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第一篇：如何有效解決拖欠工程款

沈陽工程律師_如何有效解決拖欠工程款

措施一：用連帶責(zé)任制度對(duì)農(nóng)民工工資給予特殊保護(hù)

沈陽工程律師認(rèn)為拖欠農(nóng)民工工資是拖欠工程款連帶的直接影響社會(huì)穩(wěn)定的大問題，而且農(nóng)民工工資問題還往往因?yàn)楣こ剔D(zhuǎn)包或不規(guī)范分包使問題更加復(fù)雜。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第29條對(duì)農(nóng)民工工資問題作出特別的保護(hù)性規(guī)定：“違法分包合同和轉(zhuǎn)包合同被確認(rèn)無效，實(shí)際施工人與發(fā)包人已全面實(shí)際履行合同并形成事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實(shí)際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。實(shí)際施工人以分包人、轉(zhuǎn)包人和發(fā)包人為共同被告起訴的，請(qǐng)求承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持。”。沈陽工程律師認(rèn)為針對(duì)實(shí)踐中與農(nóng)民工工資直接相關(guān)的勞務(wù)合同，沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第7條還規(guī)定：“當(dāng)事人主張總承包人、分包人與具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人簽訂的勞務(wù)作業(yè)分包合同性質(zhì)為轉(zhuǎn)包合同;請(qǐng)求確認(rèn)無效的，不予支持。”

措施二：黑白合同以中標(biāo)備案合同的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)為結(jié)算依據(jù)

沈陽工程律師了解到目前司法實(shí)踐中一個(gè)突出的矛盾是承發(fā)包雙方當(dāng)事人就一個(gè)工程在中標(biāo)前后簽訂兩份或兩份以上合同，而數(shù)份合同的計(jì)價(jià)方式各不相同，在施工過程中往往實(shí)際履行的是未經(jīng)中標(biāo)備案的黑合同，對(duì)此類情況不少辦案法官無所適從，判案思路也各不相同。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第23條對(duì)此作出統(tǒng)一規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程再行訂立與中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的其他合同，應(yīng)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同作為結(jié)算工程款依據(jù)。”

措施三：拖欠工程款應(yīng)計(jì)利息，起算時(shí)間按不同情況計(jì)取

沈陽工程律師認(rèn)為在審理拖欠工程款案件中的另一個(gè)具體問題，是被拖欠的工程款應(yīng)如何計(jì)算利息。由于承包人的履約管理存在的缺陷，在司法實(shí)踐中往往難以確定拖欠工程款從何時(shí)開始，利息計(jì)算的起始時(shí)間成為審判中的一個(gè)難題。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第21條對(duì)此作出明確規(guī)定：“合同對(duì)拖欠工程款利息沒有約定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行發(fā)布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時(shí)間或者按照約定難以確定付款時(shí)間的，利息合同約定的工程款結(jié)算之日起算。難以確定工程款結(jié)算時(shí)間的，以工程交付次日起算。

措施四：拖欠工程款可順延工期但承包人必須發(fā)書面催告

沈陽工程律師了解到催討工程款案件還普遍存在一個(gè)復(fù)雜問題：承包人因拖欠工程款提起訴訟，發(fā)包人往往以工期逾期為由提出反訴，動(dòng)輒提出數(shù)百、數(shù)仟萬的反訴請(qǐng)求，而承包人以發(fā)包人逾期付款工期可以順延為由進(jìn)行反訴抗辯，司法實(shí)踐中卻往往得不到法官的支持，原因是法官的自由裁量權(quán)缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)矩。沈陽工程律師根據(jù)《合同法》規(guī)定承包人可順延工期的法條共有三條。沈陽工程律師根據(jù)《合同法》第278條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”沈陽工程律師根據(jù)《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”沈陽工程律師根據(jù)《合同法》第284條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。”問題是這三條規(guī)定對(duì)順延工期使用的詞語都是“可以”。就法律意義而言，“可以”是一個(gè)任意性的模態(tài)詞，對(duì)法律規(guī)定的事由，法官可以順延工期，也可以不順延工期。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第17條對(duì)此作統(tǒng)一規(guī)定：“發(fā)包人違反合同法第二百七十八條、二百八十三條和二百八十四條規(guī)定，承包人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)。發(fā)包人在合理期限內(nèi)未履行義務(wù)，承包人有權(quán)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失，并相應(yīng)順延期。”承包人及時(shí)發(fā)出書面催告即辦理順延工期簽證。將成為企業(yè)合同履約管理的重要內(nèi)容。

措施五：墊資將作有效處理

沈陽工程律師認(rèn)為施工中承包人墊資帶資施工已在實(shí)踐中很普遍，有的已經(jīng)全額墊資。問題是，司法審判中法官對(duì)此有的判墊資無效，也有判有效;有的判墊資款有利息，有的判沒有利息，墊資的效力問題成為當(dāng)前司法實(shí)踐一個(gè)熱點(diǎn)的爭議問題。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第6條對(duì)此作出結(jié)論：“合同對(duì)墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的，應(yīng)予支持。合同對(duì)墊資利息沒有約定，承包人主張發(fā)包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發(fā)包人未支付的款項(xiàng)按照工程款處理。”

措施六：發(fā)包人逾期不答復(fù)承包人提交的結(jié)算報(bào)告將視為已經(jīng)確認(rèn)

拖欠工程款越演越烈的一個(gè)重要原因，沈陽工程律師認(rèn)為是不少發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算，有的一拖數(shù)年，遲遲不確認(rèn)承包人提交的工程結(jié)算價(jià)款。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第22條對(duì)此開出的良方是：“建設(shè)工程施工合同約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算條件，承包人士張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)予支持。”這貼良方僅適用承發(fā)包合同對(duì)工程價(jià)款結(jié)算的期限有明確約定的情況。

措施七：造價(jià)結(jié)算協(xié)議與審計(jì)報(bào)告發(fā)生矛盾以前者為準(zhǔn)

在司法實(shí)踐中有關(guān)造價(jià)確認(rèn)還存在一個(gè)疑難復(fù)雜的具體問題，沈陽工程律師認(rèn)為是承包人經(jīng)過反復(fù)努力，以自行協(xié)商或市場審價(jià)方式已經(jīng)確定工程結(jié)算，但事后發(fā)包人又以工程造價(jià)應(yīng)通過審計(jì)為由，通過審計(jì)部門提出一個(gè)審計(jì)報(bào)告，審計(jì)報(bào)告與已確認(rèn)的結(jié)算發(fā)生差異，如是，案件審理又陷新的困境。沈陽工程律師根據(jù)司法解釋第25條對(duì)此作出明確的規(guī)定;“合同對(duì)工程結(jié)算有約定的，一方當(dāng)事人主張按照審計(jì)機(jī)關(guān)作出的審計(jì)決定調(diào)整工程款的，人民法院不予支持”。

以上便是如何有效解決拖欠工程款的相關(guān)內(nèi)容，如果您對(duì)此不清楚或者想更深入的了解相關(guān)內(nèi)容以判斷自己的案情，可隨時(shí)咨詢遼寧卓政律師事務(wù)所的沈陽工程律師，遼寧卓政律師事務(wù)所將竭誠為您服務(wù)，咨詢電話：***，律師微信同步。

第二篇：如何解決工程款拖欠問題

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如何解決工程款拖欠問題

工程建筑施工周期長，工程資金量大。因此資金周轉(zhuǎn)經(jīng)常是工程建筑過程中遇到的問題，特別是拖欠工程款的事情更是屢見不鮮，而拖欠工程款的直接受害者是作為社會(huì)弱勢群體的農(nóng)民工朋友。關(guān)注農(nóng)民工工資，解決工資拖欠問題正日漸得到國家的關(guān)注。那么應(yīng)該如何來解決拖欠工程款的問題呢?

