第一篇：關于民事執行程序適用參與分配制度情況的調研報告

關于民事執行程序適用參與分配制度情況的調研報告

參與分配制度，是指在執行程序開始以后,未參加執行程序的其他債權人發現同一債務人的全部財產不足清償全部債務時，向法院申請加入已開始的執行程序，要求使債權得到公平受償的制度。其對于保護多數債權人平等受償權利，維護社會公平，提高訴訟效率，具有十分重要的意義。

隨著社會的不斷發展，經濟交往日益頻繁和多樣化，訴至法院要求解決的案件也越來越多。就執行階段，出現了債務債權的多樣化，不僅同一債務人涉及不同的債權人，而且債務性質也是不僅相同。如何化解這一沖突，在《執行規定》設臵了參與分配制度，在起初的執行中發揮了很大作用。但隨著我國經濟發展的多樣化，這一制度，亦不能完全適應社會的發展。

一、我院轄區所涉及案件及處理情況

我院屬于工礦企業內的專門法院，因所面對的環境，與外界交往較少，所涉及的案件相對比較單一。涉及到進入執行的案件，一般都是民間借貸、合同案件。涉及的債權人債務人也都是一對一，一個債務人對多個債權人的也很少。況且涉及到的大多是該企業的員工，經濟收入穩定，涉及執行標的都比較小，一般按照債權人啟動執行程序的先后順序，依次執行完畢。除非涉及有訴訟保全的，優先受償。2007年以后，我院所在轄區的居民搬入嘉峪關市，經濟交往活動頻繁和多樣化，進入法院執行程序的案件不僅執行標的大、執行為同一債務人案件數量也有所上升。自2007年以來，我院涉及到同一債務人案件共有60件，其中債務人為單位的有3件，涉及債權人有56人。債務人為單位的均為涉及建筑行業農民工工資的案件，這些案件從發生糾紛到執行一般在2-3年時間，因爭議時間長，當事人情緒激動，不僅在爭議階段、審判階段、執行階段大多數農民工有上訪的經歷，給最后所處執行階段的法院增加很多壓力。況且這些債務人工程完工后不知去向。且與銀行之間存在經濟利益關系。為逃避債務該公司在多家銀行開設賬戶，并且在錢款到帳后立刻轉財，致使法院多次查找財產，要么查不到錢，要么知道該公司賬戶有錢就是不知道其所開賬戶使得案件遲遲無法執行。其中有8件，涉及農民工200多人。自2004年拖欠工資以來，他們找過各種部門，并且經常性的到嘉峪關市政府進行信訪，并多次到省政府、省高院上訪，同時給國家信訪局寫信狀告甘肅礦區法院執行不力，致使他們拿不到血汗錢。2008年12月，我院以最高法院集中清理執行積案專項行動為契機，執行人員借年終歲末各單位清帳之際，放棄假期，再次到被執行人所在地，調動各種因素，通過相關人員的線索，幾經努力將被執行人十余個賬戶依法凍結、查封。使得該案履行，該案通過合并執行，統一進行了清償。目前還有3件，因各種原因，仍處于終結階段。我院已經通過省法院將該債務人及其負責人的銀行賬戶列入重點清查對象。債務人為個人有10人，涉及債權人47人，涉案標的約69萬，因被執行人為企業員工，目前正在扣劃工資，對債權人以申請先后順序進行清償。

在這些案件中，執行基礎均為生效的法律文書，也無訴訟保全情形，在執行過程中，無當事人提出異議。對于適用最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》第二十六條亦無直接感觀。

二、關于參與分配的時間及社會效果

通過對我院全部案件的梳理，我院現還不存在這樣的情況，這類案件適用于債務人為單位的案件，就目前我院未執結的案件，財產正在調查期間，有無及有多少還不確定，所以對社會的評價還無法感受。但筆者認為，如果對于債務人的有限財產，在做好債權人工作的前提下未必不是好事。

（一）參與分配的時間

為保證債權人及時有效行使自己的權利，筆者建議債權債務必須通過確認后方可申請參與分配。執行程序的啟動必須是執行依據產生了法律效力，且具有可執行的內容。所以參與分配前提是有確定債權債務關系的執行依據，即在執行程序啟動后，截止分配方案實施前。對主張擔保物權或工程款有先受償權，因涉及到其他權利人，法院在債權債務關系沒有確定下來以前，不易直接參與分配。不論是擔保物權還是工程款優先受償權，權利客體均為物，除非一種情形法院可以直接進行分配，即物就是債務人所有且無其他權利。除此之外，不能窮盡該物權利的唯一性的前提下，法院應謹慎啟動該程序。

