第一篇：拖欠工程款糾紛案

拖 欠 工 程 款 糾 紛 案

承辦律師：楊唐全（上海）

關鍵詞：施工合同 工程款 完工 工程造價 閉口價

【基本案情】

2007年，江蘇某建工集團有限公司（以下簡稱“江蘇建工”）承建了某機械儀表有限公司（以下簡稱“儀表公司”）的廠房、宿舍土建、水電及配套工程，雙方簽訂建設工程施工合同，合同對工期、質量、造價等進行了明確約定，本建設工程施工合同實行的是包干價。此外，合同外增加工程量涉及的工程價款及工程費用為531.55萬元，該部分工程款及工程費用雙方已確認。

江蘇建工依約履行了全部義務，且工程已經竣工驗收，并交付儀表公司實際使用。但儀表公司對剩余工程款1028萬元遲遲不予支付。

在雙方協商未果的情況下，江蘇建工委托律師（以下簡稱“我們”）通過訴訟的途徑解決。我們主要提出了以下訴訟請求：

1、判決儀表公司支付拖欠的工程款1028萬元及其利息××萬元（按照中國人民銀行同期銀行貸款利率計，暫計至起訴之日，請求判決至實際支付之日）；

2、判決儀表公司支付違約金102.5萬元；

3、判決儀表公司承擔本案的受理費。

江蘇建工提起訴訟后，儀表公司反訴，其反請求的主要內容為：要求江蘇建工支付逾期完工的違約金1309萬元；要求江蘇建工支付儀表公司因工程沒有按期完工儀表公司向外租賃廠房而支付的租金41萬元。

【庭審概況】

合同是閉口價，但在施工過程中有部分工程因故取消施工，因而儀表公司提出對整個工程進行造價鑒定，并提出了造價鑒定的申請。對此我們不予以認可，1認為合同已經約定了閉口價無須進行工程造價鑒定。由于工程施工過程中確實有部分工程已經取消了施工，最終法院采取了一種折中處理方法，決定對取消施工部分涉及的價款進行造價鑒定。

對于本案，我們的觀點主要為：

1、施工合同爭議涉及的相關工程價款

本案施工合同為閉口價，這在合同中有非常明確的約定，因此工程價款是確定的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。

合同外增加工程量涉及的工程價款及工程費用為531.55萬元，該部分工程款及工程費用雙方以簽證、工作聯系單、會議紀要等形式已予以了確認。

2、儀表公司應支付的違約金問題

在施工過程中儀表公司出具了承諾書，其中的第五條中明確承諾“在本項目工程施工過程中，如因甲方（儀表公司）原因造成的全部或部分項目緩建、停建均屬甲方違約，將由甲方負責按原簽約合同總價5%的價款在完工結算時給予乙方一次性賠償?！爆F江蘇建工提供證據證明由于儀表公司原因導致工程緩建、停建。因此儀表公司應賠償江蘇建工的損失。

最高院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）第二十九調規定：當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。本案約定的違約金沒有超過30%，完全應得到法律的支持。此外，違約過錯的程度以及違約行為的輕重，與承擔違約責任的大小沒有直接聯系，是一種單一的、懲罰性的違約責任。最高院判例也確認了類似承諾是當事人真實的意思表示，并且沒有違反法律、行政法規的強制性規定，應予以肯定和尊重。

由于儀表公司未能按時付款，導致江蘇建工不能及時向材料供應商付款、向

農民工支付工資，為此卷入多起訴訟仲裁糾紛，并承擔了訴訟費用、仲裁費用。

3、儀表公司應支付的欠款利息問題

根據建設工程合同及會議紀要，儀表公司應于2009年元月支付總價款的20%，即應付至總價款的80%。在2009年內分四個季度付清20%的工程尾款，但儀表公司并未按承諾履行義務。因此，儀表公司應支付未按期付款的利息。

