第一篇：案外人不能對有抵押權的執行人提執行異議？

案外人不能對有抵押權的執行人提執行異議？

鄭重聲明：嚴禁抄襲、違者必究！《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十七條規定：“申請執行人對執行標的依法享有對抗案外人的擔保物權等優先受償權，人民法院對案外人提出的排除執行異議不予支持，但法律、司法解釋另有規定的除外。” 在司法實踐中，申請執行人所享有的優先受償權一般表現為擔保物權（抵押權、質權、留置權）、建設工程價款優先受償權等。其中，最常見的是抵押權。這是一個非常復雜的問題，本文以抵押權為例進行簡單說明。抵押權能夠對抗案外人的哪些權利？

一、租賃權《物權法》第一百九十條規定：“……抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。”根據該規定，對于先設立抵押權，又出租抵押物的，抵押權人的抵押權可以對抗承租人。即如果承租人以其租賃權對抗抵押權人的執行，人民法院不予支持。

二、所有權《擔保法》第四十九條第一款規定：“抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。” 《擔保法解釋》第六十七條第一款：“抵押權存續期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記的，抵押權人仍可以行使抵押權；取得抵押物所有權的受讓人，可以代替債務人清償其全部債務，使抵押權消滅。受讓人清償債務后可以向抵押人追償。”《物權法》第一百九十一條規定：“抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。” 根據上述規定，抵押權可以對抗物權。受讓設立了抵押權的所有物的所有權人，不得以其享有所有權為由向享有抵押權的執行人提出執行異議。

三、繼承和贈與《擔保法解釋》第六十八條規定：“抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權不受影響。”根據該規定，抵押權可以對抗繼承或者贈與。繼承人或者受贈人不得以其權利對抗享有抵押權者，也不得向享有抵押權的執行人提執行異議。簡單講，如果執行人對被執行標的物享有的抵押權在先設立，則案外人所提執行異議很難得到支持，除非代被執行人償還抵押債務。

附長春市吉盛通達小額貸款有限責任公司與紀某某、樺甸市森江木業有限責任公司案外人執行異議之訴案 案情簡介：森江木業的性質為有限責任公司，于2005年12月30日經工商登記注冊成立，注冊資本710萬元人民幣，投資者名稱為張福漢、韓兆奇，法定代表人為張福漢。2012年7月13日，森江木業法定代表人張福漢出具借條一份，內容為：“人民幣壹佰壹拾萬元整，1100000元。欠紀某某、張國民購買木材款，此款于2012年8月13號還清。如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營。2012，7，13。張福漢”2012年8月14日后，森江木業的法定代表人張福漢將森江木業交給紀某某經營。2012年12月，吉盛公司與森江木業簽訂《借款合同》一份、《抵押合同》三份，森江木業向吉盛公司借款1200萬元，期限為2012年12月14日至2013年5月13日，以樺甸市國用（2007）字第028221581號35672.85平方米土地使用權、樺房權證紅字第D033172-D033178號七處房屋及26臺機器設備作抵押，前述抵押物均辦理了抵押登記手續。2012年12月17日，雙方就《借款合同》一份、《抵押合同》三份辦理了《具有強制執行效力的債權文書公證書》。之后，吉盛公司按約如數放款給森江公司。2013年3月13日，因前述貸款已存在危及債權人吉盛公司貸款安全事件，吉盛公司在公證處辦理了《執行證書》。2013年4月24日，經吉盛公司申請，長春中院對前述公證債權文書予以立案執行，案號為（2013）長執字第115號。2013年5月7日，長春中院在相關部門查封了前述抵押物。2013年12月，長春中院裁定終結本次執行程序，2014年5月恢復該案執行，案號為（2014）長執恢字第19號。2014年6月4日，長春中院作出（2014）長執恢字第19號公告，查封前述抵押物，并欲進行評估、拍賣。紀某某于2014年6月17日提出案外人執行異議，要求停止對上述抵押物執行。長春中院于2014年8月1日作出（2014）長執異字第28號執行裁定，駁回了紀某某的異議。紀某某于2014年8月28日提起案外人執行異議之訴。另查明，紀某某主張2013年2月7日至2013年4月22日期間，吉盛公司對森江木業加門鎖，侵占了森江木業的經營場所，影響了紀某某的正常生產經營。對此紀某某已經在吉林省紅石林區基層法院對吉盛公司提起侵權之訴，即（2013）紅民初字第32號。該案于2015年1月12日作出判決，認定張福漢給紀某某出具的借條涉及到期不還以經營權抵欠款的約定合法有效，紀某某對森江木業享有經營權，進而支持了紀某某要求森江木業賠償損失的部分訴訟請求。宣判后，紀某某及吉盛公司均對該案提起上訴。

