第一篇：2018年春民法總論離線作業

浙江大學遠程教育學院 《民法總論》課程作業（必做）

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2018年春

學

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第一章 民法概述

一、簡答題

1、民法的含義是什么？

民法是調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。“民法”這一概念，在不同的語境下使用，具有不同的含義： 第一、民法可分為形式意義上的民法和實質意義上的民法。第二、民法可分為廣義的民法和狹義的民法。

2、民法所調整的財產關系是什么？

民法上的財產包括有形財產和無形財產。有形財產是有形的物質實體，如土地、房屋、機器等。有形是就財產的存在形式而言的，并不單指可見物；電、天然氣等肉眼無法分別的物體，也屬于有形財產。無形財產包括債權等各種財產權利。

3、民法為什么是私法？

民法保護私人利益，以平等者意思為依歸，規范平等主體之間的關系，因此是典型的私法。

二、論述題

論述我國民法的發展。

1.中國古代的民事立法：古代沒有專門的民事法律，禮所倡導的“三綱五常”原則成為歷代王朝的立法和司法原則。民事法律規范往往與刑事法律規范相雜。維護以封建政治等級、宗法等級為特征的身份、財產制度是歷代律典的主要任務。

2.清末、民國時期的民事立法：1907年清政府開始編纂，于1911年完成了我國歷史上一地步民法典草案《大清民律草案》；南京民國政府頒布的民法典是我國歷史上第一部正式頒布實施的民法典，分為總則、債、物權、親屬、繼承等5篇。

3.新中國成立以來的民事立法：中華人民共和國成立后，廢除了國民政府的六法全書，長期以來，我國一直單行法、民事政策的形式處理民事關系。

第二章

民法的基本原則

一、簡答題

1、權利濫用的構成要件是什么？

1.行為人有合法的權利存在。

2.行為人有加害于他人和社會的目的

3.行為人行使權利的行為損害了他人的合法權益或者國家、社會公共利益。

2、概括誠實信用原則的內容。

民法誠實信用原則是指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用，意思表示真實，不規避法律，在行使權利和履行義務時持有善意的基本原則。其包括兩方面有機聯系的內容：一是誠實，當事人在民事活動中的言行符合實際，表里如一；二是信用，主要指當事人在民事活動中信守諾言，不出爾反爾。

3、簡述我國民法公平原則主要體現。

1.民法規范民事主體的權利、義務與責任的公平性。2.民事主體享有的民事權利與承擔的民事義務的公平性。3.法院處理民事案件的公平性。

二、論述題

論述誠實信用原則的功能。

1.指導民事主體正確行使權利和義務 2.解釋、評價和補充民事法律行為 3.解釋和補充法律規范

第三章

民事法律關系

一、簡答題

1、民事責任的承擔方式有哪些？

停止侵害；排除妨礙；消除危險；返還財產；恢復原狀；修理、重作、更換；賠償損失；支付違約金；消除影響、恢復名譽；賠禮道歉

2、簡述民事法律關系的要素。

1.民事法律關系的主體： 民事法律關系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的人。享有權利的一方為權利主體，又稱為權利人；負有義務的一方為義務主體，又稱為義務人。按照我國的民事立法和理論，民事法律關系的主體包括自然人、法人和非法人組織等三類。

2.民事法律關系的內容：即民事主體所享有的民事權利和承擔的民事義務。

3.民事法律關系的客體：民事法律關系的主體所享有的民事權利和承擔的民事義務所共同指向的對象。民事法律關系的客體主要有四類：物、行為（給付）、智力成果和人身現象及生命痕跡，它們分別是物權關系、債權關系、知識產權關系和人身權關系的客體。

3、簡述形成權及其特點。

形成權是指權利人根據自己單方面的意思表示，使民事法律關系發生、變更或消滅的權

利。其主要特點是權利人對某一法律關系可以單方面采取行動。

二、論述題

論述民事權利的保護。

民事權利的保護，也稱權利救濟，是指民事權利受到侵害時，用民事保護的方法，防止或減少權利受到侵害，或使受到侵害的權利得到恢復。民事權利是法律所賦予的，是由國家強制力保證實現的。所以任何權利都必須得到法律的保障。根據民事權利的保護措施性質的不同，民事權利的保護有兩種：自力救濟和公力救濟。

第四章

自然人

一、簡答題

1、宣告死亡的效力如何？

宣告死亡的效力與生理死亡的效力相同，即被宣告死亡人喪生民事主體資格，民事權利能力終止，原先參加的民事法律關系消滅，婚姻關系消滅，其個人合法財產變為遺產開始繼承。

被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。

2、死亡宣告撤消后的效力如何？

1、被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產，但原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。依照繼承法取得他的財產的自然人或組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。

2、被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶在婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。

3、被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應準許，但收養人和被收養人同意的除外。

3、監護人的職責內容是什么？

1、保護被監護人的身體健康

2、照顧被監護人的生活

3、保護和管理被監護人的財產和其他合法權益

4、代理被監護人進行民事活動

5、對被監護人進行管理和教育

6、代理被監護人進行訴訟

二、論述題

論述我國法律是如何規定死者生命痕跡保護法律關系

尊重死者生命痕跡，是社會文明進步的要求。我們認為，應該設立一種新的、明確的、獨立的民事法律關系來保護死者的生命痕跡，這種民事法律關系不依附于死者生前所享有的民事權利，不是對死者生前民事權利的延伸保護。其構成如下：（1）死者生命痕跡保護法律關系的主體。可以參照《關于審理名譽權案件若干問題的解答》第5條的規定，將近親屬（包括配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女）規定為這一法

律關系的權利主體；任何民事主體（包括近親屬，也包括自然人以外的民事主體）均為義務主體。死者不能成為該法律關系的主體或所謂的“擬制主體”，由人民檢察院直接提起死者生命痕跡保護的民事案件公訴，尚無法律依據；（2）死者生命痕跡保護法律關系的內容。死者生命痕跡保護法律關系的內容是指法定權利主體保護死者生命痕跡免受侵害和在受到侵害后進行救濟的權利，以及義務主體不得侵害死者生命痕跡的義務。這里的權利，不是死者的民事權利，也不是死者的近親屬從死者處繼承過來的權利，而是法律直接賦予死者近親屬的一項民事權利。義務主體的義務，也不是對死者的義務，而是法律直接規定社會公眾應當承擔的一項義務；（3）死者生命痕跡保護法律關系的客體。死者生命痕跡保護法律關系的客體是該法律關系主體享有的權利和義務所共同指向的對象，即死者生命痕跡。產生死者生命痕跡保護法律關系的法律事實是自然人的死亡事件。

《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第3條規定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：

（一）以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；

（二）非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；

（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。”建議在未來的《民法典》中明確規定，死者的近親屬有保護死者遺體（含器官和其他部分）、姓名、肖像、名譽、隱私、榮譽等生命痕跡不受非法侵害的權利，民事主體由于過錯侵害死者上述生命痕跡的，應當停止侵害、恢復名譽、消除影響，向死者近親屬賠禮道歉；同時造成近親屬精神痛苦的，應賠償精神損失。

第五章

法

人

一、簡答題

1、按照《公司法》的規定，公司法人的清算的種類有哪些。

按照《公司法》的規定，公司法人的清算可分為破產清算和非破產清算。破產清算是指依企業破產法規定的清算程序進行清算。企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照企業破產法規定清理債務。非破產清算是指不依企業破產法規定進行的清算。

2、簡述企業法人終止的原因。

1）依法被撤銷； 2）自行解散； 3）依法宣告破產 ； 4）其他原因

3、簡述我國《公司法》對企業設立的規定。

根據我國《公司法》的規定，設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合公司規定的設立條件的，設立公司由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司。不符合公司法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。

二、論述題

如何理解揭開公司面紗制度。

公司人格否認原則是美國法院在審理公司糾紛案件中首創的一個判例法原則，在英美法中稱為“揭開公司的面紗（piering the corporate veil），”在大陸法中稱為“直索（durchgriff）責任”或“透視”理論。所謂公司面紗，即公司作為法人必須以其全部出資獨立地對其法律行為和債務承擔責任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔有限責任。公司與其股東具有相互獨立的人格，當公司資產不足償付其債務時，法律不能透過公司這層“面紗”要求股東承擔責任。而所謂“刺破公司面紗”，是指在某些情形下，為保護公司的債權人，法院可揭開公司的面紗，否定股東與公司分別獨立之人格，判令股東直接負責清償公司的債務。法人人格否認制度的價值就是遏制出資人或者其他人利用法人承擔對外債務的制度來牟取私利和規避責任的行徑，使權利義務的分配符合公平正義的要求。法人人格的否認不是對法人人格的永久性剝奪，只是在某種特定法律關系中，否認法人的獨立主體地位，因此，法人人格否認不是“法人否認說”。

2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂《公司法》規定了法人人格否認制度。該法第20條規定：“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。”“公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。”“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

第六章

非法人組織

一、簡答題

1、合伙的特點有哪些。1）有兩個以上合伙人； 2）有書面合伙協議；

3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資； 4）有合伙企業的名稱和生產經營場所； 5）法律、行政法規規定的其它條件。

2、個體工商戶有何特點。

1）從事工商個體經營的主題是單個自然人或家庭； 2）個體工商戶必須依法進行核準登記；

3）個體工商戶應在法律允許的范圍內從實工商業經營活動。

二、論述題

合伙的內部關系與外部關系。

合伙的內部關系主要是合伙人之間的關系。主要表現為合伙人之間共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險的組織。

合伙的外部關系主要是合伙人與第三人之間的關系。主要表現為： 1．善意第三人的保護。合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。《合伙企業法》這樣的規定表明，與第三人進行交易的合伙人，即使沒有代表權，或受

到其他限制，也被視為合伙企業的代表人，其行為后果由合伙企業承受。2．合伙企業債務的清償。合伙企業債務是指合伙企業存續期間以合伙企業名義進行經營活動所負的債務。合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過規定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。

第七章

民事法律關系客體

一、簡答題

1、區分動產與不動產有何法律意義。

動產與不動產，是法律對物進行的最重要的分類。區分動產和不動產的意義在于： 第一，物權變動的法定要件和公示方法不同。不動產物權的變動，一般示方法，動產物權 的變動，則一般以物的實際交付為要件和公示方法。

第二，所存在的物權類型不同。用益物權主要存在于不動產。《擔保法》規定的留置權只能存在于動產

第三，訴訟管轄和準據法不同。因不動產發生的糾紛，由不動產所在地法院或有關機關負責處理，而動產的訴訟管轄則相對比較靈活，并不依動產的所在地確定管轄權。在涉外不動產糾紛中，處理不動產問題的準據法是不動產所在地法。