4、儀表公司要求江蘇建工至逾期完工的違約金沒有依據

合同約定的工期為380天，在合同約定的期限內完工，不存在逾期完工的事實。為了證明在合同約定的期限內完工，我們收集了大量的證據材料。

在施工過程中，雙方有簽訂了一份補充合同，其中約定“乙方（江蘇建工）逾期完工，不論甲方（儀表公司）損失大小，沒逾期一日皆按照工程總造價千分之二承擔違約金，并賠償甲方損失”，我們認為約定的違約金明顯過高、是發包方欲利用其在建筑市場的強勢地位來對施工單位施加不利影響，是顯示公平的。況且，江蘇建工并沒有逾期完工的事實，也就不存在支付逾期違約金的問題。

5、儀表公司要求江蘇建工支付租金損失沒有事實和法律依據

1）對該廠房租賃合同的真實性我們提出了異議，且與江蘇建工沒有關聯性。

2）合同約定的廠房為“現有廠房”，不是江蘇建工施工完成的建筑物。因為在儀表公司與案外人簽訂租賃合同時，工程還在約定的施工期限內，不可能存在現有廠房。

3）儀表公司要求的租金收益損失并沒有實際發生，儀表公司沒有提供任何關系該損失的證據，沒有付款憑證、沒有合法收據發票等。且不論實際是否發生，均與江蘇建工無關。

【判決主要內容】

1、判決儀表公司向江蘇建工支付剩余工程款938.65萬元；

2、判決儀表公司向江蘇建工支付違約金63.5萬元；

3、判決江蘇建工向儀表公司支付逾期違約金26.8萬元。

楊唐全律師

法學碩士，現于上海中企泰律師事務所從事專職法律服務工作。熟悉建筑工程領域的常見法律風險，多次到全國各地辦理訴訟案件，多次舉辦預防建設施工領域法律風險的講座，在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業務經驗。

主要服務領域：

擅長建筑工程（結算、清欠、質量、工期、索賠及反索賠等）、房地產、商業交易、勞動人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業務。法律服務形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業員工進行法律知識的培訓以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務。

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第二篇：一起拖欠工程款糾紛案引發的思考

一起拖欠工程款糾紛案引發的思考

案情介紹：

2005年底，為進一步加強基礎設施建設，某省某市政府決定，控股成立了某高速公路有限責任公司（以下簡稱業主A）。2006年3月份，業主A通過在全國范圍內的招投標，將一條通往省外的高速公路以總承包施工的方式，發包給某施工集團公司（以下簡稱B）施工建設。B承接整個工程的施工任務后，將其中的三個工區的工程項目轉包給某投資有限公司（以下簡稱C）。2006年5月，B與C簽訂“建筑工程勞務承包合同”約定：承包方式為總承包，B配合C進行現場管理、技術管理，C全權負責現場組織施工；工程款的支付與結算，實行綜合單價承包，合同期內不作調整，工程量以業主A批復的工程量為準。B不向C預付工程款，每月底驗工計價，扣除5%質量保證金。工程稅金由B承擔。C由于是家投資公司，沒有相應的施工資質，于2006年6月與施工班組（實際施工人）D簽訂了一份《勞務合同協議書》，協議書約定：C將承接高速公路橋梁工程項目承包給D施工，包工包料；合同價，以工程量清單為準，在此基礎上下調6%作為C的管理費用，單價表詳見雙方簽字確認的附件；付款方式為，C按照D每月工程進度，由項目部報業主批復后，按實際完成的工程量90%支付，每月余額的10%在工程完工后付5%，余款5%作工程質保金，兩年內付清。2006年12月，因各種原因，實際施工人D被迫退場。經D與C書面結算，本工程總工程款為1314178.3元，扣除材料款793267.8元，代付款81048元，借支款199000元，C拖欠D工程款392302元。2007年底，因民工上訪，業主A支付了D實際施工人班組5萬元民工工資。截止2008年實際施工人D作為原告起訴之日，共被拖欠工程款342302元。因業主A、總承包施工人B、轉包人C三被告拒絕支付剩余拖欠的工程款，遂致訴。

據施工單位B稱，業主建設單位A共拖欠其工程款2230萬元（含質量保證金）。而部分實際施工人已經或者準備起訴轉包人C、總承包人B、業主建設單位A，轉包人C和總承包人B迫于實際施工人的壓力和自身財務資金問題，亦準備起訴業主A。