（二）平等、優先分配原則

對于平等分配原則的前提是債務人“資不抵債”，債務人是法人當然可以通過破產程序，但對于債務人是個人，如何認定其“資不抵債”，況且我國現有法律并未設臵個人可以“破產”。其次，個人財富的有與無、多與少是不確定，不能通過這樣的法律程序設臵使某些人規避自己的責任。筆者認為，從法律層面，不給債務人任何鉆法律空子的機會，就《破產法》而言，在債務人“資不抵債”情況下，通過平等分配原則，使債權人債務部分實現，但不能就此將債務人的債務歸于消滅，應將該單位的開辦者、股東予以追加，繼續清償該債務，實現債務履行單位與自然人的平等。

對于已經起訴但未采取保全措施的債權人允不允許參與分配，筆者認為，應當參與分配，理由是債權人對于自己的債權已經啟動司法程序，況且債務人有可能此次程序后無資產清償債務。為盡最大保護債權人的利益，應當允許其參與分配。其次，有利于債權人了解債務人的真實情況，以減 少債權人因債務人的原因而歸責于法院。

優先原則，在目前情況下，主要有以下幾種情形：

1、查找被執行人線索付出有效工作的；

2、進行保全的；

3、法律規定優先清償的；除法律規定優先清償的之外，1、2中情形，都是當事人采取了積極保護債權措施，對于此兩類，當然要優先清償，但是在債務人有限財產的情況下，對這兩類優先清償應設臵一個比例，該比列不高于有限財產的20%為宜。對于剩余有限財產1、2中的情形人平等參與分配。這樣社會效果就會很明顯。所以不能以單一運用優先原則或查封先后順序原則，到底適合運用哪一種分配原則，要根據實際情況作出具體的分配方案，不宜采取大鍋飯形式。

對于法律規定的優先原則和債權人查找被執行人線索付出有效工作的，這兩類優先權誰先誰后，筆者認為，應當對查找債務人線索付出有效工作的。這類債權人，相對于自己的債權保護態度積極，且實現的愿望強烈，其次，他們為查找線索付出了一定工作，該工作付出也產生一定的費用，當然應當優先清償。不僅是對債權人維護其合法權益的肯定，更是對其他同類債權人的引導。不論是法律效果、社會效果都是積極的。

（三）分配制度與破產程序

執行程序中的分配制度是比照破產程序清償順序而設臵的，其合理性、公正性、科學性都是值得肯定的。但畢竟 是不同法律規范，適用范圍、調整目的、法律關系都是不同的。但在解決債權債務的任務是一致的，即債務歸于消滅。若能將這兩種法律規范能夠有機銜接起來，對破解“執行難”將是一劑良藥。筆者認為，在現階段，對一債務人有多個債權人的建議適用破產程序，以該程序的分配原則進行清償。破產程序有很多制約機制，以防止法院利用執行程序中分配原則侵害其他當事人的權益。為配合兩程序的合并，建議將《破產法》的名稱改為《債務危機法》或《資信缺失法》，可以將個人債務危機列入其中。所以，建議將《執行規定》第96條取消。

三、目前參與分配制度適用上存在的困難

參與分配制度很好的解決了一些建筑行業農民工案件，雖符合我國的傳統習慣，使矛盾在權力“逼壓”得到一定的解決。但從長遠來看，與法治要求是背道而馳的，沒有確權就進行執行，顯然是違背司法原則的。并且使一些隱藏在該程序后很多內幕因這一程序而無法啟動，建筑行業的資金鏈條的斷裂最后讓付出辛勤汗水的農民工來承擔，于情于理都是不人道的。表現在執行階段，就是債務人和債權人均對法院不滿。債權人認為自己的債務沒有全部清償就結案，反之債務人認為，法院對其財產的執行有侵害其權力之嫌，法院處于兩難境地。

參與分配的前提是債務人有財產，但目前我國信息不聯 網，加之這一制度設計，使很多債權人不積極行使其債權。就以法院一家很難找到債務人財產。所以建議國家建立信息法院共享工程，并對涉及債務人財產的相關部門加強法律責任約束，以積極應對債務人規避、逃避執行。

