第一篇:破產申請的受理程序
破產申請的受理程序(P273)1.破產受理的基本程序
【法條】(1)
①人民法院應當自收到申請之日起5日內通知債務人;債務人對債權人提出的破產申請有異議的,應當自收到人民法院的通知之日起7日內向人民法院提出;人民法院應當自異議期滿之日起10日內裁定是否受理。
②其他人提出破產申請的,人民法院應當自收到破產申請之日起15日內裁定是否受理。③有特殊情況需要延長受理案件期限的,經上一級人民法院批準,可以延長15日。(2)人民法院裁定不受理破產申請,申請人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。(3)
①人民法院受理破產申請后至破產宣告前,經審查發現案件受理時債務人未發生破產原因的,可以裁定駁回申請。
②申請人對駁回申請裁定不服的,可以自裁定送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。
(4)人民法院裁定受理破產申請的,應當同時指定管理人,并在裁定受理破產申請之日起25日內通知已知債權人,并予以公告。
2.債務人的異議能否成立?(1)債務人以其具有清償能力或資產超過負債為由提出抗辯異議,但又不能立即清償債務或與債權人達成和解的,其異議不能成立。
(2)債務人對債權人申請人是否享有債權提出異議,經人民法院審查確定債權存在,且債務人沒有相反證據和合理理由予以反駁的,人民法院對其異議應不予支持(3)債務人對債權人申請人享有債權的數額提出異議時,如果存在雙方無爭議的部分債權數額,且債務人對該數額已經喪失清償能力,則此項異議同樣不能阻止法院受理破產申請。(4)債務人對申請人的債權是否存在擔保等提出異議,不影響法院對破產申請的受理。(5)相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由,對破產申請提出異議的,人民法院不予支持。
3.舉證責任與資料提交(1)債務人申請破產 債務人提出破產申請時,除向人民法院提交破產申請書外,還應當向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。(2)債權人申請破產
①債權人提出破產申請的,應當提交債務人不能清償到期債務的有關證據(并不需要證明債務人資不抵債);債務人對債權人的申請未在法定期限內向人民法院提出異議,或者異議不成立的,人民法院應當依法受理破產申請。
②人民法院裁定受理后,應當責令債務人依法提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、財務會計報告等有關材料。(3)材料的補充、補正
①人民法院收到破產申請時,應當向申請人出具收到申請及所附證據的書面憑證并及時進行審查。
②人民法院認為申請人應當補充、補正相關材料的,應當自收到破產申請之日起5日內告知申請人。
③當事人補充、補正相關材料的期間不計入人民法院的受理時限(10日/15日)。(4)債務人不能提交或者拒不提交有關材料的,不影響人民法院對破產申請的受理和審理。
4.對未依法裁定是否受理的審判監督程序 申請人向人民法院提出破產申請,人民法院根本不接收當事人提出的申請、在接收破產申請后對申請根本不予審查,或者審查后既不及時作出受理裁定亦不作出不予受理裁定的,申請人可以(直接)向上一級人民法院提出破產申請。
第二篇:破產申請破產申請的受理的應用
破產申請的受理
1、破產申請的受理審查
在我國,根據現行的有關破產的法律規定,法院在接到破產申請后,在法定期間內往往將形式審查和實質審查混在一起一并審查,然后再作出受理或不予受理的決定。筆者認為,對破產申請的受理只需形式審查,即法院僅對案件有無管轄權,破產申請人是否具備申請破產資格即是否具有破產能力以及申請形式是否符合法律,破產申請人(特指債務人)或指申請人(指債權人)申請債務人破產的目的是否合法的審查。關于破產申請的實質性審查應在審理程序中進行。因為在受理階段,法院在較短的時間內不可能對債務人是否具有破產原因作出客觀真實的評價,只要申請人的申請符合法定的形式要件,法院就應予以受理。至于債務人是否具有破產原因、能否被法院宣告破產,并不影響法院對破產案件的受理,債務人能否被法院宣告破產的風險應由申請人承擔。如果將實質性審查也作為受理破產申請的必要條件,那豈不等于民事訴訟中法院受理了原告的起訴同時就必須裁決了原告勝訴。訴訟是有風險性的,同理,申請人(指債務人)或申請人(指債權人)申請債務人破產的行為也應具有風險性。法院受理破產申請后,通過審理
認為債務人不具有破產原因,不宣告債務破產。那么債權人或債務人為參加破產程序所支付的費用及造成其他經濟損失,應由申請人承擔因自己過錯所負的責任。何況現實生活中,有的債權人為達到損害債務人的目的,而惡意地申請債務人破產,以達到不正當競爭等目的。同樣,有的債務人為達到惡意逃債損害債權人利益的目的,向法院提供虛假材料,進行惡意破產。