一、拖欠工程款的原因

1.工程原因

在一個(gè)工程項(xiàng)目建設(shè)中，從政府審批到建設(shè)單位發(fā)包，從勘察、設(shè)計(jì)、施工單位承包到建設(shè)單位驗(yàn)收，構(gòu)成一條前后銜接的鏈條，其中任何一個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)生意外，都可能造成工程款拖欠。

(1)政府審批

政府有關(guān)部門對(duì)建設(shè)項(xiàng)目的審批，不僅包括建設(shè)項(xiàng)目的各種技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的評(píng)估，而且包括項(xiàng)目的投資能力的審核，如果對(duì)項(xiàng)目投資能力審查不嚴(yán)，就會(huì)造成投資不到位，造成拖欠工程款的源頭。在拖欠工程款的中，有85%以上源于資金先天不足或概算批準(zhǔn)后追加項(xiàng)目投資而形成的拖欠。

(2)建設(shè)單位

有的建設(shè)單位在資金不足、融資渠道還未落實(shí)的情況下，便盲目上馬。有的建設(shè)單位甚至先上馬，后籌資。還有的建設(shè)單位在項(xiàng)目審批后，隨意增加預(yù)算，擴(kuò)大工程規(guī)模和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。有的建設(shè)單位甚至存在“欠款出效益”的錯(cuò)誤思想，不守信用，利用勘察、設(shè)計(jì)、施工單位同業(yè)競爭激烈、僧多粥少、饑不擇食的心理，搞帶資承包，墊資施工，故意拖欠工程款，甚至故意結(jié)算后不及時(shí)償還欠款。

(3)施工單位

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勘察、設(shè)計(jì)、施工企業(yè)競爭激烈，有的單位饑不擇食，只要能拿下項(xiàng)目，什么條件都答應(yīng);有的甚至主動(dòng)帶資承包、墊資施工。大多數(shù)單位自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，缺乏信用風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，在簽訂和執(zhí)行合同中不善于應(yīng)用法律手段維護(hù)自己的合法權(quán)益，少數(shù)單位執(zhí)行合同不力，工程質(zhì)量不合格或延誤工期，為建設(shè)單位找到了拖欠的理由。

2.市場原因

(1)建筑市場的供過于求

隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)步伐的加快，越來越多的企業(yè)和從業(yè)人員涌入到建筑市場中來，加上農(nóng)村施工隊(duì)伍的迅速發(fā)展，使本來就供過于求的建筑市場競爭更加激烈，惡性競爭的現(xiàn)象也是屢屢發(fā)生。業(yè)主與施工企業(yè)間已經(jīng)失去了本應(yīng)有的平等地位，一些業(yè)主往往在合同中附加一些不平等條款。施工企業(yè)自是有苦說不出，就是東挪西借墊資承包也要做下去，因?yàn)闆]有工程就沒有盈利，企業(yè)也就無法生存下去。所以施工企業(yè)就會(huì)冒著極大的風(fēng)險(xiǎn)尋求企業(yè)的生存之路，這就為以后的拖欠工程款埋下了隱患。

(2)政府投資建設(shè)過于盲目，不切實(shí)際

現(xiàn)在拖欠的1756億元工程款當(dāng)中，政府項(xiàng)目拖欠占了36.7%。政府拖欠的最主要的項(xiàng)目一個(gè)是市政工程，拖欠款大概是265億元;第二個(gè)是教育工程，這方面拖欠總額是155億元;第三個(gè)是交通工程，拖欠總額是122億元。可見政府項(xiàng)目拖欠工程款現(xiàn)象已經(jīng)十分嚴(yán)重，成了我國工程拖欠款的重要組成部分。

(3)建筑企業(yè)法制觀念薄弱，合同簽訂與管理存在問題一些建筑企業(yè)雖然知道拖欠款可以靠法律來解決，但在實(shí)際遇到問題時(shí)并不愿意訴諸于法律，一是怕引起糾紛影響與業(yè)主的關(guān)系及在其他業(yè)主心中的企業(yè)形象，二是打官司需要牽扯到大量的人力和財(cái)力，耗費(fèi)時(shí)間比較長，且即使勝訴也不一定能夠順利的執(zhí)行。而相關(guān)法律的不健全及其適應(yīng)性不強(qiáng)也給一些業(yè)主制造了鉆空子的機(jī)會(huì)，給通過法律途徑解決糾紛制造了困難。同時(shí)企業(yè)中負(fù)責(zé)簽約的人員大多不具備相關(guān)的法律知識(shí)，對(duì)合同缺乏周密細(xì)致的考慮，僅僅以爭得工程為目的，為以后合同的實(shí)施埋下了隱患，也給最終通過法律途徑解決糾紛制造了困難。在合同管理的過程中，一些企業(yè)并沒有指派專人負(fù)責(zé)，以至于沒有及時(shí)的發(fā)現(xiàn)業(yè)主的違約行為，也沒有詳細(xì)的記錄，也就失去了索取工程款時(shí)有力的書面證據(jù)。

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(4)信用體系不健全，誠信意識(shí)薄弱

信用是社會(huì)運(yùn)行的基礎(chǔ)，也是企業(yè)發(fā)展的最基本的要求，在建設(shè)領(lǐng)域里誠信經(jīng)營更是顯得無比重要。但由于我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)育不完善，信用經(jīng)濟(jì)發(fā)展較晚，以信用關(guān)系為紐帶的工程擔(dān)保制度還未形成，建筑企業(yè)缺乏基本的信用意識(shí)和信用道德觀念。加上國家的信用體系還很不完善，相關(guān)的法律法規(guī)和失信懲罰機(jī)制不健全，導(dǎo)致企業(yè)的經(jīng)營行為得不到有效的監(jiān)督和控制，市場交易秩序混亂，“拖欠有理，拖欠有利”的風(fēng)氣在建設(shè)領(lǐng)域盛行，少數(shù)企業(yè)甚至將拖欠工程款作為一種經(jīng)營的手段，丟失誠信，棄合同于不顧，在拖欠之路上越走越遠(yuǎn)。

二、解決拖欠工程款問題的對(duì)策

1.行政措施

(1)資金審查

政府有關(guān)部門應(yīng)對(duì)建設(shè)單位上報(bào)的項(xiàng)目進(jìn)行嚴(yán)格審查，尤其是投資能力的審查，嚴(yán)格執(zhí)行先落實(shí)資金，后上項(xiàng)目的原則，嚴(yán)格審查上報(bào)項(xiàng)目的資金落實(shí)情況。資金不落實(shí)不審批，對(duì)抽逃資金的要追究法律責(zé)任，審批后增加概算擴(kuò)大工程規(guī)模的責(zé)令補(bǔ)充資金或停止擴(kuò)大規(guī)模。因主管部門審查不詳，導(dǎo)致不良后果的，也要追究主管部門和主辦人員的行政責(zé)任。

(2)項(xiàng)目審批

據(jù)報(bào)道，1998年在國家財(cái)政部門審核的23320個(gè)投資項(xiàng)目，審核投資資金額為759億元，核減不合理支出88億元，審減率為11%。因此政府有關(guān)部門對(duì)建設(shè)單位擬建項(xiàng)目的可行性研究報(bào)告，一定要嚴(yán)格遵守審批、審核程序，并委托在關(guān)咨詢公司進(jìn)行評(píng)估、審計(jì)，然后按行政程序?qū)徟卮箜?xiàng)目還可聘請(qǐng)國內(nèi)外專家咨詢。從而，避免出現(xiàn)重復(fù)建設(shè)及其他問題。

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第三篇：運(yùn)用法律手段解決拖欠工程款問題

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運(yùn)用法律手段解決拖欠工程款問題

實(shí)踐證明，解決拖欠工程款問題必須運(yùn)用法律手段，而建筑領(lǐng)域所涉及的法律問題相當(dāng)眾多，筆者現(xiàn)就如何靈活運(yùn)用法律手段清收工程款的問題進(jìn)行探討。

(一)政府部門推動(dòng)運(yùn)用法律手段解決工程款拖欠問題

2005 年1月1日開始施行的《司法解釋》，為解決工程款拖欠及農(nóng)民工工資提供了有力的法律武器，《司法解釋》第26條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”《司法解釋》這一條賦予了實(shí)際是工人包括農(nóng)民工討要工程款或工資非常有力的法律武器，而有的當(dāng)事人不知道或者不能正確理解這樣的法律規(guī)定，并以此來保護(hù)自己的合法權(quán)益。這就需要律師尤其是從事建設(shè)工程專業(yè)法律服務(wù)的律師，幫助當(dāng)事人運(yùn)用法律手段解決工程款拖欠問題，使得現(xiàn)有的法律、法規(guī)及《司

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法解釋》能得到嚴(yán)格有效的執(zhí)行。當(dāng)事人通過律師擁有的專業(yè)法律知識(shí)協(xié)助可以解決及預(yù)防一些工程款拖欠，即幫助農(nóng)民工解決被拖欠的工資；運(yùn)用訴訟或調(diào)解方式解決為數(shù)巨大的工程款拖欠糾紛；主要通過加強(qiáng)建設(shè)工程承發(fā)包合同管理預(yù)防產(chǎn)生新的拖欠。為貫徹落實(shí)國務(wù)院94號(hào)文件的精神，充分發(fā)揮法律服務(wù)和法律援助的職能作用，運(yùn)用法律手段切實(shí)解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款以及拖欠農(nóng)民工工資問題，司法部、建設(shè)部2004年11月6日頒布了《關(guān)于為解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題提供法律服務(wù)和法律援助的通知》，該通知的發(fā)布對(duì)發(fā)動(dòng)、動(dòng)員全國各級(jí)法律援助機(jī)構(gòu)關(guān)注運(yùn)用法律手段解決工程款拖欠問題起到了一定的推動(dòng)作用，但是由于各地法律援助機(jī)構(gòu)的力量畢竟有限，僅僅依靠法律援助機(jī)構(gòu)的力量已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足日益增加的建設(shè)工程款拖欠糾紛案件對(duì)專業(yè)法律服務(wù)的客觀需要，因此，建設(shè)部和司法部應(yīng)發(fā)動(dòng)、動(dòng)員全國律師尤其是建設(shè)工程專業(yè)律師積極參與到解決建設(shè)工程的訴訟或非訴訟法律服務(wù)中來，通過法律手段解決已經(jīng)發(fā)生的工程款拖欠糾紛及預(yù)防產(chǎn)生的新的工程款拖欠。而律師也應(yīng)當(dāng)站在清欠戰(zhàn)役的第一線，應(yīng)當(dāng)成為運(yùn)用法律手段解決工程款拖欠和農(nóng)民工工資拖欠的主力軍。