2、智力成果的主要類型。

1、作品：著作權法上的作品，是指文學、藝術和科學領域內，具有獨創性并能以某種有形形式加以復制的智力創作成果。

2、發明：發明是指對產品、方法或其改進所提出的新的技術方案。

3、實用新型：實用新型是指對產品的形狀、構造及其組合所提出的適用于實用的新的技術方案。它是專利權的客體之一。

4、外觀設計：外觀設計是指對產品的形狀、圖案、色彩或者及其結合所作出的富有美感并且適于工業上應用的新設計。外觀設計也是專利權的客體之一。

5、商標：商標是指以文字、圖形或兩者的組合以某種方式置于商品或服務上，用以區別經營者的商品或者服務的顯著標志。

6、科學發現：科學發現是指闡明自然的現象、特征或規律的科學研究成果。

二、論述題

試論述物的特點。

第一、存在于人身之外。人的身體是生命的載體，不能與一般的物相提并論，故不屬于民法上的物。

第二、能滿足人們的社會需要。物能滿足人們的社會需要，也就是說，物必須對人有價值或使用價值，因為人們成立一定的法律關系都是為了能從中獲取一定的利益或滿足一定的需要。

第三、能為人所實際控制。不能為人力所支配的東西，例如日月星辰，盡管可能具有巨大的價值，但可望不可即，因此只能成為物理學意義上的或哲學意義上的物或物質，而不能成為民事法律關系的客體。故能夠為民事主體所實際控制或支配的物質客體，才能成為民法上的 物。

第四、物以有體物為限。羅馬法將物分為有體物和無體物。有體物是指占有一定空間而有形存在的物體，如固體、氣體、液體等；無體物是指沒有實體存在，人們憑主觀擬制的物，如債權、繼承權等。

第八章

民事法律行為

一、簡答題

1、民事法律行為有何特點。

1)、民事法律行為是人為的法律事實；

2）、民事法律行為是民事主體實施的旨在追求民事法律后果的行為；

3）、民事法律行為是以意思表示為基本構成要素的行為。

2、民事法律行為與事實行為的區別。

民事法律行為與事實行為主要區別在于： 第一，民事法律行為以追求民事法律后果為其宗旨，而事實行為不以追求民事法律后果為其宗旨，當事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。

第二，民事法律行為最基本的構成要素或本質在于意思表示，而不在于事實構成，而事實

行為的本質是符合法律規定的行為事實。

第三，民事法律行為的行為人應具有民事行為能力，而事實行為的行為人并不要求具有相應的民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人都能為事實行為。第四，民事法律行為以行為人意思表示的內容發生法律效力，而事實行為則依法律規定直接產生法律后果。

3、區分有償行為和無償行為的意義。

第一，對行為主體行為能力的要求不同。有償行為的行為主體應具有相應的行為能力，而 無償行為的行為主體沒有行為能力的要求。

第二，對行為效力性能的認定不同。當有償行為顯失公平時，受損害人有權要求變更或撤 銷。而無償行為則不存在顯失公平的認定問題。

第三，對行為責任的認定輕重不同。對于行為人責任的輕重，因其行為屬于有償或者無償，法律作了不同的規定。《合同法》第374條規定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任。”

4、民事法律行為無效的法律后果。

第一，返還財產或恢復原狀。民事法律行為被確認為無效，當事人因民事法律行為取得的財產，應當返還給對方。如果一方取得，取得方應返還給對方；如果雙方取得，則雙方返還。返還財產的，原則上應當全部返還。如原物存在，則返還原物；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。

對于當事人的人身關系受到影響的，則談不上返還財產，應該恢復原狀，即恢復民事法律行為成立之前的法律地位或法律關系。例如當事人雙方的結婚行為被確認無效的，則應該恢復 當事人未婚人的地位。

第二，賠償損失。民事法律行為被確認無效后，有過錯的當事人應當賠償對方的損失；雙方有過錯的，則應各自承擔與其過錯程度相應的責任。賠償損失的前提必須是當事人有過

錯，雖然有損失，但對方沒有過錯，就不能請求賠償。

第三，追繳財產。雙方惡意串通，實施民事法律行為損害國家、集體或者第三人利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國有、集體所有或者返還給第三人。

5、民事行為的一般成立要件有哪些。

（1）民事主體。任何民事法律行為都不能沒有當事人，沒有當事人就無法作出意思表示，就不可能成立民事法律行為。單方行為的當事人是一方，雙方行為的當事人為兩方，多方行為的當事人是三方以上；

（2）意思表示。沒有意思表示就不構成民事法律行為，意思表示是民事法律行為成立的基本要件；

（3）明確的標的。標的是指意思表示內容所指向的對象，可以是某種物（即標的物），也可以是某種需要進行的行為（標的行為）。標的不明確，民事法律行為無法成立。

6、附條件民事法律行為中的條件有和特點（1）須為尚未發生的客觀事實.（2）須為將來能否發生名不能肯定的事實.（3）須為合法的事實.（4）須為當事人約定的事項.（5）須為與當事人希望發生的法律效果不像矛盾的事實.二、論述題

1、效力待定民事行為的種類。

（一）欠缺民事法律行為能力的民事法律行為。

限制民事法律行為能力人訂立的未得到法定代理人同意的合同（純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同除外），是欠缺民事法律行為能力的民事法律行為，屬于效力待定的民事法律行為。

（二）欠缺代理權的民事法律行為 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同，是欠缺代理權的民事法律行為，屬于效力待定的民事法律行為。

（三）欠缺處分權的民事法律行為

無處分權的人處分他人財產的合同，為效力待定的民事法律行為。

（四）欠缺債權人同意的民事法律行為。按照《合同法》第84條“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意”的規定，我們可以認為債務人事先未經債權人同意而將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的行為，屬于效力待定的行為。如果事后經債權人同意，則債務人轉移債務的行為有效；如果事后債權人拒絕同意，則債務人轉移債務的行為無效。

2、試論無效行為的種類

（一）因重大誤解實施的民事法律行為。因重大誤解實施的民事法律行為是指行為人基于對所要進行的民事法律行為內容的重大事項存在認識上的重大缺陷所實施的民事法律行為。

（二）在成立時顯失公平的民事法律行為。在成立時顯失公平的民事法律行為，是指在成立時雙方的權利義務分配明顯違反民法的公平原則的民事法律行為。

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所進行的民事法律行為，一方以欺詐、脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下所進行的并損

害非國家利益的民事法律行為，為可變更撤銷民事法律行為。

（四）乘人之危的民事法律行為 乘人之危的民事法律行為是指利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件而使其作出違背本意的民事法律行為。

3、試述效力待定行為與無效行為的區別

（一）無民事法律行為能力人實施的民事法律行為。民事法律行為要具有效力，民事主體必須具有相應的民事法律行為能力。無民事法律行為能力人的行為應由其法定代理人代理，其自己實施的民事法律行為原則上無效，但根據《民法通則意見》以及司法實踐中的情形，也有例外。無民事法律行為能力的未成年人所進行的某些習慣所允許的，或與日常生活密切相關的細小民事法律行為，如購買零食、坐公交車等，一般認為是有效的。

（二）限制民事法律行為能力人的單方民事法律行為。限制民事法律行為能力人依法實施的與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的或純獲利益的民事法律行為有效。限制民事法律行為能力人實施的依法不能獨立實施的行為主要有三種情況：一是得到法定代理人同意的行為，二是未經法定代理人同意的單方行為，三是未經法定代理人同意的合同行為。

（三）一方以欺詐、脅迫手段所進行的損害國家利益的民事法律行為。1．一方以欺詐手段所進行的損害國家利益的民事法律行為 2．一方以脅迫手段所進行的損害國家利益的民事法律行為

（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事法律行為。惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事法律行為，是指行為人雙方為牟取不正當利益，互相勾結串通而實施的有損于國家、集體或第三人利益的民事法律行為。

（五）以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為。以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為，又稱為規避法律的民事法律行為，是指行為人為規避法律達到違法目的而實施的以合法形式出現的民事法律行為。

（六）損害社會公共利益的民事法律行為。損害社會公共利益的民事法律行為，是指行為人實施的行為結果對社會公共利益造成損害的民事法律行為。

（七）違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為。這是《合同法》明確規定的無效情形。以合同為例，需要說明以下幾點：第一，只有違反法律、行政法規規定的合同，才可能無效，違反地方性法規、行政規章及 其他規范性文件不會導致合同無效。第二，只有違反強制性規定的合同，才可能無效，違反任意性規定不會導致合同無效。

第九章

代

理

一、簡答題

1、代理的特點主要有哪些？

1）代理行為是行為主體與權利主體不一致的民事法律行為。民事法律行為以行為主體與權利主體是否一致為標準，民事法律行為可分為本人行為和代理行為。本人行為是指以本人名義進行，行為的法律后果由本人承受的民事法律行為，所以其行為主體與權利主體一致；代理行為是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施，其法律后果由被代理人直接承受的民事法律行為，所以其行為主體與權利主體不一致。代理行為不同于本人行為，也不同于行紀行為。

2）代理人以被代理人的名義實施民事法律行為。代理人只能以被代理人的名義進行代理活動，才能為被代理人取得權利、設定義務。代理人

以自己的名義實施代理行為，屬于本人行為而非代理行為，不產生代理的法律后果。是否以被代理人的名義實施行為是區別代理行為與非代理行為的重要標志。

3）代理人在代理權限內實施民事法律行為。代理人進行代理行為必須具有代理權，代理人在代理權的權限范圍內實施代理行為，不能超越代理權的范圍實施代理行為。委托代理人是根據被代理人的授權進行代理，法定代理人或指定代理人只能在法律規定的代理權限內進行代理行為。代理不同于無權代理。

4）代理人實施的民事法律行為由被代理人直接承受法律后果。代理人在代理權限內以被代理人的名義實施的民事法律行為，相當于被代理人本人的行為，產生與被代理人本人行為相同的法律后果。因此被代理人享有因代理行為產生的民事權利，同時也應承擔代理行為產生的民事義務和民事責任。

2、再代理具有哪些法律特征？

第一，再代理權不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人轉托的。因此，再代理的代理權應以原代理人的代理權限為限，不能超過原代理人的代理權。超越原代理權的，屬于無權代理。

第二，再代理人是由代理人以自己的名義選任的，不是由被代理人直接選任的。第三，再代理人行使代理權時仍應以被代理人的名義進行，法律后果直接歸屬于被代理人，而不歸屬原代理人，也不是先歸屬原代理人，再移轉給被代理人。