關于形式審查的期限,筆者認為以7日為宜。法院接到破產申請后在7日內審查認為申請人的申請符合法定形式要件,應作出受理裁定,否則,作出不予受理的裁定。司法實踐中,法院只向申請人送達受理案件通知書,不制作、送達受理破產申請裁定,這種做法應予糾正。人民法院作出受理破產申請裁定即引起破產程序的開始。破產申請人對不予受理破產申請的裁定不服的,可在裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。
2、破產申請的撤回-指在法院宣告債務人破產前的撤回
筆者認為在法院受理破產案件前,及受理破產申請后至宣告破產前,無論是在債務人申請破產的情況下,還是在債權人申請破產的情況下都應允許申請人任意撤回破產申請。因為如果債務人對其提出的破產申請撤回,債權人認為債務人該行為損害其利益,債權人也可以作為申請人提出破產申請。如果是債權人對債務人提出的破產申請撤回,則可以視為債權人對自己民事權利的處分。當然,因申請人撤回破產申請給債權人或債務人為參加破產程序所支付的費用及造成的經濟損失,應由申請人承擔相應的過錯責任。
3、破產申請有的駁回
法院受理企業破產案件后,發現申請人的破產申請申請不符合法律規定或法律要求的應當以裁定形式駁回其申請。法院對破產申請立案的審查,僅是形式審查,主要包括(1)申請人是否具備申請資格的審查;(2)申請人提交的材料是否齊全是否符合法定要求的審查;(3)本院是否具有管轄權的審查;(4)申請人主觀上是否具有破產逃債的故意,客觀上是否實施了損害債權人利益的行為。以上所列情況若在立案后才發現的,法院應裁定駁回申請人的申請。申請人對法院駁回申請的裁定,有權在裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。
4、破產申請受理的法律效力。
(1)對債務人的效力
喪失對財產的處分權。
這是一種對債權人有利的保護措施。因為在此時,債務人具有現實的損害債權人利益的動機,故不應再讓其處分和管理財產。在這一點上,我國現行破產法的規定有所疏漏,在破產申請到破產宣告之間的長時間里,沒有剝奪債務人對財產的管理和處分權,只有到破產宣告時才成立清算組,由清算組接管債務人財產。這勢必造成了對債權人利益的不周全保護,筆者建議在新破產法起草過程中予以充分注意。
不得對個別債權人進行清償。
因為破產程序是對債務人財產的概括執行程序,具有對全體債權人公平保護的旨意,如果允許對個別債權人進行清償,無疑會破壞破產法的這一制度價值,故不允許對個別債權人進行清償。但債務人正常生產所必需的除外。但何為“債務人正常生產經營所必需”,筆者認為,必須具備兩個要件:第一,債務人對部分債權人的清償以在不損害債權人利益而繼續進行生產經營為前提;第二,債務人對部分債權人的清償必須征得法院或專門機構同意。
對債務人人身的限制。
為保證破產程序的順利進行和對債權人的保護,應對債務人的人身自由(這里主要指企業的法定代表人、財務人員、文秘人員)等進行必要的限制。具體地講自法院受理破產案件之日起,債務人應承擔以下義務:第一,妥善保管其占有和管理的所有財產,帳冊、文書、資料、印章和其他物品;第二根據法院、管理人或破產清算人的要求進行工作,并如實回答詢問;第三,列席債權人會議,并如實回答債權人或監督人的詢問;第四,未經法院許可,不得擅自離開住所地。
(2)對債權人的效力。
所有債權視為到期。
在一般的民事執行程序中,債權不到清償期,債務人不負有清償義務,但破產程序則不然,其具有加速債權到期的效力,即使在破產開始時尚未到期的債權之債權人也有權申報債權,只是在計算債權額時應扣除期限利息。
債權人所接受的債務人的清償無保持力。
破產程序一經開始,所有權人應服從破產程序而不得接受債務人的個別清償,否則債權人接受的個別清償無保持力。我國現行《破產法》第12條規定,人民法院受理破產案件后,債務人對部分債權人的清償無效。
債權申報。
債權申報是債權人請求以破產程序滿足其債權的意思表示,也是沒有申請債務人破產的債權人參加破產程序的手段。
(3)其他效力。
破產程序對民事訴訟程序與執行程序的優先。
破產程序對民事訴訟程序的優先主要是指破產程序一經開始,債權人即不得再提起滿足其債權的民事訴訟而應申報債權以破產程序行使債權。強調一點,這里所謂“訴訟”是指旨在執行債務人財產的訴訟,即滿足債權的訴訟,并不是排除一切的訴訟。實際上,即使在破產程序的進行過程中,也有其他民事訴訟出現。例如,確定債權額的訴訟,有關財產歸屬的訴訟等。
破產程序優于民事執行程序,是指破產程序一經開始,民事執行程序應當中止。這主要是因為,個別執行與破產程序的概括執行制度相違背。
有關債務人財產的訴訟的中止。
在破產程序開始后,以債務人為訴訟當事人的有關財產的訴訟應當中止,待法院指定管理人或受托人后再繼續進行。這主要是避免債務人惡意放棄財產或權利以損害債權人的利益。
第三篇:試論破產申請的受理審查
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試論破產申請的受理審查