本案的發生，既有其偶然性，也有其必然性。本案中系列糾紛的產生，應引起施工企業對建設工程施工領域中拖欠工程款現象的思考和探討。

一、建設工程施工合同非法轉包、非法分包的處理原則 根據《建筑法》及相關法律規定，建設工程轉包是指承包人（總承包人和專業分包的承包人）在承包建設工程后，又將其承包的建設工程全部或者部分轉讓給第三人（轉承包人）。對于轉包行為，我國法律予以明確禁止。實踐中，承包單位對其承包的建設工程未派出項目管理班子或其技術管理人員明顯低于正常水平的，以轉包行為論處。建設工程分包是指經發包人同意或者認可，建設工程的總承包人將承包工程的部分工程發包給具有相應資質條件的單位。結合上述法律規定，我們可以認定，本案中，業主A將工程發包給具有法定施工資質的總承包人B是符合法律規定，合同有效；而總承包人B將工程肢解后轉包給沒有任何施工資質的投資公司轉承包人C，是非法轉包，合同無效；轉承包人C又將工程項目分包給沒有施工資質的實際施工人D進行施工，是非法分包，合同無效。最高法院援引合同法第73條的代位權的規定，突破合同法規定的合同相對性原則，于2004年10月25日公布了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）。該司法解釋第26條規定，實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任。

在建設施工合同履行過程中，我們建議，實際施工人應當努力做好以下工作：首先是簽訂好相關的合同，尤其是自己與轉承包人之間的合同，一定要簽訂書面的合同。不然的話，一旦引起糾紛，連自己是實際施工人的身份都無法主張。其次，就是在合同履行過程中，要注意搜集相關的證據材料，包括發包人與總承包人、違法分包人簽訂的書面合同。最后，應當及時進行訴訟，以免因為運用其他方式解決問題無果的情況下，耽誤了訴訟時效。

二、無效施工合同可以按照雙方當事人約定的固定價結算工程款

1、工程款的計價結算模式

根據《合同法》、《建筑法》、2004年10月20日財政部和建設部聯合發布的《建設工程價款結算暫行辦法》的相關規定，發包人、總承包人、分包人、應當在簽訂合同時對于工程價款約定具體的計價方式。目前來說，有三種計價方式，固定總價、固定單價、可調價格。固定總價，即一口價，是指在合同中確定一個完成項目的總價，在施工過程和結算時，施工單價和施工量不可調整；固定單價，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。可調價格，包括可調綜合單價和措施費等，雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整辦法。三種方式，實踐中，運用更多的是“固定單價”計價方式。結合本案的具體情況來看，總承包人A與轉承包人C之間實行的是固定單價計價模式，轉承包人C與實際施工人D之間實行的也是固定單價計價模式。結合上述法律規定來看，雖然上述當事人之間簽訂的合同均為無效，但當事人之間關于工程款的計價模式是符合法律規定的，受到法律保護。

2、工程款的類型和支付方式

工程款的類型分為預付款、進度款、竣工結算款。因此，我們認為即使在轉承包人、實際施工人處于不利局面的情況下，仍然應當時刻注意工程款的結算模式和結算時間，及時向上一手承包人提交工程量報告和支付工程進度款的申請，或者以借支的名義向上一手承包人、總承包人、發包人借款，或者及時與轉承包人進行書面的工程竣工結算，以贏得工程款結算的主動性。盡最大努力避免工程完工后，沒有任何書面的竣工結算報告，而只能通過工程造價鑒定來確定工程款。

三、對拖欠實際施工人的工程款，總承包人、轉承包人應當承擔連帶清償責任，發包人業主應當在欠付工程款范圍內承擔清償責任

根據《民法通則》、《合同法》、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》等法律規章規定的合法、公平、誠信原則，總承包人基于自己的非法轉包、違法分包，應當對實際施工人的利益予以保障。總承包人即使已經將工程款向轉承包人、違法分包人支付完畢，但只要轉承包人、違法分包人沒有付清實際施工人的工程款，也必須對拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。作為發包人來說，雖然他們是在欠付工程款范圍內承擔清償責任，且欠付范圍受到兩方面的限制：一是實際施工人的上一手欠實際施工人工程款的數額限制；二是發包人欠總承包人工程款的數額限制，但是，他們應當就上述欠款是否清償完畢，承擔完全的舉證責任。如果未能充分舉證證明“沒有拖欠任何工程款”，則應視為舉證不能，與總承包人一并就拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。