3、法定代理權、指定代理權的消滅原因有哪些？

1）被代理人取得或者恢復民事行為能力。法定代理和指定代理主要就是為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益，彌補他們在民事行為能力上的不足。被代理人取得或者恢復民事行為能力的，代理已經沒有存在的必要，代理權依法終止。

2）被代理人或者代理人死亡。代理是一種民事法律關系，如被代理人或者代理人死亡的，則代理法律關系失去了民事主體，代理權也隨之消滅。但《民法通則意見》第82條規定的情況除外。

3）代理人喪失民事行為能力。法定代理和指定代理需要代理人行使代理權來實現被代理人的利益。代理人喪失民事行為能力，則代理人不能通過行使代理權來實現和保護被代理人的利益，代理權依法終止。

4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定。這是指定代理的代理權消滅的原因。指定代理權因人民法院或者指定單位的指定而產生，因人民法院或者指定單位取消指定而消滅。

5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。如監護人不履行監護職責，或者侵害了被監護人的合法權益，人民法院可根據其他有監護資格的人或者單位的申請，變更監護關系，使被代理人和代理人之間的監護關系消滅。被代理人和代理人之間的監護關系消滅，法定代理權、指定代理權也隨之消滅。

二、論述題

1、表見代理的構成條件

表見代理是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義進行代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權，依照法律規定為有效的代理。《合同法》第49條規定了表見代理制度。構成相對人相信行為人有代理權的理由多種多樣，例如，被代理人曾有授權于行為人的表示而實際未授權；被代理人將有關證書（如空白介紹信）交付給行為人，由行為人自行填寫內容；代理關系終止后，被代理人未及時收回授權委托書，行為人仍持此授權委托書與相對人實施民事法律行為。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義進行代理行為，一般屬于效力待定行為，其效力主要取決于被代

理人的追認與否，善意相對人只有撤銷的權利。如果在善意相對人有理由相信行為人有代理權的情形下，仍然將行為人的無權代理行為作為效力待定行為對待，對相對人有失公允，也不利于交易安全。因此，規定表見代理行為有效是必要的。

2、狹義無權代理的法律后果

狹義無權代理，是指行為人沒有代理權，也不足以使第三人有理由相信其有代理權的事實或理由，而以他人的名義與第三人實施民事法律行為。

1、無權代理人未經相對人主張撤銷,也未經本人追認的,合同自始無效,行為人應承擔行為的法律后果。

2、第三人知道行為人無權代理的,仍與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人與行為人負連帶責任

第十章

時效與期限

一、簡答題

訴訟時效有何特點？

第一，時效是一種民事法律事實，能夠引起民事法律關系的產生、變更或消滅，它通常的結果是引起權利取得、權利喪失以及權利不受法律保護。

第二，時效屬于民事法律事實中的事件。時效與當事人的意志無關，當事人不得自由設定時效或者規定時效的發生。

第三，時效具有強制性。民法對時效的規定，屬于強制性規定。當事人違反法律規定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。

二、論述題

1、試論述訴訟時效與除斥期間的異同

除斥期間，又稱為預定期間，是指法律規定某種權利的存續期間，權利人在此期間不行使權利，期間屆滿后，該權利便消滅。如依照《合同法》第55條的規定，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權，則撤銷權消滅。這里撤銷權存在的一年期間，就是除斥期間。除斥期間主要適用于撤銷權、追認權等形成權。訴訟時效與除斥期間的共性在于：

第一，訴訟時效與除斥期間都屬于民事法律事實，能夠引起民事法律關系的發生、變更或消滅。

第二，訴訟時效與除斥期間都不以人的意志為轉移，都屬于民事法律事實中的事件。第三，訴訟時效與除斥期間都是出于法律的直接規定，屬于法律的強制性規定，當事人不能根據自己的意志排除訴訟時效或者除斥期間的適用及其法定時間。第四，訴訟時效與除斥期間都有督促權利人及時行使權利及維護法律秩序、促進社會經濟發展的作用。

但訴訟時效與除斥期間又有不同，其主要區別在于： 第一，構成要件不同。訴訟時效須同時具備兩個要件，即法定期間的經過和權利人不行使權利的事實狀態。除斥期間只須一個構成要件，即法定期間的經過。

第二，適用對象不同。訴訟時效適用于請求權。除斥期間一般適用于形成權，如追認權、同意權和撤銷權等。

第三，法律效果不同。訴訟時效期間屆滿后，消滅的是勝訴權，實體權利本身并不消滅。而除斥期間屆滿后，消滅的是實體權利本身。

第四，期間的計算方式不同。訴訟時效期間是可變期間，其起算點是權利人知道或者應

當知道權利受到侵害之日，可以適用中斷、中止和延長的規定。除斥期間是不變期間，其起算點是權利成立之時，不適用中斷、中止和延長的規定。

2、說明訴訟時效中止與中斷的異同

訴訟時效中止與中斷都是訴訟時效開始后因發生法定事由而使訴訟時效期間不能按時完成的障礙。

訴訟時效中止與中斷有如下不同：

第一，發生的事由不同。中止的法定事由出自于當事人的主觀意志所不能決定的事實，這些事實是客觀存在的，不以當事人意志為轉移。中斷的法定事由為當事人的主觀意志所能左右的事實。

第二，發生的時間不同。中止只能發生在時效期間的最后六個月內。中斷可發生于時效期間內的任何時間。

第三，法律效果不同。中止的法律效果為不將中止事由發生的時間計入時效期間，中止事由發生前后經過的時效期間合并計算為總的時效期間。而中斷的法律效果為中斷事由發生后，已經經過的時效期間全部作廢，重新開始計算時效期間。

第二篇：東師《民法總論》離線考核參考試題

離線考核

《民法總論》

滿分100分

一、名詞解釋（每小題5分，共20分。

1、原物與孳息

2、民事權利能力

3、民事法律事實

4、特定物

二、簡答題（每小題10分，共30分。

1、法人應具備哪些條件？

2、簡述監護人的職責。

3、簡述民事權利的分類。

三、論述題（每小題15分，共30分）

1、試論述效力未定的民事法律行為。

2、試分析表見代理制度。

四、案例分析題（共20分）

甲、乙二人是同學。甲在讀書期間取得了去美國某大學留學的資格，乙拿出3000元，委托甲在國外購買相關的專業書籍，甲滿口答應。到了美國后，甲因為學習任務繁重，再加上對當地環境比較生疏，就托其在美國認識的丙代為購買并將錢交給了丙。過了一段時間，甲想丙可能已經把書籍買好，就與丙聯系，但沒有成功。后來甲又多次與丙聯系，都沒有找到其人。乙得知這一消息后要求甲賠償損失，甲卻以自己也是受了丙的欺騙為由，拒絕賠償乙的損失，稱乙應向丙要求賠償。

問：

（1）乙與丙之間是什么法律關系？

（2）乙應當向誰要求賠償損失？

第三篇：民法總論第1次(離線必做)

《民法總論》作業

第一章 民法概述

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、民法是調整平等民事主體之間的財產關系的法律規范。

答：錯誤。民法是調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。

2、《民法通則》是我國制定的民法典。答：錯誤。目前在我國尚未制定民法典。

3、民法的調整對象是人身關系和財產關系。

答：錯誤。民法的調整對象是平等主體之間的人身關系和財產關系。

4、民法的淵源，是指民事法律規范的表現形式。主要包括制定法、習慣、判例和法理等。

答：正確。

5、民法是完全私法。

答：錯誤。民法原則上是私法，并不排除其中存在強制性的規定。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、下列有關民法的性質概括，正確的有（BCD）

A．程序法

B.實體法 C.私法

D.權利法

2、下列屬于民法調整對象的有（ABCD）

Ａ．債權

B.空氣 C．汽車

D.房屋

3、下列屬于民法淵源的有（ABCD）

A.憲法

B.法理 C.法律解釋

D.判例

4、下列屬于現代民法的有（ABC）

A.1912年1月1日起生效的《瑞士民法典》

B.1942年的《意大利民法典》

C.1922年的《蘇俄民法典》

D.1900年1月1日起正式生效的《德國民法典》

5、民法的任務有（ABC）

A.保障民事主體的合法民事權益

B.適應社會主義現代化建設事業發展的需要

C.確立正確調整民事關系的基本準則

D.保護私人財產安全和人身安全

三、簡答題

1、民法的含義是什么？

答：民法是調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范總和。“民法”這一概念，在不同的語境下使用，具有不同的含義：

第一，民法可分為形式意義上的民法和實質意義上的民法。形式意義上的民法是指民法典，如《法國民法典》、《德國民法典》等。實質意義上的民法則包括所有調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范。如在我國，雖尚未制定民法典，但已經制定《民法通則》、《物權法》、《擔保法》、《合同法》、《婚姻法》、《公司法》、《證券法》、《保險法》等民

事法律，以及其它大量的民事法規、規章、司法解釋等。它們都是我國實質意義上的民法的組成部分。

第二，民法可分為廣義的民法和狹義的民法。廣義的民法就是私法全體，是所有調整民事關系的法律規范的總和。而狹義的民法，是指除商法以外的私法，不包括商法典以及商事特別法。我國實行民法合一的體例，由民法統一調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系，商法只是民法的特別法，包含于民法之中，因此我國民法是指廣義的民法。

2、民法所調整的財產關系是什么？

答：民法上的財產包括有形財產和無形財產。有形財產是有形的物質實體，如土地、房屋、機器等。有形是就財產的存在形式而言的，并不單指可見物；電、天然氣等肉眼無法分別的物體，也屬于有形財產。無形財產包括債權等各種財產權利。

財產關系是以財產為媒介發生的，在物質資料的生產、交換、分配、消費過程中形成的，具有經濟內容的社會關系。大部分法律調整財產關系，民法只調整財產關系的一部分，即在平等民事主體之間發生的財產歸屬利用關系和財產流轉關系。財產歸屬利用關系是人們對財產進行占有、使用、收益、處分而發生的社會關系，反映在權利上主要是物權；財產流轉關系是在財產轉移時發生的社會關系，反映在權利上主要是債權。財產流轉關系既包括有償的商品交換，如貨幣借貸、商品買賣、貨物運輸等，又包括無償的借用關系、贈與關系等。

3、民法為什么是私法？

答：民法是調整市民社會的法律，是關于私權和私人利益和法律，市民生活的自治性和閉合性構成了一道阻止公權力進入的壁壘，公權力除非必要，無權干涉當事人自主的決定。民法原則上是私法，并不排除其中存在強行性的規定。但這些強制性規定并不占據民法的主體，不影響民法整體作為私法的屬性。