裁判原文節選：一審【案號：長春市中級人民法院（2014）長民二初字第10號】

（一）關于紀某某與森江木業之間是否存在合法有效的租賃關系的問題。紀某某主張其與森江木業之間存在租賃關系的基礎是張福漢于2012年7月13日簽字的借條。《中華人民共和國合同法》第二百一十三條規定：“租賃合同的內容包括租賃物的名稱、數量、用途、租賃期限、租金及支付期限和方式、租賃物維修等條款”。從張福漢簽字的借條的內容上看，不符合關于租賃合同的構成要件，因此紀某某主張依據該欠條與森江木業之間形成了租賃關系的訴訟請求，不予支持。

（二）關于紀某某對森江木業抵押給吉盛公司的土地使用權、房屋、設備是否享有阻卻執行的實體權利的問題。首先，紀某某提供了張福漢于2012年7月13日出具的借條，吉盛公司對該借條的真實性有異議，但未提供證據否定該借條的真實性，因此對該借條的真實性予以確認，該借條為張福漢真實意思表示。其次，吉盛公司主張張福漢欠紀某某、張國民的110萬元借款已經償還，其雖然提供了盛翠利、牛廣志律師對張福漢的調查筆錄，但該證據屬于證人證言，張福漢未到庭作證，且吉盛公司未提供其他相關證據佐證，因此該調查筆錄不能證明張福漢已經償還了上述借款。第三，關于借條中“如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”的內容是否有效的問題。吉盛公司主張森江木業是有兩個股東的有限責任公司，根據公司法和公司章程第12條的規定，企業做出重大經營決策包括承包經營或租賃經營必須有股東會議通過，但是借條中的經營關系沒有全體股東的決議，因此無效。《中華人民共和國合同法》第五十條規定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效”。張福漢是森江木業的法定代表人，紀某某有理由相信張福漢承諾到期不還借款即以森江木業三年經營權抵頂的行為是代表森江木業的行為，法人內部對法定代表人的限制不得對抗善意第三人，因此對吉盛公司的該項主張，不予認可。證人孫安林、趙海元、張靜新的證人證言可以證實2012年8月14日后，森江木業的法定代表人張福漢確實將森江木業交給紀某某經營至今，該借條中“如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”的內容已經實際履行。在履行過程中，森江木業始終未對紀某某占有、使用森江木業的土地、廠房、設備的行為提出異議，應視為森江木業對借條中“如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”的內容的認可。因此，張福漢于2012年7月13日出具的借條中關于“如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”的約定合法有效，且已經實際履行。第四，紀某某使用森江木業的土地、廠房、機器設備所依據的借條是張福漢于2012年7月13日出具，從張福漢手中接收森江木業是在2012年8月14日，上述日期均早于森江木業與吉盛公司簽訂的《借款合同》及《抵押合同》。因此，張福漢依據借條的約定在2015年8月13日前對森江木業的土地、廠房、機器設備享有合法的使用權，可以阻卻吉盛公司對森江木業的土地、廠房、機器設備的執行。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第二百二十七條、《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥執行程序若干問題的解釋》第十九條、《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥的解釋》第三百一十二條第（一）項，判決：

一、2015年8月13日前不得執行（2014）長執恢字第19號執行案件中被告樺甸市森江木業有限責任公司抵押給吉盛公司的土地使用權35672.85平方米【樺甸市國用（2007）字第028221581號】、7處房屋（樺房權證紅字D033172-D033178）、26臺機器設備；

