第一篇：2018年開大民法學形成性考核冊答案

民法學（1）形成性考核冊答案 作業1

一、名詞解釋(每小題 4 分，共 24 分)

1、民法：是調整、平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關 系的的法律規范的總和。

2、聯營：是企業之間、企業與事業單位之間在平等自愿基礎上為實現一定經濟目的而達成 的聯合。

3、宣告失蹤：是公民下落不明滿法定期限，經利害關系人申請，由法院宣告其失蹤并對其 財產實行代管的法律制度。

4、時效：是指一定的事實狀態持續一定時間之后即發生一定法律后果的制度。

5、法定代理：是指法律根據一定的社會關系的存在而設立的代理。它是為無行為能力人和 限制行為能力人設立的代 理方式。

二、填空題(每空 1 分，共 20 分)1．形式上的民法專指系統編纂的民事立法，即 民法典。實質上的民法是指所有調整財產關系和人身關系的民事法律規范的總稱。2． 《民法通則》第 4 條規定，民事活動應當遵循自愿 公平、等價有償、誠實信用 的原則。3．民事法律關系的三要素是指 主體、客體 和 內容。4．公民的民事權利能力一律平等。5．按照《民法通則》的規定，未成年人的父母是未成年人的 監護人。6．法人終止，應當依法進行 清算，停止 清算范圍外 的活動。7．可撤銷的民事行為包括 重大誤解的民事行為、顯失公平的民事行為。8． 《民法通則》規定，民事法律行為的委托代理，可以用 書面 形式，也可以用 口頭 形式。法律規定用 書面形式 的，應當用 書面形式。

9．民法上的期限，依期限的確定根據，可將其分為 法定期限、指定 期限、意定期限。

三、選擇題(每小題 3 分，24 分。共每小題所給的備選答案中有一個或一個以上的正確答案，請將正確答案的序號填在括號中，多選、少選或錯選不給分)1．民法規定限制民事行為能力人指(AC)。

2．利害關系人向人民法院申請宣告公民為失蹤人，滿（A）

3．在民法上房屋屬于(AB)。A． 不動產 B． 流通物 C． 限制流通物 4．張某不習(BD)。5．民法通則規定的一年特殊訴訟時效，適用于(ABC)。6．民法通則規定(BC)視為完全民事行為能力人。7．法律規定(C)利害關系人可以申請宣告其死亡。8．法人終止的原因有(ABD)。

四、問答題(每小題 16 分，共 32 分)1．民事法律行為的有效條件是什么? 答：(1)行為人具有相應的民事行為能力(2)意思表示真實

(3)民事法律行為內容不違反法律或社會公共利益(4)符合法定形式

2．簡述公民民事權利能力和民事權利的區別。

答：（1）民事權利能力是一種資格，是法律賦予民事主體享有的獲取實際利益的可能性。民事權利則是民事主體在具體的民事法律關系中所實際享有的利益，必須通過實際的行為才能創 設獲取的。

（2）民事權利能力是享受權利的資格和承擔義務的資格的統一。民事權利并不必 然包含民事義務在內，兩者在具體的民事法律中是互相對應、各自對立的兩個不同概念。

（3）民事權利能力與個人意志無關，不能由其自由轉讓、放棄。民事權 利的內容和范圍直接取決 于民事主體的意志，可以依法轉讓和放棄。

作業 2 課堂討論題： 胎兒是否是民事主體,為什么要為胎兒保留眼饞份額?(請結合社會實踐談談你對上述問題的看法和現實意義并寫出你和同學的各自觀點)

胎兒是尚未出生的生命體，故依民法不具有民事權利能力，不具有民事主體資格，不能夠享有權利和承擔義務。但是，基于人類延續和發展的需要，現代文明社會的各國法律對胎兒都給予了嚴格的人道主義的保護。

在刑法制度上，如我國刑法就規定，審判時懷孕的婦女不適用死刑；國家還通過勞動制度、社會福利社會保障制度保護孕婦的利益，如休假、醫療保健制度等；

在民法上，對于父親死亡時尚未出生的胎兒，在分配遺產時，依照我國《繼承法》的規定應當為其保留應繼份額。

作業 3 案例分析 2006年10月8日，原告江州市畫店請松石為其作畫。當時雙方商定:被告松石在年內為原告江州市畫店作六福國畫(二幅仕女、二幅山水、二幅花鳥)，紙張、筆墨等由原告江州市畫店提供。被告松石所作國畫規格以原告提供的七尺宣紙為準。每幅國畫，原告江州市畫店先行給付被告人民幣5000元。第二天，原告江州市畫店將預付30000元及紙張筆墨等送交松石處。但由于松石正處于超長山水畫卷的創作，一直無暇為原告江州市畫店作畫。2006年12月4日，被告松石應某國之邀出訪。臨行，將印章。紙墨等留給學生谷某，要其代為作畫六福，于年內送到原告江州市畫店。谷某按松石的吩咐趕作國畫六福，于12月28日將畫送到江州市畫店。但經該畫店鑒定，發現這六福國畫無論從哪一方面，都與松石的作品有很大 差距，肯定不是松石所作。該畫店經理李某先后兩次去松石處，但均未見到松石(此刻松石出訪未歸)。1月4日，松石從國外歸來后，李某又來到松石處，與松石商量，要求重做，松石執意不肯。于是，江州市畫店訴至江州市人民法院。

問:請從法律角度分析這一案例，并說明法律依據，應如何處理? 答：該案例屬于委托合同。原告委托被告作畫，被告擅自轉委托，讓學生谷某代替，作品與差距很大。委托合同擅自轉委托的，那么被告、學生谷某要承擔連帶責任。

新合同法第二十一章第四百條規定受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意，受托人可以轉委托。轉委托經同 意的，委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第 三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的，受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。作業 4

一、名詞解釋

1、宣告死亡：是指公民下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，又人民法院宣告該公 民死亡的民事法律制度。

2、表見代理：指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其代理權的情況，且相對 人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。

3、訴訟時效： 指權利人在法定期間若不行使權利就喪失請求人民法院保護其民事權利的可 能性的制度。

4、善意取得：是指無權處分他人動產的占有人，在不法將動產轉讓給第 三人以后，如果受 讓人在取得該動產時出于 善意，就可依法取得對該動產的所有權，受讓人在取得動產的所 有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產，而只能請求轉讓人（占有人）賠償損失。

5、按份共有： 是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產享有權利和承 擔義務的一種共有關系。

6、相鄰關系：是兩個或兩個以上相互毗鄰的不動產的所有人或使用人，在行使不動產所有 權或使用權，因相鄰各方 應當給與便利和接受限制而發生的權利義務關系。

二、填空題(每空 1 分，共 23 分)1．民事法律關系的要素包括 主體、內容、客體 三個要素。2．民法通則規定 16 周歲 以上 不滿18周歲 的公民，以 自己的勞動收入為主要生活 來源的，視為完全民事行為能力人。

3．法人的民事權利能力和民事行為能力，從 法人成立時 產生，到 法人終止時 終止。4．貨幣是固定地充當 一般等價物 的特殊商品，屬于具有特殊作用的種類物。5． 我國民法是調整平等主體 的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系 和 人身關系 的法律規范的總和。6． 《民法通則》第 4 條規定，民事活動應當遵循自愿 公平、等價有償、誠實信用 的原則。

7．訴訟時效中止的法定事由有：(1)不可抗力(2)其他障礙。8．傳統民法將他物權分為 用益物權 和 擔保物權。

9．財產所有權合法取得的方式可以分為 原始取得、繼受取得。10．房屋典權是典權人支付典價，占有出典人的房屋，并對其進行占有、使用、收益 的權利。

三、選擇題 1．民法通則規定限制民事行為能力是指(AC)。2．張某付錢行為是(BD)。3． 《民法通則》規定，委托書授權不明的，(BC)。4．某甲將一臺彩電贈給某乙，該項民事法律行為屬于(C)。5．根據物權法原理，下列行為中屬于財產所有權原始取得的根據是(ABD)。

