在美國的市場份額從第四位升到第二，公司的“萬寶路”牌香煙銷售量成為世界第一。當時的PM公司，一方面有著香煙銷售帶來的巨大贏利，另一方面又受到日益高漲的“反對吸煙”運動的威脅。

到了1975年，米勒公司才開始全面出擊，廣告攻勢在美國各地展開，當年廣告費總額達到1100萬美元(僅“萊特”一項)。

在整個70年代，米勒公司的營銷取得巨大的成功。到了1980年，米勒公司的市場份額已達21.1％，總銷售收入達26億美元。米勒啤酒被稱為“世紀口味”

（1）米勒啤酒公司的市場細分標準及市場細分策略是什么？該公司主要占領了哪些細分市場？為了占領這些市場他們采取了哪些策略？

（2）米勒啤酒公司的成功經(jīng)驗是什么？從中可以得到什么啟示？

4、米勒

（1）米勒啤酒公司在對啤酒市場進行細分時采用的細分標準分別是：使用量、購買者追求的利益以及消費者的收入，社會階層。

（2）從案例中我們可以看出，米勒公司的成功經(jīng)驗在于其認真進行市場調查，并在此基礎上進行市場細分，發(fā)現(xiàn)市場機會，抓住市場機會。

啟示：觀念指導行動，行動帶來結果，掌握市場細分，市場定位，整合營銷等觀念給企業(yè)的營銷活動注入了新的理念，在這種理念的指導下開展營銷活動，能夠提升企業(yè)市場競爭力，開拓市場競爭新局面。

1.自本世紀50年代起，市場營銷觀念已是企業(yè)活動的指南，但這并不意味著在以前沒有存在過。1908年初，美國福特汽車公司按照大眾，尤其是廣大農(nóng)場主的要求，做出了一種決策：生產(chǎn)統(tǒng)一規(guī)格、大眾需要而且買得起的“T”型車。此后10年，由于福特車適銷對路，銷量迅速增加，最高一年達 100萬輛。到1925年10月30日，福特公司平均每10分就制造一輛T型車，成為當時最大、收入最高的汽車公司。到1927年5月，福特不得不停止生產(chǎn)T型車，改產(chǎn)A型車。改產(chǎn)不僅耗資一億美元，而且通用汽車公司乘虛而入，占領了福特車市場的大量份額。請問：從這個案例中，你得到什么啟示？

1、答：市場是在不斷變化的，企業(yè)必須不斷調查和關注市場的變化；（4分）

只有適應市場發(fā)展變化的企業(yè)才能在市場中生存和發(fā)展；（4分）

市場營銷觀念的建立和貫徹是企業(yè)發(fā)展的關鍵因素之一。（4分）

2.豐田公司認識到全世界有大量的消費者希望得到和承擔一輛昂貴的汽車。在這群人中，許多消費者愿意買奔馳，但又認為價格過高了。他們希望購買象奔馳同樣性能的車，并且價格要合理。這給了豐田一個想法，開發(fā)一輛能與奔馳競爭，甚至定位于更高價值的轎車，一個“聰明”的購買者欲獲得身價但不會浪費錢。

擎和提供更穩(wěn)定的駕駛。錄像帶更戲劇性地展示，把一杯水放在操縱盤旁，當凌志急轉彎時，水不溢出來——這另人興奮。購買者向他們的朋友到處介紹，成了新凌志的最好的銷售員。答：

2.針對凌志的挑戰(zhàn), 奔馳不應該降價,而應該保持原價,甚至應該提高產(chǎn)品的價格, 同時要采取相應的營銷組合策略來支持其高價格策略。

(1)奔馳采用的是高質量-高價格的溢價策略,而凌志采用的是高質量-中等價格的優(yōu)良價值策略來發(fā)動對奔馳的攻擊.在這種情況下奔馳不能降價, 因為一旦降價意味著它以前所采取的策略是對顧客的一種欺騙。（5分）(2)凌志的目標顧客群和奔馳的目標顧客群也不相同.凌志的目標顧客群是那些希望能夠得到象奔馳一樣的性能的車 ,同時又要求合理價格的人.顧客在購買產(chǎn)品時,不僅關注產(chǎn)品質量和價格,同時還關注品牌內涵.對于其目標顧客群來說, 奔馳不僅代表著高質量, 而且也是身份和地位的象征,有著豐富的品牌內涵,這一點凌志是無法與之抗衡的.(5分)(3)所以在這種情況下, 奔馳決不能降價來與凌志打價格戰(zhàn).但是奔馳應該采取相應的營銷組合策略來應對凌志的挑戰(zhàn).在產(chǎn)品方面, 奔馳應該致力于提高產(chǎn)品質量, 使得在質量上超越凌志車,更加完美,使凌志無法攻擊其產(chǎn)品質量.在渠道方面, 應該選擇優(yōu)秀的中間商, 為顧客提供高附加值的服務, 通過服務塑造差異, 提高價值.在促銷溝通方面,致力于打造豐厚的品牌內涵, 提高顧客的忠誠度。(8分)總之,面對凌志的挑戰(zhàn), 奔馳應該繼續(xù)完善產(chǎn)品質量的同時,突出品牌個性和內涵, 牢牢抓住自己的目標顧客群, 不能陷入價格戰(zhàn)的泥潭中。（2分）2.幾年以來，EyeMo在香港地區(qū)的滴眼劑領域中始終保持著領先地位，在消費者調查中，EyeMo一直是名列第一的品牌，并且擁有最高的廣告知曉度。不過，作為市場領導者也面臨著一些挑戰(zhàn)。