二、駁回紀某某其他訴訟請求。案件受理費14700元，由吉盛公司負擔。

二審【案號：吉林省高級人民法院（2015）吉民一終字第113號】本院認為：本案的主要爭議焦點為紀某某對森江木業是否享有相關財產權利，該項權利能否阻卻執行。長春中院依據（2012）吉長忠信證經字第15908號公證債權文書啟動執行程序，查封樺甸市國用（2007）字第028221581號35672.85平方米土地使用權、樺房權證紅字第D033172-D033178號七處房屋及26臺機器設備，并欲進行評估拍賣。紀某某主張停止上述執行行為，其主要依據為2012年7月13日張福漢出具的借條，借條載明“欠紀某某、張國民購買木材款，此款于2012年8月13號還清。如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”。紀某某主張通過上述借條獲得了森江木業的經營權，該項權利可以阻卻執行行為。本案所涉及經營權本質上是基于對森江木業廠房、設備等財產的占有使用，享受森江木業獲得的相關政策，以森江木業的名義進行運營收益，是一種具有財產利益的復合性權利。紀某某、張國民與長春市吉盛通達小額貸款有限責任公司占有物損害賠償糾紛一案【一審案號為（2013）紅民初字第32號、二審案號為（2015）長林民終字第5號，尚未審結】中，將對紀某某是否取得森江木業經營權的問題進行認定。無論另案是否確認紀某某享有森江木業三年的經營權，因該項權利目的為實現物的使用價值，并且是一段時期內的使用價值，而執行中的查封拍賣行為則是實現物的交換價值，二者在實現上無必然沖突，可并存于同一標的物之上，不存在相互排斥的情形。如若另案認定紀某某的相關財產權益，在對訴爭財產進行處置、變現時，可作為有權利負擔的物實現其價值。再退一步講，即使認定紀某某的相關財產權益，這項權益的存續期間為2012年8月13日起2015年8月12日止，至二審判決形成時，權利期間已經經過，可能阻止執行的權利障礙已經消除，故紀某某主張阻止執行的事由消失，其主張已無事實依據。綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律不當。依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規定，判決如下：

一、撤銷吉林省長春市中級人民法院（2014）長民二初字第10號民事判決；

二、駁回紀某某的訴訟請求。

一、二審案件受理費29400元，由紀某某負擔。本判決為終審判決。

再審【案號：最高院（2015）民申字第3050號】本院認為，紀某某依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第六項之規定申請再審，本案的爭議焦點是紀某某對執行標的物享有的權利是否可以排除執行。首先，關于紀某某對執行標的是否享有權利問題。經審查，張福漢于2012年7月13日向紀某某、張國民出具借條一份，該借條載明“欠紀某某、張國民購買木材款，此款于2012年8月13號還清。如到期不還，廠子三年之內包括局政策歸二人所有經營”。紀某某主張因張福漢未按時償還借款，基于借條的約定，取得了森江木業公司的廠房、設備和土地的租賃權，租期為三年，借款110萬元為租金，紀某某與森江木業公司之間形成了事實上的租賃合同關系。本院認為，認定“借條”的性質主要是從其形式、內容以及當事人意思表示等多方面綜合考量。在本案中，申請人與森江木業公司之間的借條并不符合《中華人民共和國合同法》中有關租賃合同的要求，且張福漢出具借條的真實意思表示也不是對執行標的進行租賃，實質是張福漢應在一個月內還清欠款，如果到期不能償還，紀某某、張國民將享有森江木業公司的三年經營權。其次，紀某某對執行標的享有的權利是否足以排除執行問題。依照法律規定，如果被執行財產不屬于被執行人，或者案外人在被執行人的財產之上擁有足以排除執行的實體權利，則人民法院應當停止對該財產的執行。被執行人森江木業公司系執行案件中標的物的所有權人，紀某某基于上述借條是否取得了森江木業公司的三年經營權，正在通過另案訴訟解決。而吉盛公司對涉案標的物享有抵押權，屬于擔保物權，該公司系通過法院的執行行為實現其抵押權。《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十七條規定，“申請執行人對執行標的依法享有對抗案外人的擔保物權等優先受償權，人民法院對案外人提出的排除執行異議不予支持，但法律、司法解釋另有規定的除外。”本案中，吉盛公司作為申請執行人對執行標的享有抵押權，紀某某沒有提供足以對抗被申請人吉盛公司抵押權的證據，其提出的對森江木業公司享有經營權，與森江木業公司具有租賃關系，顯然不能對抗吉盛公司對涉案標的物所享有的抵押權，更不能排除人民法院的執行行為，申請人因此遭受的損失可另行解決。此外，申請人紀某某對執行標的物的使用經營期限是2012年8月13日至2015年8月12日，本案終審判決是2015年9月25日作出的，此時紀某某依據借條享有的使用經營權已經消滅，已經不具有排除強制執行的權利，因此，終審判決駁回其訴訟請求，適用法律并無不當。綜上，紀某某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第六項規定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款之規定，裁定如下：駁回紀某某的再審申請。