四、多頭齊進，巧解執行難

申請人：王勝兵、王忠、程軍平、安國平等 被執行人：甘肅省第四建筑工程公司 案由：勞務雇傭合同糾紛

案情介紹：王勝兵、王忠、程俊平、安國平等帶領農民工200余人在甘肅省第四建筑工程總公司承建中核四O四有限公司生活基地住宅小區過程中，由于管理不善等諸多原因，拖欠了百余名農民工的工資近30萬余元，經甘肅礦區人民法院判決，被執行人甘肅省第四建筑工程總公司承擔申請人王勝兵、王忠、程俊平、安國平等人勞務費近30萬余元。在執行階段，省四建管理不善，沒有干完所承包的工程就一走了之，致使在生活基地指揮的工程保證金全部被扣完，致使執行工作無法進行，以致農民工多次到國家信訪局、省人大、省高院上訪，《蘭州晨報》《嘉峪關雄關周報》對此事進行了專題報道，甚至還有部分農民工到嘉峪關市政府、信訪局靜坐，要求政府做主幫他們追回血汗錢，以上事件對甘肅礦區法院造成極其不好的影響，也使得院領導和執行人員感到壓力很大，執行人員多次到蘭州執行省四建拖欠農民 工工資的案件，省四建均稱企業效益不好，連企業內員工的工資都發不出，故這些案件均沒有得到執行。執行人員此次到蘭州后，一改過去主動找省四建公司負責人的做法，而是不動聲色積極尋找案件線索，通過多種方式及渠道查找到執行人省四建的公司十余個賬戶，并在第一時間趕赴中國人民銀行、蘭州商業銀行等多家銀行將其賬戶全部凍結，切斷了省四建與相關單位經濟上的往來，由于此時正值年關，建筑單位的工程款一般均在年末春節前結算，迫使省四建的領導主動與法院執行人員聯系，就拖欠農民工工資一事主動與秩序人員協調，省四建開始同意先付一半工資，剩余部分在半年內清結。因為被執行人省四建的財產凍結后，工程款等費用進不來，出不去，著急的是省四建，執行人員于是就耐心地與省四建負責人做工作，促使心存幻想和報僥幸心理的當事人自覺地履行法律義務，經過二十余天的辛勤工作，執行人員終于與省四建方面達成正式還款協議，省四建拖欠農民工的工資一次性清結，法院將省四建執行期間的利息及延遲履行金予以免收。執行人員在嘉峪關法庭集中為農民工發放執行款，包工頭激動地為甘肅礦區法院贈送了錦旗，并發自內心的說：“現在再不用為錢東躲西藏了，可以放心的回家過年了”。事后，《蘭州晨報》、《新華網》、《甘肅礦區報》對此事進行了專門報道，使清積活動起到了良好的法律效果和社會效果。

第二篇：民事執行程序法律法規、司法解釋匯總（本站推薦）

關于民事執行程序法律法規、司法解釋匯總

1、《中華人民共和國民事訴訟法》第三篇執行程序

2、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見

3、《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（施行）》

4、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》

5、《最高人民法院關于當事人對具有強制執行效力的公證債權文書的內容有爭議提起訴訟人民法院是受理問題的批復》

6、《關于查詢、凍結、扣劃企業事業單位、機關、團體銀行存款的通知》

7、《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》

8、《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》

9、《最高人民法院關于人民法院執行設定抵押的房屋的規定》

10、《最高人民法院關于人民法院辦理執行案件若干期限的規定》

11、《最高人民法院關于正確適用暫緩執行措施若干問題的規定》

12、《關于人民法院執行公開的若干規定》

13、《最高人民法院關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定》

14、《最高人民法院關于當事人因對不予執行仲裁裁決的裁定不服而申請再審人民法院不予受理的批復》

15、《國家稅務總局關于人民法院強制執行被執行人財產有關稅收問題的復函》

16、《關于環保部門就環境行政處罰申請人民法院強制執行期限有關問題的函》

17、《最高人民法院關于人民法院對申請強制執行仲裁機構的調解書應如何處理的通知》

18、《最高人民法院關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定》

19、《規范法院執行和國土房管部門協助執行若干問題的通知》

20、《民法院執行工作紀律處分辦法（試行）》

第三篇：關于人民陪審員參與執行的調研報告

關于人民陪審員參與執行的調研報告

摘要：人民陪審員參與案件審理，與法官專業知識結構進行互補，促進了司法公正，也實現了案件法律效果和社會效果的完美統一。近年來，隨著法院受理案件的不斷增多，各類新型案件大量增加，在案件的執行中，新情況、新問題層出不窮。“執行難”成為社會現實，為了更好的實現案件執行的法律效果和社會效果的統一，我國部分地區正在嘗試人民陪審員參與執行，并取得了一定的效果。由于人民陪審員制度還在逐步探索和完善中，還有很多地方需要改進和加強。我國現有法律還沒有明確規定人民陪審員能否參與執行工作，這就需要我們在司法實踐中探索研究。本文就人民陪審員參與執行的案件類型，以及人民陪審員在執行中的職權、職責及程序進行了調查和論述。

