第一篇：財產保全申請錯誤被申請人可否提起反訴

財產保全申請錯誤被申請人可否提起反訴 ——淺談反訴構成要件

曹力 北京市海淀區人民法院 上傳時間:2007-5-31 瀏覽次數:1221 字體大小：大 中 小

案情簡介

 ２０００年５月，某煤炭公司因購銷合同糾紛，向某縣人民法院提起訴訟，要求某貿易公司支付煤款５００萬元并承擔違約責任，同時向法院申請財產保全。在煤炭公司提供了擔保的情況下，法院裁定查封了貿易公司煤炭２萬余噸。在貿易公司提出管轄異議的情況下，２００２年８月，法院將本案移送某市中級人民法院管轄。中院受理此案后，經煤炭公司申請繼續對貿易公司的煤炭采取查封措施。貿易公司提起反訴，要求煤炭公司返還多付的貨款，并賠償因財產保全申請錯誤而給貿易公司造成的損失４００萬余元。

意見分歧

 中院一審認定，煤炭公司應向貿易公司返還多付貨款１２０萬余元，但對于貿易公司要求煤炭公司賠償因財產保全申請錯誤而造成的損失是否符合反訴要件，雙方當事人展開了激烈的辯論。

煤炭公司認為，貿易公司所主張的財產保全申請錯誤而引起的損害賠償之訴，與本訴之間不是同一法律關系，不屬同一案由，不符合民訴法關于反訴構成要件的規定，兩訴間既無法律上的關聯性也沒有事實上的關聯性，所以不能合并審理。

貿易公司則認為，煤炭公司基于本訴而向受訴法院申請財產保全，且法院已明確認定煤炭公司應向貿易公司返還多付的貨款，表明其申請財產保全是錯誤的，根據民訴法第九十六條財產保全“申請錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失”之規定，煤炭公司應向貿易公司承擔賠償責任。如果煤炭公司不提起本訴，就不會對貿易采取保全措施從而造成貿易公司的損失，因此該賠償責任與煤炭公司在本訴中實施的訴訟行為間具有事實上的牽連性，應當合并審理。

法理分析

 反訴是從羅馬法中的“抵銷抗辯”演化而來的一種訴訟制度，是指在已經開始的民事訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告所提出的旨在抵銷、吞并或排斥其訴訟請求的獨立的反請求。關于構成反訴的要件，除要具備起訴的一般條件外，還要符合以下幾個方面的特殊條件要求：１．反訴主體要求。我國和大陸法系均要求反訴的原告應當是本訴的被告，反訴的被告應當是本訴的原告。值得注意的是，適當地擴大或放寬對反訴當事人的限制已越來越成為大陸法系學者們的共識。２．反訴管轄法院的要求。反訴管轄法院只能是受理本訴的法院，且不能違反法律對級別管轄和專屬管轄的規定。３．反訴程序上的要求。反訴與本訴應當適用同種訴訟程序，如果本訴適用普通程序而反訴適用特殊程序，則不能合并審理。４．提出反訴的時間上要求。根據我國訴訟法律制度，反訴應當在本訴法庭辯論終結前提出，否則將不產生反訴的功效，不成立反訴。５．反訴與本訴要具有牽連性。如果反訴與本訴之間沒有牽連性，就沒有必要對兩訴進行合并審理。本文討論的案例能否合并審理，也取決于兩訴間是否存在牽連性，因此有必要進一步探討。

對于什么是牽連性，在我國尚無立法和理論上的定論。目前，我國關于牽連性問題的主流觀點認為，反訴與本訴之間的牽連性只能表現為兩者之間在事實上或法律上的聯系。我國有學者認為，所謂“法律上的聯系”，“法律上的牽連包括兩者源于同一法律關系和兩者源于相關聯的法律關系”，前者好比原告要求交付標的物，被告則反訴請求支付價款；后者好比原告基于所有權而要求返還動產，被告則反訴請求確認其享有質權。所謂“事實上的牽連”，“指反訴與本訴的訴訟請求（或訴訟標的）或訴訟理由是基于同一案件事實、本訴與反訴的訴訟請求互不相容但屬于同一目的、同一種類可以互相抵銷等”。本案中，筆者認為，煤炭公司訴求貿易公司支付拖欠的貨款，而貿易公司訴求煤炭公司返還多支付的貨款，兩訴即是“源于同一法律關系”；而貿易公司請求煤炭公司賠償財產保全錯誤的損失，兩者即是“源于相關聯的法律關系”。