四、論述題

1、論述我國民法的發展。

答：我國民法的發展主要分為三個階段：

第一個階段，我國古代的民事立法。我國奴隸社會、封建社會諸法合體、重刑輕民，雖有調整人事關系、財產關系的法律規范，但沒有專門的民事法律。自《秦律》至《大清律》的歷代律典及其他法律淵源，民事法律規范散落其間，往往與刑事法律規范相雜。維護以封建政治等級、宗法等級為特征的身份、財產制度，是歷代律典的重要任務。

第二個階段，清末、民國時期的民事立法。1907年，清末政府開始了我國歷史上第一次民法典編纂活動，并于1911年完成了我國歷史上第一部民法典草案《大清民律草案》。草案全文共36章1569條，分總則、物權、債權、親屬、繼承5編。這部法典未及頒布施行，就隨著清朝政府的倒臺而被束之高閣。1929年，國民黨政府頒布的《中華民國民法典》是我國歷史上第一部正式頒布實施的民法典，分為總則、債、物權、親屬、繼承等5編共1225條。該法典采取民商合一的體制，又將內容相對獨立的公司法、票據法、海商法等分別制定成單行法，作為民事特別法。

第三個階段，新中國成立以來的民事立法。新中國成立后，廢除了國民黨政府的六法全書。長期以來，我國一直以單行法、民事政策的形式處理民事關系。1950年4月13日，中央政府第七次會議通過了《婚姻法》，該法是新中國成立后第一部親屬基本法。1980年以來，全國人大又先后通過了《繼承法》、《合同法》、《民法通則》、《公司法》、《物權法》等民事基本法和單行法。這樣，我國迄今已經形成一個以《民法通則》為民事基本法，由《物權法》、《合同法》、《擔保法》、《婚姻法》、《繼承法》、《收養法》、《公司法》、《企業破產法》、《合伙企業法》、《個人獨資企業法》、《票據法》、《證券法》、《信托法》、《拍賣法》、《保險法》、《海商法》、《專利法》、《商標法》、《著作權法》等民事單行法構成的民事立法體系。這一民事立法體系，為改革開放和社會主義市場經濟的發展，為建立民事生活的法律秩序，保障自然人

和企業的合法權益，維護社會公平正義，促進民主法治，發揮了重大的作用。

第二章

民法的基本原則

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、民法平等原則是指民事主體享有同樣的法律權利、履行同樣的法律義務。

答：錯誤。民法平等原則是指民事主體平等地享有法律人格，平等地享有權利和承擔義務，其民事權益平等地受法律保護的基本原則。

2、平等原則表明民法的根本特征，從而將民法與其他部門法區別開來。答：正確。

3、民法意思自治原則，即《民法通則》第4條規定的自愿原則，是指民事主體想做什么事就做什么事，任何單位、個人都無權干涉。

錯誤。民法意思自治原則，即《民法通則》第4條規定的自愿原則，是指民事主體依自己的意思決定民事法律關系的設立、變更和終止，并對表達自己真實意思的行為負責，任何組織和個人不得非法干預的基本原則。

4、民法公序良俗原則是指民事主體在進行民事活動時不得違背公共秩序與善良風俗的基本原則。

答：正確。

5、民法禁止權利濫用原則是指一切民事主體在行使自己的權利時，只要不超過其正當界限，均合法有效。

答：錯誤。民法禁止權利濫用原則是指一切民事主體在行使自己的權利時，不超過其正當界限，并不代表行為就合法有效。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、民法的基本原則有（ABCD）

A.平等原則

B.意思自治原則 C.公平原則

D.誠實信用原則

2、民法基本原則的功能有（ABC）

A.指導功能

B.約束功能 C.補充功能

D.限權功能

3、誠實信用原則的功能有（ABCD）A.指導民事主體正確行使權利和履行義務 B.解釋民事法律行為

C.解釋和補充法律規范解釋和補充法律規范 D.評價和補充民事法律行為

4、下列屬于違反公序良俗原則的行為有（ABCD）

A.賭博

B.限制經濟自由的行為 C.違反公正競爭的行為

D.違反性道德的行為

5、平等原則的具體體現有（ABCD）

A.民事主體資格（民事權利能力）平等

B.民事主體的地位平等 C.民事主體平等地享有權利，承擔義務

D.民事主體的民事權益平等地受法律保護

三、簡答題

1、權利濫用的構成要件是什么？

答：權利濫用的構成，應具備如下要件：

第一，行為人有合法的權利存在。合法權利的存在是權利濫用的前提和要件。如果行為人根本不擁有合法權利，則因其行為侵害他人利益的，屬于侵權行為，與權利濫用無關。

第二，行為人有加害于他人和社會的目的。這是權利濫用的主要要件。權利濫用禁止原則原意為“禁止惡意權利之行使”，即權利人行使權利不得心損害他人利益及國家、社會公共利益為目的。

第三，行為人行使權利的行為損害了他人的合法權益或者國家、社會公共利益。這是權利濫用的客觀要件。

2、概括誠實信用原則的內容。

答：誠實信用原則包括兩方面有機聯系的內容 ：一是誠實，主要指當事人在民事活動中的言行符合實際，表里如一，意思表示真實、合法。以合法形式掩蓋非法目的的行為，欺詐、脅迫對方的行為，都是不誠實的行為；二是信用，主要指當事人在民事活動中信守諾言，不出爾反爾。違反合同約定，不履行自己的義務，是背信行為。“誠實”側重于從主觀方面來考察，“信用”側重于從客觀方面來考察，兩者既有聯系，又有區別。

3、簡述我國民法公平原則主要體現。

答：我國民法公平原則主要體現在以下方面：

第一，民法規范民事主體的權利、義務與責任的公平性。民法的規定，涉及不同民事主體的利益，應兼顧各方民事主體的利益。為了更好地貫徹公平原則，民法規范還設有平衡當事人利益的特別條款。例如，為平衡保險人與投保人的利益，《保險法》第18條規定：“保險合同中規定有關于保險人責任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產生效力。”

第二，民事主體享有的民事權利與承擔的民事義務的公平性。民事主體在參與民事活動和實現自己民事權益時，享有同等的機會。如果當事人簽訂的合同是顯失公平的，予以撤銷。民事主體在承擔民事責任時，責任一般與其過錯程度相適應。

第三，法院處理民事案件的公平性。公平原則既是民事活動的基本原則，也是司法活動的基本原則，對民事法律規范具有彌補作用，法官在處理民事案件時，在法律沒有明文規定或者規定不明確，當事人也沒有約定時，法官可以依據公平原則作出裁決，切實保障自然人和法人的合法權益。

四、論述題

1、論述誠實信用原則的功能。答：民法誠實信用原則是指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用，意思表示真實，不規避法律，在行使權利和履行義務時持有善意的基本原則。

誠實信用原則是在市場經濟中形成的法律規則，是道德的法律化。近現代各國民法典大多規定此原則。《民法通則》第4條規定了誠實信用原則。

誠實信用原則包括兩方面有機聯系的內容 ：一是誠實，主要指當事人在民事活動中的言行符合實際，表里如一，意思表示真實、合法。以合法形式掩蓋非法目的的行為，欺詐、脅迫對方的行為，都是不誠實的行為；二是信用，主要指當事人在民事活動中信守諾言，不出爾反爾。違反合同約定，不履行自己的義務，是背信行為。“誠實”側重于從主觀方面來考察，“信用”側重于從客觀方面來考察，兩者既有聯系，又有區別。

誠實信用原則在我國民法中主要體現在以下兩個方面：

第一，民事主體在民事活動中應以誠實信用原則作為行為準則。與他人設立、變更或消滅民事法律關系時，均應把善意作為行為的基本出發點，講究信用、恪守諾言、誠實不欺。在行使民事權利時講求實效相待、不作假、不欺詐，不損害他人和社會公共利益；在履行義務時應恪守信用、遵守法律規定、忠于事實真相、不欺騙對方，不履行義務造成他人損害的，應當自覺承擔民事責任。

第三章

民事法律關系

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、民事法律關系是指依據民法規范確立的以民事權利義務為內容的社會關系。

2、人身權法律關系即人身法律關系，是指人與人之間的法律關系。

3、財產權法律關系即財產法律關系，是指與財產有關，具有直接物質利益內容的民事法律關系。

4、知識產權民事法律關系具有人身權法律關系和財產權法律關系雙重性質。

5、絕對權法律關系中權利人無需任何人的協助，就可以實現和行使自己的權利。物權法律關系就屬于絕對權法律關系。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、根據內容不同，民事法律關系可分為（）

A.人身權法律關系

B.財產權法律關系 C.絕對權法律關系

D.相對權法律關系

2、民事法律關系的要素有（）

A.民事主體

B.民事權利 C.民事義務

D.民事客體

3、下列屬于民事法律關系的客體的是（）

A．物

Ｂ．行為（給付）

Ｃ．智力成果

Ｄ．人身現象及生命痕跡

4、下列屬于民事法律關系絕對消滅的情形有（）

A.債的履行

B.抵押物被火燒毀 C.債權人死亡

D.債務人死亡

5、下列屬于民事法律事實的是（）

A.行為

B.人的出生、死亡 C.天然孶息的分離

D.時間的經過

三、簡答題

1、民事責任的承擔方式有哪些？

2、簡述民事法律關系的要素。

3、簡述形成權及其特點。

四、論述題

1、論述民事權利的保護。

第四章

自然人

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、民事權利是自然人在具體的民事法律關系中取得的，是自然人民事權利能力的實現。

2、有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為無效。

3、自然人的民事行為能力是指民事主體依法享有民事權利承擔民事義務的資格。

4、民事行為能力是民事權利能力的基礎，有民事行為能力者才能有民事權利能力。

5、不滿十八周歲的公民是限制民事行為能力人。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、自然人取得民事權利能力始于（）

A.出生

B.戶口登記 C.1歲以上

D.半歲以上

2、自然人的民事權利能力終于（）

A.生理死亡

B.宣告死亡 C.宣告失蹤

D.失蹤

3、自然人民事行為能力的種類有（）

A.完全民事行為能力

B.限制民事行為能力 C.無民事行為能力

D.精神病人

4、下列屬于被監護人的是（）

A.16歲但自己的勞動收入為主要生活來源的人 B.精神病人 C.13歲的小紅 D.19歲的大學生

5、監護人的職責是（）

A.保護被監護人的身體健康, 照顧被監護人的生活 B.保護和管理被監護人的財產和其他合法權益

C.代理被監護人進行民事活動,代理被監護人進行訴訟 D.對被監護人進行管理和教育

三、簡答題

1、宣告死亡的效力如何？

2、死亡宣告撤消后的效力如何？

3、監護人的職責內容是什么？

四、論述題

1、論述我國法律是如何規定死者生命痕跡保護法律關系

第五章

法

人

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、法人的民事行為能力是指法人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。