關鍵詞：人民陪審員；執行難；參與執行

前 言

人民陪審員制度是我國特有的一項訴訟制度，經過多年的選任培養和司法實踐，特別是2005年全國人大常委《關于完善人民陪審員制度的決定》實施以來，不論在刑事審判領域還是在民商、行政審判領域，人民陪審員在保障司法民主、促進司法公正方面都發揮了十分重要的作用。實行人民陪審員制度是司法民主化、人民當家作主的具體體現，是人民群眾監督支持法院工作，確保司法公正的重要途徑，也是

對人民群眾進行法律宣傳和法制教育的重要形式。人民陪審員參與審判，提高了審判透明度、加強了對審判的監督，對于法官提高辦案質量和效率、樹立司法權威、增強社會效果具有十分重要意義。

近年來，法院受案日益增多和復雜，案件的執行難度加大，案多人少的矛盾日益突出，特別一些群體性案件及涉信案件難以執行，處理不好直接影響到社會的和諧穩定。為完善人民陪審員制度，加強對執行工作的監督，增加案件執行的透明度和公信力。人民陪審員在審判階段發揮了重要的作用，那么是否可以讓人民陪審員參與執行中來，發揮其優勢，更好地解決糾紛化解矛盾。但是我國法律沒有的規定，如何具體操作也是個難題，需要我們在實踐中探索。近年來，部分地區不斷的進行嘗試，取得了良好的效果。例如重慶市高院還出臺了人民陪審員參與執行的規定，值得我們借鑒和學習。

一、人民陪審員參與執行的必要性及意義

法院執行難已經不是一個新鮮的話題，執行難已成為阻礙法院工作又好又快發展的障礙，越來越引起社會各界的重視。因此研究和解決法院執行難的問題，切實保障實現當事人的合法權益，維護社會的公平與正義，促進社會的和諧穩定，就顯得十分迫切和必要。

現如今，法院在案件的執行過程中還是依靠傳統的思想

和方法，案件很難執行，甚至會引發新的矛盾和社會問題。這就需要我們根據實際情況，研究和探索新的執行理念和方法。人民陪審員制度在我國實施多年，并取得了良好的效果，我們應當吸取人民陪審員在審判階段的經驗，充分發揮人民陪審員的優勢，讓人民陪審員參與到執行中來，促進案件更好的執行。

人民陪審員參與執行，對執行機制的完善、執行公正的實現、執行效果的提升以及執行環境的優化等方面都將發揮重要的作用：

1、有利于實現執行權力制約機制的進一步科學化。執行中，陪審員以社會普通成員的眼光零距離審視和評價法官在執行過程中各種執行行為的合法性、合理性，對其進行有效地監督和制約。

2、有助于促進執行質量的提高。陪審員參與執行，擴大了知情權范圍，保證了執行公開；認定事實過程中，可以幫助執行法官以普通民眾的良知去判斷事實，這種判斷往往更能反映社會的普遍正義,更符合社會對法律的期待。

3、有利于提升執行工作的效果和法院公信力。由于執行工作面對的是當事人間利益的直接對抗，矛盾非常容易激化。讓人民陪審員參與執行，一方面可以充分發揮陪審制度在司法審判中表達民意、反映民聲的渠道作用，促使法官在執行中能夠更多關注民生和民意，注意執行方法；另一方面

由于人民陪審員社會普通成員的特殊身份，其中立性和親和力使他們出面與當事人進行釋法說理，更有利于價值溝通。

4、有利于加強對人民群眾的法律宣傳和教育。人民陪審員參與執行可以將參與執行中了解到的執行程序、法律法理、執行風險、困難問題等向身邊群眾講授和有關部門反映，使公眾執行法律知識增加，守法意識增強。

二、人民陪審員參與執行的案件類型

人民陪審員參與執行的具體實踐中，要注重把握科學性和針對性的要求，循序開展，力求實效。要科學確定參與執行的案件。針對執行工作的現實狀況以及人民陪審員的自身實際，按照因案、宜人的原則科學確定參與執行的案件范圍。從司法實踐中可以總結出人民陪審員參與執行的案件范圍及類型主要有以下幾種：

1、群體性糾紛案件。群體性糾紛影響面廣，處理稍不謹慎，就很可能影響社會穩定。針對此類案件特點，應當選用有一定群眾基礎、辦事公道的陪審員參與案件執行，充分發揮其 “穩定器”、“潤滑劑”的作用，妥善化解執行過程中可能發生的突發事件，確保案件順利執結。