(二)運(yùn)用履約擔(dān)保制度解決拖欠問題

在房地產(chǎn)項(xiàng)目承發(fā)包合同的實(shí)際履行中，針對(duì)業(yè)主拖欠工程款的情況，可以采取讓業(yè)主提供擔(dān)保的方式來保證合同的切實(shí)履行。

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按照傳統(tǒng)的民法理論，擔(dān)保以其種類來劃分，可分為人保、物保和定金擔(dān)保。人保即保證，是以主債務(wù)人以外的第三人即保證人為附隨的債務(wù)人，當(dāng)主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任。物保即物權(quán)擔(dān)保，是債務(wù)人或第三人在特定的物或權(quán)利上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，以保障債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)，其方式具體包括抵押、質(zhì)押和留置。定金擔(dān)保是指當(dāng)事人在合同訂立時(shí)或價(jià)款支付期限以前，由一方向?qū)Ψ浇o付金錢作為債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保。

1、承發(fā)包合同采用擔(dān)保方式的特殊性

建設(shè)工程承發(fā)包合同由于其在當(dāng)事人、合同標(biāo)的及合同履行過程中的特殊性和復(fù)雜性，不僅使其合同履行的擔(dān)保設(shè)定顯得尤其重要，而且擔(dān)保的方式也應(yīng)與其特殊性相適應(yīng)。

首先，建設(shè)工程承包合同雙方當(dāng)事人的主體資格具有特殊性。作為一個(gè)項(xiàng)目的建設(shè)方，它不僅具備開發(fā)該項(xiàng)目的法定資質(zhì)，而且應(yīng)擁有開發(fā)建設(shè)該項(xiàng)目所需的足夠的資金。就承包方的主體資格而言，它的法定業(yè)績資質(zhì)當(dāng)然是建設(shè)方首先應(yīng)當(dāng)考察的，而一旦他違反了合同的約定，造成了建設(shè)方的損失，它是否有承擔(dān)違約責(zé)任的信譽(yù)和能力，則更是建設(shè)方事先必須予以把握的。

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其次，建設(shè)工程承包合同的標(biāo)的是不動(dòng)產(chǎn)，它包括土地和地上建筑物。土地的所有權(quán)歸國家所有，建設(shè)方取得的僅僅是所有權(quán)和待建的建筑物建成后的所有權(quán)。除了以不動(dòng)產(chǎn)作為標(biāo)的這一特殊性外，建設(shè)工程承包合同又一顯著特點(diǎn)是標(biāo)的金額巨大。標(biāo)的巨大會(huì)給雙方帶來巨大的利益，也同樣可能會(huì)給雙方都造成巨大的損失。因此風(fēng)險(xiǎn)也是巨大的。

第三，建設(shè)工程承包合同的訂立和履行是相當(dāng)特殊和復(fù)雜的過程，因而構(gòu)成合同內(nèi)容即雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系也是相當(dāng)特殊和復(fù)雜的。在承發(fā)包合同簽訂和履行過程的不同階段，雙方不同的先履行而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，往往相互交叉、相互滲透。因此，設(shè)定承發(fā)包合同不同主體、不同情況、不同履約階段的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同擔(dān)保，也必須從實(shí)際出發(fā)，因人而異，因地制宜，采用有針對(duì)性的、對(duì)不同的情況有實(shí)際效果的擔(dān)保方法。

2、適合建設(shè)工程承包合同的履約擔(dān)保方式

由于建設(shè)工程承包合同自身的特點(diǎn)，作為其履行擔(dān)保的方式，也應(yīng)與其特點(diǎn)相適應(yīng)，從而在最大程度上發(fā)揮擔(dān)保功能的有效性。筆者認(rèn)為，抵押和銀行保函是建設(shè)工程承包合同履約擔(dān)保的較為合適且具有針對(duì)性的方式。

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抵押是指債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。作為抵押的財(cái)產(chǎn)，可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。抵押是我國擔(dān)保法所規(guī)定的五種擔(dān)保方式中可以以不動(dòng)產(chǎn)作為標(biāo)的的擔(dān)保方式，和其他擔(dān)保方式相比，抵押有其獨(dú)特的優(yōu)越性：

(1)設(shè)定抵押后，債務(wù)人仍可以就抵押物進(jìn)行使用、收益，以收益充作清償債務(wù)的資金；

(2)抵押權(quán)人沒有直接占有抵押物的不便，無須看管抵押物，而是直接以抵押物的價(jià)值保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)；

(3)債務(wù)人可以其動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)分別設(shè)定抵押，共同作為擔(dān)保。

抵押的這些優(yōu)越性和建設(shè)工程承包合同標(biāo)的的特殊性顯然有著相互聯(lián)系的緊密結(jié)合點(diǎn)。

如前所述，建設(shè)工程承包合同的標(biāo)的是不動(dòng)產(chǎn)，它包括土地和地上建筑物。在簽訂建設(shè)工程承包合同之前，建設(shè)方已經(jīng)取得了土地的使用權(quán)，并為此投入了大量的資金。為了向承包方保證建設(shè)方將有足夠的資金和能力支付每一階段的工程款、材料款，使工程如期進(jìn)行，雙方可以約定，由建設(shè)方以該項(xiàng)目的土地使用權(quán)作為抵押物，設(shè)定擔(dān)保。在項(xiàng)目的建設(shè)過程中，也可以用建筑物的期權(quán)或建成后的物權(quán)設(shè)

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定抵押擔(dān)保。這一擔(dān)保的設(shè)定，并不影響建設(shè)方繼續(xù)開發(fā)建設(shè)原項(xiàng)目，而又使承包方履行合同后的預(yù)期利益得到了法定的保障。

保函是保證合同的一種特殊形式，它是當(dāng)事人之間具有擔(dān)保性質(zhì)的信函。所謂保證，是指由債務(wù)人以外的第三人作保證人，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求保證人履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保形式。我國的擔(dān)保法規(guī)定，保證的方式有：(1)一般保證；(2)連帶責(zé)任保證。

銀行保函是指銀行作為保證人向債權(quán)人出具的保證黨債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由該銀行履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的信函。由于銀行作為金融機(jī)構(gòu)的獨(dú)特地位和作用，使銀行保函的保證性明顯優(yōu)于其他第三人所作的保證。

首先，在建設(shè)工程承發(fā)包進(jìn)行招標(biāo)之前，建設(shè)方即應(yīng)將已落實(shí)的一定金額的建設(shè)資金交給特定的銀行并設(shè)立專門的賬戶進(jìn)行監(jiān)管，由該銀行出具保函。同時(shí)，銀行可據(jù)此要求建設(shè)方提供反擔(dān)保，這一擔(dān)保和反擔(dān)保的設(shè)定，是為了從根本上防止建設(shè)方在尚不具備開發(fā)建設(shè)該項(xiàng)目足夠資金的前提下盲目開工，給自己、他人和國家的經(jīng)濟(jì)建設(shè)都帶來無法挽回的損失。

其次，在建設(shè)工程承包合同簽訂之后，銀行保函同樣可以為雙方

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當(dāng)事人履行債務(wù)提供有效的擔(dān)保。

由此可見，基于銀行這一金融機(jī)構(gòu)強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和良好的信譽(yù)，由銀行作為保證人出具的銀行保函，是能夠有效地適用建設(shè)工程這種投資大，周期長，收益慢且有較大風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的各個(gè)方面各個(gè)環(huán)節(jié)的。

3、健全承發(fā)包合同履約擔(dān)保應(yīng)注意的問題

(1)在合同示范文本中增加擔(dān)保條款。目前在建設(shè)工程施工示范合同文本中尚無擔(dān)保條款，在有關(guān)的合同管理辦法中也無擔(dān)保設(shè)定的管理要求。因此，在承發(fā)包雙方簽訂合同時(shí)，可以在“其他約定事項(xiàng)”條款中就擔(dān)保問題做出專門的約定。

(2)加強(qiáng)有關(guān)法律法規(guī)的宣傳、教育、培訓(xùn)。在承發(fā)包合同履約擔(dān)保問題中最重要的是當(dāng)事人的擔(dān)保意識(shí)問題，國家已先后頒發(fā)了擔(dān)保法等法律法規(guī)，許多房地產(chǎn)開發(fā)商和承包商都不甚了解。因此，建議加強(qiáng)有針對(duì)性的宣傳、教育和培訓(xùn)，提高工程承包企業(yè)管理人員的擔(dān)保意識(shí)和擔(dān)保知識(shí)，并以此有效保護(hù)企業(yè)合法利益。