2、法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅，這點與自然人相同。

3、法人民事行為能力是法人成為民事主體的條件，而法人民事權利能力則是法人獨立從事其民事活動的資格。

4、法人的民事責任能力是指法人對自己的侵權行為承擔民事責任的能力或資格。

5、法人的民事責任能力與法人的民事權利能力、民事行為能力同時產生，同時消滅。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、法人應當具備的條件有（）

A.依法成立

B.有必要的財產或者經費 C.有自己的名稱、組織機構和場所

D.能夠獨立承擔民事責任

2、法人的種類（）

A.企業法人

B.機關法人

C.事業單位法人

D.社會團體法人

3、法人的名稱權具有以下哪些特點（）

A.專有性

B.法定性

C.財產性

D.私有性

4、法人名稱權的內容包括以下哪些（）

A.名稱設定權

B.名稱使用權

C.名稱變更權

D.名稱轉讓權

5、按照法人成立的基礎不同，私法人可分為（）

A.社團法人

B.財團法人

C.營利法人

D.公益法人

三、簡答題

1、按照《公司法》的規定，公司法人的清算的種類有哪些。

2、簡述企業法人終止的原因。

3、簡述我國《公司法》對企業設立的規定。

四、論述題

1、如何理解揭開公司面紗制度。

第六章

非法人組織

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、非法人組織不具有法人資格，所以不能以自己的名義參加民事活動。

2、普通合伙企業中不包括承擔有限責任的合伙人。

3、合伙的出資方式包括貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利，而不包括勞務。

4、企業法人的分支機構具有法人資格。

5、合伙人可以隨時請求分割合伙企業的財產。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、非法人組織成立應具備以下哪些條件（）。

A、有自己的目的 B、有自己的名稱

C、有自己能支配的財產或經費

D、有執行組織事務的人員

2、下列組織屬于非法人組織的有（）。

A、XX科技股份有限公司

B、中國農業銀行某分行 C、個人獨資企業

D、合伙企業

3、合伙人享有下列哪些權利（）。

A、管理、使用合伙財產的權利

B、合伙事務的決策權 C、合伙事務的執行權

D、合伙事務的監督權

4、合伙負責人的經營活動，由（）承擔民事責任。A、全體合伙人 B、合伙負責人

C、全體合伙人和合伙負責人分別承擔責任 D、合伙負責人對外承擔責任

5、在合伙中，強制退伙的原因包括（）。

A、合伙協議約定的退伙事由出現

B、全體合伙人同意退伙 C、發生合伙人難以繼續參加合伙的事由

D、未履行出資義務

6、合伙解散的原因包括（）。

A、合伙協議約定的經營期限屆滿

B、合伙協議約定的解散事由出現 C、合伙協議約定的目的已經實現

D、合伙被依法吊銷營業執照

7、合伙人可以用于出資的財產包括（）。

A、貨幣

B、土地使用權 C、知識產權

D、房屋

三、簡答題

1、合伙的特點有哪些。

2、個體工商戶有何特點。

四、論述題

1、合伙的內部關系與外部關系。

第七章

民事法律關系客體

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、法律上的物必須是能夠為人所支配的。

2、民法上的物可大可小，如一粒大米也可以是民法上的物。

3、工廠的機器雖附著于土地，但非固定與土地不可分離的，仍為動產而非不動產。

4、無記名的有價證券的權利轉讓須以背書的方式進行。

5、根據物的構成形態，物可以分為流通物、限制流通物和禁止流通物。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、根據物使用后形態的變化性，物可以分為

A．動產與不動產 B．主物與從物 C．原物與孳息

D．消耗物與非消耗物

2、下列事物中，不屬于民法上的物的是（）A．黃金

B．月球 C．貨幣

D．石油

3、區分主物與從物的法律意義主要在于（）

A．主物、從物獨立存在 B．從物不能離開主物而獨立存在

C．從物須輔助主物而使用

D．在交易時，如無另外的約定，從物隨主物轉移而轉移

4、下列屬于動產的是（）

A．航空器

B．汽車

C．自行車

D．土地使用權

5、下列有價證券中代表一定貨幣的是（）

A． 支票

B.提單

C.股票

D.倉單

6、下列屬于不可分物的是（）

A.100公斤大米

B.一輛自行車

C.1000公斤鋼材

D.四間房屋

7、民事權利客體的特點包括（）

A.有益性

B.客觀性

C.非財產性

D.法定性

三、簡答題

1、區分動產與不動產有何法律意義。

2、智力成果的主要類型。

四、論述題

1、試論述物的特點。

第八章

民事法律行為

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、效力待定民事行為是在行為成立時是有效或無效尚處于不確定狀態，須待看其后的一定事實的發生與否才能確定其效力的民事行為。

2、撤銷權人一經行使撤銷權，則被撤銷的民事行為溯及至行為成立時起無效，發生與無效民事行為相同的法律后果。

3、無效民事行為之無效，是指不發生任何法律后果的民事行為。

4、民事行為部分無效的，其他部分亦無效

5、民事行為的成立與生效在時間上始終保持一致。

6.民事法律行為中的意思表示包括效果意思和表示行為兩個部分。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、下列行為中，屬于實踐行為的是（）

A．買賣行為 B．租賃行為 C．借用行為 D．贈與行為

2、下列民事法律行為中，屬于雙務行為的有（）A．委托行為

B．保管行為

C．借用行為

D．附負擔的贈與行為

3、民事行為的一般成立條件包括（）A．行為人

B．意思表示 C．標的D．合法

4、民事法律行為的一般生效要件包括（）A．行為人具有相應的民事行為能力

B． 意思表示真實

C．不違反法律或者社會公共利益

D． 經有關機關登記

5、下列民事行為屬于可撤銷、可變更的民事行為（）A． 重大誤解的民事行為

B.限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力不相適應的民事行為

C.未成年人接受贈與行為的行為

D.一方因受欺騙而事實的未損害國家利益的民事行為

6、無效民事行為的法律后果包括（）

A.不得履行

B.返還財產

C.賠償損失

D.罰款

7、效力待定民事行為包括（）

A.欠缺法律規定形式的民事行為

B.限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力不相適應的民事行為 C.代理權欠缺的民事行為 D.處分權欠缺的民事行為

三、簡答題

1、民事法律行為有何特點。

2、民事法律行為與事實行為的區別。

3、區分有償行為和無償行為的意義。

4、民事法律行為無效的法律后果。

5、民事行為的一般生效條件有哪些。

四、論述題

1、效力待定民事行為的種類。

2、試論可撤銷可變更民事行為的種類

3、試論無效行為的種類

第九章

代

理

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、委托合同是委托代理人產生的原因和基礎，因此委托代理人的代理權來自于委托合同。

2、代理人轉委托他人代理，則再代理人的代理行為對代理人發生效力，再代理行為的法律后果由代理人直接承受。

3、代理人知道被委托的事項違法仍然進行代理活動，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、代理除委托代理、法定代理和指定代理的分類外，還有如下分類（）

A．一般代理和特別代理 B．單獨代理和共同代理 C．本代理和再代理

D．一方代理與雙方代理

2、下列情形下，行為人的行為屬于有效代理的有（）A．持本單位介紹信以該單位名義與他人訂立合同 B．在代理權終止后以被代理人名義與他人訂立合同 C．持蓋有單位合同專用章的合同書與他人訂立合同 D．受單位委托到工商局辦理法人變更登記

3、下列情形下，代理人與被代理人負連帶責任（）A．代理人知道代理的事項違法仍為代理的

B．被代理人知道代理人的行為違法而不表示反對的 C．無權代理行為經被代理人追認的

D．代理人與第三人串通損害被代理人利益的

4、委托代理終止的原因包括（）

A．被代理人取消委托

B．代理人辭去委托

C．被代理人取得民事行為能力

D．代理人喪失民事行為能力

5、一般來說，表見代理的構成須具備以下條件（）A．行為人無代理權，卻以本人的名義為民事行為

B.客觀上有足以使他人相信行為人有代理權的事實和理由 C.須相對人為善意

D.須行為人與相對人所為民事行為具備生效要件

三、簡答題

1、代理的特點主要有哪些？

2、再代理的成立條件有哪些？

3、法定代理權、指定代理權的消滅原因有哪些？

四、論述題

1、表見代理的構成條件

2、狹義無權代理的法律后果

第十章

實效與期限

一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）

1、身體受到傷害要求賠償的訴訟時效為兩年

2、民法通則規定的20年訴訟時效期間，可以適用訴訟時效中斷和延長

3、訴訟時效期間屆滿，權利人仍然不行使其權利的，其民事權利即歸于消滅

4、超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效的限制

二、不定項選擇題（在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。）

1、下列情形中，訴訟時效期間為1年的有（）

A．遲延付或者拒絕付租金的 B．寄存財務丟失或者毀損的 C．遲延付或者拒絕付借款利息的 D．身體受到傷害要求賠償的

2、些列情形中，可發生訴訟時效中斷的有（）A．因不可抗力致使權利人不能行使請求權 B．債務人死亡，其繼承人又不確定 C．權利人向人民法院起訴

D．權利人向有關行政機關請求保護其權利

3、依據不同的標準，期間可作以下分類（）A．任意行期間與強行性期間

B．穩定期間、相對穩定期間和不確定期間 C．連續期間和不連續期間 D．普通期間和特殊期間

4、下列事由中，不屬于訴訟時效中止的是由包括（）A．申請仲裁

B．不可抗力 C．權利人請求

D．義務人同意履行義務

5、下列請求權不適用訴訟時效（）A．排除妨礙請求權 B.停止侵害請求權 C.消除危險請求權 D.支付違約金請求權

三、簡答題

1、訴訟時效有何特點？

四、論述題

1、試論述訴訟時效與除斥期間的異同

2、說明訴訟時效中止與中斷的異同

第四篇：民法總論1-4章

單選題1.下列行為中，不違反禁止權利濫用原則的有（）。A甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為 B乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為 D丁在自己承包的耕地上建墳的行為正確答案:B 單選題2.以民事義務人行為的方式為標準，民事義務可以分為（）。A法定義務與約定義務 B本義務和附隨義務 C積極義務和消極義務 D主義務與從義務正確答案:C 單選題3.以下屬于民法調整的身份關系的是（）。A配偶關系 B贈與關系 C借用關系