2、涉專業技術類案件。針對醫患糾紛、建筑工程質量糾紛、知識產權糾紛等執行專業技術性較強，法院較難處理的實際，選用具有相關專業技術背景的陪審員參與執行，特別是在制定執行方案時，充分聽取并吸納其合理的專業意

見，使執行方案更具有科學性和專業性，執行措施也更具有操作性。

3、婚姻家庭類案件。這類案件的當事人矛盾容易激化，應盡量選用來自當地的陪審員參與執行，充分發揮其在當地群眾中的威望及熟悉鄉土人情的優勢，為執行工作出謀劃策，并協助法院做好當事人的思想工作，促使當事人和解結案。

4、執行受阻案件。是指在執行中受到有關機關干涉和相關部門不積極甚至拒絕協助執行的案件時，應選用具有人大代表、政協委員等身份的人民陪審員參與執行，以其特殊身份監督當事人，對有關部門或個人造成一定的心理壓力，促使相關部門自動履行判決或裁定，或主動協助法院執行工作的開展。

三、人民陪審員參與執行的職權與職責

為了保障人民陪審員更好地參與執行工作，應當對人民陪審員在執行中的職權進行科學的部署和規定，使其發揮最大的作用。人民陪審員應該具有以下職權：

1、參與執行裁決程序。在實行審執分離的基礎上，對執行異議、變更追加被執行人的聽證審查，以及對被執行人的財產進行查封、凍結等裁決，由人民陪審員與法官共同組成合議庭。

2、參與執行實施過程。執行法官應與人民陪審員共同查閱案件材料，充分了解案情，與陪審員共同分析案情，確定審查重點，確保其充分發表自己的意見和觀點。使陪審員能夠迅速熟悉執行情況，正確履行職能，工作中主動向他們介紹當前執行工作概況、面臨的問題和困難以及法院做出的各種努力，并征詢他們對執行工作的意見，然后決定采取什么措施。在執行中加深陪審員的介入程度，安排他們對當事人進行解釋疏導。

3、做好執行咨詢工作。人民陪審員中有很多是各個領域的專家，在涉及一些專業領域的案件時，應提供專業技術服務。保障案件合理順利的執行。

4、進行執行監督。人民陪審員參與執行，一項重要的職責就是對執行法官進行監督，保證案件的執行活動依法進行，防止徇私枉法，促進公平正義。

5、做好法律宣傳。人民陪審員參與執行，對具體案件的執行過程、對法官的生活和法院整體工作有了全面了解，通過宣傳、說明、解釋，增進當事人與法官之間的信任，增進社會各界對法院工作的理解和支持，在人民群眾和法院之間架起了一座溝通橋梁，提高案件的和解率，促進更好的法律效果和社會效果的統一。

四、對人民陪審員參與執行的建議

為確保人民陪審員制度規范有序的運行，我們應在總結實踐的基礎上，盡快建立人民陪審員參與執行制度，并結合執行工作的特點和實際，健全配套機制，實現人民陪審員在執行中的獨特價值，為此我們應該從以下幾個方面進行努力：

1、盡快制定《人民陪審員法》。全國人大常委會《關于完善人民陪審員制度的決定》實施以來來，盡管大部分法院能夠認真貫徹執行該項決定，但對此項規定重視程度不夠，執行力度不大，造成此項工作差距很大。如果制定《人民陪審員法》，對選任、培訓、考核、經費保障等方面進行明確規定，使人民陪審員參與執行工作有法可依，有章可循，將會極大地改變目前狀況。

2、加大宣傳力度，為人民陪審員參與執行營造良好社會氛圍。加大對人民陪審員工作重要性的宣傳力度，對于提高人民陪審員工作質量和效率，取得人民群眾的理解和支持具有重大意義。同時要大力宣揚人民陪審員中的先進典型，挖掘他們的先進事跡大張旗鼓地進行宣傳報道，激發廣大人民陪審員的工作積極性。形成社會各界廣泛關注、積極支持、人民群眾踴躍參與的濃厚氛圍。

3、規范管理，加強對人民陪審員工作的組織領導。法院要成立人民陪審員管理辦公室，加強對陪審員工作的協調

和監督管理。強化對人民陪審員參與執行重要意義的認識。推動人民陪審員順利地參與到執行工作中來。

4、加強培訓，提高人民陪審員的素質。打造一支熱愛陪審事業的過硬隊伍，是確保陪審員作用發揮的關鍵。要把人民陪審員的教育培訓工作列入法官的培訓計劃。為人民陪審員的學習創造條件，如為陪審員購買法律書籍、訂閱必要的報刊雜志、翻印最新司法解釋等，不斷提高其專業知識水平。

