第一篇：財產(chǎn)保全的申請和救濟途徑分析

財產(chǎn)保全的申請和救濟途徑分析

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋，對財產(chǎn)保全的條件、主體、管轄、啟動、以及程序的細(xì)節(jié)問題做了比較詳盡的規(guī)定。然而，在實務(wù)中，對財產(chǎn)保全程序的救濟仍然有不少爭議，主要集中在申請人和救濟途徑上。

一、觀點之爭鳴

有人認(rèn)為，民事訴訟法第一百零八條只賦予了當(dāng)事人在不服財產(chǎn)保全裁定時的申請復(fù)議權(quán)，但是沒有給予沒有規(guī)定案外人不服財產(chǎn)保全裁定的法律救濟途徑。故案外人就財產(chǎn)保全裁定無權(quán)申請復(fù)議或者提出異議，即沒有申請復(fù)議或者提出異議的資格，對其復(fù)議申請或提出的異議自然應(yīng)當(dāng)直接駁回。這種觀點在2015年民事訴訟法解釋實施前有一定的支持者。

有人認(rèn)為，2015年民事訴訟解釋第一百七十二條規(guī)定了利害關(guān)系人不服財產(chǎn)保全裁定時依照民事訴訟法第一百零八條處理，案外人作為利害關(guān)系人的一種，不服財產(chǎn)保全裁定時，有權(quán)向人民法院申請復(fù)議，另財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行不同于執(zhí)行程序的執(zhí)行，不適用民事訴訟法第二百二十七的規(guī)定，故案外人不服財產(chǎn)保全裁定時只能與當(dāng)事人一樣向人民法院申請復(fù)議。

有人認(rèn)為，財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行與執(zhí)行程序中的執(zhí)行并無本質(zhì)區(qū)別，均為執(zhí)行，案外人對財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行不服時，可依照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定提出異議。

二、爭議之評析

上述三種觀點，都是基于實踐和立法的層面進行的探討。第一種觀點說的是利害關(guān)系人，即可能是真正的財產(chǎn)權(quán)利人無權(quán)提起對財產(chǎn)保全裁定復(fù)議。第二種觀點認(rèn)為對財產(chǎn)保全裁定，即使是利害關(guān)系人，也必須采用復(fù)議方式維權(quán)，而不能在

執(zhí)行程序中提出復(fù)議或者異議之訴。第三種觀點將財產(chǎn)保全復(fù)議和執(zhí)行異議合二為一。以此為案外人開辟了一條多元救濟途徑。

（一）對第一種觀點的評析

《民訴法》第一百七十二條規(guī)定：“利害關(guān)系人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服申請復(fù)議的，由作出裁定的人民法院依照民事訴訟法第一百零八條規(guī)定處理。”《2015民訴法司法解釋》

第一百七十二條：“利害關(guān)系人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服申請復(fù)議的，由作出裁定的人民法院依照民事訴訟法第一百零八條規(guī)定處理。”明確了利害關(guān)系人可以提起復(fù)議。使得該觀點失去了市場。我們就該觀點可以想象一個情景。即申請人和被申請人在對非雙方的財產(chǎn)，或者誤以為是雙方的財產(chǎn)提出財產(chǎn)保全。那么，如果真正的權(quán)利人無法提出任何異議的話，實際上立法是在幫助侵權(quán)人濫用權(quán)利。

（二）對第二種觀點的評析

不談財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行與執(zhí)行程序中的執(zhí)行是否有本質(zhì)區(qū)別的問題，第二種觀點以2015民事訴訟法解釋第一百七十二條的規(guī)定為法律依據(jù)，論據(jù)不容反對。但是，第二種觀點認(rèn)為，案外人不服財產(chǎn)保全裁定時只能向人民法院申請復(fù)議，卻沒有根據(jù)。2015民訴訟法解釋規(guī)定的是利害關(guān)系人可以提出復(fù)議，但沒有跡象表明不能提出案外人異議之訴，因此，第二種觀點將案外人的救濟途徑人為減少的思路是狹隘和霸道的。

（三）對于第三種觀點的評析。

該觀點實際上將財產(chǎn)保全程序和執(zhí)行程序混為一談。對二者的區(qū)分不明，無法很好地運用二者以參與到正確的程序當(dāng)中，獲取程序正義的保護。

三、筆者主張

筆者認(rèn)為，在在2015民事訴訟法解釋第一百七十二條規(guī)定出臺后，案外人不服財產(chǎn)保全裁定時，既可以向人民法院申請復(fù)議，也可以向人民法院提出案外人異議，擇一行使。

（一）復(fù)議權(quán)和異議權(quán)