D租賃關系正確答案:A 單選題4.依照我國現行法，下列自然人中為限制民事行為能力或無民事行為能力的人是（）。A聾子 B傻子 C瘸子

D瞎子正確答案:B 單選題5.民法調整的財產流轉關系的特點是（）。A非營利無償的 B營利性有償的

C大部分是營利的，一般是有償的 D全部為營利性，一般為有償的正確答案:C 單選題6.張家為其孫子張名的出生日期犯愁。其母記得是8月27日傍晚出生，醫院的接生記錄簿記載的是8月28日，醫院的出生證上記載的是8月29日，其戶口簿上記載的是8月30日。依法，張名的出生日期為（）。A8月27日 B8月28日 C8月29日

D8月30日正確答案:D 單選題7.公民下落不明滿（）的，利害關系人可以向法院申請宣告他為失蹤人。A1年 B2年 C3年

D4年正確答案:B 單選題9.自然人的權利能力始于出生，民法對出生時間的確定以嬰兒（）。A全部脫離母體為準 B第一聲啼哭為準

C脫離母體能獨立呼吸為準 D部分脫離母體為準正確答案:C 11.下列各項中，不屬于民事法律關系的要素的是（）。A主體 B客體 C內容

D形式正確答案:D 單選題12.形式意義的民法是指（）。A學者所著民法全書

B最高人民法院關于民法的司法解釋 C法律出版社的民事法律法規匯編

D立法機關經過立法程序系統編撰的民法典正確答案:D 單選題13.對合同的內容當事人可自由協商，這體現了民法的（）。A平等原則 B私法自治原則 C公平原則

D誠實信用原則正確答案:B 單選題14.下列不能成為民事法律關系的客體的是（）。A塘中的魚 B夜空中的星星 C不作為

D企業的名稱權正確答案:B 單選題16.依我國《擔保法》規定，當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任，此種責任為（）。A單獨責任 B按份責任 C并行的連帶責任

D補充的連帶責任正確答案:D 單選題17.下列社會關系中，屬于民事法律關系的是（）。A甲因訴訟而與法院之間形成的關系 B乙因信教而與教會之間形成的關系 C丙因存款而與銀行之間形成的關系

D丁因結婚而與其妻之間形成的關系正確答案:D 單選題18.在我國監護制度適用于（）。A無民事行為能力人 B精神病人

C限制民事行為能力人

D未成年人和精神病人正確答案:D 單選題19.甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，還未落到乙村，經朋友勸說，往深圳打工。深圳打工十個月，因工地上出現事故受傷，被送往北京某大醫院治療已達1年零4個月。依法孫某應以（）為住所地。A甲村 B乙村 C深圳

D北京正確答案:A 單選題21.“民法”一詞來源于（）。A查士丁尼《民法大全》 B《拿破侖市民法典》 C羅馬法的市民法 D羅馬法的萬民法正確答案:C 單選題22.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關系如何？（）A自行恢復 B不得自行恢復 C經乙同意后恢復

D經甲同意后恢復正確答案:B 單選題23.可以引起民事法律關系產生、變更、消滅的法律事實（）。A只能是合法行為 B只能是表示行為 C只能是民事行為

D可以是合法行為也可以是違法行為正確答案:D 單選題24.以民事權利的效力范圍為標準，民事權利分為（）。A人身權與財產權 B絕對權與相對權 C既得權與期待權

D主權利與從權利正確答案:B 單選題26.自然人的民事行為能力可以因為下列何種情形而終止？（）A自然人生理死亡

B自然人被宣告為無民事行為能力人 C自然人被宣告死亡

D自然人被宣告失蹤正確答案:A 單選題27.雙務合同當事人享有的同時履行抗辯權（）。A只為永久性抗辯權，不為延期性抗辯權 B只為延期性抗辯權，不為永久性抗辯權 C既為永久性抗辯權，又為延期性抗辯權

D或為永久性抗辯權，或為延期性抗辯權正確答案:B 單選題28.以下屬于近代民法的是（）。A《十二銅表法》 B《法國民法典》 C《瑞士民法典》

D《意大利民法典》正確答案:B 單選題30.下列何者可以作為民法的基本原則？（）A絕對私有原則 B契約自由原則 C過失責任

D誠實信用原則正確答案:D 單選題32.因意外失蹤，利害關系人申請失蹤人為宣告死亡人的，人民法院尋找失蹤人的公告期為（）。A3個月 B6個月 C9個月

D1年正確答案:A

單選題34.根據義務主體是否特定，民事法律關系可分為（）。A人身法律關系和財產法律關系 B絕對法律關系和相對法律關系 C主民事法律關系和從民事法律關系 D專屬法律關系和非專屬法律關系正確答案:B 單選題35.下列行為中，行為人所采取的行為屬于自力救濟且不負責任的是（）。A甲為保護自己的桃園免受小偷侵擾在桃園的四周架設高壓電網，致使小偷被電死 B甲為看家護院養有狼狗五條，小偷乙要入院中被狼狗咬成重傷 C甲因情勢急迫將盜賊放在屋前的汽車輪胎扎破

D甲見小偷乙在屋中尋找錢物，乘其不備將其左臂砍下正確答案:C 單選題36.下列哪一選項屬于“私法”的范疇？（）A行政法 B刑法、程序法 C婚姻家庭法 D組織法正確答案:C 單選題37.下列現象中，違反民法平等原則的是（）。

A甲公民（年滿25周歲）可以結婚，而乙公民（13周歲）不能結婚

B甲公司（經登記為綜合類證券公司）可以從事證券經紀業務，而乙公司（登記為房地產公司）則不能從事證券經紀業務

C國家稅務機關可以在稅收征收法律關系中使用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收 D某市合同管理干部認為，在本市建筑工程的招標投標中，市委領導的親戚具有優先的訂立合同的權利正確答案:D 單選題38.依《民法通則》，監護人只有在（）情況下，才能處分被監護人的財產。A征得被監護人的同意 B經被監護人所在單位批準 C為了被監護人的利益 D經法院判決認定正確答案:C 多選題39.下列屬于監護的設立方式有（）。A法定監護 B指定監護 C協約監護

D遺囑監護正確答案:ABD 多選題40.違反公序良俗原則的行為可歸納為以下幾種類型（）。A暴利行為

B違反性道德的行為

C惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的民事行為 D違反人權和人格尊嚴的行為正確答案:ABD 多選題41.誠實信用原則的功能有（）。

A在法無明文規定時，可依誠信原則彌補法律漏洞 B能指導當事人更好地行使權利、履行義務 C當雙方約定產生異議時，可依誠信原則予以確定

D在與法律條文相抵觸時，可依誠信原則排除該法條的適用正確答案:ABC 多選題42.以下屬于民法的任務的主要是（）。A保護當事人行使訴權 B保障民事主體的合法民事權益 C確立正確調整民事關系的基本準則

D適應社會主義現代化事業發展的需要正確答案:BCD 多選題43.民事法律事實包括（）。A物 B主體 C事件

D行為正確答案:CD 多選題44.下列財產關系中屬于民法調整的有（）。A借用關系 B稅收關系 C買賣關系

D繼承關系正確答案:ACD 多選題45.依照我國現行法，可以擔任精神病人的監護人的有關組織包括（）。A精神病人所在單位

B精神病人住所地的居民委員會 C精神病人住所地的村民委員會

D精神病人住所地的民政部門正確答案:ABCD 多選題46.某甲在路上遇見情敵某乙，遂叫某丙和某丁共同將某乙毆打一頓，某乙治療傷病花去醫藥費500元。某甲、某丙和某丁應對某乙承擔的責任為（）。A侵權責任 B合同責任 C單獨責任

D共同責任正確答案:AD 多選題47.我國民法公平原則主要體現在以下（）方面。A民法規范民事主體的權利、義務與責任的公平性 B民事主體享有民事權利與承擔民事義務的公平性 C法院處理民事案件的公平性 D民事主體資格平等正確答案:ABC 多選題48.自然人的具體人格權應當包括（）。A生命權 B健康權 C名譽權

D肖像權正確答案:ABCD 多選題49.下列民事法律關系的發生是由行為引起（）。A海嘯致甲的漁船覆沒 B甲與乙簽訂買賣房屋的合同 C甲收養乙為養子

D甲在非禁漁區釣得大鯉魚一條正確答案:BCD 多選題50.公序良俗原則的功能有（）。A彌補禁止性法律規定的不足

B指導當事人行使民事權利、履行民事義務 C賦予法院自由裁量權

D促進市場經濟健康發展正確答案:AC 多選題51.在我國，限制民事行為能力人屬于（）。A不滿十周歲的未成年人 B不能辨認自己行為的精神病人 C十周歲以上未成年人

D不能完全辨認自己行為的精神病人正確答案:CD 多選題52.以下屬于形成權的有（）。A撤銷權 B抵銷權 C物權請求權

D拋棄權正確答案:ABD 多選題53.監護終止的原因主要有（）。A被監護人獲得完全民事行為能力 B監護人或被監護人死亡 C監護人喪失民事行為能力 D監護人自行辭去監護正確答案:ABC

第五篇：民法第一章總論

民法第一章總論 第一章總論

考情分析與命題預測

總論部分在考試中約占20％的內容。在去年的考題中，無論是針對專科起點的考生還是本科起點的考生，都大量考到了本章的知識點，并且符合考查目標中要求考生“能夠比較準確地理解民法學基本概念的內涵與外延，較為系統地掌握民法學的基本原理”的內容，大量采用考查概念的方式來命題。

在今年的考試中會一如既往地重視概念的考查。考生還要把握其中的重點和難點： 1.民法的概念； 2.民法的基本原則； 3.民事法律關系； 4.民事法律事實；

5.自然人的民事權利能力和民事行為能力； 6.宣告失蹤與宣告死亡； 7.個人合伙； 8.法人的成立條件； 9.民事法律行為的成立要件； 10.民事法律行為的一般生效要件； 11.代理的概念與特征； 12.訴訟時效。

學習本章內容也可以結合《民法通則》和《民通意見》中的法條來學習。并且本章內容會遇到一些涉及日期的計算內容，比如：期日、期間的計算問題等等。請考生加以關注。

第一節民法概述

考綱知識精講

一、民法的概念

民法是調整平等民事主體的自然人、法人及其他非法人組織之間人身關系和財產關系的法律規范的總稱，是國家法律體系中的一個獨立的法律部門。

民法的特點表現為：民法是有國家強制力的社會生活規范；民法是調整社會生活中財產關系和人身關系的法律規范；民法是調整平等民事主體之間的社會關系的法律規范。

民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括單行的民事法律和其他法律、法規中的民事法律規范。形式意義的民法是指以一定體例編纂的并以民法命名的成文法典。由于我國民法典尚未編纂，所以嚴格地說，我國還沒有形式意義的民法。但因我國《民法通則》是一部民事基本法，規范民事活動的基本準則，因此，也可以說《民法通則》就是形式意義上的民法。實質意義的民法是指作為部門法的民法。實質意義的民法又有廣義民法與狹義民法之分。廣義民法是指調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱，也就是私法的全部。因此，凡調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律規范，不論其以何種形式表現出來，均屬于民法的范疇。狹義的民法，在民商分立的國家，指商法以外的私法。由于我國是民商合一的國家，商法并非作為一個獨立的法律部門，因此，實質意義的民法是指廣義的民法。