6．下列物中，屬于有價證券的是(ABC)。7． 根據我國 《民法通則》 的規定，在處理相鄰關系中，應遵循的原則有(ABCD)。8．下列(ABCD)屬于國家所有權的客體。A．礦藏 B．森林 C．軍事設施 9．動產物權包括(ABCD)。10．民法通則規定的一年特殊訴訟時效，適用于(ABC)。

四、問答題(每小題 7 分，共 21 分)1．民事法律行為的有效條件是什么? 答：(1)行為人具有相應的民事行為能力(2)意思表示真實

(3)民事法律行為內容不違反法律或社會公共利益(4)符合法定形式

2．財產所有權具有哪些法律特征? 答：(1)財產所有權具有內 容上的完整性(2)財產所有權具有權利主體上的特定性(3)財產所有權具有相對義務人的不特定性(4)財產所有權具有強烈的排他性(5)財產 所有權的客體僅限于財物 3．取得法人資格的條件是什么? 答：(1)依法成立(2)有必要的財產或者經費(3)有自己的名稱、組織機構和場所(4)能夠獨立 承擔民事責任

五、案例分析(12 分)劉某因妻子有病急需用錢，委托李某代其出賣在 原籍的三間房屋。李某接受委托，將房屋賣給王某。王某與李某談的房價低于市場房價，李某明知價廉，但也 有意讓王某占便宜，王某向李某表示，事成后愿贈李 500 元。李寫信將出售房屋之事告訴劉 某。劉由于不知當地房價，又過于相信李，即復信同意，并委托李代理簽定房屋買賣合同。合同簽定后，李將房款匯給劉。王某買房后，即申請拆除翻建。房屋拆除后，劉得知王與李相互串通，壓低房價，便向法院起訴，要求賠償損失，表示房屋已經拆除就算賣了，但要王與李賠償其損失。王稱籌建房屋，目前沒錢，李較富裕，劉即要求李某負責賠償他的全部損失。

問：李某代理出售房屋的行為是否有效?為什么?有何法律依據?劉某損失應由誰賠償? 能否要求李某全部賠償?為什么?法律依據如何? 答：1．李某享有合法的代理權，其行為將房屋出售給王某是行使代理權。2．李某在行使其權利時進行損害被代理人利益活動，該行為無效。3．因為代理是民事法律行為，必須具備民事法律行為要件，李某與王某串通，故意壓價，根據民法通則第 58 條規定： “惡意串通，損害第三人利益的行為是無效民事行為。”因此，李某所為是無效民事行為。4．劉某同意在房屋被拆后賣給王某，不是李某行為有效而是所有人直接意思表示，劉有權 要求王某、李某賠償損失。王某沒錢。劉某要求李某負責賠償全部損失合法。

5．王某和李某共同造成劉某的損失，劉有權向他們中的任何一人主張全部權利。因為民法 通則第 66 條規定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連 帶責任。

第二篇：民法學形成性考核冊答案

作業一

一、名詞解釋

1、債 答：債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在特定的當事人之間產生的特定的權 利義務關系。

2、按份之債 答：按份之債是指債的多數人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者負擔 義務的債，包括按份債權的按份債務。

3、質押 答：質押是指債務人或第三人提供一定的動產作為債務人履行債務的擔保，債權人占 有該動產、并在債務人不履行債務進，債權人有權依照法律的規定以質押物優先受 償。

4、合同 答：合同是當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。

5、要約 答：要約是訂約當事人一方向另一方發出的締結合同的提議。

6、不安抗辯權 答：不安抗辨權是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為對 待給付以前，有拒絕自己給付的權利。

二、填空題

1、招標方式訂約一般要經過招標招標招標招標、、、、投標投標投標投標、、、、開標和決標開標和決標開標和決標開標和決標三個階段。

2、在定金擔保中，給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務，應當雙倍雙倍雙倍雙倍返還定金。

3、擔保的形式有定金定金定金定金、、、、抵押抵押抵押抵押、、、、保證保證保證保證、、、、留置留置留置留置、、、、質押質押質押質押。

4、委托合同的受托人以委托人委托人委托人委托人的名義和費用辦理委托事務。

5、在選擇之債中，若法律沒有規定且當事人也無約定何方當事人有選擇權的情況下，選擇權應歸債務人債務人債務人債務人一方。

6、提供勞務的合同主要有（（（（1））））運送合同運送合同運送合同運送合同；（；（；（；（2））））保管合同保管合同保管合同保管合同；（；（；（；（3））））委托合同委托合同委托合同委托合同；（；（；（；（4））））信托合同信托合同信托合同信托合同；（；（；（；（5））））居間合同居間合同居間合同居間合同。。

7、如果管理人所管理的事務是為履行本人應盡的法定義務法定義務法定義務法定義務或公益義務公益義務公益義務公益義務的，則不論管理人的管理是否違反本人的意思、是否有利于本人，均成立無因管理。

三、問答題

1、債的法律特征是什么？

答：債的特征主要表現在以下方面：

（一）債的主體特定性 債的主體的特定性，是指債的主體即債權人和債務人只能是特定的人，而不能是不特定的人。

（二）債權是一種請求權，債務具有特定性 債的內容為債權和債務，也有一定的特殊性。這表現在兩個方面：第一，債權是一種請求權。第二，債務具有特定性。

（三）債的客體的多樣性 債的客體可以是物、行為、也可以是智力成果等。

（四）債可因不法行為而發生 物權等只能因合法行為發生，而債既可因合法行為發生，也可因不法行為發生。

2、合同的法律特征？

答：合同主要具有以下法律特征上：

（一）合同是一種民事法律行為 合同是當事人自愿達成的協議，須有當事人的意思表示，因之字一種民事法律行為。

（二）合同是由兩個以上的意思表示相一致的民事法律行為。合同須有兩個以上的意思表示一致，并不要求當事人追求的經濟目的相同。當事人雙方追求的經濟目的可以相同或相反，但其意思表示的內容須相同。

（三）合同是以發性民事法律后果為目的協議 民事法律行為是當事人以確立、變更、終止民事權利義務為目的合法行為。

3、合同的實質性條款？

答：

（一）標的 標的是合同當事人權利義務共同指向的對象。

（二）數理和質量 數理和質

量是確定合同標的的具體條件，是同一種標的的相互區別的具體特征。數理和質量也常成為

合同的主要條款，應當具體、清楚、明確。

（三）價款或者酬金 價款或者酬金是標的的價

金，是當事人一方取得標的應向對方支付的代價。價款或者酬金是有償合同必須具備的條款，合同中若無價金或酬金條款，就不能是有償合同。

（四）履行期限和地點 履行期限是當事

人履行債的時間限度，關系到合同履行的經濟和法律意義。

（五）違約責任條款 違約責任

是當事人違反合同應承擔的民事法律后果。

作業二

1、課堂討論：你認為人身權與財產權有何區別？（請將你的觀點發展發表在http://www.open.edu.con民法學（2）課程論壇教學活動論壇中）

答：

（一）人身權與特定的民事主體的人身密不可分，具有專屬性 人身權是專屬于主體的權利，即人身權與權利主體不可分離。這是人身權與財產權等權利相比較所具有的突出特點。

不可分離意味著人身權只有權利人本人才能享有，不能通過轉讓或繼承由他人享有。許多國

家法律還規定人身權不得拋棄。人身權的專屬性還表現在，人身權并不需要有獨立意志的個

人實際享有，也不需要主體實施一定的行為去實際取得，不論個人是否意識到有這些權利存

在，不論主體在年齡、智力、經濟實力、社會地位等方面存在何種區別，都應平等地享有人

身權。它隨著公民的出生或法人的成立而產生，并隨著公民的死亡或法人的注銷而消滅。

（二）人身權是一種沒有財產內容，不直接體現為一定的財產利益的民事權利 人身權是以

主體的特定人身或人格利益為內容的，這一點使人身權與財產權相區別，也就是說，人身權

具有非財產性。一般說來，人身權的客體如姓名、生命、肖像、名譽等不是財產，不象有形

財產那樣可以用金錢來估算與衡量，而是表現為民事主體的精神利益。對人身權的侵害，必

然造成主體的精神上的痛苦，損害的只能是主體的精神利益。當然，一些特殊的人身權，如

法人名稱權，則具有財產權和人格權的雙重屬性，但這只是例外現象。

（三）人身權雖無

財產內容，但與權利主體的財產權有一定的關聯 人身權的非財產性僅是指人身權不具有直

接的財產內容，而不是指人身權與財產無任何聯系。事實上，人身權與財產有一定的關聯性，這是人身權的又一特征。人身權是個人作為社會的人存在的前提，也是個人從事社會交往和