四、無效建設工程施工合同約定的“質保金預先扣除”，不受到法律保護

根據《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》、司法解釋第25條以及建設部《建設工程質量保證金管理暫行辦法》第12條之規定，我們可以確認，質量保證金的扣除的特別約定是以轉包合同、分包合同有效為前提條件。本案中，由于總承包人B與轉承包人C簽訂的合同、轉承包人C與實際施工人D簽訂的合同，均屬于無效合同，因此，他們之間關于預先扣除的約定，缺乏法律依據。

五、建設工程施工合同中約定的管理費違反了法律禁止性規定，不應當被扣除

根據《合同法》相關規定，本案件中，轉承包人無權將其承包到的工程分包給實際施工人施工，更無權從該合同轉讓中謀取利益。因此，轉承包人C與實際施工人約定6%的管理費，缺乏法律依據，轉承包人無權扣除這些費用?？傮w來說，這起具有典型意義的建設工程施工合同拖欠工程款訴訟案，帶給我們很多啟示。施工企業應在建設工程施工合同的簽訂、履行、變更、終止、索賠、追究違約責任的每一個環節，都予以高度重視，密切關注工程款拖欠的事宜，切實維護自身的最大合法利益。

孟潔

第三篇：拖欠工程款

拖欠工程款 建筑工程 施工企業

長期以來，建筑施工行業迅猛發展的同時，拖欠工程款在建筑行業中也愈演愈烈。針對建筑行業領域拖欠工程款的實際，引起了國務院及建設部的高度重視，國務院辦公廳提出了切實的解決建筑領域拖欠工程款的要求，并對清欠時間做出了具體規定。但目前來看，收效不大，不僅邊清邊欠，前清后欠的現象依然存在，甚至有的建設單位摸清了建筑市場中“僧多粥少”競爭激烈的現實，依然要求施工企業墊資施工，為了躲避監視，簽訂陰陽合同，導致施工工程款的現象愈演愈烈，全國出現幾千億元拖欠工程款，給整個行業發展帶來困難。本文從分析拖欠工程款的成因進手，提出建筑工程施工企業解決工程款拖欠的應留意的題目，與大家共同分析討論。

工程款拖欠的原因分析

從客觀上講，工程建設資金不到位或不足額到位，造成項目工程先天性資金不足，這是工程款拖欠的首要因素。社會信用體系不健全是工程款拖成風的根本原因。市場經濟是信用經濟和法制經濟，社會運行的基礎之一是信用。我國由于市場經濟發育不充分，市場信用交易不發達，加上國家信用治理不完善，相關的法律法規和失信懲罰機制不健全，導致社會上信用缺失行為盛行。反映在建設工程領域，導致了拖欠款題目的惡化。建筑市場供求失衡是工程款拖欠題目產生的直接原因。建筑業企業屬于勞動密集型行業，生產領域廣闊，在大規模的經濟建設中容納了大量的就業職員。伴隨著農村經濟的迅速發展，農村建筑隊異軍突起，致使建筑業勞動隊伍迅速擴大，隊伍出現嚴重膨脹，直接導致了建筑領域的不良競爭。

針對愈演愈烈拖欠工程款的這一殘酷現實，建筑工程施工企業應如何應對呢？筆者根據自己在處理建筑工程拖欠工程款的一些實踐經驗，結合為顧問單位提供有關工程款拖欠非訴法律服務的體會，以為建筑工程施工企業在處理這一題目應把握好以下幾個方面：

1、嚴把合同關，有關工程款支付的條款應盡量細化。

為了規范建筑工程施工合同，建設部、國家工商行政治理總局配合國家出臺了一系列的法律、法規的實施，專門擬定了一套《建筑工程施工合同（示范文本）》（以下簡稱“示范文本”），該示范文本由“協議書”、“通用條款”、“專用條款”以及“工程質量保證書”等部分組成，合同條款格式嚴謹，且與《合同法》、《建筑法》、《建筑工程質量治理條例》等法律法規規定的內容相一致，能夠最大限度地保護施工單位的正當權益。在對工程合同有關工程款條款進行審核時，要把握以下幾點：