(3)提高擔(dān)保設(shè)定能力，謹(jǐn)防擔(dān)保設(shè)而不定。我國擔(dān)保法和有關(guān)擔(dān)保的法律法規(guī)對(duì)各種擔(dān)保的有效設(shè)定均有詳細(xì)的、明確的規(guī)定，在法律咨詢s.yingle.com

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諸多涉及擔(dān)保是否有效的案件中，常常因?yàn)楫?dāng)事人在設(shè)定擔(dān)保時(shí)沒有選擇有效的單位作擔(dān)保，沒有進(jìn)行有效的登記，因不能對(duì)抗第三人而導(dǎo)致?lián)o效或者擔(dān)保沒有起到實(shí)際效果。因此建議在組織教育培訓(xùn)時(shí)，大力加強(qiáng)擔(dān)保意識(shí)的培訓(xùn)教育，同時(shí)還要大力加強(qiáng)關(guān)于擔(dān)保有效設(shè)定的能力和技巧的培訓(xùn)，預(yù)防和減少因擔(dān)保設(shè)而不定、設(shè)而無效而引起的爭議和糾紛。

(4)大力促成、推廣銀行保函制度。商業(yè)銀行出具履約保函，是國際上最通用、最有效的工程承發(fā)包合同履約擔(dān)保方法。目前在我國尚未推廣采用。建議國家建設(shè)行政主管部門和地方主管部門，加強(qiáng)功能各商業(yè)銀行的協(xié)調(diào)，共同商定有關(guān)管理辦法，盡快促成并大力推廣建設(shè)工程銀行保函制度。此項(xiàng)制度的真正實(shí)施、推廣，必將有效緩解和消除建設(shè)工程中的工程款拖欠等弊端和風(fēng)險(xiǎn)，必將大大有利于整個(gè)城市建設(shè)行為的規(guī)范有序和房地產(chǎn)項(xiàng)目承發(fā)包市場的規(guī)范操作。

(5)要明確定金和訂金的區(qū)別。根據(jù)我國有關(guān)的法律規(guī)定，定金是一種擔(dān)保方式，其法律特征是，如給付一方不履行約定義務(wù)則無權(quán)收回，而接受一方不履行約定義務(wù)則應(yīng)雙倍返還。而現(xiàn)實(shí)中合同條款設(shè)定時(shí)，當(dāng)事人常常使用“訂金”的概念。訂金不是具有擔(dān)保的意義定金，訂金是為當(dāng)事人決定實(shí)施某種行為表示帶有信譽(yù)程序而預(yù)付的款，訂金的法律意義和地位法律沒有規(guī)定，由當(dāng)事人在合同中約定。因此，在使用“定金”作為履約擔(dān)保方式時(shí)，務(wù)必明確與“訂金”的法律咨詢s.yingle.com

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區(qū)別，謹(jǐn)防誤用而失去定金的擔(dān)保作用，或者使本意不產(chǎn)生擔(dān)保作用的“訂金”誤寫成“定金”而產(chǎn)生擔(dān)保的法律后果。

(6)要特別注意設(shè)定抵押的程式要求。在各種擔(dān)保方式中，不動(dòng)產(chǎn)抵押是“擔(dān)保之王”。在承發(fā)包合同的履約過程中，針對(duì)開發(fā)商的拖欠工程款等不履行合同的情況，承包商往往采取以建造中的不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定抵押擔(dān)保。根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定，在設(shè)定房地產(chǎn)期權(quán)和現(xiàn)成房權(quán)抵押時(shí)，要注意因不動(dòng)產(chǎn)形態(tài)不同的不同登記方式，還要注意由期權(quán)轉(zhuǎn)化為產(chǎn)權(quán)需要繼續(xù)設(shè)定抵押時(shí)的變更登記手續(xù)。尤其要注意抵押可以對(duì)抗第三人和法律允許房地產(chǎn)重復(fù)抵押的相應(yīng)規(guī)定，隨時(shí)注意房地產(chǎn)抵押的依法設(shè)定及相應(yīng)的程序和要式規(guī)定，謹(jǐn)防抵押物的擔(dān)保落空或者不符合程式要求，而無法通過抵押擔(dān)保方式確保自己的合法權(quán)益。

(7)切莫混淆違約金和擔(dān)保的不同性質(zhì)。有人認(rèn)為，在合同中設(shè)定了違約金，就不必設(shè)定擔(dān)保。然而，在法律上，違約金和擔(dān)保時(shí)性質(zhì)完全不同的。違約金是當(dāng)事人一方不履行合同時(shí)依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。它分為懲罰性違約金和補(bǔ)償性違約金以及兼具兩種性質(zhì)的違約金。擔(dān)保是促使當(dāng)事人履行合同，以保障債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的法律措施。二者的區(qū)別在于：①違約金是違反合同承擔(dān)民事責(zé)任的一種方式，它具有懲罰性和補(bǔ)償性；擔(dān)保是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律手段，它具有從屬性和補(bǔ)充性。②設(shè)立違約金的目的在于

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對(duì)違約行為發(fā)生后的制裁和對(duì)因違約行為的發(fā)生給他方造成損失的補(bǔ)償；設(shè)定擔(dān)保的目的則是在事先設(shè)定一種從屬的法律關(guān)系，以保證主合同的全面履行。由于兩者的法律性質(zhì)不同，兩者的設(shè)定及其法律后果也必然存在著很大的區(qū)別。因此，在設(shè)定合同條款時(shí)，切不可將兩者混為一談，而因根據(jù)兩者在合同中的不同作用分別予以明確。

(8)設(shè)定擔(dān)保還應(yīng)注意該擔(dān)保方式的生效條件。我國擔(dān)保法對(duì)五種擔(dān)保方式的生效條件有著不同的具體規(guī)定。在設(shè)定擔(dān)保時(shí)，一定要注意不同種類擔(dān)保的生效條件，以免設(shè)而未定，導(dǎo)致?lián)：贤驌?dān)保條款的不生效。

(三)通過訴訟手段解決工程款拖欠應(yīng)注意的問題

1、重視訴訟時(shí)效。

訴訟時(shí)效是指權(quán)利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)不行使權(quán)利就喪失勝訴權(quán)，即人民法院對(duì)其權(quán)利不予保護(hù)。根據(jù)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，訴訟時(shí)效的期限分為兩種：普通訴訟時(shí)效的期限為2年，特別訴訟時(shí)效的期限為1年。特別訴訟時(shí)效僅適用于下列四種情況：身體受到傷害要求賠償?shù)摹⒊鍪鄄缓细竦纳唐肺绰暶鞯摹⒀痈痘蚓芨蹲饨鸬摹⒓拇尕?cái)物丟失或損毀的。同時(shí)規(guī)定最長期限為20年，即從權(quán)利人的權(quán)利受到侵害之日起到權(quán)利人向法院提起訴訟的期間超過20年的，人

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民法院對(duì)其權(quán)利也不予保護(hù)。同時(shí)規(guī)定訴訟時(shí)效可以中止、中斷和延長。

拖欠工程款的訴訟適用的是2年期間的普通訴訟時(shí)效。當(dāng)業(yè)主拖欠工程款時(shí)，承包人一定要及時(shí)向業(yè)主催收工程款，特別是對(duì)于長期拖欠的債權(quán)要定期派人催收并重新辦理確認(rèn)手續(xù)，以免超過訴訟時(shí)效，喪失勝訴權(quán)。

2、重視財(cái)產(chǎn)保全在訴訟中的作用。

財(cái)產(chǎn)保全是指有關(guān)的財(cái)產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對(duì)利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能是人民法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時(shí)，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請(qǐng)或人民法院的決定，而對(duì)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。財(cái)產(chǎn)保全包括訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。財(cái)產(chǎn)保全的措施有：查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法。實(shí)踐中常用的措施是凍結(jié)對(duì)方銀行賬戶中的資金，以保證判決得以順利地執(zhí)行。

3、收集、固定有關(guān)的證據(jù)。

俗話說：“打官司就是打證據(jù)”。民事訴訟法規(guī)定：“誰主張、誰舉證”。因此，起訴之前，證據(jù)準(zhǔn)備是否完整、充分是訴訟成敗的法律咨詢s.yingle.com

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關(guān)鍵。建設(shè)工程合同糾紛最核心的證據(jù)就是建設(shè)工程合同。這里的建設(shè)工程合同應(yīng)作廣義的理解，它不僅包括雙方簽訂的書面的建設(shè)工程合同文本，雙方協(xié)商同意并簽字認(rèn)可的有關(guān)修改變更合同文件、洽談?dòng)涗洝⒀a(bǔ)充紀(jì)要、電報(bào)、業(yè)務(wù)聯(lián)系單、工程決算審定書等都是合同組成部分，是有效的證據(jù)。因此，在起訴前一定要收集、保全相關(guān)的證據(jù)，以保證訴訟請(qǐng)求得到法院的支持。