首先，過去兩年的銷售額顯示整個滴眼劑市場規(guī)模呈現(xiàn)縮減趨勢，與此同時，品牌的增長也進入停滯期。公司對20-29歲的年輕白領女性進行了調查，想了解她們的消費習慣。調查主要從三方面進行的。首先，要知道她們關心什么？

其次，跟她們交流的最有效的方式是什么？數(shù)據(jù)表明，現(xiàn)有的網(wǎng)上活動中，電子郵件的使用率是100%，并且一些聊天工具也是比較廣泛。

最后，她們是如何使用媒體的？對于EyeMo的目標受眾來說，因特網(wǎng)和電子郵件不僅僅是為了完成工作進行信息搜索的工具，也是獲取許多樂趣和相關資訊的渠道。

在以上調查的基礎上，公司決定針對目標受眾的特點制定一個促銷方案，該方案的目標是：將營銷的重點轉移到經(jīng)常使用滴眼劑的人群；創(chuàng)造出使用滴眼劑的必要性的驅動力；轉化EyeMo品牌形象以吸引年輕的用戶，非常需要維護長期顧客關系。

請結合上述有關材料幫助企業(yè)制定營銷組合策略

答：

1．目前的盈利不代表永遠盈利。萬科集團由原來的多元化經(jīng)營實施收縮戰(zhàn)略和撤退戰(zhàn)略，使企業(yè)將資源集中于企業(yè)最擅長的市場，有利于企業(yè)在未來的長期競爭中培養(yǎng)自身的競爭優(yōu)勢，獲取更大利益。（6分）

實施多元化經(jīng)營也是很多企業(yè)完成資本積累的做法。待資本積累到一定程度，都不同程度集中于一定的主業(yè)市場。（6分）

2．將營銷的重點轉移到經(jīng)常使用滴眼劑的人群，創(chuàng)造出使用滴眼劑的必要性的驅動力，找準產(chǎn)品的賣點，準確進行定位，轉化Eyemo的品牌形象，吸引年輕的用戶，維持長期的客戶關系。（4分）

(1)產(chǎn)品策略：在產(chǎn)品功能應該強調該產(chǎn)品可增強眼細胞活力，改善眼部微循環(huán)，具有營養(yǎng)、潤滑、抑菌、止癢的作用，可以讓眼睛明亮，同時減少眼袋和黑眼圈，讓女性變的更靚麗，更有神采。Eyemo作為市場領導品牌如何樹立年輕的形象，吸引年輕的女性白領。可以請年輕白領崇拜的偶像做品牌代言人（比如吳小莉，楊瀾），同時在產(chǎn)品包裝上體現(xiàn)青春活力，塑造年輕活潑的品牌個性。在包裝上也應該把這種品牌個性充分體現(xiàn)出來。（4分）(2)價格上：因為其目標顧客群是白領女性，特別關注自己的個人形象，所以可以制定撇脂價格。（2分）

(3)分銷渠道方面。除了運用傳統(tǒng)的藥店、醫(yī)院以外，還可以考慮利用網(wǎng)絡進行在線銷售。考慮到這種產(chǎn)品的特點，最好是利用商務中介站點進行銷售，比如一些網(wǎng)上商城，網(wǎng)上藥店進行銷售。（4分）(3)溝通策略上主要包括兩個方面：

網(wǎng)絡廣告的內容：可以做成FLASH，一個靚麗的白領女孩，一直在電腦前工作了一天，她的眼睛發(fā)澀，流淚，酸痛，發(fā)漲，但她沒當回事，晚上和男朋友一起吃飯，男朋友驚異的說：“你的眼睛怎么出現(xiàn)皺紋了？”女孩??Eyemo蹦跳著過來了，幾滴藍色的滴眼劑滴入她的眼睛之后，她的眼睛變得明亮，皺紋舒展開了。

網(wǎng)絡廣告發(fā)布方式：可以做電子郵箱廣告。在新浪，搜虎或者網(wǎng)易等網(wǎng)站上做廣告，用戶一打開郵箱，廣告就開始彈出。也可以做浮標廣告。