二、民法的調整對象

民法調整平等民事主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。即民法調整的對象就是平等民事主體之間的財產關系和人身關系。1.民法調整平等民事主體之間的財產關系

財產關系是人們基于財產的支配和交易而形成的社會關系。民法調整的財產關系是發生于平等民事主體之間的。其特點是：

（1）強調當事人身份的平等性。這與發生于上下級之間或與國家之間的調撥、沒收、稅收、罰款等截然不同，此類具有服從性質的財產關系，不由民法調整。

（2）可以被支配。不能被支配的資源，如日月星辰、氣流風暴，不能作為財產。（3）人身的物質要素不能作為財產。如人的器官、血液等。（4）當事人意思表示自由。這是由民事主體地位平等的特點決定的。平等民事主體之間的財產關系，可分為兩類：

（1）支配型財產關系，又稱財產所有關系，表述的是財產歸何人控制的狀態，回答財產“是誰的”或“由誰利用”這樣的問題。在支配型財產關系中，對物的支配，民法上謂之物權關系；對智力成果的支配，民法謂之知識產權。

（2）流轉型財產關系，又稱財產流轉關系，反映的是商品交換中的財產關系，表述財產在交易中，即財產因買賣、租賃、借貸、承攬等行為而發生的移轉狀態。流轉型財產關系在民法上謂之債的關系。2.民法調整平等主體之間的人身關系

人身關系，是“人格關系”和“身份關系”的合稱。民法調整的人身關系即是自然人的人格權關系和身份權關系。所謂人格是指自然人主體性要素的總稱。人格關系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的關系。人格要素是與自然人人身不能分離的，沒有直接經濟內容的，包括生命、身體、健康等物質性要素和姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等精神性要素。人格在法律上不得拋棄、不得轉讓、繼承，也不受他人的非法限制，更不可與人身分離。根據《民法通則》的規定，法人亦享有名稱權、名譽權、榮譽權等有限人格權。所謂身份是指自然人基于彼此的身份形成相互關系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等親屬關系。身份關系僅存在于自然人之間，也不得拋棄和轉讓。

三、我國民法的淵源和適用范圍

（一）民法的淵源 1.民法的淵源的概念

民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規范的來源或表現形式。我國民法的淵源主要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民事的規范性文件。2.民法的淵源的種類（1）制定法

制定法包括憲法中的民法規范；民法通則以及民事單行法；國務院發布的民事法規；地方性法規、自治條例的、單行條例；行政規章；最高人民法院的指導性文件；國際條約中的民法規范。

（2）習慣法

習慣法指國家認可的、由國家強制力保證實施的習慣。習慣成為法的淵源，必須具備一定的條件: ①相當長時期以來確有人們慣于遵行的事實； ②其內容有比較明確的規范性；

③現行法沒有關于該項行為的規定，且與現行法基本原則沒有抵觸； ④需經國家認可并由國家強制力保證其實施。瘙嚔真題鏈接

（2008·多選）民法的淵源包括（）。A.制定法B.習慣法C.判例法D.自然法 答案：AB

（二）民法的適用范圍 1.時間上的適用范圍（1）民法的生效和失效

民法的生效時間分即時生效和之后生效兩種情況。即時生效是指自民法規范公布之日起生效，例如全國人大制定的《關于修改〈中華人民共和國中外合資經營企業法〉的決定》，就是從發布之日起施行的(2001年3月15日)；之后生效指民法規范中指定于公布后經過一段時期生效，例如《民法通則》制定于1986年，自1987年1月1日起施行。

民法的失效時間主要有以下幾種情況:新法直接規定廢除舊法，例如《合同法》第428條規定，該法自1999年10月1日起施行，《經濟合同法》《涉外經濟合同法》《技術合同法》則同時廢止；舊法的規定與新法的規定相抵觸的，則抵觸部分失效；國家機關頒布專門的規定宣布某些法律規范失效；在法院審判中，在對某一個案件可以適用兩個以上的法律，而法律之間又相互沖突時，應根據新法優于舊法、后法優于前法的原則，以新法、后法為準。（2）民事法律規范的溯及力問題

我國民事法律規范貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有溯及力。但司法解釋中另有規定的除外。2.空間上的適用范圍

民法在空間上的適用范圍，是指民法在哪些地方發生法律效力。我國立法部門和政府制定的民法規范，其適用的空間范圍及于我國的領土、領空、領海，包括我國駐外使館、在我國領域外航行的我國船舶和飛行器。但是，一些區域民法規范只能在特定的區域內有效:（1）全國人大及其常委會、國務院制定的法律法規中明確規定只適用于某一地區的，例如全國人大和國務院制定的適用于經濟特區的民事法律規范；（2）地方性法規、民族自治地方的民事法規、經濟特區的民事法規適用于制定者管轄的行政區域之內。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）民法的空間效力是指（）。A.民法的生效時間B.民法的溯及力 C.民法適用的地域范圍D.民法的失效時間 答案：C 解析：空間效力是指在多大的地域范圍內發生效力。3.對人的適用范圍

民法對人的適用范圍，是指民法對于哪些人具有法律效力。《民法通則》第8條第1款規定:“在中華人民共和國領域內的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規定的除外。”即在我國境內的自然人及法人，除了法律另有規定的以外，均適用我國民法；我國自然人、法人在國外發生的民事法律關系，一般適用所在地的法律規定，但法律另有規定的除外。

四、民法的解釋方法

（一）什么是民法的解釋以及民法解釋的原因

一般而言，民法的解釋是闡明民法應有含義的工作。換言之，民法的解釋就是發現民法應有規則的工作。

民法解釋的原因主要是：

1.民法規范是一般性規定，而具體案件是多種多樣的，將一般性規定適用于多樣性的案件，就需要解釋；

2.民法具有相對的穩定性，而社會處于不斷的發展之中，某些民法規范隨著社會的發展可能過時，而社會發展出現的新情況又需對法律作出擴大解釋或對法律漏洞作出補充；

3.民法本身也可能存在錯誤，需通過解釋予以糾正。

(二)民法的解釋的種類

法律解釋可以根據不同的標準分為不同的種類。

1.正式解釋與非正式解釋。法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋兩種。所謂正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋也稱有權解釋。根據解釋的國家機關的不同，法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。有權作出法定解釋的機關、官員和個人，在不同的國家或不同的歷史時期都有所不同，通常是由法律規定或是由歷史傳統決定的。

非正式解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學術性或常識性的，不被作為執行法律的依據。雖然如此，非正式解釋在法律適用、法學研究、法學教育、法制宣傳以及法律發展方面還是有著很重要的意義。

2.字面解釋、限制解釋與擴充解釋。根據解釋尺度的不同，法律解釋可以分為：限制解釋、擴充解釋與字面解釋三種。

(1)限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意為廣時，作出比字面含義為窄的解釋。如《婚姻法》第21條規定：“父母對子女有撫養教育的義務；子女對父母有贍養扶助的義務。”這里的“父母”與“子女”都應作限制性解釋。前者應限制在未成年或喪失勞動能力的子女，后者應限制在成年和具有勞動能力的子女。

(2)擴充解釋。這是指法律條文的字面含義顯然比立法原意為窄時，作出比字面含義為廣的解釋。例如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”，這里的“法律”一詞應作廣義解釋，憲法、法律、行政法規和地方性法規等都包括在內。“父母子女有相互繼承財產的權利”，根據對“子女”的擴大解釋，被收養的子女也有權繼承。

(3)字面解釋。這是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴大。(三)民法的解釋的方法

法律解釋的方法是指解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法。它與前面所講的法律解釋的特點、法律解釋的意義和解釋的目標是密切相連的。對于法律解釋的方法，民法法系和普通法系的國家的概括和表述是不同的。但法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。

文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指從法律條文的字面意義來說明法律規定的含義。文義解釋的特點是將解釋的焦點集中在語言上，而不顧及根據語言解釋出的結果是否公正、合理。歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義。進行歷史解釋的目的，主要是探求某一法律概念如何被接受到法條中來，某一個條文、制度乃至某一部法律是如何被規定進法律體系中來，立法者是基于哪些價值作出決定的。

體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時的目的，也可以指探求該法律在當前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指個別法條、個別制度的目的。在審判活動中，我們往往需要按照一定的順序依次使用前述幾種法律解釋的方法。在通常情況下，文義解釋的方法是最先使用的一個基本方法；如果不能取得滿意的解釋，解釋者還可以依次使用歷史解釋的方法、體系解釋的方法和目的解釋的方法。其中目的解釋是用來解決解釋難題的最后方法，具有特殊的意義。在一些有爭議的法律問題上，法官可能同時使用多種方法。瘙嚔真題鏈接

（2008·單選）有的公園規定：“禁止攀枝摘花。”此規定從法學的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項？（）A.擴大解釋B.文法解釋 C.目的解釋D.歷史解釋 答案：C

五、我國民法基本原則

（一）民法基本原則的概念

民法的基本原則，是貫穿于整個民事立法，對各項民事制度和全部民法規范起統率和指導作用的基本準則。民法的基本原則，貫穿于整個民事立法，因而不同于民法內部某個具體的制度和原則。民法的基本原則，是民事法律制度所特有的、并區別于其他法律部門的立法精神與靈魂，因而不同于所有法律部門所共有的原則，如法不溯及既往原則就不是民法的基本原則。

（二）我國民法基本原則的內容 1.自愿原則

所謂自愿原則，是指民事主體在從事民事活動中，可以在法律規定的范圍內，充分根據自己的內心意愿，設立、變更、終止民事法律關系。我國民法中的自愿原則是有以下含義：當事人有依法進行某種活動或者不進行某種活動的自由，他人無權干涉；當事人有選擇行為相對人、行為內容與行為方式的自由；在商品生產與商品交換的過程當中，當事人可以在不違背法律的情況下，自由為自己設定權利義務；當事人有權約定糾紛的解決條款，明確糾紛發生后的解決辦法；在涉外民事法律關系中，當事人還可以自愿確定處理合同糾紛的準據法。2.平等原則