法院在收到申請人的破產申請后,對破產申請進行審查,認為破產申請不符合法定的受理條件裁定不予受理,認為破產申請符合法定的受理條件裁定受理,啟動破產程序。在后一種情形下,破產程序的啟動,會導致同破產財產和破產債權有關的、正在進行的其他民事案件的訴訟程序的中止,或民事案件管轄的轉移(以債務人為原告,案件已進行到二審程序的除外);對債務人財產的其他民事執行程序中止。故破產申請的受理審查尤顯重要。
一、破產受理審查適用的法律
自2007年6月1日起,《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱新破產法)開始施行,改變了以往我國破產法律制度不統一、破產主體性質不同而產生法律、政策適用各異的情況。同時,由于新破產法頒布實施后,相應的實施細則和意見還沒有出臺,2002年7月30日通過的《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》(以下簡稱最高院規定)仍然在人民法院的破產審理工作中起著主要作用。因而,我國目前的破產法律制度是“以法律為指導,以解釋和意
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見為主導”的狀況。
二、破產申請的受理審查
根據新破產法的有關規定,并比照最高院的司法解釋的相關內容,破產申請的要件有以下幾點,因此破產申請的受理審查也應圍繞這幾點要件來進行。
1、破產申請必須由有申請權的主體提出
能夠提出破產申請的主體,只能基于法律上的明文規定。依據新破產法第七條的規定,債權人和債務人都可以提出破產申請;在企業法人已解散但未清算或者清算未完畢,資產不足以清償債務的情形下,依法負有清算責任的人應向人民法院申請破產清算。除了上述法定主體以外的其它任何人都無破產申請權。
2、破產申請必須向有管轄權的法院提出
就地域管轄而言,新破產法第三條規定:“破產案件由債務人住所地人民法院管轄。”關于如何理解“債務人住所地”,最高法院規定第一條已明確,指“債務人的主要辦事機構所在地”,對于一些沒有辦事機構的債務人破產案件,則“由其注冊地人民法院管轄”。
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就級別管轄而言,最高法院規定第二條確定由基層人民法院管轄“縣、縣級市或者區的工商行政管理機關核準登記企業的破產案件”,“地區、地級市(含本級)以上的工商行政管理機關核準登記企業的破產案件”以及“納入國家計劃調整的企業破產案件”由中級人民法院管轄。
3、破產申請須書面提出,同時提交必要材料
債權人提出破產申請時,應在其申請書中載明:(1)申請人、被申請人的基本情況;(2)申請目的(3)申請的事實和理由,包括債權發生的事實與依據,債權的性質、數額、有無擔保,債務人不能清償到期債務的事實等;并提交有關證據。
債務人申請宣告破產時,除應提交申請書,還應提交一些法院在決定是否受理時所必須審查的材料。其內容主要包括:(1)企業的自然狀況,包括申請企業的名稱、住所地、法定代表人或負責人姓名、企業的登記機關、企業的上級主管機關、委托代理人的姓名及單位;(2)企業主體資格證明,即應當提交債務人的企業法人營業執照;(3)企業法定代表人與主要負責人名單,包括企業的董事長、董事會成員、總經理或經理、廠長等主要負責人;(4)企業職工情況和安置預案,應當列明企業職工的人數、名單(包括姓名、性別、年齡),以及對職工進
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行安置的辦法;(5)企業虧損情況的書面說明,應當說明企業近年來的經營狀況,虧損的原因以及虧損的程度,并附審計報告;(6)企業至破產申請日的資產狀況明細表,應當包括企業資產的詳細狀況,有形資產的情況(列明財產的名稱、處所、價值等),無形資產(包括專利權、商標權等知識產權)的情況,企業投資情況(包括中外合資源、中外合作、聯營企業、獨資企業);(7)企業在金融機構開設賬戶的詳細情況,包括開戶審批材料、開戶時間、開戶金融機構、賬號、資金往來情況等;(8)企業債權情況表,列明企業的債務人名稱、住所、債務數額、發生時間、有無擔保和催討償還情況;(9)企業債務情況表,應當列明企業的債權人名稱、住所、債權數額、發生時間以及債權人的催討情況;(10)企業涉及的擔保情況,主要是指企業對外為其他債務人擔保的情況,應當列明債權人和債務人名稱、住所,企業所擔保的債權數額,擔保的性質(抵押、保證,一般保證還是連帶責任保證),保證期間等;(11)企業已發生的訴訟情況,應當列明企業正在進行訴訟的案由,審理法院名稱、審級,企業在該訴訟中的地位(原告、被告或第三人),企業作為被執行人正在執行的案件或被訴訟保全、先予執行的案件、案由、審理或執行法院等。
三、受理階段是否需要進行“實質審查”
筆者認為,從新破產法的規定來看,破產申請的受理審查屬于“形式審查”,即主要就申請人是否具有申請資格、法院有無管轄權、申
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請書所載內容是否合法、所附文件是否齊全等形式要件進行審查。