5、保障經費，調動人民陪審員參與執行的積極性。各基層法院要建立陪審員經費保障機制，嚴格落實對人民陪審員的補助標準。加強向當地黨委的請示匯報，及時與人大和政府溝通，足額劃拔補助經費，確保人民陪審員能按時足額領到補助，調動人民陪審員參與執行的積極性。

6、強化監督，明確職責，建立責任追究機制。要把廉潔守紀作為管理的重中之重，對陪審員權力的監督和制約必須用制度來保證，要結合實際探索人民陪審員考核辦法，把人民陪審員的考核評比情況，納入本院考評范圍，與法官同表彰同獎勵。對于人民陪審員違法違紀或因人民陪審員重大過錯導致錯案的，要按照有關規定予以追究。

結 語

總之，從當前法院執行工作的實際情況來看，人民陪審員參與執行工作是必要的和切實可行的。我們應積極探索，制定和完善人民陪審員參與執行的相關制度和規定，使人民陪審員充分發揮優勢，促進案件執行的法律效果和社會效果的統一，促進社會的公平正義，推動和諧社會的實現。

第四篇：民事執行程序中當事人合議以物抵債的適用

民事執行程序中當事人合議以物抵債的適用

以物抵債是指在民商事案件的執行中，因被執行人不能及時履行生效法律文書所確定的金錢給付義務，以被執行人所有的財產折價交付給申請執行人抵償生效法律文書確定的債務結束雙方之間權利義務關系的一種執行措施。我國現行司法解釋規定，雙方當事人經協商達成合議以物抵債，或被執行人的財產無法拍賣時，執行法院可以適用以物抵債。

司法實踐中，對于被執行人的財產無法拍賣時，執行法院適用強制以物抵債的情形，司法解釋規定較為具體，筆者在此不再贅述。但對于雙方當事人經協商達成執行合議以物抵債，由于這種方式現行司法解釋對其適用的規定較為原則，執行人員的認識和做法各不相同，影響司法公信。筆者試就在民事執行中雙方當事人經協商達成執行合議以物抵債這項執行措施的法律依據、適用條件等方面提出自己的看法。

一、民事執行中當事人經協商達成執行合議以物抵債的法律依據

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱民訴法適用意見）第三百零一條規定：“經申請執行人和被執行人同意，可以不經拍賣、變賣，直接將被執行人的財產作價交申請執行人抵償債務，對剩余債務，被執行人應當繼續清償。”《最高人民法院、國土資源部、建設部關于依法規范人民法院執行和國土資源房地產管理部門協助執行若干問題的通知》（法發【2004】5號）第二十六條規定：“經申請執行人和被執行人協商同意，可以不經拍賣、變賣，直接裁定將被執行人以出讓方式取得的國有土地使用權及其地上房屋經評估作價后交由申請執行人抵償債務，但應當依法向國土資源和房地產管理部門辦理土地、房屋權屬變更、轉移登記手續?！币陨纤痉ń忉屖敲袷聢绦兄挟斒氯私泤f商達成合議以物抵債的基本法律依據。

嚴格意義上講，自愿以物抵債不是法定的強制執行措施，因為我國民事訴訟法規定適用金錢給付的強制執行措施是查詢、凍結、劃撥、扣留、提取、查封、扣押、凍結、拍賣、變賣等。它是一種雙方當事人自行和解的方式，在司法實踐中常以這種方式結束執行程序，其中不存在執行法院的強制問題。

二、民事執行中當事人達成執行合議以物抵債的適用條件

執行和解性以物抵債是雙方當事人在自愿的基礎上，協商一致所達成的協議，然后被執行人交付財產抵償債務，申請執行人接受財產清償債務，其在適用方面應遵循執行和解的一般原則。

（一）被執行人確無給付金錢履行義務能力。

以物抵債適用于金錢給付案件的執行，被執行人有現金或存款時，應直接執行現金或存款，這不僅便于執行目的的實現，也符合生效法律文書規定的要求。對被執行人確無給付金錢履行義務能力的審查是當事人達成執行合議以物抵債適用的前提條件。

（二）申請執行人和被執行人須自愿協商一致。

根據民訴法適用意見第三百零一條的規定，當事人之間以物抵債須經雙方當事人同意，自愿協商一致?？梢?，當事人自愿合議是適用和解性以物抵債的基礎條件。

（三）以物抵債和解協議必須采取書面形式。

明確注明用以抵債的財產名稱、數量、成色、價款等財產信息，可以便于財產的交付和辦理過戶登記手續。如被執行人不履行或不完全履行以物抵債協議，申請執行人可以申請恢復執行原生效法律文書，進行救濟。因此，以物抵債和解協議必須采取書面形式。