網(wǎng)絡促銷方式。可以選擇在一個大網(wǎng)站搞促銷互動。有獎玩游戲。游戲的設計中應該把用眼常識，EYEMO的作用等相關知識點嵌如其中。還可以發(fā)起評選“最明亮的眼睛”的評選活動，參賽者主要為20-29歲的白領女性。（6分）注：案例分析鼓勵有新思想，新見解，不拘泥于以上要點

肯德基及時處理蘇丹紅事件

2005年3月15日，上海市相關部門在對肯德基多家餐廳進行抽撿時，發(fā)現(xiàn)新奧爾良雞翊和新奧爾良雞腿堡調料中含有“蘇丹紅一號”成分．16日上午，百勝集團上海總部通知全國各肯德基分部“從16日開始，立即在全國所有肯德基餐廳停止售賣新奧爾良雞翅和新奧爾良雞腿堡兩種產(chǎn)品，同時銷毀所有剩余調料。”

肯德基公司此次由于蘇丹紅問題遭受了重大打擊。蘇敬軾稱，針對蘇丹紅事件的教訓，中國百勝餐飲集團決定采取三項措施防范部分食品生產(chǎn)供應商不能嚴把食品安全關帶來的隱患：一是將在過去的基礎上加強原有的檢測能力，投資200萬元建立一個現(xiàn)代化食品安全檢測研究中心，對所有產(chǎn)品及使用原料進行安全抽檢，井對中國食品供應安全問題進行研究。二是要求所有主要供應商增加人員，添購必要的檢測設備，對所有進料進行食品安全抽檢。三是強化選擇上游供應商的要求標準，嚴防不能堅持食品安全的供應商混入供應鏈。

請認真閱讀上述資料，回答以下問題?

1．面對“蘇丹紅一號”事件給肯德基帶來的環(huán)境威脅，百勝集團都采取了哪些對策?試用市場營銷學的有關原理評價這些措施。

2．通過這起事件，你認為企業(yè)的營銷活動在與其營銷環(huán)境的適應與協(xié)調過程中應注意哪些問題?

答：（要點）

1．環(huán)境包含機會和威脅兩方面的影響作用，分析環(huán)境的目的在于發(fā)現(xiàn)機會，避免和減輕威脅。

2．企業(yè)對于環(huán)境不是無能為力的，企業(yè)在分析環(huán)境的基礎上，可以增加適應環(huán)境的能力，避免威脅，也可以在一定條件下改變環(huán)境

3．本案例中，百勝集團面對威脅，采取了以下措施：

(1)停止銷售含有蘇丹紅的產(chǎn)品，銷毀剩余調料；

(2)公開致歉，追查責任；

(3)公布檢測結果，并保證其所有產(chǎn)品都不含蘇丹紅，(4)制定措施，消除隱患。

上述措施均屬于減輕策略的范疇，通過這些措施，企業(yè)逐步消除了事件的影響，重新贏得了消費者的信任。4．在錯綜復雜、動蕩多變的營銷環(huán)境中，企業(yè)必須不斷打造自己的核心競爭力，增強應變力，隨時把握環(huán)境動態(tài)，及時發(fā)現(xiàn)問題，迅速、妥善地解決問題，才能夠避免和減輕環(huán)境威脅，使企業(yè)健康發(fā)展。(共14分)

案例分析題：

世界上最大的化妝品集團歐萊雅公司是由發(fā)明第一種現(xiàn)代染發(fā)劑的法國化學家舒萊爾于 1907年創(chuàng)立的。經(jīng)過近一個世紀對美和科研的執(zhí)著追求，憑借不斷創(chuàng)新、對質量的苛求以及迅速的業(yè)務擴展，歐萊雅由一個普通的小型企業(yè)躍居世界化妝品行業(yè)首位。2004年最新的世界化妝品公司排行榜再次表明，歐萊雅仍高居榜首。如今，歐萊雅集團的業(yè)務遍及世界150多個國家，年銷售額高達１20億美元，在全球共擁有4300名員工，500多個高品質的著名品牌，生產(chǎn)包括美發(fā)護發(fā)產(chǎn)品、護膚品、彩妝、香水及浴室用品在內的數(shù)萬種產(chǎn)品。問題：

1． 從市場營銷角度分析歐萊雅公司成功的原因？（6分）2． 歐萊雅公司采用什么樣的目標市場戰(zhàn)略？分析優(yōu)缺點。（8分）3． 消費者購買化妝品的核心利益是什么？（6分）1．答：

（1）市場調查，了解不同國家消費者行為（2分）（2）市場細分，針對性滿足不同顧客的需要（4分）2．答：

（1）差異化營銷（4分）

（2）優(yōu)點：提高產(chǎn)品競爭力，提高銷售額（2分）（3）缺點：成本要求高（2分）

3．答： 核心利益：美麗、希望、自信、生活方式等（6分）