但有部分學者認為,人民法院在受理審查時,除了對破產申請進行形式審查外,還應當進行“實質審查”,即審查被申請破產企業是否真正具備新破產法第二條規定的破產條件。在實踐中,也有部分人民法院傾向于采取這種做法:立案庭在收到破產申請的材料后,初步審查符合形式要件后,再轉給審判庭做進一步的實質審查,如審判庭審查合格,由審判庭出具受理破產申請的裁定。正是由于這種觀念的存在,人民法院在“實質審查”上花費了很多的時間,新破產法中關于受理破產申請的時效規定往往難以得到真正有效的貫徹執行。
持上述觀點者主要是出于預防惡意破產考慮的。他們認為如果不對破產申請進行實質性審查,就會導致惡意破產情形的出現。上述惡意破產主要包括兩種情況,一是債權人出于詆毀債務人商譽的目的惡意提出破產申請:二是債務人以申請破產方式逃避債務。
首先,在債權人申請債務人破產的情況下,債權人向法院提供了債務人不能清償其到期債務的證據,但債務人沒有清償的原因,債權人往往并不十分了解。有時債務人并不是客觀上已經達到不能清償債務的程度,可能僅僅是發生了臨時性的支付不能;有時可能是債務人主觀上因種種原因而不愿意及時清償債務;有時則是雙方之間存在某些民事糾紛。對于不清楚債務人不能清債的原因而提起的破產申請不
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屬于惡意破產情形。但是對于那些清楚債務人不清償債務的原因不是由于資不抵債而是其他原因,債權人仍采取申請對債務人宣告破產的方式,詆毀債務人的商業信譽,意圖達到不正當競爭的目的。因為人民法院一旦受理破產申請后,就要按照新破產法第十四的規定,自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人并予以公告。這無疑對債務人的商業信譽產生極大的影響。這種情形則屬于惡意破產。對此,筆者認為,立法者已經考慮并設計了債務人異議制度來防止這類情況發生。破產法第十條明確規定:“債權人提出破產申請的,人民法院應當自收到申請之日起五日內通知債務人。債務人對申請有異議的,應當自收到人民法院的通知之日起七日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起十日內裁定是否受理。”從以上規定可以看出新破產法賦予債務人對債權人破產申請的異議權充分保護了債務人的合法權利。如果債務人有證據證明債權人的破產申請不成立,其完全可以通過異議的方式,要求法院駁回債權人的破產申請。因此債務人對債權人破產申請的異議權是對破產申請進行形式審查的有利保障。
其次,關于借破產之名逃避債務的現象,在現實中也確有少部分企業名為破產,只是換了一塊牌子,甩掉了債務,搞所謂的“先破后組”;有的企業在申請破產前,有計劃、有步驟地將有市場、有效益、有價值的財產、分支機構從企業中分離出去,組建新的法人,把債務留給空殼企業以逃避債務,搞所謂的“大船擱淺,舢板逃生”、“先
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組后破”的方式;有的則先轉移、隱匿巨額財產或壓價處分有效資產后申請破產。這種情形同上述情形一樣,也屬于惡意破產的情形。
對此,筆者認為,新破產法第十二條已經明確規定:人民法院受理破產申請后至破產宣告前,經審查發現債務人不符合本法第二條規定情形的,可以裁定駁回申請。從以上規定可以看出,人民法院在進行形式審查受理了破產申請后,仍然可以進行全面的實質審查階段,如果發現債務人不符合破產法第二條規定的情形,人民法院仍然可以裁定駁回申請,有效防止“假破產真逃債”的情形。
最后,如果對破產申請采取實質審查將無法應對日益增加的破產申請。隨著新破產法的實施,法院受理破產案件的范圍擴大了,非國有企業破產的數量增加,改變了過去只有國企破產的格局。這從北京市第二中級人民法院受理破產案件的數量可略見一斑。2006年該院受理破產案件為9件,2007年為14件,而2008年的第一季度就受理了6件。現在已經有審理破產案件的法官提出,在很短的破產申請受理期限,有時候根本就來不及完成破產申請審查,搖號確定管理人這一系列事情。本人認為解決上述問題的根本出路在于改變對破產申請采取實質審查的模式,采取形式審查。這樣就能縮短審查時間,減輕法官在破產申請受理階段的工作,適應社會經濟發展的需要。
綜上所述,筆者建議人民法院在受理破產申請時,應采取“形式
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第四篇:試論破產申請的受理(模版)
試論破產申請的受理
隨著我國市場經濟的逐步建立、完善和發展,企業的生存和發展面臨著嚴峻的挑戰,企業優勝劣汰,一些企業瀕臨破產乃是市場經濟規律的內在要求和發展的必然趨勢。正是在這種經濟規律作用下,法院審理涉及企業破產的案件逐年增多。由于我國破產立法起步較晚,實踐經驗少,審判機關審理此類案件數量早期較少,僅是近幾年有所增加,所以,現行的整個破產案件審理的程序方面,還存在一些值得探究的問題。為使我國的破產立法進一步完善,實際操作性進一步增強,使債權人的利益得到最大限度的保護,本文對此作一些探討。