活動的必備條件。人身權的享有會直接決定或影響一個人財產權的享有及行使，由此影響一

個人獲得財產的范圍。另一方面，對人身權的損害往往間接帶來受害人的財產的損失。在這

方面，法人的人格權與財產的相關聯性表現得尤為突出。比如盜用法人名稱或貶損法人名譽

不僅會影響法人信譽、造成法人客戶減少，還會造成法人與他人之間合同的履行困難及企業

管理的混亂，這些無疑都會導致法人財產的損失。所以人身權與財產權又是密切聯系在一起的。

2、從隱私權的概念是指公民就自己個人私事個人信息等個人生活領域內的事情不為他人知

悉，禁止他人干涉的權利。保護公民個人的隱私權，是人類文明發展的標志，是社會主義制

度的必然要求。隱私權是從保護權隱私權主體利內心世界不被干擾，正常生活不受干擾等方

面來保護權利主體的人格權，只是公民保持人格尊嚴和從事社會活動所必不可缺的條件，必

須指出的是任何個人隱私必須局限在合法的，合乎公共道德標準和社會需要的范圍內，對任

何違反法律和社會公共道德，破壞公共秩序、民俗的行為，他人都有權進行揭露和干涉。作業三

案例分析

1、王某去世后，無遺囑應按法定繼承辦理。

2、王甲、王乙、王丙應是第一順序

繼承人有權繼承。繼承法規定：“遺產按照下列順序繼承；第一順序：配偶、子女、父母”

“繼承開始后，由第一順序繼承人繼承。”

3、王丙在王某去世后病故，后于王某死亡，王

丙有權繼承，但其繼承的份額由其配偶轉繼承。我國司法解釋規定：繼承開始后，繼承人沒

有表示放棄繼承，并于遺產分割前死亡的，其繼承遺產的權利轉移給他的法定繼承人。

4、王乙先于王某死亡，但王乙的女兒可以成為代位繼承人繼承遺產，繼承法規定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。”；女婿對王某盡了主要贍養義務，作為第一順序繼承人。繼承法規定：“喪偶兒媳對公婆，喪偶女婿對岳父、岳母盡了主要贍養義務的，作為第一順序繼承人。”

5、王甲、王乙女兒、王某女婿及王丙的妻子各得一份遺產。我國繼承法規定，同一順序的法定繼承人在繼承遺產時，一般情況下，應當按照繼承人的人數均等分配遺產數額，王某女婿可適當多分。

作業四模擬考試綜合練習

一、名詞解釋

1、質押 答：質押是指債務人或第三人提供一定的動產作為債務人履行債務的擔保，債權人占有該動產、并在債務人不履行債務進，債權人有權依照法律的規定以質押物優先償 受。

2、后履行抗辯權 答：后履行抗辯權是指在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權要求應該先履行的一方履行自己的義務，如果應該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權拒絕應先履行一方的履行請求。

3、不當得利 答：不當得利是指沒有合法根據，取得不當利益并造成他人損失的法律現象。

4、名譽權 答：名譽權是公民或法人享有的就其自身特性所表現出來的社會價值而獲得社會公平評價的權利。

5、著作權 答：著作權是指作者及其他著作權人對文學、藝術和科學工程作品所享有的各項專有權利。

6、遺贈 答：遺贈是指公民通過遺贈方式將其遺產的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺囑人死亡時發生法律效力的行為。

二、填空

1、債權是一種請求權，債務具有特定性。

2、債的履行應當貫徹實際履行原則、正確履行原則和誠實信用原則。

3、招標方式訂立合同一般要經過招標、投標、開標和決標三個階段。

4、當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行請求。

5、無因管理一旦成立，在管理人與本人之間發生無因管理之債。

6、人身權分為兩類，即人格權和身份權。

7、中國專利法規定，專利可分為發明專利，實用新型和外觀設計。

8、我國繼承法規定：繼承從被繼承人死亡時開始。

9、二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。

10、我國民事責任的歸責原則體系是由過錯責任原則、無過錯責任原則、公平責任原則所構成的。

三、單項選擇題

1、根據債的標的是否可選擇，債分為（B）A．按份之債與連帶之債?????B．簡單之債與選擇之債 C．財務之債與勞務之債?????C．特定之債與種類之債

2、保證人在（C）承擔責任。A．保證合同簽訂后????????B．主合同簽訂后 C．保證的有效期限內???????D．保證的主合同履行期限內

3、根據合同的成立是否須具備特定的方式，合同可分為（D）。A．雙務合同與單務合同??????B．諾成合同與實踐合同 C．有名合同與無名合同??????D．要式合同與不要式合同

4、無效合同（C）沒有法律效力。A、在當事人拒絕履行后??????B．在當事人提出無效請求后 C．自始?????????????D．在法院裁定后

5、未經肖像權人同意任何人（B）。A．不得使用公民的肖像 B．不得以贏利為目的使用公民的肖像 C．不得不支付報酬使用公民的肖像 D．不得合理使用公民的肖像

6、著作財產權包括（D）。A．發表權??B．署名權???C．修改權???D．使用權 7、1993年以后批準的發明專利保護期為（C）。A．10年????B．15年???C．20年???D．30年

8、公民立有數個遺囑的以（D）。A．最后一個口頭遺囑為準???????B．最后一個自書遺囑為準 C．最后一個代書遺囑為準???????D．最后一個公證遺囑為準

四、多項選擇題

1、依我國法律規定抵押以的實現方式有（AB）。A．變賣?????B．抵押物折價???C．抵押物歸債權人所有????D．抵押物留置

2、無效合同具有以下特征（ABD）。A．返還財產????B．賠償損失??????C．履行合同???????

D．收繳財產

3、根據我國民法通則規定，人格權包括（AC）。A．名譽權??????

B．榮譽權???C．名稱權????D．貞操權

4、著作權法規定，合理使用包括（ABCD）。A．為個人研究使用他人已經發表的作品 B．報紙期刊刊登在公眾集會上發表的講話 C．為學校課堂教學出版發行已發表的作品供教學和學生使用 D．免費表演已發表的作品

5、依照我國專利法不能被授予專利的領域有（ABC）。A．智力活動規則???B．疾病診斷方法??C．動植物品種??D．用化學方法獲得的物質

6、我國商標法規定不得使用的文字、圖形包括（ABC）。A．本商品的通用名稱和圖形

B．直接表示商品的功能的 C．同紅十字的標志或名稱相同或者近似的 D． 鄉級以上行政區劃的地名

7、我國繼承法規定，第一順序法定繼承人包括（ABD）。A．父母????B．配偶???