（四）用以抵債的財產須雙方當事人確定合理的抵債價格。

這里的抵債價格，實際就是雙方當事人協議變更執行依據所確定的金錢給付執行標的，用物抵償債務的價格，也稱為雙方當事人對抵債物品的折價。在執行和解性以物抵債中，抵債物價格的確定，關系到被執行人金錢債務履行限度和申請執行人債權實現程度，不足以清償的，對剩余債務，被執行人應當繼續清償。

（五）以物抵債協議不得違法，損害國家、集體以及第三人的合法權益。

以物抵債協議必須合法，在司法實踐中必須對雙方當事人所達成的以物抵債協議進行嚴格的審查，確保以物抵債協議的合法性，對抵債物上享有所有權、擔保物權、租賃權等合法權益的第三人應予以保護。

三、對民事執行實踐中當事人達成執行合議以物抵債適用的建議

民事執行司法實踐中當事人達成執行合議以物抵債，在提高法院執行效率，使申請執行人的債權得以早日實現，節約執行成本方面發揮了積極的作用。但在具體適用中也出現了不容忽視的問題。

首先，對抵債價格的確定，很大程度上不能體現抵債物的實際價值。易造成雙方當事人惡意串通，將被執行人唯一財產故意降低或抬高抵債價格，達到規避法律，逃避執行的目的。而執行法院對抵債物價格確定的審查存在不可避免的局限性。同時，有的執行人員未嚴格區分抵債物的性質，一律作出以物抵債的裁定，侵害了國家、集體和第三人的合法權益。其次，民事執行中當事人達成以物抵債的執行和解協議雖然嚴格意義上屬執行和解，但是也有別于金錢給付為執行標的的執行和解。因此，民事執行中當事人達成以物抵債執行和解協議后，被執行人不履行或不完全履行以物抵債執行和解協議，以物抵債是動產的，動產未交付，不產生物權變動的效果，則申請執行人可以向執行法院申請恢復原生效法律文書的執行進行救濟。而以物抵債的是不動產或特殊動產（車輛、船舶、航空器等），且法院已裁定作價交付抵償債務，被執行人不履行或不完全履行以物抵債協議交付不動產及辦理權屬轉移登記手續的，對申請執行人的救濟不足。

針對上述問題，筆者提出以下建議：

（一）對于抵債物的價格確定，除財產價值較低或價格依照通常方法容易確定的外，應當經過資產評估機構估價。

一般情況下，被執行人希望抵債物抵價越高越好，可以清償更多債務，申請執行人希望抵價越低越好，這樣可以避免在抵債過程中的債權損失。尤其在多個債權人時，被執行人的財產抵債過低，導致清償債務能力減弱，無疑會損害其他債權人的利益。通過法定評估機構確定的抵債價格，更容易促使雙方當事人達成以物抵債執行和解協議，同時可以避免當事人惡意串通，防止損害第三人的利益的發生。在實踐中，通過資產評估機構估價確定抵債價格，公正性強，也便于操作。

（二）當事人自愿達成執行合議以物抵債的，法院不宜作出以物抵債裁定。

當事人經協商一致自愿以物抵債是一種執行和解的方式，不是法定的強制執行措施。既然是當事人之間自行達成和解以物抵債，雙方當事人自行交付抵債財產及辦理權屬轉移登記即可，并不產生法院的強制執行問題，法院無需向當事人制作以物抵債裁定書，另外，若抵債財產屬于被執行人與第三人共有，法院應抵債當事人的請求作出以物抵債裁定，則會侵害共有人的所有權。

（三）如果被執行人不履行或不完全履行以物抵債協議，申請人應申請恢復原生效法律文書的執行。

當事人自愿以物抵債是當事人雙方協議變更執行依據所確定的執行標的的行為，一旦被執行人不履行或不完全履行抵債協議，則該抵債協議自動失效，恢復原生效法律文書所確定的權利義務。因此，申請執行人申請恢復執行時，不能將以物抵債協議作為執行依據，將抵債物強制交付給申請執行人抵償債務，更不能以法院作出的以物抵債裁定書作為申請恢復執行的執行根據。只能以原生效法律文書為執行依據申請恢復執行，將被執行人的財產依法扣押、查封，并拍賣、變賣或強制以物抵債清償債務。

第五篇：論不動產登記制度在民事執行程序中的適用

執行實踐中，執行人員常常遇到這樣一些難題，某一不動產沒有登記，或者雖然登記了，但登記權利人與實際權利人又不一致，如何保護不動產真實權利人的利益；房屋與其附屬的土地隸屬于不同主體，變現房屋時如何處理；同一不動產上有數個抵押權，各抵押權的實現順序如何確定，等等問題。由于現行的民事執行程序法律規范對涉及不動產執行的上述問題沒有作出