4、通過提起代位權(quán)訴訟保護(hù)承包人的合法利益。

實(shí)踐中常常會(huì)遇到這樣的問題：當(dāng)承包方向發(fā)包方催收工程款時(shí)，發(fā)包方往往以對(duì)外債權(quán)收不回來為由拒不支付工程款，并且發(fā)包方無其他的財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。這種情況下，承包人可以提起代位權(quán)訴訟來保護(hù)自己的合法權(quán)益。

債權(quán)人代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使對(duì)第三人享有的到期債權(quán)而對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

債權(quán)人代位權(quán)的成立要件：

(1)債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有到期債權(quán)。債權(quán)人代位權(quán)的行使，以債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有到期債權(quán)合法有效為前提，如債務(wù)人對(duì)次債務(wù)

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人的債權(quán)根本不存在，或雖已存在但未依法成立并生效，都不可由債權(quán)人主張代位權(quán)。從該到期債權(quán)的內(nèi)容來看，必須是以金錢給付為內(nèi)容的，對(duì)于非金錢給付為內(nèi)容的，如不作為債權(quán)或者以勞務(wù)為標(biāo)的的債權(quán)，原則上債權(quán)人除因債務(wù)人的違約而請(qǐng)求損害賠償外不得行使代位權(quán)。

(2)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，即債務(wù)人應(yīng)行使姐能行使卻不行使其到期債權(quán)。應(yīng)行使是指如果不及時(shí)行使，則該權(quán)利將有消滅的可能。能行使是指債務(wù)人客觀上有能力行使權(quán)利，并得以行使行使權(quán)利，而不存在無法行使其權(quán)利的情形，如債務(wù)人客觀上不能行使權(quán)利，債權(quán)人則不得代位行使。

(3)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的行為對(duì)債權(quán)人造成損害，即有保全的必要。只有在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的行為給債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人才有行使代位權(quán)以保全自己債權(quán)實(shí)現(xiàn)的必要，即如果債權(quán)人不行使代位權(quán)，債權(quán)人享有的債權(quán)卻有無法獲得滿足的危險(xiǎn)。如債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)足以清償其債務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)不存在無法實(shí)現(xiàn)或滿足的危險(xiǎn)，債權(quán)人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，只需請(qǐng)求人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行即可使其債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)或滿足，當(dāng)然也就沒有行使代位權(quán)的必要了。

(4)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人

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自身的債權(quán)主要是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。

提起代位權(quán)訴訟的法律程序：

(1)債權(quán)人以次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)為被告提起訴訟，由被告住所地人民法院管轄，債務(wù)人列為本案的第三人。

(2)債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

(3)在代位權(quán)訴訟中，此債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以直接向債權(quán)人主張。該抗辯包括訴訟時(shí)效屆滿的抗辯、抵消的抗辯、同時(shí)履行抗辯等。

(4)債務(wù)人在訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議的，經(jīng)審查異議成立，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。

(5)債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

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(6)債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

5、對(duì)被執(zhí)行人的到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行。

在目前的審判實(shí)踐中，承包方往往沒有提起代位權(quán)訴訟，而是直接起訴發(fā)包方，由法院判令發(fā)包方償還所拖欠工程款，在執(zhí)行過程中承包方往往發(fā)現(xiàn)發(fā)包方根本無力償還，但發(fā)包方對(duì)第三人仍享有到期債權(quán)，對(duì)此，我國有關(guān)法律通過執(zhí)行程序中的司法救濟(jì)手段對(duì)承包方的利益進(jìn)行了保護(hù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第61條規(guī)定“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請(qǐng)，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。履行通知必須直接送達(dá)第三人。”即只要發(fā)包方對(duì)第三人有到期債權(quán)的，法院就可以追加其為本案的被執(zhí)行人，要求其直接向承包人履行債務(wù)。

①、履行通知應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：

(1)第三人直接向申請(qǐng)執(zhí)行人履行其對(duì)被執(zhí)行人所負(fù)的債務(wù)，不得向被執(zhí)行人清償；

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(2)第三人應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向申請(qǐng)執(zhí)行人履行債務(wù)；

(3)第三人對(duì)履行到期債權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向執(zhí)行法院提出；

(4)第三人違背上述義務(wù)的法律后果。

②、第三人對(duì)履行通知的異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。

③、第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)提出的異議不進(jìn)行審查。第三人對(duì)債務(wù)部分承認(rèn)、部分有異議的，可以對(duì)其承認(rèn)的部分強(qiáng)制執(zhí)行。

④、第三人在履行通知指定的期限內(nèi)沒有提出異議，而又不履行的，執(zhí)行法院有權(quán)裁定對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行。此裁定同時(shí)送達(dá)第三人和被執(zhí)行人。

⑤、被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后，放棄其對(duì)第三人的債權(quán)或延緩第三人履行期限的行為無效，人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強(qiáng)制執(zhí)行。

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⑥、應(yīng)當(dāng)注意的是，在對(duì)第三人作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后，第三人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，不得就第三人對(duì)他人享有的到期債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。

6、運(yùn)用優(yōu)先受償權(quán)保護(hù)承包人的合法利益。

《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”這條規(guī)定是《合同法》針對(duì)工程款被嚴(yán)重拖欠的局面而作出的切實(shí)解決問題的新規(guī)定，賦予被拖欠的施工企業(yè)以法定的、優(yōu)先于協(xié)議抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。

(1)、行使優(yōu)先權(quán)的前提是發(fā)包方“未按照約定支付價(jià)款”。

《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的行使，是有前提和條件的。發(fā)包方“未按照約定支付價(jià)款”就是前提和條件。具體的說，一是工程承發(fā)包合同要有支付價(jià)款的約定；二是發(fā)包人違反這個(gè)約定而未交付價(jià)款。在實(shí)踐中，約定支付的款項(xiàng)一般有預(yù)付款、進(jìn)度款和結(jié)算款簽證、索賠款和保修金五種。實(shí)踐中合同約定預(yù)付款已經(jīng)很少，法律咨詢s.yingle.com

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工程竣工后的結(jié)算款情況復(fù)雜，難以確定，是確定價(jià)款的難點(diǎn)，而進(jìn)度款的確認(rèn)和追索的主動(dòng)權(quán)在承包人一方，是施工企業(yè)需要加強(qiáng)造價(jià)管理，及時(shí)結(jié)算的重點(diǎn)。至于簽證、索賠款有許多不確定因素，操作比較復(fù)雜和困難，保修金由于立法規(guī)定嚴(yán)厲以及相應(yīng)保險(xiǎn)險(xiǎn)種尚待出臺(tái)，是價(jià)款交付的難點(diǎn)。

(2)實(shí)現(xiàn)優(yōu)先權(quán)的兩個(gè)法律手段：折價(jià)或拍賣。

《合同法》第286條規(guī)定實(shí)現(xiàn)工程款優(yōu)先受償?shù)姆椒ㄊ窍刃刑幏殖邪l(fā)包合同指向的對(duì)象即在建的建筑物本身。所謂折價(jià)，是承發(fā)包雙方通過自行協(xié)商，將在建建筑物的部分物權(quán)，抵消“未按約定支付價(jià)款”的債權(quán)，即通過債權(quán)變更為物權(quán)的辦法，使承包人的合法權(quán)益得以保障。所謂拍賣，是承包方對(duì)業(yè)主確認(rèn)的應(yīng)付價(jià)款，向人民法院申請(qǐng)，通過執(zhí)行程序，采取競拍方法，將發(fā)包方的在建工程轉(zhuǎn)讓，依轉(zhuǎn)讓所有權(quán)所得價(jià)款來實(shí)現(xiàn)債權(quán)，即處分在建工程物權(quán)，是承包人的合法權(quán)益得以保障。這兩個(gè)法律手段均以國家機(jī)器作為后盾，是依法實(shí)施的處分發(fā)包方在建工程物權(quán)的嚴(yán)厲措施，因此，確認(rèn)采取折價(jià)或拍賣辦法的前提便極其重要，沒有承發(fā)包雙方的確認(rèn)和有確鑿證據(jù)可以證明的屬于“未按照約定支付價(jià)款”的事實(shí)，就難以依法采取這兩種帶有強(qiáng)制力的法律手段。

(3)優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于協(xié)議抵押權(quán)。

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眾所周知，我國《擔(dān)保法》第33條規(guī)定：“抵押是債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。”但是因抵押產(chǎn)生的優(yōu)先受償權(quán)其依據(jù)的是設(shè)定抵押權(quán)的協(xié)議雙方，這是一種協(xié)議的優(yōu)先權(quán)。而《合同法》第 286條設(shè)定的優(yōu)先受償權(quán)，是不同于《擔(dān)保法》規(guī)定的協(xié)議優(yōu)先權(quán)的法定優(yōu)先權(quán)，因此，這是一種特殊的、優(yōu)先于抵押產(chǎn)生的協(xié)議優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先權(quán)，這是由建筑業(yè)的支柱產(chǎn)業(yè)發(fā)展、工程欠款主要部分屬于人工工資的基本特點(diǎn)所決定的，這也是不少國家和地區(qū)的法律規(guī)定，是一種國際慣例。