事實上，考慮到如何認定本訴與反訴間是否具備牽連性的困難，英美法系有些國家為適應訴訟的需要正在不斷地弱化兩者的牽連關系，從而促進對反訴制度的適用。美國民事訴訟法中設置了“強制性反訴”，要求只要符合“請求是基于對方當事人的請求標的相同交易或事件”就必須提起反訴，否則以后不得就該請求提起訴訟。不僅如此，英美法中還設置了“任意性反訴”，英國最高法院規則規定，任何訴訟的被告主張他對原告有請求權或有權對原告主張救濟的，可以不提起分別的訴訟而提起反請求，該項請求或救濟不問其成立的時間以及成立的方式；美國聯邦地區民事訴訟規則規定，被告當事人有權自由選擇提起與對方當事人訴訟請求事宜并非直接有關的反訴訴訟請求。從上述規定我們可以看到，鑒于反訴制度的合理內核和價值，它正在被更廣泛的適用，我國也應如此。

最后，分析本案是否成立反訴，筆者認為還可以從反訴制度的立法本意來探究。反訴制度的法理基礎，在于我國民訴法規定的“方便當事人行使訴訟權利”和“方便人民法院審理案件”的“兩便原則”。而比照我國與英美法，反訴制度的立法初衷已不僅僅是抵銷債權債務和保護訴訟權利平等，還在于反訴制度能夠注重訴訟的經濟效益，節約訴訟成本，能夠避免法院作出相互矛盾的判決。強調反訴必須是與本訴具有事實或法律上聯系的立法本意，筆者認為在于提高審判效率，防止本訴被告隨意提起反訴從而增加審判難度和訴訟活動久拖不決。而本案中，只要法院能夠認定貿易公司并未拖欠煤炭公司貨款，則煤炭公司應當賠償貿易公司煤炭被查封的損失，是自然而然的結論。也就是說，法院認定貿易公司要求賠償煤炭被查封的損失屬于反訴范圍，與本訴合并審理，并未增加法院審理的難度。相反，在已經能夠認定煤炭公司應當賠償貿易公司損失的情況下，如果以貿易公司的該項請求不構成反訴為由，要求貿易公司另行起訴，則不僅浪費了訴訟資源，而且增加了當事人的訴訟成本，也違背了民訴法的“兩便原則”。綜上所述，貿易公司要求煤炭公司賠償煤炭被查封的損失的請求能夠成立反訴，法院應當依法支持該項請求。

來源：人民法院報

第二篇：財產保全申請

財產保全申請書

申請人**********有限公司負責人：***住所地：****** 被申請人***、女、漢族、**年**月**日生，住***********

請求事項

1.請求人民法院對保險公司****支公司賠償給被申請人的理賠款依法采取保全措施，保全數額為20000元；

2.被申請人承擔全部的保全費用。

事實與理由

2011年1月22日，被申請人家屬***乘坐***駕駛的豫****號車輛在寧洛高速與****號車輛、豫*****等車輛發生事故，該事故造成豫***號車輛乘車人***死亡。豫****車輛在****有限公司***支公司投保了客運責任人責任保險，事故發生后，申請人找到保險公司要求先行支付部分費用，保險公司將20萬元費用支付到申請人公司賬戶。豫***車輛的駕駛員****為了在刑事部分得到家屬的諒解積極籌款，向交警部門繳納了30000元喪葬費用。申請人在收到保險公司的預付款后代替保險公司在交警隊向受害人****的家屬*****等支付了20000元的喪葬費，受害人的家屬出具了收條，保險公司預付款尚余18萬元在申請人賬戶。