具體的規定，執行實踐中各地法院在查封和處理不動產時出現法律適用難題，因而做法不一，常常發生相同條件的個案處理結果卻相異，損害了法律適用的嚴肅性和統一性。研究不動產物權登記制度，并在不動產執行中正確予以適用，對于搞好涉及不動產案件的執行，進而保障交易安全，維護交易秩序，都具有重要意義。

一、物權法出臺前后相關法律規范關于不動產登記的規定及評析

（一）物權法出臺前相關法律規范關于不動產登記的規定及主要缺陷評析

不動產登記制度是物權法中的一項重要制度。一般而言，不動產即土地及其定著物。不動產登記是指經權利人或利害關系人申請，由國家專職部門將有關不動產物權及其變動事項記載于不動產登記簿的法律制度。我國的不動產登記制度是逐步完善和發展的。以前的不動產登記制度對于規范不動產的管理和交易，起到了一定的作用。但是也存在一定的缺陷。一是沒有形成統一的不動產登記管理體制，調整不動產登記的相關規定散見于若干不同的法律規范中，不夠統一，另外還存在登記機關不統一、登記程序不統一、權屬證書不統一等問題。二是不動產登記的法律效力不明確，認為登記為不動產轉讓合同的生效要件，違背了物權變動區分原則的基本法理，從而導致買受人的利益得不到完善的保護，一定程度上放縱了出賣人的隨意違約行為。三是不動產登記的種類不健全，缺少預告登記和異議登記等重要內容。四是缺少關于登記機構錯誤登記的賠償責任制度的規定，使得在追究一些登記機構錯誤登記的法律責任時缺乏法律依據。這些問題有待進一步完善。

（二）物權法關于不動產登記的規定及簡要評析

物權法規定國家實行不動產統一登記制度，即統一登記范圍，統一登記機構，統一登記辦法；依法規范了登記機構的行為；規定了不動產登記的效力排序問題，當權屬證書與登記簿不一致的，以后者為準，除非后者被證明有錯誤；增加規定了一些新的登記類型，統一了不動產變動規則，并明確規定了登記機構錯誤登記的賠償責任制度，等等。概括起來，物權法對我國不動產登記制度的完善和發展，突出表現在以下兩個方面：

（1）完善和發展了不動產物權變動規則。物權法區分不動產物權變動的不同情況，對不動產物權變動作出了比較系統的規定，統一了不動產物權變動規則。一是登記要件主義。即不動產物權的變動，需經過依法登記才發生效力。這是不動產物權變動應遵循的一般原則，主要適用于建筑物所有權、建設用地使用權、不動產抵押權的變動。二是貫徹區分原則理論，明確規定不動產物權變動采登記對抗主義。即不動產物權變動依當事人的合意發生法律效力，但是不登記，不得對抗善意第三人。例如《物權法》第15條、第129條和第158條的規定。三是對于一些特殊的不動產所有權，如國有自然資源所有權，規定可以不予登記。另外，由于現行條件限制，對土地承包經營權、宅基地使用權沒有強行要求必須登記。

（2）健全了不動產登記類型，增加規定了更正登記、異議登記、預告登記等類型?！段餀喾ā返?9條第1款規定：“權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正?！边@是關于更正登記的規定。異議登記是指事實上的權利人或利害關系人對不動產登記簿記載的權利提出異議而進行的登記。預告登記是指當事人所期待的不動產物權變動所需要的條件缺乏或者尚未成就時，法律為保全這項將來發生的不動產物權變動請求權而進行的登記。預告登記的目的就在于保護關于未來發生不動產物權變動的請求權，以維護不動產交易秩序。

二、物權法關于不動產登記的規定對不動產執行之影響

物權法有關不動產物權變動的規定對傳統的不動產執行方式和執行理念有較大影響，對涉及不動產的執行工作既帶來機遇，也有挑戰。這種機遇主要表現為對不動產的執行提供了明確的法律依據和有力的理論支撐。物權法就不動產物權變動、不動產登記等問題作出了比較系統全面的規定，可操作性強，有利于執行人員執行中正確適用物權法而執結案件。同時，物權法的實施也使執行工作面臨較大挑戰。面對物權法實施帶來的機遇和挑戰，執行人員要不斷開拓進取，及時總結執行工作經驗，努力做到以下幾點：

1、執行人員要轉變執行理念，增強物權保護意識，更加注重保護當事人的合法物權。物權法突出了對民事主體合法物權的保護力度，執行人員在工