《合同法》第286條法定優(yōu)先權(quán)的新規(guī)定，是有效解決長期困擾施工企業(yè)愈演愈烈的拖欠工程款問題的法律武器。正確理解并依法行使優(yōu)先權(quán)，是施工企業(yè)追索欠款服務(wù)的依據(jù)和原則，也是解決工程款拖欠問題的一個(gè)突破口。

拖欠工程款問題已經(jīng)是我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程中的一個(gè)老大難問題，既然市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，那么解決市場的問題只能通過法制手段。一方面對(duì)目前的《建筑法》進(jìn)行修改，對(duì)拖欠工程款問題設(shè)定真正具有約束力的切實(shí)有效的相應(yīng)規(guī)定；另外一方面正確并熟練運(yùn)用現(xiàn)有的法律法規(guī)，通過多種手段預(yù)防工程款拖欠問題的發(fā)生，通過

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訴訟解決工程款拖欠問題，我們有理由相信，一定能夠解決建筑領(lǐng)域內(nèi)的這一頑癥，開創(chuàng)中國建筑業(yè)的健康良性發(fā)展的新局面。

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第四篇：施工企業(yè)如何解決拖欠工程款

一、預(yù)先防范是前提......................................................2（一）建筑工程施工合同...............................................2

（二）司法解釋需要具備的條件.........................................3（三）專業(yè)律師監(jiān)管...................................................4

二、正確運(yùn)用是關(guān)鍵......................................................4（一）竣工結(jié)算資料完整性問題.........................................4

（二）如何證明竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料已送達(dá)發(fā)包人的問題...............4

（三）發(fā)包人超過約定期限答復(fù)的認(rèn)定問題...............................5

三、法律利器是后盾......................................................5（一）司法解釋.......................................................5

（二）協(xié)商解決無效時(shí)辦法.............................................6

（三）國家相關(guān)部門規(guī)定...............................................6 結(jié) 論..................................................................7 致謝..................................................................7 參考文獻(xiàn)................................................................7

施工企業(yè)如何解決拖欠工程款

摘要：建設(shè)工程領(lǐng)域拖欠工程款已成為普遍現(xiàn)象，由于建設(shè)工程本身的復(fù)雜性和相關(guān)法律法規(guī)的不完善性，一直以來，工程款糾紛不但沒有得到解決反而更加嚴(yán)重，引起國務(wù)院及相關(guān)部門的高度重視，出臺(tái)了解決工程款拖欠的文件，如建設(shè)部建市[2005]45號(hào)文件以及司法部和建設(shè)部共同出臺(tái)的司發(fā)[2004]159號(hào)建設(shè)工程領(lǐng)域解決工程款提供法律服務(wù)的通知等。近幾年，拖欠工程款問題已有所改善，但問題依然嚴(yán)重，已成為建設(shè)工程領(lǐng)域一大頑癥。

關(guān)鍵詞：拖欠工程款；糾紛；法律保障

一、預(yù)先防范是前提

（一）建設(shè)工程施工合同

建設(shè)工程合同絕大部分都采用示范文本，其中專用條款的工程進(jìn)度款支付及工程結(jié)算由雙方約定，合同條款約定嚴(yán)密能有效防止今后發(fā)包人拖延結(jié)算。最高法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋（以下簡稱司法解釋）第20條規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人受到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。該條解釋對(duì)承包人十分重要，必須高度重視，正確理解。

（二）司法解釋需要具備的條件

筆者認(rèn)為，該條司法解釋從內(nèi)容上看，要具備四個(gè)條件：

1、要雙方有約定，即雙方在簽訂合同時(shí)，對(duì)涉及工程價(jià)款的結(jié)算要約定何時(shí)結(jié)算、如何結(jié)算等內(nèi)容。如果雙方對(duì)最終的工程款結(jié)算沒有約定，那么施工企業(yè)就無法適用司法解釋第20條的規(guī)定。

2、要有答復(fù)期限，即雙方在合同中約定發(fā)包人收到結(jié)算報(bào)告（含結(jié)算資料）的審價(jià)期限。另外，對(duì)于發(fā)包人審查的期限上，可參照財(cái)政部、建設(shè)部共同發(fā)布的《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》（以下簡稱暫行辦法）第14條的規(guī)定，①、結(jié)算報(bào)告金額500萬元以下的，審查期限為20天。②、結(jié)算報(bào)告金額500萬元—2000萬元的，審查期限為30天。③、結(jié)算報(bào)告金額2000萬元—5000萬元的，審查期限為45天。④、結(jié)算報(bào)告金額5000萬元以上的，審查期限為60天。該審查期限起算時(shí)間是從發(fā)包人收到結(jié)算報(bào)告時(shí)起算。

3、要有不予答復(fù)，即發(fā)包人收到結(jié)算報(bào)告（含結(jié)算資料）不予答復(fù)，但如何理解“不予以答復(fù)”，筆者認(rèn)為，包括兩方面，一方面指發(fā)包人超過審價(jià)時(shí)間，對(duì)承包人送交的結(jié)算報(bào)告不作出任何回應(yīng)；另一方面指發(fā)包人超過審價(jià)期限內(nèi)，提出不正當(dāng)?shù)睦碛苫蛱岢鲈黾映邪烁緹o法滿足的附加條件的，則可視為“不予答復(fù)”。

4、要有不予以答復(fù)的后果，即發(fā)包人收到結(jié)算報(bào)告后，超過審價(jià)期限不予答復(fù)，視為認(rèn)可結(jié)算報(bào)告的后果，這是適用本條司法解釋的關(guān)鍵，同時(shí)也是部分施工單位經(jīng)常忽視的環(huán)節(jié)。筆者建議施工企業(yè)在合同中應(yīng)寫明“視為認(rèn)可結(jié)算文件”的字樣，這樣能有效防止發(fā)包人故意拖延審查結(jié)算報(bào)告，延付工程款。上述四個(gè)條件缺一不可，否則無發(fā)適用該條司法解釋。例如雙方在合同中僅約定竣工后結(jié)算審查的期限為1個(gè)月，而沒有約定承包人提交結(jié)算報(bào)告后發(fā)包人“在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”，這是典型的“約而不定”，這樣的約定是很難得到法院或仲裁委的支持。筆者認(rèn)為，該條司法解釋重要宗旨是要當(dāng)事人去約定“過期作廢”這一原則，以更好維護(hù)承包人利益，制約發(fā)包人故意拖延結(jié)算，所以僅約定期限而沒有約定逾期的法律后果——過期視為認(rèn)可，實(shí)際上等于沒有約定，法院或仲裁委很難“按 3 照約定處理”。施工企業(yè)簽訂合同時(shí)，對(duì)于結(jié)算條款，建議寫明這樣的內(nèi)容：“甲方收到乙方竣工結(jié)算文件后，X天內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可該結(jié)算文件”。

（三）專業(yè)律師監(jiān)管

施工企業(yè)要真正降低工程結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)提高對(duì)合同的重視程度，一些規(guī)模較大的建筑公司基本上都聘請(qǐng)建設(shè)工程專業(yè)律師來審查合同，以減少和杜絕因合同約定不規(guī)范帶來的的結(jié)算難。施工企業(yè)減少工程款糾紛是預(yù)防為主，一方面對(duì)負(fù)責(zé)簽訂合同的的參與人加強(qiáng)法律專業(yè)知識(shí)的積累；另一方面企業(yè)自身應(yīng)建立防止合同風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的防控體系。

二、正確運(yùn)用是關(guān)鍵

縱所周知，施工企業(yè)接工程難，結(jié)算工程款更難。筆者認(rèn)為，造成工程款結(jié)算難原因之一是施工企業(yè)沒有很好的運(yùn)用司法解釋第20條。要正確的運(yùn)用該條司法解釋，施工企業(yè)需要有很強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，實(shí)踐中通常會(huì)碰到以下幾個(gè)問題，應(yīng)引起施工企業(yè)的重視。

（一）竣工結(jié)算資料的完整性問題

財(cái)政部、建設(shè)部共同頒布的《暫行辦法》第14條規(guī)定，承包人必須提供竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料。如結(jié)算資料不完整，可能成為發(fā)包人審而不結(jié)的理由。因此，如何整理并提供完整的結(jié)算資料成為承包人必須重視的問題，簽證資料和合同文件的保存是否完整、結(jié)算資料是否完備也顯得尤為重要。筆者建議施工企業(yè)應(yīng)規(guī)范項(xiàng)目管理，收集整理相關(guān)材料，保證竣工結(jié)算材料的完整，與發(fā)包人溝通，及時(shí)形成書面文件，防止日后發(fā)包人以承包人提供結(jié)算資料不完整拒絕結(jié)算。