第二篇：案外人執行異議申請書

執行異議申請書

申請人：陜西**投資管理有限公司 住所地：西安市新城區******** 法定代表人： 職務總經理 聯系電話： ****** 被申請人：，男，漢族，**年3月3日生，住西安市**區**8號，電話：13**5.申 請 請 求

一、中止對申請人已經取得所有權的西安市******所有財產的執行；

事 實 與 理 由

劉**為了注冊經營西安**酒店管理有限公司，于2014年8月24日開始租賃申請人單位的4142平米房產，后因長期拖欠巨額租金，雙方形成訴訟，陜西**投資管理有限公司與劉**房屋租賃合同糾紛一案，西安市**區人民法院經審理，已于2015年12月28日作出（2015）未民初字第**號民事調解書，根據調解書的約定，劉**應當支付申請人155萬元本金和違約金及相關逾期履行滯納金。申請人隨后向西安市**區人民法院申請強制執行，執行過程中，劉**、西安**酒店管理有限公司和申請人三方于2016年7月11日達成了和解協議，協議約定：2016年7月11日將位于西安市**區文景路***內的所有設施、設備及相關物品等所有動產（其中包括被申請人申請查封的74臺格力空調大1.5P，型號KFR-35GWK.41臺32寸創維電視）及裝修不動產全部交付給申請人所有，用于抵償所欠的房屋租金及違約金155萬元。所有財產于2016年7月11日均已交付完畢，且于當日發生所有權轉移。人民法院應當駁回申請人行進關于上述相關物品的查封申請，并終止一切針對上述物品的執行行為：

一、上述物品及裝修固定資產的所有權已經歸申請人所有。根據《最高法院關于執行工作若干問題的規定》第86條的規定“在執行中，雙方當事人可以自愿達成和解協議，變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行期限和履行方式。”《物權法》第二十三條規定，“動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力。但法律另有規定的除外。”故陜西**投資管理有限公司已經合法取得上述財產的所有權，上述財產已經不屬于西安**酒店所有，相關財產已經不屬于行進一案的執行財產范圍。因此貴院的查封行為缺乏事實依據。

二、申請人與劉**、西安**酒店管理有限公司7月11日簽訂的三方協議合法有效，而且已經履行完畢，應當受到法律的保護。

根據《合同法》第四十四條的規定，“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。”三方抵債協議已經生效，任何個人或組織對其效力產生異議，必須經過人民法院的依法判決予以確認，否則都得遵守執行。

三、被申請人的查封申請缺乏事實依據。

被申請人沒有任何證據證明其申請查封的上述財產的所有權歸西安**酒店所有，上述財產均系劉**個人出資購買，只不過提供給該酒店使用而已。在民事訴訟中原告或申請人有對自己的主張向法庭舉證的義務，行進作為查封的申請人，其有義務對自己的請求所依賴的事實舉證，人民法院也應當對查封裁定所依據的事實予以查明，未查明該事實的情況下做出相關裁定屬于事實不清，應當撤銷。綜上所述，請貴院支持我們的申請請求，謝謝！

此致

西安市**區人民法院

申請人：（單位蓋章）

0一六年七月二十日

法定代表人：二

第三篇：案外人執行異議申請書

案外人執行異議申請書

異議申請人一：姓名，性別，民族，xxxx年x月x日出生，住址：xxxx。

異議申請人二：姓名性別，民族，xxxx年x月x日出生，住址：xxxx。

被異議申請人：北京xxxx有限公司

地址：北京市xxxx

法定代表人：xx

異議事項：xxxx法院(xxxx)xxxx

事實與理由：

xxxxx

基與以上理由，法院在執行(xxxx)x法執二字

第四篇：案外人執行異議申請書

案外人執行異議申請書

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社燈塔信用社，所在地遼源市人民大街987號。

負責人：唐建忠，主任。

事實與理由：

被執行人遼源市意發房地產有限公司分別于2009年2月5日、2009年12月2日總計從異議申請人處借款720萬元，借款期限分別為2009年2月5日至2011年1月2日、2009年12月2日至2012年6月3日，以其所有的位于遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產對上述借款提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。基與以上理由，貴院在執行中涉及遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產將損害異議申請人的合法權益，懇請貴院終止對該房產的執行。