后受害人****家屬在***法院起訴，經法院調解，****家屬和保險公司達成了調解協議，保險公司賠償****家屬共計235600元，在調解生效后保險公司通知申請人將保險公司墊付余款的18萬元交到了****法院。由于***家屬已先行領走了保險公司墊付的2萬元，于是保險公司將剩余的35600元轉到了法院，至此申請人和保險公司已履

行了全部義務。現在****家屬故意歪曲和隱瞞從交警隊領走的2萬元是保險公司墊付的事實，繼續要求保險公司再支付2萬元，其行為存在重復主張的事實，被申請人現又申請執行保險公司2萬元，其取得2萬元沒有合同依據也沒有法律依據，構成了不當得利，侵犯了申請人的財產權利，依據法律規定，被申請人應將此款項返還給申請人。

保險公司現已將該理賠款20000元存入法院賬戶。

為防止被申請人轉移財產，維護申請人的合法權益，根據相關法律規定特向貴院申請訴前財產保全。請求貴院依法保全*******支公司賠償給被申請人的理賠款20000元。

此致

**********人民法院

申請人：

第三篇：財產保全申請

財產保全申請

申請人：王蘭芝，女，漢族，1963年10月出生，住陜西省銅川市王益區柳堤市木器廠家屬院3號。

被申請人：劉良昆，男，漢族，1987年9月出生，住河南省信陽市潢川縣白店鄉陳崗村林樓村民組15號。系豫SD0915號奇瑞小型轎車司機兼車主。電話：***

一、申請事項：

要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

二、事實和理由：

申請人訴被申請人等交通事故賠償一案，現已訴至貴院，因被申請人拒不愿承擔賠償責任，為了確保判決得以有效的履行，現依法提出申請，要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

此致

孟津縣人民法院

申請人：王蘭芝

2011-3-24

第四篇：財產保全申請擔保書

財產保全申請擔保書

原告 訴被告 糾紛一案，原告已向貴院提出財產保全申請，依據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十三條之規定，自愿以作為原告申請財產保全的擔保，并承擔由此而引起的一切法律后果，特此擔保。

此致

人民法院

擔保人：

年 月 日

備注：

1、如用車輛擔保，須提交車輛行駛證正副本、車身照片、擔保人身份證或營業執照復印件。

2、如用房屋擔保，須提交房屋產權證原本及擔保人身份證或營業執照復印件，另在擔保書上注明房屋的位置及房產證號碼。

3、擔保人提供的擔保財產應與財產保全申請書申請查封的財產數額等額。篇二：訴前保全申請書及訴前財產保全擔保書(范本)訴前財產保全申請書

申請人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯系電話：。

被申請人： 日，（籍貫），住址 ； 聯系電話：。

申請保全事項：

請求人民法院依法對被申請人所屬下列財產采取訴前保全措施：；

事實和理由：申請人與被申請人因借款糾紛一案，現被申請人意圖轉移財產，且情況緊急，不立即申請財產保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害的，也會導致人民法院的判決不能執行或者難以執行。為此，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條之規定，申請人特請求人民法院依法對被申請人的上述財產采取訴訟保全措施。

特此申請。

富源縣人民法院

申請人：

訴訟保全擔保書

擔保人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯系電話：。

被擔保人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯系電話：。

擔保人自愿為被擔保人向你院提出的訴訟財產保全申請提供如下財產擔保：

擔保人以自己所有的 作為被擔保人申請訴訟保全的擔保財產，如被擔保人的訴訟財產保全申請錯誤導致被申請人損失，擔保人愿以擔保財產賠償被申請人因財產保全所遭受的全部損失。

此致 富源縣人民法院

擔保人：

年 月 日

附：擔保人身份證復印件、擔保財產權屬證件復印件；篇三：訴訟保全擔保書(擔保函)訴訟保全擔保書

（擔保函）

擔保人：張xx，男，1982年xx月xx日出生，馬來西亞人，身份證號碼820321-12-xxxx。

擔保人就本人訴潘xx房屋買賣合同糾紛一案，對本人所提訴訟財產保全申請提供擔保，擔保內容如下：

擔保人自愿以本人在交通銀行銀行存款人民幣壹佰伍拾捌萬元（賬號：xxxxxxxxxxxxxxxxxx，開戶行：交通銀行第十三行路支行）為本人所提訴訟財產保全申請提供現金擔保。如擔保人訴訟保全申請錯誤，擔保人愿意賠償被保全人因訴訟財產保全遭受的損失，并承擔有關的費用。此致