（二）如何證明竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料已送達(dá)發(fā)包人的問題

如前所述，發(fā)包人審查結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料的期限，其起算是以承包人向發(fā)包人提交結(jié)算報(bào)告的時(shí)間為準(zhǔn)。因此，有沒有證據(jù)證明已經(jīng)向發(fā)包人提交結(jié)算報(bào)告就成為判斷發(fā)包人是否在決算問題上適用司法解釋第20條的先決條件。承包人對(duì)這一問題還不夠重視，往往是把結(jié)算資料隨意交付給發(fā)包人，并沒有想到要求其履行簽收手續(xù)。如果發(fā)包人同意簽收，自然就有了證據(jù)。有時(shí)發(fā)包人為了拖延結(jié)算時(shí)間，借種種理由拖延接收承包人送交的結(jié)算資料。如果發(fā)包人拖延簽收，最好辦法是公證送達(dá)。采用公證送達(dá)的好處有兩個(gè)，一是借助公證處的公信力，有力地證明結(jié)算資料已經(jīng)送達(dá)給發(fā)包人；二是在發(fā)包人拒收的情況下可以采取留置送達(dá)，即在公證人員的監(jiān)督下，將結(jié)算資料直接留給發(fā)包人，視為已經(jīng)送達(dá)。

我們注意到，實(shí)踐中有的單位將結(jié)算報(bào)告、催款函用掛號(hào)郵件的方式寄給發(fā)包人，并據(jù)此主張已經(jīng)將結(jié)算報(bào)告等文件送交給了發(fā)包人。我們認(rèn)為，這種方式不能夠說很妥當(dāng)，因?yàn)橛袙焯?hào)郵件回執(zhí)僅能證明我們確已經(jīng)將文件寄出去，但收到的是何種資料，資料的種類均無法詳細(xì)證明。

（三）發(fā)包人超過約定期限答復(fù)的認(rèn)定問題

依據(jù)合同約定的審查期限，發(fā)包人應(yīng)在該期限內(nèi)審查完畢，將審查結(jié)果回復(fù)發(fā)包人。實(shí)際操作中，由于工程本身的復(fù)雜而形成的較多的結(jié)算資料，發(fā)包人來不及審查或者發(fā)包人認(rèn)為需要審價(jià)鑒定，超過審查期限回復(fù)審查結(jié)果承包人的，承包人可以拒絕發(fā)包人的審查結(jié)果，視為已經(jīng)承認(rèn)了承包人的結(jié)算價(jià)款。應(yīng)當(dāng)注意，發(fā)包人是否超期限回復(fù)的認(rèn)定，依據(jù)誰主張誰舉證的原則，舉證責(zé)任在發(fā)包人，因此發(fā)包人應(yīng)該保留回復(fù)的相關(guān)證據(jù)，以證明自己沒有超期回復(fù)。

三、法律利器是后盾

（一）司法解釋

司法解釋第20條對(duì)拖延結(jié)算開出的這劑良方適用承發(fā)包合同對(duì)工程價(jià)款結(jié)算的期限有明確約定的情況，如果雙方當(dāng)事人在工程合同中沒有約定結(jié)算的具體期限，則不能適用。而國家建設(shè)部和工商局共同推薦使用的99版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款部分第33條“竣工結(jié)算”中，對(duì)結(jié)算的期限有明確的約定；換言之，只要采用上述示范文本，則結(jié)算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

（二）協(xié)商解決無效時(shí)辦法

建筑市場中“僧多粥少”決定了承包人之間競爭日趨激烈，發(fā)包人占有優(yōu)勢地位，發(fā)包人往往會(huì)利用自己的優(yōu)勢地位訂立不平等的條款，從而導(dǎo)致承包人比較被動(dòng)，這間接導(dǎo)致承包人的工程款結(jié)算困難。目前承包人的普遍心理是不希望訴訟或者仲裁解決，以免影響自己的“聲譽(yù)”。筆者認(rèn)為，承包人在自己合法利益被侵犯，協(xié)商無法解決時(shí)，應(yīng)主動(dòng)提起訴訟或仲裁，如果“聽之任之”，承包人會(huì)越來越被動(dòng)。

（三）國家相關(guān)部門規(guī)定

工程款問題引起眾多部門關(guān)注，為此司法部、建設(shè)部《關(guān)于為解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題提供法律服務(wù)和法律援助的通知》（司發(fā)通[2004]159號(hào)），法律服務(wù)機(jī)構(gòu)及人員應(yīng)當(dāng)積極為建筑業(yè)提供優(yōu)質(zhì)、高效的法律服務(wù)。倡導(dǎo)建筑業(yè)企業(yè)聘請(qǐng)律師擔(dān)任法律顧問，參與到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，為企業(yè)簽訂合同、重大決策等事項(xiàng)提供法律咨詢，出具法律意見，促進(jìn)企業(yè)依法開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)；當(dāng)企業(yè)權(quán)益受到不法侵害時(shí)，應(yīng)及時(shí)提出合理有效的應(yīng)對(duì)措施，最大限度減少企業(yè)的損失，并代理企業(yè)與相關(guān)部門進(jìn)行溝通、磋商或參加訴訟，保障企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益不受侵害。幫助企業(yè)建立和完善各項(xiàng)規(guī)章制度，嚴(yán)格企業(yè)工程合同、農(nóng)民工勞務(wù)合同及其它各類合同的依法訂立、審查、履行、監(jiān)管、備案、登記制度；幫助企業(yè)探索并建立各種擔(dān)保和保險(xiǎn)機(jī)制，完善業(yè)主的工程款支付擔(dān)保，建立建筑業(yè)企業(yè)的履約責(zé)任險(xiǎn)和保修保險(xiǎn)，引導(dǎo)施工企業(yè)與建設(shè)單位就拖欠工程款制定還款計(jì)劃，并進(jìn)行公證，保障建筑業(yè)企業(yè)能夠及時(shí)收回工程款。

結(jié) 語

拖欠工程款問題的解決是一個(gè)錯(cuò)綜復(fù)雜的問題。全社會(huì)各方面只有堅(jiān)持長期不懈的共同努力，才能從根本上鏟除建筑市場的這一毒瘤。

第五篇：解決拖欠工程款問題的思考

解決拖欠工程款問題的思考

2008-5-25【大中小】【打印】

摘要：拖欠工程款問題，長期困擾著國有施工企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。近年來，各國有施工企業(yè)雖采取多種措施，加大清欠力度，但收效甚微。大量的拖欠工程款，不僅給國有施工企業(yè)造成資金周轉(zhuǎn)困難，嚴(yán)重影響生產(chǎn)經(jīng)營的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，同時(shí)長期難以收回的債權(quán)，容易形成不良資產(chǎn)，有害于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。那么，究竟能不能從根本上解決拖欠工程款問題呢？就此談?wù)効捶ā?/p>

一、造成施工企業(yè)拖欠工程款的主要原因

不難發(fā)現(xiàn)：經(jīng)國家立項(xiàng)，國家投資的建設(shè)項(xiàng)目，運(yùn)作比較規(guī)范，很少發(fā)生拖欠、墊資現(xiàn)象；省、地、市地方政府立項(xiàng)，由政府或地方職能機(jī)構(gòu)投資的建設(shè)項(xiàng)目，最容易發(fā)生拖欠、墊資情況。糾其原因，主要有以下幾方面：

1、建設(shè)項(xiàng)目資金不落實(shí)

目前，國家下放了基本建設(shè)項(xiàng)目的審批權(quán)限，致使地區(qū)之間、部門之間重復(fù)建設(shè)、盲目建設(shè)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，特別是地方立項(xiàng)投資的項(xiàng)目。地方政府在建設(shè)資金不足的情況下，超投資申報(bào)項(xiàng)目，任意擴(kuò)大投資規(guī)模，提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，造成預(yù)算超概算、決算超預(yù)算，最終形成投資缺口，擾亂了建筑市場和國家的經(jīng)濟(jì)秩序，給施工企業(yè)帶來諸多不利。

2、建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)機(jī)制不完善

按規(guī)定，國家要求建設(shè)資金在50萬元以上的工程項(xiàng)目一律通過招投標(biāo)選擇施工隊(duì)伍。從目前的情況看，大部分建設(shè)項(xiàng)目把墊付資金和企業(yè)的信貸能力作為參與招投標(biāo)的條件，墊資額度少則是工程造價(jià)的10%，多則達(dá)50%，如果施工企業(yè)不墊資參與投標(biāo)，不利于搶占一方市場，不利于生存；帶資參與投標(biāo)，一但中標(biāo)，既承擔(dān)著銀行貸款高額利息的壓力，又為以后的工程款拖欠埋下了隱患。據(jù)統(tǒng)計(jì)，地方建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)資格預(yù)審中，都要求由施工

企業(yè)所在銀行出具一定額度的信貸證明，幾乎把業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給了施工企業(yè)和銀行。企業(yè)為了保證質(zhì)量，樹立良好的社會(huì)形象，不惜投入巨資，最終不僅收不回工程款，而且企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益也無法得到保障，使施工企業(yè)的合法權(quán)益得不到保證。