在財產(chǎn)保全程序啟動時，只能在保全程序中行使復(fù)議權(quán)。如果利害關(guān)系人放棄保全程序的復(fù)議權(quán)，在強制執(zhí)行程序中還可以提出復(fù)議以及進行異議之訴。而不能在財產(chǎn)保全程序中進行異議之訴或者提出具有執(zhí)行程序性質(zhì)的復(fù)議。

（二）申請復(fù)議權(quán)和異議權(quán)的選擇性。

筆者認(rèn)為，盡管不服財產(chǎn)保全裁定的案外人享有申請復(fù)議權(quán)和異議權(quán)，但其只能選擇其中之一行使，且作出選擇后，就阻卻另一種權(quán)利行使的可能。理由：一是權(quán)利目的相同性和訴訟經(jīng)濟原則。無論是對案外人的申請復(fù)議權(quán)，還是對案外人的異議權(quán)，法律賦予這二種權(quán)利的目的均在于當(dāng)案外人認(rèn)為財產(chǎn)保全裁定有損其合法權(quán)益時，為其提供法律救濟權(quán)利，其目的具有相同性。在目的相同的前提下，案外人選擇其中的一種權(quán)利行使后，其目的可以實現(xiàn)，因此，若果運行多重救濟，將造成權(quán)利失衡。二是審查程序的相似性。無論是對案外人的復(fù)議申議，還是對案外人的書面異議，法律要求人民法院予以審查，而且要求在較短的時間內(nèi)審查完畢，對復(fù)議申請的審查要求十日審查完畢，如對書面異議要求十五日內(nèi)審查完畢。

第二篇：財產(chǎn)保全申請

財產(chǎn)保全申請書

申請人**********有限公司負(fù)責(zé)人：***住所地：****** 被申請人***、女、漢族、**年**月**日生，住***********

請求事項

1.請求人民法院對保險公司****支公司賠償給被申請人的理賠款依法采取保全措施，保全數(shù)額為20000元；

2.被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實與理由

2011年1月22日，被申請人家屬***乘坐***駕駛的豫****號車輛在寧洛高速與****號車輛、豫*****等車輛發(fā)生事故，該事故造成豫***號車輛乘車人***死亡。豫****車輛在****有限公司***支公司投保了客運責(zé)任人責(zé)任保險，事故發(fā)生后，申請人找到保險公司要求先行支付部分費用，保險公司將20萬元費用支付到申請人公司賬戶。豫***車輛的駕駛員****為了在刑事部分得到家屬的諒解積極籌款，向交警部門繳納了30000元喪葬費用。申請人在收到保險公司的預(yù)付款后代替保險公司在交警隊向受害人****的家屬*****等支付了20000元的喪葬費，受害人的家屬出具了收條，保險公司預(yù)付款尚余18萬元在申請人賬戶。

后受害人****家屬在***法院起訴，經(jīng)法院調(diào)解，****家屬和保險公司達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，保險公司賠償****家屬共計235600元，在調(diào)解生效后保險公司通知申請人將保險公司墊付余款的18萬元交到了****法院。由于***家屬已先行領(lǐng)走了保險公司墊付的2萬元，于是保險公司將剩余的35600元轉(zhuǎn)到了法院，至此申請人和保險公司已履

行了全部義務(wù)。現(xiàn)在****家屬故意歪曲和隱瞞從交警隊領(lǐng)走的2萬元是保險公司墊付的事實，繼續(xù)要求保險公司再支付2萬元，其行為存在重復(fù)主張的事實，被申請人現(xiàn)又申請執(zhí)行保險公司2萬元，其取得2萬元沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美址噶松暾埲说呢敭a(chǎn)權(quán)利，依據(jù)法律規(guī)定，被申請人應(yīng)將此款項返還給申請人。

保險公司現(xiàn)已將該理賠款20000元存入法院賬戶。

為防止被申請人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，維護申請人的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定特向貴院申請訴前財產(chǎn)保全。請求貴院依法保全*******支公司賠償給被申請人的理賠款20000元。

此致

**********人民法院

申請人：

第三篇：財產(chǎn)保全申請

財產(chǎn)保全申請

申請人：王蘭芝，女，漢族，1963年10月出生，住陜西省銅川市王益區(qū)柳堤市木器廠家屬院3號。

被申請人：劉良昆，男，漢族，1987年9月出生，住河南省信陽市潢川縣白店鄉(xiāng)陳崗村林樓村民組15號。系豫SD0915號奇瑞小型轎車司機兼車主。電話：***

一、申請事項：

要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

二、事實和理由：

申請人訴被申請人等交通事故賠償一案，現(xiàn)已訴至貴院，因被申請人拒不愿承擔(dān)賠償責(zé)任，為了確保判決得以有效的履行，現(xiàn)依法提出申請，要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