一、破產申請提出
破產申請人——債權人或債務人,不存在依職權申請的例外。筆者認為,破產是債務人或債權人利用法律上的方法,強制將債務人的財產依一定程序為變價,然后公平分配給債權人,從而使債務人從擺脫債務危機,達到自身債務歸于消滅的一種債權債務清理的特別程序。破產法的性質是私法,私法中一項重要原則就是當事人的意思自治原則。債務人是否通過破產程序清理債權債務,由債的主體雙方即債權人和債務人作出意思表示,不為他人所干涉,他人也無權干涉。
(一)債務人申請的基礎
債務人提出破產申請的基礎有二:其一是債務人具有申請破產的原動力。這是因為現代破產法規定了債務人的免責制度,這是對債務人提出破產申請的有利激勵。一個誠實的債務人可以通過破產程序而獲得免責的優惠,從而擺脫債務危機。正是這種有利的激勵使得更多的債務人產生了申請破產的原動力。其二是,債務人具有申請破產的有利條件——債務人最了解自己的財產狀況和清償能力。在一般情況下,債務人的財產狀況是不向社會公開的,債權人很難了解債務人的經營情況和財產狀況,所以債權人很難適時地提出破產申請。現代破產法正是使得這兩種基礎進行有機的結合,以適時地開始破產程序,從而保護債權人、債務人及社會經濟秩序,而這種結合是通過免責機制來實現的,只有適當的免責制度,才能使得債務人具有適時申請破產的積極性,所以,在世界各國,90%以上的破產案件是由債務人而非債權人提出的。所以,有的國家規定破產申請是債務人的一項義務。例如根據法國破產法的規定,不得不停止支付的債務人應在15天內向法院申請開始破產程序。我國臺灣地區民法典第35第和公司法第89條、115條、108條、第113條等分別規定了法人的董事、公司清算人的破產申請義務。從我國目前的立法上看,僅僅《公司法》第196條規定了公司清算人的破產申請義務,而其他法人董事等無此義務。筆者認為,為了更加重視對社會利益的保護,破產法應當規定企業法定代表人在企業具有破產原因時的破產申請義務。1991年的民事訴訟法又賦予所有的企業法人以破產能力,即不以所有制為破產能力的劃分標準,而是以是否為企業法人為標準來確定其破產能力。也就是說,我國現行的有關破產的法律制度僅賦予企業法人的破產能力,沒有賦予其他民商主體的破產能力。另外,我國1986年破產法對國有企業賦予破產能力,但對其提出破產申請也行了限制,即債務人提出破產申請須經上級主管部門同意。有關合伙組織、商事自然人及其他依法成立的經濟實體能否被賦予破產能力,期望在即將出臺的新破產法中予以規定。
(二)債權人申請
債權人申請債務人破產的原動力。債權人是指根據約定或法律規定對債務人享有財產請求權的人。破產法的制度價值之一就是公平保護債權人的利益,故債權人申請破產是其權利。法國判例稱債權人申請破產是其專斷權利,即使嚴酷地行使也不構成權利濫用。債權人申請債務人破產是滿足其債權的不得已而為的策略,若能以民事執行程序滿足債權的,債權人一般不為此申請,故以債權人的申請開始破產程序的較少。一般來說,債權人申請破產的目的是想從破產程序中得到民事執行程序不能得到的利益。何種債權人可以提出破產申請。一般情況下財產債務的債權人均可提出破產申請。這里主要探討以下三種債權人是否可提出破產申請。
1、附條件、附期限債權的債權人是否具有破產申請權 這應與破產原因聯系起來。如果破產申請的原因是“債務超過,”則附條件、附期限的債權人有破產申請權。因為“債務超過”意味著債務人的所有財產少于其負債,使得現實的已然債權與將來的或然債權以及已經到期的債權均不能得到清償成為客觀事實,所以附條件債權與附期限債權的債權人有權提出破產申請。如果破產申請的原因是“債務人不能清償到期債務”,則附條件和附期限的債權人無破產申請權。因為,無論附條件債權或附期限債權的債權人因其債權尚未到清償期,均無法證明“債務人不能清償到期債務。”但是,不賦予附條件、附期限債權人以破產申請權,并不意味著其權利不受破產法的保護。實際上,各國破產法均允許其作為破產債權人而參加破產程序,有條件地接受破產分配。
2、有財產擔保的債權人是否可以提出破產申請
筆者認為有財產擔保的債權人有破產申請權。債權人為防止債務人無限地負債而又不能按債權成立的時間先后而有受償的順位,故特設擔保以確保自己權利的實現。但設立擔保并不意味著債權人必須以擔保途徑滿足自己的債權。擔保物權的設立實際上使得債權人獲得于雙重身份——債權人與擔保物權人,也就同時給予債權人以選擇權,或者以債權人的身份行使債權,或者以物權人的身份行使物權。擔保債權人的這種身份在破產法上也不應消滅,他既可以以擔保物權人的身份行使別除權,也可以以債權人的身份行使債權。如果債務人不能清償到期債務,擔保債權人自然可以以債權人的身份請求對其開始破產程序。如果認為擔保債權人不能提起破產申請,意味著強迫債權人行使擔保物權,這對其他債權人也無益處。另外,在實踐中,有財產擔保債權人也鮮有申請債務人破產的,只有在擔保物權不能滿足其債權時,才有可能發生其提出破產申請的問題。