3、建設(shè)項(xiàng)目開工前缺乏有效監(jiān)督

國家三令五申強(qiáng)調(diào)，沒有立項(xiàng)、資金不落實(shí)的建設(shè)項(xiàng)目，堅(jiān)決不能開工，國家立項(xiàng)投資的項(xiàng)目已規(guī)范了運(yùn)作，項(xiàng)目資金基本能夠到位；可地方立項(xiàng)投資的項(xiàng)目，在資金不到位的情況下，批準(zhǔn)立項(xiàng)上馬，發(fā)放開工許可證，造成建設(shè)項(xiàng)目不能實(shí)施有效監(jiān)督和約束，使建筑市場處于混亂無序狀態(tài)，最終破壞了國家的經(jīng)濟(jì)秩序，損害了施工單位的利益。

4、施工企業(yè)用法律武器清欠，左右為難，一定程度上助長了拖欠款的產(chǎn)生

施工企業(yè)為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，收回被拖欠的工程款，迫不得已的情況下拿起法律武器，確實(shí)能有效地收回部分拖欠款。但有幾筆拖欠款能用法律武器清收呢？許多建設(shè)單位項(xiàng)目建設(shè)資金不到位，投產(chǎn)后效益每況愈下，就是采取訴訟保全和申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，施工單位贏回的往往是一張勝訴的判決書而已，不僅收不回拖欠款，反而賠進(jìn)了訴訟費(fèi)和執(zhí)行費(fèi)。

二、從根本上解決拖欠工程款問題的對(duì)策

現(xiàn)行施工企業(yè)清收拖欠款的辦法，無非是抓內(nèi)潛，實(shí)行清欠責(zé)任制。有的單位還實(shí)行專職清欠，年底按完成清欠任務(wù)情況核發(fā)工資獎(jiǎng)金，結(jié)果年年清、年年欠，前清后欠。通過多年的清欠情況分析，不難發(fā)現(xiàn)，解決拖欠工程款最根本的方法，不是企業(yè)如何清欠的問題，而是應(yīng)從如何建立健全建筑市場監(jiān)督管理體系，營造良好的投資環(huán)境上做文章：

1、嚴(yán)格建設(shè)項(xiàng)目立項(xiàng)和開工審批，建立項(xiàng)目建設(shè)審驗(yàn)制度

各級(jí)政府特別是省級(jí)地方政府，應(yīng)切實(shí)按照基本建設(shè)程序辦事，嚴(yán)格立項(xiàng)和開工審核，要建立專門負(fù)責(zé)本地建設(shè)項(xiàng)目立項(xiàng)、開工、驗(yàn)收等管理機(jī)構(gòu)，對(duì)建設(shè)項(xiàng)目資金來源及到位情況均應(yīng)組織審計(jì)機(jī)關(guān)或社會(huì)中間機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)驗(yàn)資，以確定其合法性和可靠性。對(duì)資金不到

位，不符合開工條件的工程，堅(jiān)決不予辦理開工手續(xù)，同時(shí)要把有關(guān)審計(jì)驗(yàn)資資料與工程資料一并歸檔保管，以備后查，并上報(bào)有關(guān)管理機(jī)構(gòu)。國家應(yīng)每年對(duì)各地建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行復(fù)審監(jiān)督，對(duì)發(fā)現(xiàn)的問題應(yīng)嚴(yán)肅處理，從源頭上堵塞投資缺口，防止產(chǎn)生新的拖欠。

2、完善建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)機(jī)制

國家及各級(jí)地方政府應(yīng)加強(qiáng)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)的監(jiān)督管理，尤其是標(biāo)的的監(jiān)督審查，防止過分壓價(jià)。同時(shí)應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范招投標(biāo)程序和文件，把施工企業(yè)與建設(shè)單位置于公平的交易環(huán)境中，促進(jìn)建筑市場健康發(fā)展。

3、推行稽察特派員制度，加強(qiáng)建設(shè)項(xiàng)目審計(jì)監(jiān)督

98年以來，國務(wù)院先后任命了30多位稽察特派員和100多位特派員助理，對(duì)一批重點(diǎn)骨干大中型企業(yè)進(jìn)行了以財(cái)務(wù)監(jiān)督為核心的實(shí)地稽察，對(duì)維護(hù)國有資本權(quán)益，加強(qiáng)企業(yè)管理發(fā)揮了積極作用。建議對(duì)建設(shè)項(xiàng)目特別是地方立項(xiàng)的投資項(xiàng)目，也應(yīng)推行稽察特派員制度，以加強(qiáng)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目可行性研究、立項(xiàng)、資金落實(shí)情況及工程質(zhì)量等全過程監(jiān)控。同時(shí)應(yīng)把建設(shè)項(xiàng)目稽察的重點(diǎn)放在工程竣工之前，對(duì)發(fā)現(xiàn)的問題可以及時(shí)糾正制止，可以使項(xiàng)目按計(jì)劃，按期保質(zhì)完成，同時(shí)也防止了全社會(huì)“三角債”的產(chǎn)生。

4、健全市場機(jī)制，保障國有施工企業(yè)的合法權(quán)益

當(dāng)前建筑業(yè)法制還不很健全，有些規(guī)定已不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，同時(shí)還存在著有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)的情況。因此，國家及各級(jí)地方政府應(yīng)盡快制定與《建筑法》相配套的實(shí)施細(xì)則及相關(guān)法規(guī)，把以下幾點(diǎn)納入其法規(guī)中。

①、授予施工單位“知情權(quán)”。在招投標(biāo)時(shí)，應(yīng)將經(jīng)過審計(jì)的建設(shè)資金到位資料向承包商公開，以利于對(duì)建設(shè)單位的監(jiān)督。

②、完善工程結(jié)算有關(guān)辦法。把工程完工后實(shí)施工程款結(jié)算的時(shí)間做一合理規(guī)定，防止建設(shè)單位因資金缺口有意推遲結(jié)算期限，損害施工企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益。

③、建立建設(shè)項(xiàng)目保修制度。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程在竣工交付使用后，建設(shè)單位要按照工程總造價(jià)的3%～5%留取工程保修金，但往往在保修期滿后，有些建設(shè)單位卻以工程質(zhì)量問題、領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)辦人調(diào)離等種種理由拒絕付款，使施工單位無法將工程保修金全額收回，最終形成新的拖欠。

④、拖欠工程款及利息的保障措施。可以采取建設(shè)單位向施工單位提供保函的形式，一旦出現(xiàn)拖欠現(xiàn)象，施工單位可以按保函中的規(guī)定向?yàn)榻ㄔO(shè)單位出具保函的銀行強(qiáng)行劃款。還可以仿照股份制企業(yè)“債轉(zhuǎn)股”的形式，建設(shè)單位拖欠的工程款及利息可以采取把拖欠的工程款和利息作為施工單位投入建設(shè)項(xiàng)目的資本進(jìn)行運(yùn)作，以盤活沉淀資金，保障施工企業(yè)的合法權(quán)益。

5、整頓建筑市場秩序，清理建筑施工隊(duì)伍

當(dāng)前，建筑市場混亂，施工隊(duì)伍繁多，僧多粥少，魚目混珠，工程分包和層層轉(zhuǎn)包現(xiàn)象嚴(yán)重，并出現(xiàn)了重大的質(zhì)量事故。因此國家及各級(jí)地方政府應(yīng)加強(qiáng)對(duì)建筑市場及建筑隊(duì)伍的清理整頓，尤其是那些經(jīng)營管理水平差、質(zhì)量低劣的施工隊(duì)伍，應(yīng)堅(jiān)決予以清理。對(duì)出現(xiàn)過重大質(zhì)量事故的應(yīng)重點(diǎn)進(jìn)行整治，以規(guī)范和凈化建筑市場。

6、建立施工企業(yè)自律組織或協(xié)會(huì)，共同維護(hù)施工企業(yè)的合法權(quán)益

目前，國家投資規(guī)模主要集中在市政交通、橋梁、機(jī)場的基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，這將使建筑市場競爭更加激勵(lì)，施工企業(yè)之間為了承攬到工程，墊資、帶資現(xiàn)象欲演欲烈。在加強(qiáng)對(duì)建筑市場規(guī)范運(yùn)作的同時(shí)，也必須對(duì)施工企業(yè)的不平等競爭行為加以規(guī)范。在行業(yè)協(xié)會(huì)的組織下，讓所有施工企業(yè)共同遵守行業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定及章程，對(duì)建設(shè)單位的不合理要求堅(jiān)決予以抵制。在參與招投標(biāo)時(shí)，堅(jiān)持“四不攬”，即：資金不到位的工程不攬；墊資的工程不攬；立項(xiàng)及開工手續(xù)不全的工程不攬；對(duì)可能出現(xiàn)的拖欠工程款不提供擔(dān)保的工程不攬，以促進(jìn)建筑市場規(guī)范化，給施工企業(yè)公平交易的權(quán)利。

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如何有效解決拖欠工程款（合集五篇）

第一篇：如何有效解決拖欠工程款

第二篇：如何解決工程款拖欠問題

第三篇：運(yùn)用法律手段解決拖欠工程款問題

第四篇：施工企業(yè)如何解決拖欠工程款

第五篇：解決拖欠工程款問題的思考

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