C．兄弟姐妹????D．子女

8、民法通則規定因產品質量不合格造成他人財產、人身損害的，（AC）應當依法 承擔民事責任。A．產品制造者???B．產品檢驗者???C．產品銷售者??D．產品使用者

五、問答題

1、債的擔保具有哪些特點？

答：債的擔保具有以下特點：

（一）從屬性。債的擔保是為擔保債權而設立的，是對債權的效力的加強和補充。因而債的擔保與被擔保的債形成主從關系，其效力一般決定于主債的效力。

（二）預定性。債的擔保是于債的清償期限屆至前設立的，而于債權不能按期受償時才行使的，當事人于債權未屆清償期前就確定了擔保的范圍。

（三）可靠性。債的擔保或是擴大了清償債務人的財產范圍，或是以特定財產為清償債務人債務的保障，打破了債權人僅能以債務人的財產平等受償的原則，從而可以確保債權的實現，因此債的擔保是確保債權的可靠手段。

（四）自愿性和明確的目的性。債的擔保一般是由當事人自愿設立的，而且設立擔保 的目的就是為了確保債權的實現。因此，債的擔保一般是當事人為了債權人的利益而自愿設立的。

2、要約的條件是什么？

答：

（一）須是以締結合同為目的的意思表示。當事人作出的意思表示如不以締結合同為目的，則不為要約。

（二）須是由特定的當事人向特定的相對人作出的意思表示。要約的作用在于喚起相對人的承諾，與之訂立合同。因此，要約人必定是特定，否則受要約人無法承諾。要約的相對人一般也是特定的，因為要約人應是向特定對象作出訂約的意思表示。若作出意思表示的表意人沒有特定的對象，而是希望他人向其發出訂約的意思表示，則該表意人的意思表示不為要約，而僅能屬于要約引誘或稱要約邀請。

（三）其內容須包括足以決定合同成立的主要條款。要約既是訂立合同的提議，就應含有合同的主要條款，這樣相對方才可考慮是否接受，而相對方一旦接受，合同就可成立。如果當事人提議的內容并不包括合同的主要條款，而是希望對方提出主要條款，則該提議不為要約，只能為要約引誘。要約的成立條件也是要約的法律特征。

3、一般民事責任的構成要件是什么？

答：構成一般民事責任應具備以下四項要件：

（一）損害事實的客觀存在 民事責任具有制裁和補償的雙重性質，由此決定民事責任的追究必須以損害的現實存在前提。

（二）行為的違法性 行為的違法性，是承擔一般民事責任的必要條件。除了法律有特別規定之處，行為人只應對自己的違法行為承擔法律責任。

（三）違法行為與損害事實之間的因果關系 所謂因果關系，是客觀現象之間一種內在的必然的關系。如果某一現象的出現，是因另一現象的存在所必然引起的，則此二現象之間為有因果關系。

（四）行為人的過錯 行為人的過錯是行為人在實施違法行為時所具備的心理狀態，是構成民事責任的主觀要件。這標志著行為人對自己行為的后果所抱的主觀態度。

六、案例分析 曾某有一子甲（現20歲）并有房屋六間，1995年曾某的妻子去世，1996年曾某另娶一妻丙，生有一女乙。2002年曾某去世，留有遺囑將房產給甲，現甲和丙因爭房產發生糾紛，訴至法院。甲認為自己是唯一合法繼承人，丙認為房產有自己的一半產權。問：

1、本案誰有繼承權？為什么？ 點評：本案涉及的內容比較多：（1）哪些財產是曾某的遺產；

（2）曾某所留下的遺囑是否有效？（3）哪些人是合法的繼承人；（4）曾某與丙結婚的時間約六年，其房屋能否認定為夫妻共同財產。學生只有在弄懂以上4個方面的內容之后，才能回答問題。

答:

1、本案中，甲享有繼承權，但必須為乙保留必要的份額，剩下才歸甲。:

2、曾某的六間房屋是共同財產，在其第一任妻子去世時就應該分割夫妻共同財產，曾某分得三間，其妻分得三間，然后曾某與其子甲共同繼承其妻的遺產，即最后曾某獲得4.5間房屋。后曾某與某丙結婚，這4.5間房屋應看成一方婚前財產，本案中丙與曾某確立夫妻關系的時間尚未滿8年，對曾某的房屋不能認定為夫妻共有財產。因此，這4.5間房屋應作為曾某的遺產由甲繼承，但必須為乙保留必要的份額，剩下才歸甲。根據我國繼承法，遺囑人不能以遺囑的形式剝奪法定繼承人中缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權。否則在遺產處理時，必須為其保留必要的份額，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。也就是說，必須為乙保留必要的份額，剩下才歸甲

第三篇：2018年開大刑事訴訟法形成性考核冊答案

刑事訴訟法學作業1

一、名詞解釋

1、刑事訴訟

答：刑事訴訟是指國家專門機關在訴訟參與人的參加下，依法揭露、證實和懲罰犯罪并保障無罪的人不受刑事追究的全部活動。

2、刑事訴訟基本原則

答：刑事訴訟基本原則是指由刑事訴訟法規定的，反映刑事訴訟理念和目的，貫穿于刑事訴訟的全過程或者主要訴訟階段，對于刑事訴訟過程具有普遍的指導意義和規范作用，指引公安機關、人民檢察院和人民法院進行刑事訴訟活動以及訴訟參與人參加刑事訴訟活動的基本行為準則。

3、職能管轄

答：職能管轄又稱立案管轄或者部門管轄，是指公安機關、人民檢察院和人民法院等國家專門機關之間在直接受理刑事案件范圍上的權限劃分。

4、辯護

答：辯護是指針對控訴，提出能夠證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人合法權益的訴訟制度。

5、刑事訴訟代理

答：刑事訴訟代理，是指代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人以及附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托，以被代理人的名義參加訴訟，進行活動，由被代理人承擔代理行 為法律后果的一項法律制度。

二、簡答題

1答： 刑事訴訟法第18條第1款規定，刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。也就是說除了由人民法院直接受理和人民檢察院自行偵查的刑事案件，其他的絕大多數的刑事案件由公安機關立案偵查，即由公安機關受理。

刑事訴訟法第18條第2款規定，貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。

由人民法院直接受理的刑事案件，是指刑事案件不需要經過公安機關或者人民檢察院立案偵查，不通過人民檢察院提起公訴，而由人民法院對當事人提起的訴訟直接立案和審判。這類案件稱為自訴案件。刑事訴訟法第18條第3款規定，自訴案件，由人民法院直接受理。

2答：

1、是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；

2、本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；

3、擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

4、與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的。

3答：一般來說，刑事辯護適用于公訴案件的犯罪嫌疑人、被告人和自訴案件的被告人，刑事代理適用于公訴案件的被害人、自訴案件的自訴人、附帶民事訴訟的當事人，兩類對象的訴訟利害關系往往相反；此外刑事辯護人享有的權利是由法律賦予的，不存在被告人、犯罪嫌疑人授權問題，其授權也僅僅是使辯護人參加訴訟，而刑事代理人是否參與訴訟，在什么權限范圍內從事活動均需授權決定。

三、案例分析題

案例1答：王師傅：報案人；王某：被害人；張某：被告人；張某的父親：（張某的）法定代理人；王某的妻子：附帶民事訴訟的原告人。

案例2答：有錯誤。

1、辯護權是被告人的一項權利，權利是一種權利主體行為選擇的自由，因此被告人堅持不委托辯護人，縣人民法院就無權強制。

2、根據新修訂的刑事訴訟法的規定，在審判階段，人民法院認為被告人符合法定情形需要指派辯護人的，應當通知法律援助機構指派律師，自己無權直接指定。

3、刑事訴訟法第43條規定，在審判過程中，被告人可以拒絕辯護人繼續為他辯護，且沒有規定是委托的辯護人，還是指派的辯護人，只要是辯護人都可以被被告人當庭拒絕。

刑事訴訟法學作業2

一、名詞解釋

1、犯罪嫌疑人

答：犯罪嫌疑人是指在刑事案件審理過程中，在偵查和審查起訴階段對涉嫌犯罪的當事人的法律上的稱謂。

2、鑒定意見

答：鑒定意見，是指有專門知識的鑒定人對案件中的專門性問題進行鑒定后提出的書面意見。如法醫鑒定報告、指紋鑒定報告、血跡鑒定報告等。

3、監視居住

答：監視居住是指人民法院、人民檢察院、公安機關在刑事訴訟中限令犯罪嫌疑人、被告人在規定的期限內不得離開住處或者指定的居所，并對其行為加以監視、限制其人身自由的一種強制措施。