3、自然債權的債權人是否有破產申請權 筆者認為,自然債權的債權人無破產申請權。提出破產申請的債權人必須有實體法上的根據。而自然債權,在民法上無請求力與執行力,僅有保持力,即如果債務人自愿清償的,債權人的接受仍為有法律上的根據而非為不當得利。如果允許自然債權人提出破產申請,無疑等于賦予這種債權人以請求力,對債務人不利,故不應賦予其破產申請權。
二、破產申請的形式——書面形式
(一)、債務人的書面破產申請書應包括以下事項
(1)申請人的基本情況。債務人在書面申請中必須寫明其姓名或名稱、地址、法定代表人的姓名和地址、聯系方式等情況。
(2)申請的目的。
(3)申請的根據與理由。即債務人必須說明自己具備破產原因,即不能清償到期債務的事實。
(二)、債務人申請破產應當向人民法院提交下列材料
(1)書面破產申請;(2)企業主體資格證明;(3)企業法定代表人與主要負責人名單;(4)企業職工情況和安置預案;(5)企業虧損情況的書面說明,并附審計報告;(6)企業至破產申請日的資產狀況明細表,包括有形資產,無形資產和企業投資情況等;(7)企業在金融機構開設帳戶的詳細情況包括開戶審批材料、帳號、資金等;(8)企業債權情況表,列明企業的債務人名稱、住所、債權數額、發生時間和催討償還情況;(9)企業債務情況表,列明企業的債權人名稱、住所、債權數額、發生時間;(10)企業涉及的擔保情況;(11)企業已發生的訴訟情況;(12)人民法院認為應當提交的其他材料。
(三)、債權人的書面破產申請應包括以下事項
(1)申請人(債權人)與被申請人(債務人)的基本情況。包括債權人與債務人姓名或名稱、地址或住址、法定代表人的情況、聯系地址或電話等。(2)請求事項。即請求對債務人開始破產程序。(3)請求的根據與理由,即對債務人不能清償到期債務的說明,同時附上證明債務人不能清償到期債務的證據材料。(4)債權的數額、性質以及債權發生的根據和時間。(5)人民法院要求說明的其他事項。債權人申請債務人破產,應向人民法院提交下列材料: ①書面破產申請;②債權發生的事實與證據;③債權性質、數額、有無擔保,并附證據;④債務人不能清償到期債務的證據。
三、破產申請的受理
(一)破產申請的受理審查
在我國,根據現行的有關破產的法律規定,法院在接到破產申請后,在法定期間內往往將形式審查和實質審查混在一起一并審查,然后再作出受理或不予受理的決定。筆者認為,對破產申請的受理只需形式審查,即法院僅對案件有無管轄權,破產申請人是否具備申請破產資格即是否具有破產能力以及申請形式是否符合法律,破產申請人(特指債務人)或指申請人(指債權人)申請債務人破產的目的是否合法的審查。關于破產申請的實質性審查應在審理程序中進行。因為在受理階段,法院在較短的時間內不可能對債務人是否具有破產原因作出客觀真實的評價,只要申請人的申請符合法定的形式要件,法院就應予以受理。至于債務人是否具有破產原因、能否被法院宣告破產,并不影響法院對破產案件的受理,債務人能否被法院宣告破產的風險應由申請人承擔。如果將實質性審查也作為受理破產申請的必要條件,那豈不等于民事訴訟中法院受理了原告的起訴同時就必須裁決了原告勝訴。
(二)破產申請有的駁回 法院受理企業破產案件后,發現申請人的破產申請申請不符合法律規定或法律要求的應當以裁定形式駁回其申請。法院對破產申請立案的審查,僅是形式審查,主要包括(1)申請人是否具備申請資格的審查;(2)申請人提交的材料是否齊全是否符合法定要求的審查;(3)本院是否具有管轄權的審查;(4)申請人主觀上是否具有破產逃債的故意,客觀上是否實施了損害債權人利益的行為。以上所列情況若在立案后才發現的,法院應裁定駁回申請人的申請。申請人對法院駁回申請的裁定,有權在裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。
(三)破產申請受理的法律效力。
1、對債務人的效力 :喪失對財產的處分權 這是一種對債權人有利的保護措施。因為在此時,債務人具有現實的損害債權人利益的動機,故不應再讓其處分和管理財產。在這一點上,我國現行破產法的規定有所疏漏,在破產申請到破產宣告之間的長時間里,沒有剝奪債務人對財產的管理和處分權,只有到破產宣告時才成立清算組,由清算組接管債務人財產。這勢必造成了對債權人利益的不周全保護,筆者建議在新破產法起草過程中予以充分注意。不得對個別債權人進行清償。因為破產程序是對債務人財產的概括執行程序,具有對全體債權人公平保護的旨意,如果允許對個別債權人進行清償,無疑會破壞破產法的這一制度價值,故不允許對個別債權人進行清償。
2、債務人對部分債權人的清償必須征得法院或專門機構同意
對債務人人身的限制。為保證破產程序的順利進行和對債權人的保護,應對債務人的人身自由(這里主要指企業的法定代表人、財務人員、文秘人員)等進行必要的限制。具體地講自法院受理破產案件之日起,債務人應承擔以下義務:(1)妥善保管其占有和管理的所有財產,帳冊、文書、資料、印章和其他物品;(2)根據法院、管理人或破產清算人的要求進行工作,并如實回答詢問(3)列席債權人會議,并如實回答債權人或監督人的詢問;(4)未經法院許可,不得擅自離開住所地。
3、對債權人的效力,所有債權視為到期