1、工程款支付時間應明確。對于預支款，應嚴格按照示范文本的規定，開工前七日內支付，否則施工企業有權停工。對于工程進度款應留意兩個題目：一是工程進度款的計算，一般規范的作法是施工人按專用條款的約定向工程師提交已完工程量的報告，工程師在七日內應當核定，七天內不予核實的，施工人開列的工程量視為被認可。二是工程進度款的支付。規范的作法是雙方確認計量結果后14天內，發包人應向施工人支付工程款，逾期不支付，又不能達成延期付款協議，導致施工無法進行，承包方可停止施工。

2、逾期支付的法律后果應具體。根據《建設工程施工合同（示范文本）》的約定，有關賠償承包人的損失的計算方法或者發包人支付違約金的數額或計算方法應在專有條款中約定。比如說可以約定發包人逾期支付工程款的，可以約定逾期一日應按逾期金額的1%支付違約金。

3、工程結算款支付與分部分項工程或施工人承包工程竣工掛鉤。一般建筑工程施工合同中約定，工程竣工驗收后發包人支付工程結算款，但是全部工程驗收還是承包方的施工部分竣工驗收并不明確，有時發包方往往聲稱由于部分工程（往往是一些小的掃尾工程）未完工，無法組織工程竣工驗收，而不支付早已完工的分部分項工程的工程結算款。

2、公道應用法律規定以保護自己正當權益。

由于建筑工程領域拖欠工程款題目的嚴重性，根據目前的立法和司法解釋，有些規定是對建筑工程施工企業相當有利的，如何利用目前法律的相關規定，最大限度地保護自己的正當權益，是每一個建筑工程施工企業應當關注的。根據筆者的執業實踐，以下幾點相關法律規定建筑工程施工企業應當加強學習并具體應用。

（1）工程款優先支付的規定

根據合同法第286條規定：“發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在公道期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建筑工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。根據合同法的這一規定，最高院在2002年6月27日出臺了《最高人民法院關于建筑工程價款優先受償權題目的批復》，明確建設工程價款優先于抵押權和其他債權，同時也規定的優先受償權的條件、時間限制及優先權的具體范圍。

（2）不及時竣工驗收情況下工程造價結算款的確定

在司法實踐中，發包方往往以各種理由拖延結算，但卻在事實上將建設工程交付使用，嚴重地侵犯了承包人的正當權益，造成大量工程拖欠款的發生。針對這一情況，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛若干題目的解釋》（以下簡稱“最高院解釋”）第20條規定：“當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。”按照示范文本之規定，發包人應在收到竣工結算資料后28天內進行核實、確認或提出修改意見，并在確認后及時付清結算款。按照最高院的這一規定，假如發包方不按這一條款及時結算又不提出修改意見，就應當按竣工結算文件結算工程款。

（3）實際施工人的保護

根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛若干題目的解釋》第26條規定：“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴人，人民法院應當受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承包責任。”這一規定的進步意義在于在沒有合同關系的情況下，要求實際施工人所實施勞務的受益人，即建筑工程的發包人承擔支付工程價款的法律責任，最大限度地體現了對實際施工人的保護。

（4）拖欠工程款的利息計算

根據最高人民法院關于審理建筑工程案件若干題目的解釋第17條：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行同期同類貸款利息計息?！蓖瑫r該解釋第18條規定了利息計付的時間：“利息從應付工程價款之日計算。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為付款時間：

（一）建筑工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建筑工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日?！?/p>

另外，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律題目的解釋》中還有其他一些條

款也是施工企業應當學習和領會的，比如說“黑白合同”的效力、無效合同的處理、代墊資題目、工程量的確定、工程質量認定等等，這些規定都與建筑工程施工企業的親身利益息息相關，是施工企業必須留意學習和領會的。

3、認真做好工程簽證，加強工程索賠。

“低中標、勤簽證、高索賠”是破解低價中標的鑰匙。根據國際貫例，簽證一般能占到工程總造價的7%，而我國建筑商的簽證只占到工程總造價的3%，從這一意義上講施工企業作好工程簽證工作勢在必行。工程簽證的主要情形有：開工延期、圖紙延誤、工期延誤、合同價款調整、工程量確認等等。簽證是一六藝術，應從以下幾個方面著手：運用現代公關技巧進行簽證；在雙方關系比較融洽時提出簽證；在對方項目經理心情比較好的時候進行簽證；簽證內容具體明確，否則就即是沒簽；要有權簽字人簽收，最好是蓋章。