4、拘傳

答：拘傳是指公安機關、人民檢察院、人民法院對未被羈押的犯罪嫌疑人，被告人強制其到案的接受訊問的一種強制措施。

5、附帶民事訴訟

答：附帶民事訴訟是指司法機關在刑事訴訟過程中，在解決被告人刑事責任的同時，附帶解決因被告人的犯罪行為所造成的物質損失的賠償問題而進行的訴訟活動。

二、簡答題

1答：

1、運用本民族的語言文字進行訴訟的權利。

2、有獲得辯護的權利。

3、申請回避的權利。

4、對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權利和有人身侮辱的行為，有權提出控告。

5、未經法院依法判決，任何人不得被確定有罪。

6、有權參與法庭審理，有權了解被指控的犯罪事實和證據。

7、有進行最后陳述的權利。

8、有權對一審判決、裁定提起上訴，對于已經發生法律效力的判決、裁定有權提出申訴。

2答：非法證據排除規則，是對非法取得的供述和非法搜查扣押取得的證據予以排除的統稱，也就是說，司法機關不得采納非法證據，將其作為定案的證據，法律另有規定的除外。

非法證據排除規則，有利于司法機關嚴肅執法，有效制止司法人員非法取證行為；有利于徹底糾正違法行為，防止或減少冤假錯案；有利于切實保障訴訟參與人的權利，能促進公安、司法機關及其工作人員法制觀念的轉變。

3答：首先，在申請變更強制措施方面，明確寫明辯護人也有權申請，以前沒有提到。第二，增設了取保人在取保候審期間的義務，這個是法案的第69條。對于公安機關監管取保候審人提供了更多的口實，這是一個細化的規定。第三，監視居住的適用方式問題。第四，保證金的監管。第五，逮捕的適用條件。第六，羈押期限。最后，對被逮捕人家屬的知情權也做了修改。

三、案例分析題

案例1答：

1、偵查階段不能稱呼被告人，只能叫犯罪嫌疑人。

2、刑事訴訟法第第118條 規定，偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節或者無罪的辯解，然后向他提出問題。犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答。但是對與本案無關的問題，有拒絕回答的權利。偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以從寬處理的法律規定

3、吳某有權聘請律師。

4、這是一種典型的誘供方式，是我國刑事訴訟法嚴厲禁止的行為。

5、偵查人員可以交代政策，但不能未經審判就對當事人進行處罰，這不是公安機關的職責權限。

案例2答：

1、本案收集到的證據種類有：物證；書證；證人證言；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定意見；勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄。

2、本案偵查人員收集到的證據中屬于直接證據的有：摔壞手表的時針指在6點05分；婦女張某的證言；司機楊某的沒有發生交通事故的辯解；同車陳某的沒有發生交通事故的證言。屬于 傳來證據的有：婦女張某的證言。

3、本案偵查人員收集到的證據中屬于無罪證據的有：司機楊某的沒有發生交通事故的辯解；同車陳某的沒有發生交通事故的證言；時針指在6點05分的被害人手上被摔壞的手表、事故現場不遠處的證明事故發生地距甲市15公里的里程碑和證明司機楊某7日6點10分回廠的出車登記表共同組成無罪證據。屬于言詞證據的有：婦女張某的證言；廠調度員證明司機楊某7日早晨駕車從乙市返回甲市，下車后臉上神色慌張的證言；同車陳某的沒有發生交通事故的證言；司機楊某的沒有發生交通事故的辯解；法醫對被害人進行鑒定所作鑒定意見。

刑事訴訟法學作業3

一、名詞解釋

1、立案

答：立案是指公安、司法機關及其它行政執法機關對于報案、控告、舉報、自首以及自訴人起訴等材料，按照各自的管轄范圍進行審查后，認為有犯罪事實發生并需要追究刑事責任時，決定將其作為刑事案件進行偵查或者審判的一種訴訟活動。

2、偵查

答：偵查是指刑事訴訟中的偵查機關為了查明犯罪事實、抓獲犯罪嫌疑人，依法進行的專門調查工作和采用有關強制性措施的活動。

3、通緝

答：通緝是指公安機關或人民檢察院通令緝拿應當逮捕而在逃的犯罪嫌疑人歸案的一種偵查行為。

4、不起訴

答：不起訴是檢察機關對刑事案件進行審查后，認為不具備起訴條件或不適宜提起公訴所作出的不將案件移送法院進行審判而終止訴訟的決定。

5、公訴

答：公訴是指人民檢察院對犯罪嫌疑人的犯罪行為向人民法院提出控告，要求法院通過審判確定犯罪事實、懲罰犯罪人的訴訟活動。

二、簡答題

1答：技術偵查，是指偵查機關為了偵破特定犯罪行為的需要，根據國家有關規定，經過嚴格審批，采取的一種特定技術手段。技術偵查行為即是運用技術偵查措施的偵查行為。通常包括電子偵聽、電話監聽、電子監控、秘密拍照、錄像、進行郵件檢查等秘密的專門技術手段。

偵查人員對采取技術偵查措施過程中知悉的國家秘密、商業秘密和個人隱私，應當保密；對采取技術偵查措施獲取的與案件無關的材料，必須及時銷毀；采取技術偵查措施獲取的材料，只能用于對犯罪的偵查、起訴和審判，不得用于其他用途；公安機關依法采取技術偵查措施，有關單位和個人應當配合，并對有關情況予以保密。

2答：(1)法定不起訴：A、實施的行為情節顯著輕微，危害不大，不認為是犯罪的;B、犯罪已過追訴時效期限的；C、經特赦令免除刑罰的;D、依照刑法規屬于告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者已告訴又撤回告訴的;E、犯罪嫌疑人，被告人死亡的;F、其他法律，法令規定的免于刑事處罰的。

(2)酌定不起訴：A、犯罪情節輕微，不需要判處刑罰處罰情形;B、在中國領域外犯罪，依中國刑法應當負刑事責任，但在外國已經受過刑事處罰的;C、嫌疑人又聾又啞，或是盲人犯罪;D、嫌疑人因防衛過當或緊急避險超過必要限度并造成不應有危害而犯罪； E、為犯罪準備工具，制造條件；F、在犯罪過程中，自動中止或自動有效的防止犯罪結果發生；G、在共同犯罪中，起次要或輔助作用的人員； H、被脅迫、被誘騙參加犯罪的脅從人員； I、嫌疑人自首或在自首后有立功表現；J、其他情形。

(3)證據不足不起訴：經過退回補充偵查，人民檢察院仍然認為證據不足，不符合起訴條件。

以上這三種情況是檢察機關在審查起訴過程中可以采用的不起訴情況。

3答：立案必須具備兩個條件：

(一)事實條件，即有犯罪事實或犯罪嫌疑人。

有犯罪事實，是指有被客觀、真實的證據所證明的危害社會的犯罪行為的存在，包括犯罪的預備、實施、未遂、中止和既遂，但是，這不意味著證實犯罪的證據需要確實充分，但也不應是辦案人員憑估計、猜測得出的結論。這里所指“有犯罪事實”，主要是指犯罪事件已經發生，即有犯罪的客體和客觀要件;而對犯罪主體和犯罪主觀反面的查明則不是立案的必要條件，而是立案后需要進一步查清的問題。因此，此時的證據并不要求達到充分的程度，也不要求一定要查獲犯罪人，更不要求查明全部案件的事實和情節。