在一般的民事執行程序中,債權不到清償期,債務人不負有清償義務,但破產程序則不然,其具有加速債權到期的效力,即使在破產開始時尚未到期的債權之債權人也有權申報債權,只是在計算債權額時應扣除期限利息。債權人所接受的債務人的清償無保持力。破產程序一經開始,所有權人應服從破產程序而不得接受債務人的個別清償,否則債權人接受的個別清償無保持力.我國現行《破產法》第12條規定,人民法院受理破產案件后,債務人對部分債權人的清償無效。債權申報。債權申報是債權人請求以破產程序滿足其債權的意思表示,也是沒有申請債務人破產的債權人參加破產程序的手段。
四、破產案件受理后法院應做的工作
(一)組成合議庭審理破產案件
由于破產案件涉及的法律關系眾多、復雜、標的巨大、社會影響大等原因,因此審理破產案件應組成合議庭進行審理。
(二)通知與公告 通知與公告是人民法院依法定程序向債務人或破產申請人及其他利害關系人送達破產案件文書的司法上的審判行為。通知的意義在于人民法院以書面形式告知債務人和已知債權人已開始破產程序的事實和有關事項;公告的意義在于,人民法院以布告或登報刊載的方式向社會不特定的人公開告知破產申請已受理的事項,告知無法通知的債權人以及其他利害關系人已經開始破產程序的事實和有關事項。通知與公告應當載明以下事項:人民法院受理破產案件的裁定的主文,以及受理破產案件的時間;債權申報期限以及申報的注意事項;第一次債權人會議召開的日期和地點;人民法院認為應當公告的事項。人民法院受理破產申請后,破產合議庭應在十日內完成下列工作:
1,將合議庭組成人員情況書面通知破產申請人或被申請人,并在法院公告欄張貼企業破產受理公告。公告內容應當寫明:破產申請受理時間、債務人名稱、申報債權的期限、地點和逾期未申報債權的法律后果,第一次債權人會議召開的日期、地點;
2,在債務人企業發布公告要求保護好企業財產,不得擅自處理企業帳冊、文書、資料、印章、不得隱匿、私分、轉讓、出售企業財產。
3,通知債務人立即停止清償債務,非經人民法院許可不得支付任何費用。
4,通知債務人的開戶銀行停止債務人的結算活動,并不得扣劃債務款項抵扣債務。但經人民法院許可的除外。人民法院受理債權人提出的企業破產案件后,應當通知債務人在十五日法院提交有關會計報表,債權債務清冊,企業資產清冊以及法院認為應當提交的資料。
(三)指定專人登記債權
破產案件受理后,法院應立即通知已知債權人申報債權,并同時在國家、地方有影響的報紙上刊登公告,公告的內容同上述所列公告內容。債權人應當依法定程序在法定期間或法院指定的期間內申報債權。
(四)破產保全
從大部分國家的立法和學理上看,破產保全是指在破產申請后至破產宣告前,為保證將來的破產程序能夠得到順利進行,并維護債權人利益而對債務人所進行的限制。從我國目前的破產法及司法解釋看,也有關于破產保全的規定,例如最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國企業破產法(試行)〉若干問題的意見》第20—22項的規定,人民法院受理破產案件后,應當及時通知債務人的開戶銀行停止債務人清償債務的結算業務;向企業職工發布公告要求他們保護好企業財產等。但我國的破產保全是從破產案件受理開始的,不向其他大多數國家那樣從破產申請開始的。筆者認為,盡管我國破產法規定從接到破產破產申請到決定是否受理破產案件僅七日期限,但為了更好維護債權人利益,保證將來破產程序能夠得到順利進行,破產保全也應從法院接到破產申請開始。
(五)成立專門機構管理破產財產
破產申請受理后至破產宣告前,法院應立即成立或指定一專門機構替代債務人管理財產。即臨時財產管理人——如會計師事務所、破產事務所等社會中介機構擔任。當然,最高人民法院已有類似的解釋,望在新破產法中進一步明確規定。法院受理破產申請后,債務人即具有現實的損害債權人利益的動機,在受理破產申請到破產宣告期間,有時這種期間較長,債務人為避免破產宣告而隱匿財產,對特定債權人進行優惠清償的可能性隨時都有,盡管對債務人在破產宣告前所為的有關損害債權利益的財產性行為有撤銷權制度可以利用,但是,如果該財產已經由第三人進行了轉讓,若對第三人或受轉讓人行使撤銷權就會受到民法上的一系列限制和要求。所以有必要設立臨時財產管理人替代債務人管理財產。能達到良好破產保全效果。
第五篇:破產申請受理的期限和效力
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破產申請受理的期限和效力
核心內容:破產申請受理的期限是多長?債權人提出破產申請后,法院受理破產申請的等期限是不一樣的,因此我們要注意。破產申請受理的效力有哪些?法院受理破產申請后,指定管理人,然后債務人要承擔相關義務。贏了網小編為您詳細介紹。
破產受理
(一)破產申請受理的期限
1、債權人提出破產申請的,人民法院應當自收到申請之日起5日內通知債務人。債務人對申請有異議的,應當自收到人民法院通知之日起7日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起10日內裁定是否受理。
除上述規定的情形外,人民法院應當自收到破產申請之日起15日內裁定是否受理。特殊情況下需要延長裁定受理期限的,經上一級人民法院批準,可延長15日。