此致

遼源市西安區人民法院執行局

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社

燈塔信用社

二〇一〇年十二月十日

案外人執行異議申請書

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社燈塔信用社，所在地遼源市人民大街987號。

負責人：唐建忠，主任。

事實與理由：

被執行人遼源市意發房地產有限公司分別于2009年2月5日、2009年12月2日總計從異議申請人處借款720萬元，借款期限分別為2009年2月5日至2011年1月2日、2009年12月2日至2012年6月3日，以其所有的位于遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產對上述借款提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。基與以上理由及相關法律規定，異議申請人對西安區人民法院執行局在執行中涉及的遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產享有抵押權，被執行人的借款合同尚未到期，還在履行過程中，西安區人民法院執行局對上述房產的執行將影響雙方借款合同的履行，故異議申請人不同意西安區人民法院執行局對上述房產的執行。此致

遼源市中級人民法院技術處

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社

燈塔信用社

二〇一〇年十二月十日

第五篇：案外人執行異議申請書

案外人執行異議申請書

案外人執行異議申請書一：案外人執行異議申請書

異議人:方××，女，漢族，1963年×月×日生，住廣州市南沙區××路××大街××號，身份證號碼：440126××××××××2449，聯系電話：***/***；

在申請執行人梁××與被執行人廣州南沙經濟開發區××實業發展公司，就（2011）穗南法民一初字第141號民事判決書的強制執行過程中，貴法院誤將案外異議人的財產，即：位于廣州市南沙區南沙街××大道×號×號房產，當作被執行人的財產予以執行。異議人依法提出本執行異議。

請求事項：

立即中止執行，并返還異議人的財產位于廣州市南沙區南沙街××大道××號××號房產。

事實與理由

異議人方××與被執行人廣州南沙經濟開發區××實業發展公司雙方于2009年4月12日簽訂《房地產買賣合同》，約定被執行人將其位于廣州市南沙區××大道×××號×××房的房屋出售給異議人，異議人向其支付房款￥150,000元，2011年5月8日，異議人已向被執行人付清全部房款。被執行人也已將上述房屋的鑰匙交給異議人，將該套房屋正式交付異議人使用。根據《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十七條 被執行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產出賣給第三人，第三人已經支付部分或者全部價款并實際占有該財產，但尚未辦理產權過戶登記手續的，人民法院可以查封、扣押、凍結；第三人已經支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續的，如果第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結。

綜上所述，異議人是案外人，貴院將異議人的財產予以執行，明顯錯誤。特依《民事訴訟法》第202條的規定，提出異議，請立即中止對上述財產的執行，并執行回轉，切實維護異議人的合法權益。

此致

廣州市南沙區人民法院

異議人:

2012年8月24日

>案外人執行異議申請書二：案外人執行異議書>>（487字）

異議人（單位寫明名稱、住所地、法定代表人或負責人姓名職務，自然人寫明姓名、性別、出生年月日、民族、職業、服務處所、住所地、居住地、身份證號碼）。聯系電話

貴法院在申請執行人___________與被執行人___________，就___________號調解書的強制執行過程中，誤將案外異議人的___________財產，當作被執行人的財產予以執行。異議人依法提出本執行異議。

請求事項

立即中止執行，并返還異議人的財產??。

事實與理由

??

綜上所述，我（單位）是案外人，貴院將我（單位）的財產予以執行，明顯錯誤。特依我國《民事訴訟法》第208條規定：“執行過程中，案外人對執行標的提出異議的，執行員應當按照法定程序進行審查。理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準中止執行。如果發現判決、裁定確有錯誤的，按照審判監督程序處理。”及最高法院《民訴法適用意見》第257條、最高法院《執行若干問題規定》第73條對執行異議也作了規定，提出異議，請立即中止對上述財產的執行，并執行回轉，切實維護異議人的合法權益。

此致

××人民法院

異議人（簽名蓋章）

年 月 日

附：證據___________份

>案外人執行異議申請書三：案外人執行異議申請書>>（343字）

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社燈塔信用社，所在地遼源市人民大街987號。

負責人：唐建忠，主任。

事實與理由：

被執行人遼源市意發房地產有限公司分別于2009年2月5日、2009年12月2日總計從異議申請人處借款720萬元，借款期限分別為2009年2月5日至2011年1月2日、2009年12月2日至2012年6月3日，以其所有的位于遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產對上述借款提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。

基與以上理由，貴院在執行中涉及遼源市南康街072107號、070874號、071525號房產將損害異議申請人的合法權益，懇請貴院終止對該房產的執行。

此致

遼源市西安區人民法院執行局

異議申請人：遼源市郊區農村信用合作聯社

燈塔信用社

二〇一〇年十二月十日