(二)法律條件，即需要追究刑事責任。

立案追究的行為，必須是具有社會危害性和刑罰應罰性的行為，只有當這種犯罪事實確需追究行為人的刑事責任時，才予以立案。

三、案例分析題

案例1答：不正確。要注意的事項有：

1、由不少于兩名偵查人員進行；

2、偵查人員詢問證人、被害人，可以在現場進行，也可以到證人、被害人所在單位、住處或者證人、被害人提出的地點進行，在必要的時候，可以通知證人、被害人到人民檢察院或者公安機關提供證言。在現場詢問證人、被害人，應當出示工作證件，到證人、被害人所在單位、住處或者證人、被害人提出的地點詢問證人，應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。

3、應當個別進行，同一案件有多名證人、被害人需要詢問時，分別進行詢問時，其他人不得在場，并分別制作筆錄。

4、詢問證人、被害人，應告知他應當如實地提供證據、證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負的法律責任。

5、詢問證人、被害人，一般應先讓證人、被害人就他所知道的案件情況進行陳述，然后在詢問。

6、訊問筆錄應當交證人、被害人核對，對于沒有閱讀能力的應當向他宣讀。必要的時候，偵查人員也可以要證人親筆書寫證詞。

案例2答：

1、對公安局長的回避決定，不應由上級公安機關作出。刑事訴訟法第30條：“ 審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。”

2、審判長武某無權同時也不應駁回趙某對書記員李麗的回避申請。最高人民法院的司法解釋規定，法庭的書記員、翻譯人員和鑒定人的回避問題由人民法院院長決定。審判長武某無此權限。同時還規定，參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員，如果調至人民法院工作，不得擔任本案的審判人員。而刑事訴訟法有關回避的規定適用于法庭的書記員、翻譯人員和鑒定人。審判長武某應上報院長決定。

刑事訴訟法學作業4

一、名詞解釋

1、證明對象

答：證明對象是指由實體法律規范所確定的，對訴辯請求產生法律意義的，應當由當事人提供證據加以證明的事實。

2、簡易程序

答：簡易程序又稱當場處罰程序，是指根據《行政處罰法》或《治安管理處罰條例》的規定，由法定的行政機關對符合法定條件的處罰事項當場進行處罰所應遵循的程序。

3、延期審理

答：延期審理：是指人民法院在已通知當事人、其他訴訟參與人和公告開庭審理日期后，或者在開庭時，由于出現法定原因，而另定日期對案件進行審理的制度。

4、死刑復核程序

答：死刑復核是人民法院對判處死刑的案件進行復核所遵循的一種特殊審判程序。《刑事訴訟法》第一百九十九條至二百零二條對死刑復核程序作了原則性規定，有關的司法解釋也已將這 些規定具體化，為死刑復核工作提供了較周密的準則。

5、暫予監外執行

答：暫予監外執行是指對于被處有期徒刑或者拘投刑的罪犯，由于符合法定情形，決定暫不收監或者收監以后又決定改為暫時監外服刑，由公安機關執行并由基層組織或者罪犯的原所在單位協助進行監督的刑罰執行制度。

二、簡答題

1、適用簡易程序審理的案件有哪些？

答：依照刑事訴訟法第174條以及最高院、最高檢、司法部在2003年3月下發的《關于適用簡易程序審理公訴案件的若干意見》（以下簡稱《意見》）的規定，適用簡易程序的案件包括以下幾種情況：（1）對依法可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的案件，（2）事實清楚、證據充分、人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的；（3）告訴才處理的案件；（4）被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。（5）被告人及辯護人對所指控的基本犯罪事實沒有異議。

2、人民法院受理自訴案件的條件有哪些？

答：

1、依法屬于自訴案件的范圍；

2、屬于該法院管轄；

3、刑事案件的被害人告訴的；

4、有明確的被告人、具體的訴訟請求和能證明被告人犯罪事實的證據。

3、什么是刑事訴訟中的反訴？反訴有哪些條件？

答：在刑事案件中可以提起反訴的情況是刑事自訴案件和刑事附帶民事訴訟。反訴是指在一個已經開始的訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受案的法院提出的與本訴有關的獨立反請求。

根據《刑訴解釋》第206條的規定，被告人提起反訴，必須符合下列條件：

1、反訴的對象必須是本案的自訴人；

2、反訴的內容必須是與本案有關的行為；

3、只有告訴才處理的案件和被害人有證據證明的輕微刑事案件的被告人，才可以提起反訴。第三類刑事自訴案件的被告人，不得提起反訴。

三、案例分析

案例1答：

1、法院進行刑事立案是錯誤的。自訴案件只有當符合條件的人向人民法院提起訴訟時才能立案受理。本案中，宋某只是要求人民法院分割二人同居期間的財產，并未要求人民法院追究馮某的刑事責任。法院的做法違反了不告不理的原則。

2、人民法院不予撤訴是錯誤的。侮辱罪和故意傷害(輕傷)罪都屬自訴案件。此類案件中，被害人有權不起訴，也有權在起訴之后，判決宣告之前撤訴。本案中宋某沒有刑事自訴，同時對人民法院錯列刑事自訴的行為要求改正，人民法院不予改正的行為都是錯誤的。

3、人民法院將宋某拘傳至法庭上是錯誤的。按照法律規定，對于自訴人可以適用傳喚。當自訴人經兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，應當按撤訴處理，而不應對其適用拘傳措施。

案例2答：

1、案件的受理。公、檢、法都應當受理。刑事訴訟法第八十四條規定，公安機關、人民檢察院或者人民法院對于報案、控告、舉報，都應當接受。對于不屬于自己管轄 的，應當移送主管機關處理，并且通知報案人、控告人、舉報人；對于不屬于自己管轄而又必須采取緊急措施的，應當先采取緊急措施，然后移送主管機關。

2、立案管轄。本案應由公安機關管轄。理由是：（1）陳甲的行為已構成暴力干涉婚姻自由罪。本案中，陳甲因此事對其妹辱罵、毆打、辱罵、禁閉等形式，非法干涉他人婚姻自由，已構成暴力干涉婚姻自由罪。我國《刑法》第257：“以暴力干涉他人婚姻自由的，處2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。第一款罪，告訴的才處理。”根據此項規定，陳甲非法干涉他人婚姻自由致使受害人死亡，不屬于告訴的才處理的案件。（2）《刑事訴訟法》第18定，刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。自訴案件，由人民法院直接受理。因此，本案不屬于自訴案件，根據上述規定，應由公安機關受理立案。

第四篇：2014年電大民法學形成性考核冊答案

2014年電大民法學（1）形成性考核冊答案

作業1

一、名詞解釋(每小題 4 分，共 24 分)

1、民法：是調整、平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關 系的的法律規范的總和。

2、聯營：是企業之間、企業與事業單位之間在平等自愿基礎上為實現一定經濟目的而達成 的聯合。

3、宣告失蹤：是公民下落不明滿法定期限，經利害關系人申請，由法院宣告其失蹤并對其 財產實行代管的法律制度。

4、時效：是指一定的事實狀態持續一定時間之后即發生一定法律后果的制度。

5、法定代理：是指法律根據一定的社會關系的存在而設立的代理。它是為無行為能力人和 限制行為能力人設立的代 理方式。

二、填空題(每空 1 分，共 20 分)1．形式上的民法專指系統編纂的民事立法，即 民法典。實質上的民法是指所有調整財產關系和人身關系的民事法律規范的總稱。

2． 《民法通則》第 4 條規定，民事活動應當遵循自愿 公平、等價有償、誠實信用 的原則。

3．民事法律關系的三要素是指 主體、客體 和 內容。4．公民的民事權利能力一律平等。

5．按照《民法通則》的規定，未成年人的父母是未成年人的 監護人。6．法人終止，應當依法進行 清算，停止 清算范圍外 的活動。

7．可撤銷的民事行為包括 重大誤解的民事行為、顯失公平的民事行為。8． 《民法通則》規定，民事法律行為的委托代理，可以用 書面 形式，也可以用 口頭 形式。法律規定用 書面形式 的，應當用 書面形式。