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2、人民法院受理破產申請的,應當自裁定作出之日起5日內送達申請人。債權人提出申請的,人民法院應當自裁定作出之日起5日內送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起15日內,向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。
3、法院審查受理破產案件應注意的問題
(1)對于雖有借破產逃廢債務可能但符合破產清算申請受理條件的非誠信企業,也要將其納入到法定的破產清算程序中,通過撤銷和否定其不當處置財產行為,以及追究出資人等相關主體責任的方式,使其借破產逃廢債務的目的落空,剝奪其市場主體資格。
(2)對債權人申請債務人破產清算的,人民法院審查的重點是債務人是否不能清償到期債務,而不能以債權人無法提交債務人財產狀況說明等為由,不受理債權人的申請。
(3)人民法院在審理債務人人員下落不明或財產狀況不清的破產案件時,要從充分保障債權人合法利益的角度出發,在對債務人的法定代表人、財務管理人員、其他經營管理人員,以及出資人等進行釋明,或者采取相應罰款、訓誡、拘留等強制措施后,債務人仍不向
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人民法院提交有關材料或者不提交全部材料,影響清算順利進行的,人民法院就現有財產對已知債權進行公平清償并裁定終結清算程序后,應當告知債權人可以另行提起訴訟,要求有責任的有限責任公司股東、股份有限公司董事、控股股東,以及實際控制人等清算義務人對債務人的債務承擔清償責任。
(二)破產申請受理的效力
1、人民法院裁定受理破產申請的,應當同時指定管理人。人民法院應當自裁定受理破產申請之日起25日內通知已知債權人,并予以公告。
2、自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日,債務人的有關人員應當承擔下列義務:
1)妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料;
2)根據人民法院、管理人的要求進行工作,并如實回答詢問;
3)列席債權人會議并如實回答債權人的詢問;
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4)未經人民法院許可,不得離開住所地;
5)不得新任其他企業的董事、監事、高級管理人員。
上述所稱有關人員,是指企業的法定代表人。經人民法院決定,可以包括企業的財務管理人員和其他經營管理人員。
3、人民法院受理破產申請后,債務人不得對個別債權人的債務進行清償,否則清償無效。但是,債務人以其財產向債權人提供物權擔保的,其在擔保物市場價值內向債權人所做的的債務清償,不受上述限制。
4、人民法院受理破產申請后,債務人的債務人或財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。
5、人民法院受理破產申請后,管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同,有權決定解除或繼續履行,并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起2個月內未通知對方當事人,或者自收到對方當事人催告之日起30日內未答復的,視為解除合同。(重點)
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6、人民法院受理破產申請后,有關債務人財產的保全措施應當解除,執行程序應當中止。
人民法院受理破產申請后,在宣告債務人破產前裁定駁回申請人的破產申請,并終結破產程序的,應在作出終結破產程序的裁定前,告知管理人通知原對債務人財產采取保全措施或執行程序的法院恢復原有的保全措施或執行程序,有輪候保全的,以原采取保全措施的時間確定輪候順位。
解釋:
輪候保全,就是幾個權利人向法院申請對同一債務人的特定財產保全”,一次只能執行一個,剩下的就先等候,第一個結束后,再開始下一個。因為對同一財產不能同時采取兩個保全措施,所以排在后面的保全只能等前面的保全解除或行使后才能生效,所以稱之為輪候保全”。
7、人民法院受理破產申請后,已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止;在管理人接管債務人的財產后,該訴訟或者仲裁繼續進行。
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8、人民法院受理破產申請后,有關債務人的民事訴訟,只能向受理破產申請的人民法院提起。其他法律有特殊規定的除外。如仲裁。
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