所謂平等原則，是指當事人之間的法律地位平等，而不是經濟實力或其他條件的平等。其具體內容有：首先，公民的民事權利能力一律平等。任何公民都平等地享有民事權利能力，而不論其在民族、年齡、性別、文化程度、宗教信仰、經濟實力等方面是否存在差異，也不論其政治地位的高低、精神的健全與否、是否有識別能力。除法律有特別規定以外，任何組織、個人均不得限制或者剝奪任何公民的任何民事權利能力。其次，不同的民事主體參加同一民事關系，適用同一法律，具有平等地位。即使是國家參加民事法律關系，也必須受民法規范的約束，沒有任何特權。民事法律關系的各方當事人都是平等的，在權利義務的分配上必須平等協商，不得以強凌弱，以上欺下，強迫他方服從己方的意志。再次，民事權利平等地受法律保護。任何公民、法人的民事權益受到侵犯時，都可以依法實行自力救濟或者公力救濟，要求他人承擔相應的民事責任。同樣，任何民事主體侵犯了他人的權利，都應當承擔相應的民事責任。3.公平原則

所謂公平原則，是指民事主體在進行民事活動中應當合乎社會公認的公平觀念，司法機關在行使裁判權的時候，也應當體現公平的觀念。公平是來自道德的觀念，提倡公平是社會道德的必然要求。公平原則的具體內容有：民事主體在權利的享有和義務的承擔上要公平合理，不能顯失公平；民事主體合理承擔民事責任，在通常狀況下適用過錯責任原則，責任與過錯的程度相適應，雙方對造成損失都沒有過錯的，按照公平責任原則合理分擔損失；司法機關在處理民事糾紛時，應該考慮公平原則，使裁判既符合法律規定，又公平合理，特別在缺乏具體法律規定的情況下，裁判者更應當本著公平和正義的觀念進行妥當的自由裁量。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）下列選項中屬于我國民法基本原則的是（）。A.過錯責任原則B.推定過錯原則 C.無過錯責任原則D.公平原則 答案：D 解析：其他幾項為民法的歸責原則。4.等價有償原則

所謂等價有償原則，是指民事主體在從事民事活動中，除法律另有規定或者當事人另有約定以外，應當按照價值規律的要求，取得他人財產利益或者得到他人勞務，均應當向對方支付相應的對價。這一原則是平等原則在經濟利益上的反映，是價值規律在民法上的集中體現，主要適用于財產關系。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）等價有償原則適用于（）。

A.租賃關系B.扶養關系C.撫養關系D.贍養關系 答案：A 解析：等價有償原則僅適用于財產關系，不適用于人身關系。BCD均屬于人身關系。5.誠實信用原則

所謂誠實信用原則，又稱誠信原則，是指民事主體參加民事活動，行使權利和履行義務，都應當誠實守信，以善意的方式履行義務，不得濫用權力去規避法律或合同規定的義務，同時，誠信原則還要求維持當事人之間的利益以及當事人利益與社會利益之間的平衡。誠實信用原則號稱“帝王條款”，民法的許多具體制度都體現了這一原則。瘙嚔真題鏈接

（2008·單選）甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的哪一項原則？（）A.平等原則B.自愿原則 C.公平原則D.誠實信用原則

答案：D6.禁止權利濫用原則

所謂禁止權利濫用原則，指一切民事權利的行使均不得超過其正當界限，否則即構成權利的濫用，應當承擔責任。權利的行使，原則上應當依照權利人的自由意思，不受他人干涉。但是，任何權利的行使都應當有一定程度和范圍。如果權利的行使完全無視他人和社會利益，則違反了權利存在的宗旨。禁止權利濫用原則是誠信原則的當然內容。經典例題

（單選）下列行為中，不違反禁止權利濫用原則的有（）。A.甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為 B.乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C.丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為 D.丁在自己承包的耕地上建墳的行為 答案：B 第二節民事法律關系 考綱知識精講

一、民事法律關系概述

（一）民事法律關系的概念

民事法律關系，是由民事法律規范所調整的社會關系，也就是由民事法律規范所確認和保護的社會關系。

（二）民事法律關系的特征

民事法律關系作為法律關系的一種，有法律關系的一般特征，如它是人和人的關系，是體現國家意志的社會關系等，同時它也有自己的具體特征：

1.民事法律關系是主體之間的民事權利和民事義務關系。民法調整一定的財產關系和人身關系，賦予當事人以民事權利和民事義務，在民事法律關系產生以后，民事法律規范所確定的抽象的民事權利和民事義務便落實為約束當事人行為的具體的民事權利和民事義務。以民事權利和民事義務為內容，是民事法律關系與其他法律關系的重要區別。

2.民事法律關系是平等主體之間的關系。民法調整平等主體之間的財產關系和人身關系，這就決定了參加民事法律關系的主體地位平等，他們相互獨立、互不隸屬。同時，由于主體地位平等，決定了其權利義務一般也是對等的，一方在享受權利的同時，也要承擔相應的義務。

3.民事法律關系主要是財產關系。民法以財產關系為主要調整對象，因此，民事法律關系也主要表現為財產關系。雖然民事法律關系也有人身關系，但在數量上只是一小部分。

4.民事法律關系的保障措施具有補償性和財產性。民法調整對象的平等性和財產性，也表現在民事法律關系的保障手段上，即民事責任以財產補償為主要內容，懲罰性和非財產性責任不是主要的民事責任形式。

（三）民事法律關系的要素

民事法律關系的要素是指構成民事法律關系的必要因素或必要條件。任何民事法律關系都是由幾項要素構成的，否則民事法律關系便不存在，而且，民事法律關系的要素發生變化，民事法律關系也會隨之變更。民事法律關系包括主體、內容和客體三個要素。

民事法律關系的主體，也稱為民事權利義務的主體或簡稱為民事主體，是指參加民事法律關系，享受民事權利并承擔民事義務的人。作為民法中的主體有兩個基本要件：客觀存在；為法律所承認。在我國，能夠成為民事主體的主體包括公民、個體工商戶、農村承包經營戶、法人和合伙組織等。國家作為整體，在一些場合也能成為民事法律關系的主體。

民事法律關系的內容是指民事主體所享有的權利和承擔的義務，即民事權利和民事義務。這種權利義務內容是民法調整的社會關系在法律上的直接體現。任何個人和組織作為民事主體，參與民事法律關系，必然要享受民事權利、承擔民事義務。民事權利是指法律賦予民事主體所享有的、為實現某種權益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事義務是指義務人為滿足權利人的利益而為一定的行為或不為一定的行為的必要性。民事義務和民事權利一樣，也是由法律所確認的，同樣也體現著個人利益和社會利益的統一。不同的是，民事義務體現了主體行為的必要性，而民事權利體現的是主體行為的可能性。

民事法律關系的客體是指民事主體享有的民事權利和承擔的民事義務所共同指向的對象。民事法律關系客體主要包括：

1.物。物是存在于人體之外，能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要，具有稀缺性的物質對象。2.行為。作為民事法律關系客體的行為是專指為滿足他人利益而進行的活動，主要是提供勞務、提供服務的一類行為(如運送貨物、完成工作等)。保管、運輸、加工承攬、演出等合同關系的客體是行為。3.智力成果。智力成果是腦力勞動創造的精神財富，如發明創造、文學作品等。智力成果是一種無形財產，是知識產權法律關系的客體。

4.人身利益。人身利益包括生命健康、姓名、名譽、榮譽等。人身利益是人身權法律關系的客體。除此而外，有的民事法律關系的客體還可以是某種民事權利(如權利質押關系的客體是權利)或者民事義務(如債務移轉合同的客體即被移轉的債務)。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）民事法律關系的客體是指（）。A.民事權利B.民事義務

C.民事權利和民事義務D.民事權利和民事義務共同指向的對象 答案：D 解析：見民事法律關系的概念。

二、民事權利的概念與分類

（一）民事權利的概念

民事權利是指民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍，或者實施某一行為（作為或不作為）以實現某種利益的可能性。簡單地說，就是權利主體對實施或不實施一定行為的選擇權。在理解權利的概念時，要注意與權能和權限相區分。其中，權能通常指權利的具體形式；而權限是法律準許當事人意思發揮作用的范圍。

（二）民事權利的分類

1.根據民事權利是否以財產利益為內容，民事權利可分為財產權和人身權。

財產權，指以財產利益為內容，直接體現財產利益的民事權利。財產權既包括物權、債權、繼承權，也包括知識產權中的財產權利。

人身權，指不直接具有財產內容，與主體人身不可分離的權利。包括人格權和身份權。2.根據權利的作用，民事權利可分為支配權、請求權、抗辯權和形成權。

支配權，指主體對權利客體可直接加以支配并享受其利益的權利。物權、人身權、知識產權都屬于支配權。請求權，指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。

抗辯權，廣義上是指對抗請求權或否認他人的權利主張的權利，有的稱為異議權；狹義上就是指對抗請求權的權利。

形成權，指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。3.根據民事權利的效力所及相對人的范圍，民事權利可分為絕對權和相對權。

絕對權，又稱對世權，指其效力及于一切人，即義務人為不特定的任何人的權利。物權、知識產權、人身權都為絕對權。

相對權，又稱對人權，指其效力及于特定人的權利，即義務人為特定人的權利。債權為典型的相對權。4.根據兩項相互關聯的權利之間的關系，民事權利可分為主權利與從權利。主權利，指兩項有關聯的權利中不依賴另一權利可獨立存在的權利。從權利，指兩項有關聯的權利中其效力受另一權利制約的權利。5.根據相互間是否有派生關系，民事權利可分為原權利與救濟權。原權利為基礎權利，是權利性民事法律關系中的權利。

救濟權是由原權利派生的，為在原權利受到侵害或有受侵害的現實危險時而發生的權利，是保護性法律關系中的權利。

6.以是否已經具備全部的成立要件為標準，民事權利可分為既得權與期待權。

既得權，也稱完整權，指成立要件已經齊備的權利；期待權，指因具備取得權利的部分要件，受法律保護，具有權利性質的法律地位。屬于期待權的如保險合同受益人的權利、所有權保留買賣合同中買受人的權利。

三、民事權利的保護

民事權利的保護，是指為保障權利不受侵害或恢復受侵害的民事權利所采取的救濟措施。

民事權利的保護分為公力救濟和私力救濟。公力救濟，又稱國家保護，指民事權利受到侵犯時，由國家機關通過法定程序予以保護。私力救濟，又稱為自我保護，是指權利人自己采取各種合法手段來保護其權利。自我保護的方式主要有自衛行為和自助行為兩種。經典例題

（多選）民事權利的保護分為（）