9．民法上的期限，依期限的確定根據，可將其分為 法定期限、指定期限、意定期限。

三、選擇題(每小題 3 分，24 分。共每小題所給的備選答案中有一個或一個以上的正確答案，請將正確答案的序號填在括號中，多選、少選或錯選不給分)1．民法規定限制民事行為能力人指(AC)。A．10 周歲以上的未成年人 B．14 周歲以上的未成年人 C．不能完全辨認自己行為的精神病人 D．不能辨 認自己行為的精神病人 2．利害關系人向人民法院申請宣告公民為失蹤人，該公民必須下落不明滿（A）A． 二 年 B． 四年 C． 五年

3．在民法上房屋屬于(AB)。A． 不動產 B． 流通物 C． 限制流通物

4．張某不習水性，不慎落水急忙呼救，楊某經過，要求張某付 l 萬元人民幣方救張某，張 某無奈同意付錢，楊某遂將某甲救上岸，其要求付錢的行為是(BD)。A、有效的民事 法律行為 B、無效的民事行為 C、可撤銷的民事行為 5．民法通則規定的一年特殊訴訟時效，適用于(ABC)。

A． 身體受到傷害要求賠償的 B． 出售質量不合格的商品未聲明的 C． 延付或者拒付租金的 6．民法通則規定(BC)視為完全民事行為能力人。A．14 周歲以上不滿 18 周歲的 公民 B． 周歲以上不滿 18 周歲的公民 C．自己的勞動收入為主要生活來源的 D．以 自己的勞動收入為全部生活來源的 7．法律規定(C)利害關系人可以申請宣告其死亡。

A．公民離開住所下落不明滿 一年 B．公民離開住所下落不明滿二年 C．公民離開住所下落不明滿三年 D．公 民離開住所下落不明滿四年 8．法人終止的原因有(ABD)。

A．依法被撤銷 B．解散 C．違約或侵權 D.依法宣告破產

四、問答題(每小題 16 分，共 32 分)1．民事法律行為的有效條件是什么? 答：(1)行為人具有相應的民事行為能力(2)意思表示真實

(3)民事法律行為內容不違反法律或社會公共利益(4)符合法定形式

2．簡述公民民事權利能力和民事權利的區別。答：（1）民事權利能力是一種資格，是法律賦予民事主體享有的獲取實際利益的可能性。民事權利則是民事主體在具體的民事法律關系中所實際享有的利益，必須通過實際的行為才能創 設獲取的。

（2）民事權利能力是享受權利的資格和承擔義務的資格的統一。民事權利并不必 然包含民事義務在內，兩者在具體的民事法律中是互相對應、各自對立的兩個不同概念。

（3）民事權利能力與個人意志無關，不能由其自由轉讓、放棄。民事權利的內容和范圍直接取決 于民事主體的意志，可以依法轉讓和放棄。

作業 2 課堂討論題： 胎兒是否是民事主體,為什么要為胎兒保留眼饞份額?(請結合社會實踐談談你對上述問題的看法和現實意義并寫出你和同學的各自觀點)胎兒是尚未出生的生命體，故依民法不具有民事權利能力，不具有民事主體資格，不能夠享有權利和承擔義務。但是，基于人類延續和發展的需要，現代文明社會的各國法律對胎兒都給予了嚴格的人道主義的保護。

在刑法制度上，如我國刑法就規定，審判時懷孕的婦女不適用死刑；國家還通過勞動制度、社會福利社會保障制度保護孕婦的利益，如休假、醫療保健制度等；

在民法上，對于父親死亡時尚未出生的胎兒，在分配遺產時，依照我國《繼承法》的規定應當為其保留應繼份額。

作業 3 案例分析 2006年10月8日，原告江州市畫店請松石為其作畫。當時雙方商定:被告松石在年內為原告江州市畫店作六福國畫(二幅仕女、二幅山水、二幅花鳥)，紙張、筆墨等由原告江州市畫店提供。被告松石所作國畫規格以原告提供的七尺宣紙為準。每幅國畫，原告江州市畫店先行給付被告人民幣5000元。第二天，原告江州市畫店將預付30000元及紙張筆墨等送交松石處。但由于松石正處于超長山水畫卷的創作，一直無暇為原告江州市畫店作畫。2006年12月4日，被告松石應某國之邀出訪。臨行，將印章。紙墨等留給學生谷某，要其代為作畫六福，于年內送到原告江州市畫店。谷某按松石的吩咐趕作國畫六福，于12月28日將畫送到江州市畫店。但經該畫店鑒定，發現這六福國畫無論從哪一方面，都與松石的作品有很大差距，肯定不是松石所作。該畫店經理李某先后兩次去松石處，但均未見到松石(此刻松石出訪未歸)。1月4日，松石從國外歸來后，李某又來到松石處，與松石商量，要求重做，松石執意不肯。于是，江州市畫店訴至江州市人民法院。

問:請從法律角度分析這一案例，并說明法律依據，應如何處理? 答：該案例屬于委托合同。原告委托被告作畫，被告擅自轉委托，讓學生谷某代替，作品與差距很大。委托合同擅自轉委托的，那么被告、學生谷某要承擔連帶責任。

新合同法第二十一章第四百條規定受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意，受托人可以轉委托。轉委托經同 意的，委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第 三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的，受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。

作業 4

一、名詞解釋

1、宣告死亡：是指公民下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，又人民法院宣告該公 民死亡的民事法律制度。

2、表見代理：指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其代理權的情況，且相對 人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。

3、訴訟時效： 指權利人在法定期間若不行使權利就喪失請求人民法院保護其民事權利的可 能性的制度。

4、善意取得：是指無權處分他人動產的占有人，在不法將動產轉讓給第三人以后，如果受 讓人在取得該動產時出于 善意，就可依法取得對該動產的所有權，受讓人在取得動產的所 有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產，而只能請求轉讓人（占有人）賠償損失。

5、按份共有： 是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產享有權利和承 擔義務的一種共有關系。

6、相鄰關系：是兩個或兩個以上相互毗鄰的不動產的所有人或使用人，在行使不動產所有 權或使用權，因相鄰各方 應當給與便利和接受限制而發生的權利義務關系。

二、填空題(每空 1 分，共 23 分)1．民事法律關系的要素包括 主體、內容、客體 三個要素。2．民法通則規定 16 周歲 以上 不滿18周歲 的公民，以 自己的勞動收入為主要生活 來源的，視為完全民事行為能力人。

3．法人的民事權利能力和民事行為能力，從 法人成立時 產生，到 法人終止時 終止。

4．貨幣是固定地充當 一般等價物 的特殊商品，屬于具有特殊作用的種類物。5． 我國民法是調整平等主體 的公民之間、法人之間、公民和法人之間的 財產關系 和 人身關系 的法律規范的總和。

6． 《民法通則》第 4 條規定，民事活動應當遵循自愿 公平、等價有償、誠實信用 的原則。

7．訴訟時效中止的法定事由有：(1)不可抗力(2)其他障礙。8．傳統民法將他物權分為 用益物權 和 擔保物權。

9．財產所有權合法取得的方式可以分為 原始取得、繼受取得。10．房屋典權是典權人支付典價，占有出典人的房屋，并對其進行占有、使用、收益 的權利。

三、選擇題(每小題 2 分，20 分。共每小題所給的備選答案中有一個或一個以上的正確答案，請將正確答案的序號填在括號中，多選、少選或錯選不給分)1．民法通則規定限制民事行為能力是指(AC)。