廣州市荔灣區人民法院

擔保人（簽名）：

日期：2009年8月12日篇四：訴訟財產保全擔保書

訴訟財產保全擔保書

擔保人：（基本情況）被擔保人：（基本情況）

擔保人愿做被擔保人的擔保人，為被擔保人向你院提出的訴訟財產保全申請做如下擔保：

一、擔保人負擔采取訴訟財產保全措施所需全部費用；

二、如被擔保人訴訟財產保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產保全所遭受的全部損失。

三、將擔保人定期（存折，現金__萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致 __市法院

擔保人：（簽字或蓋章）

年 月 日

訴訟財產保全申請書

申請人：

被申請人：

申請人與被申請人之間因__糾紛，于 年 月 日向你院提起訴訟（或申請人即將提起訴訟）。由于被申請人有的可能，特申請給予財產保全強制措施。

請求事項：（寫明要求保全的財產）

事實和理由：

（寫明要求保全的財物情況，包括申請人與被申請人的關系，申請人和被申請人與要求保全財物的關系及財物名稱、數量、質量、形狀、花色、品種、所在地點及現狀等。

申請的理由主要寫明需要保全的財物遭受侵害情況及采取財產保全措施的重要性及緊迫性及在判決執行中的意義）。

證據和證據來源：

寫明能夠證明申請請求的證據的名稱、件數和證據來源。有證人的，應寫明證人的姓名和住址。

（若證據在申請人手里，應隨同申請書一并遞交法院；若證據不在申請人手里，應向法院提供證據線索）

此致 __市法院

申請人：

年 月 日

深圳律師：黃華(12年律師經驗)律師咨詢：132，4296，6417(免費)執業律所：廣東蛇口律師事務所(中國首家律所)律所地址：深圳市南山區創業路海王大廈a座14層篇五：訴前財產保全申請書及擔保書

申請人xxx，男，19年月日出生，漢族，住，身份證號碼：電話。被申請人xxx，男，1987年5月1日生，漢族，住 市 縣 鎮 三組 號，身份證號碼： 電話。

請求事項： 1.請求依法扣押被申請人牌號為、發動機號、車架號 攪拌車一輛，申請保全的數額為人民幣 萬元；

2.被申請人承擔全部的保全費用。

事實與理由： x年x月x日，被申請人車輛（牌號為、發動機號、車架號攪拌車一輛）與申請人在 發生交通事故，導致申請人受傷住院。

為防止被申請人轉移財產，維護申請人的合法權益，根據相關法律規定特向貴院申請訴前財產保全。請求貴院依法扣押被申請人的肇事車輛。此致 xxx人民法院

申請人：xxx 二○一 年 月 日

擔保人：公司，住所地，法定代表人：

被擔保人：

擔保人就被擔保人訴道路交通事故人身損害賠償糾紛一案，對被擔保人所提訴前財產保全申請提供擔保。

擔保內容：

擔保人愿意以擔保人位于 處房屋產權及土地使用權（銀行賬戶（xx銀行xx支行：xxxxxxxxxx）內xxxx萬元）為被擔保人所提訴前財產保全申請提供擔保，并保證，如被擔保人訴前財產保全申請錯誤，擔保人愿意賠償被申請人因財產保全遭受的全部損失，并承擔采取訴訟保全措施所需全部費用。

第五篇：財產保全申請

財產保全申請書

申請人：xx.被申請人：xx

申請事項：

請求對被申請人在xx農業銀行、農村商業銀行、郵政銀行的名下的銀行卡賬號進行查封、凍結。

事實和理由：

申請人與被申請人因機動車交通事故糾紛一案，為避免被申請人轉移資金逃避賠償責任，現申請貴院對被申請人名下的銀行賬戶進行查封、凍結，望批準！

此致 Xxx人民法院

申請人：

二0一六年 月 日