此致

孟津縣人民法院

申請人：王蘭芝

2011-3-24

第四篇：財產(chǎn)保全申請流程

一、財產(chǎn)保全申請書：依據(jù) 1.受理通知書

2.仲裁申請書（起訴狀）

二、前期材料準(zhǔn)備

（1）申請人自行擔(dān)保：擔(dān)保財產(chǎn)的權(quán)屬證明，如： 房產(chǎn)擔(dān)保須提供：

A.房產(chǎn)證復(fù)印件復(fù)印件，B.房地產(chǎn)登記中心出具的該擔(dān)保房產(chǎn)無查封、無抵押證明（原件）； 汽車作擔(dān)保的須提供： A.行駛證復(fù)印件，B.車管部門出具的該擔(dān)保汽車無查封、無抵押證明（原件）； 銀行存款作擔(dān)保的須提供： A.銀行存折復(fù)印件（核對原件），B.開戶銀行出具的一年以上的存款證明書（原件）。

（2）擔(dān)保公司擔(dān)保：向擔(dān)保公司提供資料并電話聯(lián)系出合同。1.受理通知書

2.開庭通知書（沒有可不提）3.證據(jù)清單

4.申請人身份證明

5.被申請人身份證明。

三、法院：（申請人自行擔(dān)保需親自到現(xiàn)場簽名）所需文件： 1.受理通知書（原或復(fù)）2.訴保申請書

3.擔(dān)保財產(chǎn)所有權(quán)人擔(dān)保函（單位蓋章并由法定代表人簽名、案外人必須親自到法院簽名）

4.擔(dān)保財產(chǎn)權(quán)屬證明（見二（1））

5.擔(dān)保財產(chǎn)的所有權(quán)人的身份證復(fù)印件或法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人的身份證明；

6.民事起訴狀（仲裁申請書）7.授權(quán)委托書

8.申請人身份證復(fù)印件

9.申請保全財產(chǎn)的所有權(quán)證明 10.當(dāng)事人送達(dá)地址確認(rèn)書

11.所函、律師執(zhí)業(yè)復(fù)印件我的身份證復(fù)印件

（擔(dān)保公司擔(dān)保）1.受理通知書 2.訴保申請書

3.民事起訴狀（仲裁申請書）4.申請人、被申請人身份證明 5.授權(quán)委托書

6.所函、律師執(zhí)業(yè)復(fù)印件我的身份證復(fù)印件

第五篇：訴前財產(chǎn)保全申請

訴前財產(chǎn)保全申請書

申請人，女，年月日出生，漢族，住市村號，電話：。被申請人公司，住址。（）

請求事項：

1.請求貴院依法扣押被申請人重型倉柵式貨車一輛，申請保全的數(shù)額為人民幣20萬元；

2.被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實與理由：

年6月23日6時20分，在路處，被申請人公司所有的車輛（倉柵式貨車）右后側(cè)將騎“愛瑪”自行車的申請人撞傷，造成申請人的自行車受損、人身受傷的交通事故，由區(qū)交警大隊肇事處理中隊出具的檢驗報告為證。為維護申請人的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定特向貴院申請訴前財產(chǎn)保全，請求貴院依法扣押被申請人公司所有的肇事車輛（重型倉柵式貨車），提供所有的號豐田皇冠小轎車作為擔(dān)保。

此致

人民法院

申請人：

年月日

擔(dān)保書

我自愿以我所有的魯A09978豐田牌皇冠轎車一輛（價值30萬元），為王宗蕓與濮陽市東方順達(dá)物流有限公司訴前財產(chǎn)保全一案提供擔(dān)保。

委托人：王宗蕓

住址及聯(lián)系方式：濟南市歷城區(qū)巨野河街道辦事處東徐馬村擔(dān)保人： 2011年7月5日委托書 年齡：59身份證號;***046 295號

受委托人姓名：李正賓工作單位：濟南高新區(qū)孫村街道辦事處身份證號：370121***6

住址及聯(lián)系方式：濟南高新區(qū)孫村街道辦事處子木花園13#4#401現(xiàn)委托上述委托人作為我方委托代理人參與王宗蕓與豫J39217號牌東風(fēng)重型機械貨車在濟南歷城區(qū)世紀(jì)大道通白谷堆村路處發(fā)生的交通事故一案處理工作。

代理人：李正賓的代理事項及權(quán)限為：全權(quán)代理王宗蕓與豫J39217號牌東風(fēng)重型倉柵式貨車發(fā)生的交通事故處理過程中的起訴、陳述事實，參加辯論和調(diào)解，代為提出、承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求、提出反訴、進行和解、撤訴、上訴，簽收法律文書。

委托人（簽名或蓋章）：

受委托人（簽名）：

年月日