A．10 周歲以上的未成 年人 B．14 周歲以上的未成年人

C．不能完全辨認自己行為的精神病 人 D．不能辨認自己行為的精神病人 2．張某不習水性，不慎落水急忙呼救，楊某經過，要求張某付 1 萬元人民幣方救張某，張 無奈同意付錢，楊某遂將張某救上岸，其要求付錢行為是(BD)。A．有 效的民事法律行為 B．無效的民事行為 C．可撤銷的民事行為 D．乘人之危的民事行為

3． 《民法通則》規定，委托書授權不明的，(BC)。A．代理人應當向第 三人承擔民事責任 B．被代理人應當向第三人承擔民事責任 C．代理人負連帶責 任 D．代理人與第三人負連帶責任

4．某甲將一臺彩電贈給某乙，該項民事法律行為屬于(C)。

A．諾成性 法律行為 B．要式法律行為 C．單務法律行為 D．單方法律行為 5．根據物權法原理，下列行為中屬于財產所有權原始取得的根據是(ABD)。A．沒收 B．勞動生產 C．贈與 D．取得孽息 6．下列物中，屬于有價證券的是(ABC)。A．股票 B．支票 C．本票 D．發貨票

7． 根據我國 《民法通則》 的規定，在處理相鄰關系中，應遵循的原則有(ABCD)。

A．公平合理 B．團結互助 C．有利生產 D．方便生活 8．下列(ABCD)屬于國家所有權的客體。A．礦藏 B．森林 C．軍事設施 D．廣播設施

9．動產物權包括(ABCD)。

A．動產所有權 B．留置權 C．動產的抵押權 D．以國庫券作抵押 10．民法通則規定的一年特殊訴訟時效，適用于(ABC)。

A．身體受到傷害要求賠償的 B．出售質量不合格的商品未聲明的 C．延付 或者拒付租金的 D．違反合同約定不付貨款的

四、問答題(每小題 7 分，共 21 分)1．民事法律行為的有效條件是什么? 答：(1)行為人具有相應的民事行為能力(2)意思表示真實

(3)民事法律行為內容不違反法律或社會公共利益(4)符合法定形式

2．財產所有權具有哪些法律特征? 答：(1)財產所有權具有內 容上的完整性(2)財產所有權具有權利主體上的特定性(3)財產所有權具有相對義務人的不特定性(4)財產所有權具有強烈的排他性(5)財產 所有權的客體僅限于財物 3．取得法人資格的條件是什么? 答：(1)依法成立(2)有必要的財產或者經費(3)有自己的名稱、組織機構和場所(4)能夠獨立 承擔民事責任

五、案例分析(12 分)劉某因妻子有病急需用錢，委托李某代其出賣在原籍的三間房屋。李某接受委托，將房屋賣給王某。王某與李某談的房價低于市場房價，李某明知價廉，但也 有意讓王某占便宜，王某向李某表示，事成后愿贈李 500 元。李寫信將出售房屋之事告訴劉 某。劉由于不知當地房價，又過于相信李，即復信同意，并委托李代理簽定房屋買賣合同。合同簽定后，李將房款匯給劉。王某買房后，即申請拆除翻建。房屋拆除后，劉得知王與李相互串通，壓低房價，便向法院起訴，要求賠償損失，表示房屋已經拆除就算賣了，但要王與李賠償其損失。王稱籌建房屋，目前沒錢，李較富裕，劉即要求李某負責賠償他的全部損失。

問：李某代理出售房屋的行為是否有效?為什么?有何法律依據?劉某損失應由誰賠償? 能否要求李某全部賠償?為什么?法律依據如何? 答：1．李某享有合法的代理權，其行為將房屋出售給王某是行使代理權。2．李某在行使其權利時進行損害被代理人利益活動，該行為無效。

3．因為代理是民事法律行為，必須具備民事法律行為要件，李某與王某串通，故意壓價，根據民法通則第 58 條規定： “惡意串通，損害第三人利益的行為是無效民事行為。”因此，李某所為是無效民事行為。

4．劉某同意在房屋被拆后賣給王某，不是李某行為有效而是所有人直接意思表示，劉有權 要求王某、李某賠償損失。王某沒錢。劉某要求李某負責賠償全部損失合法。5．王某和李某共同造成劉某的損失，劉有權向他們中的任何一人主張全部權利。因為民法 通則第 66 條規定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連 帶責任。

第五篇：民法學形成性考核冊2011年作業答案

作業一

一、名詞解釋

1、債

答：債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在特定的當事人之間產生的特定的權

利義務關系。

2、按份之債

答：按份之債是指債的多數人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者負擔

義務的債，包括按份債權的按份債務。

3、質押

答：質押是指債務人或第三人提供一定的動產作為債務人履行債務的擔保，債權人占

有該動產、并在債務人不履行債務進，債權人有權依照法律的規定以質押物優先受

償。

4、合同

答：合同是當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。

5、要約

答：要約是訂約當事人一方向另一方發出的締結合同的提議。

6、不安抗辯權

答：不安抗辨權是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為對

待給付以前，有拒絕自己給付的權利。

二、填空題

1、招標方式訂約一般要經過招標、投標、開標和決標三個階段。

2、在定金擔保中，給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務，應當雙倍返還定金。

3、擔保的形式有定金、抵押、保證、留置、質押。

4、委托合同的受托人以委托人的名義和費用辦理委托事務。

5、在選擇之債中，若法律沒有規定且當事人也無約定何方當事人有選擇權的情況下，選擇權應歸債務人一方。

6、提供勞務的合同主要有（1）運送合同；（2）保管合同；（3）委托合同；（4）信托合同；（5）居間合同。

7、如果管理人所管理的事務是為履行本人應盡的法定義務或公益義務的，則不論管理人的管理是否違反本人的意思、是否有利于本人，均成立無因管理。

三、問答題

1、債的法律特征是什么？

答：債的特征主要表現在以下方面：

（一）債的主體特定性

債的主體的特定性，是指債的主體即債權人和債務人只能是特定的人，而不能是不特定的人。

（二）債權是一種請求權，債務具有特定性

債的內容為債權和債務，也有一定的特殊性。這表現在兩個方面：第一，債權是一種請求權。第二，債務具有特定性。

（三）債的客體的多樣性

債的客體可以是物、行為、也可以是智力成果等。

（四）債可因不法行為而發生

物權等只能因合法行為發生，而債既可因合法行為發生，也可因不法行為發生。

2、合同的法律特征？

答：合同主要具有以下法律特征上：

（一）合同是一種民事法律行為

合同是當事人自愿達成的協議，須有當事人的意思表示，因之字一種民事法律行為。

（二）合同是由兩個以上的意思表示相一致的民事法律行為。

合同須有兩個以上的意思表示一致，并不要求當事人追求的經濟目的相同。當事人雙方追求的經濟目的可以相同或相反，但其意思表示的內容須相同。

（三）合同是以發性民事法律后果為目的協議

民事法律行為是當事人以確立、變更、終止民事權利義務為目的合法行為。

3、合同的實質性條款？

答：

（一）標的標的是合同當事人權利義務共同指向的對象。

（二）數理和質量

數理和質量是確定合同標的的具體條件，是同一種標的的相互區別的具體特征。數理和質量也常成為合同的主要條款，應當具體、清楚、明確。

（三）價款或者酬金

價款或者酬金是標的的價金，是當事人一方取得標的應向對方支付的代價。價款或者酬金是有償合同必須具備的條款，合同中若無價金或酬金條款，就不能是有償合同。

（四）履行期限和地點

履行期限是當事人履行債的時間限度，關系到合同履行的經濟和法律意義。

（五）違約責任條款

違約責任是當事人違反合同應承擔的民事法律后果。

作業二

1、課堂討論：你認為人身權與財產權有何區別？

（請將你的觀點發展發表在?from=related&hasrec=1

刑法