工程索賠是指在建筑商合同履行過程中，即按照發包人的指令和通知進進施工現場后，一旦碰到不具備開工條件、工程量增加、設計變更、工期延誤、以及合同約定的可以調整單價的材料價格上漲等，在發包人拒盡簽證的情況下，承包人進行的工程索賠程序。施工企業在進行工程索賠時，應把握三個題目：一是工程索賠是在發包方不同意簽證或不完全簽訂的情況下進行；二是在雙方約定的期限內進行；三是索賠要有確鑿、充分的證據。

4、防范不按約定付款及異常收款現象

建筑企業工程款收取，是按月度形象進度工作量完成后，向業主收取的，這樣的收款方式，能保證正常的組織施工與工程進度。但是在目前的建筑工程市場上，一些建筑單位往往采用“異?！笔湛罘绞絹沓兄Z工程款回收方式，所謂異常收款是指不按月度完成工程形象進度工作量收取工程款的資金結算方式。異常收款承諾按工程某部位完成后收款、按建設單位要求到其指定銀行辦理委托貸款或以存吸貸、參建業主的物業、以貨幣資金向建設單位預先支付履約保證金、為業主貸款提供信用擔保、為業主的采購設備及置地等提供支付擔保、為業主辦理非本項目范圍內的收支行為等。異常收款條件下的經營風險是顯而易見的，但施工企業為了謀求工程中標，迫于無奈，只得答應建設單位的苛刻要求，一旦建設單位的建設項目后續資金張羅發生困難，經營不善或房地產項目銷售不暢等，施工企業將承擔工程施工投進和履約保證金不能按約回收等連帶責任風險。

對于上述情況，對業主的履約能力要及時分析，采用相應的自我保護措施。首先，應放慢施工進度，對后續資金明顯不落實的則應果斷停工。資金碰到臨時困難，如墊資繼續施工，則應雙方友好協商，要求建設方對已欠資金提供第三方擔保。無法提供的，施工企業應選擇接受由建設單位提供實物抵押的作法。與此同時，對拖欠款較大的房產開發項目還應不失時機地采取法律措施，實行訴訟保全，以防止其在施工企業不知情的情況下，將建筑項目抵押給第三者，對風險度高的項目，采取法律訴訟手段也是最后的選擇。

最后，筆者必須提出的是，解決建筑工程領域拖欠工程款題目，直接關系到農民工工資，關系到社會安定，關系到全行業整體經濟效益的進步，是整個行業面臨的共同題目，僅僅依靠個別建筑工程施工企業的內部治理和法律意識的增強是遠遠不夠的，它需要各級建設行政主管部分和其它有關部分抓緊建立工程項目治理的聯運機制，高度重視建筑企業拖欠工程款的題目，認真貫徹國務院及建設部清欠的文件精神，各級建設、計劃、財政、審計、工商、金融等部分認真履行其職責，嚴格審查建設項目開工前的資金到位情況，積極采用雙向擔保、第三方擔保的擔保措施，建立工程款專戶儲存制度，對工程款使用跟蹤檢查，保證專款專用。對于拖欠工程款的建設單位，要進進誠信檔案，加大處罰力度，不批準其設立新的開發項

目，不為其辦理用地手續，已經建成的房地產項目，不予辦理確權與登記手續。只有這樣，才能在建筑工程領域營造模范遵紀遵法的良好環境，凈化建筑工程市場，并促進市場的***、健康發展。

第四篇：拖欠工程款怎么辦

拖欠工程款怎么辦

案情概況：

1.2000年4月，施工單位某建筑工程有限公司（以下簡稱L公司）與建設單位某公園（下稱某公園），總承包單位某園林有限公司（下稱D公司）簽訂工程承包施工合同，由L公司承擔某公園內管理用房、玻璃幕增房等工程的施工。

2.合同簽訂后，L公司積極組織施工，在約定期限內完成了施工任務。

3.某審計機構也對工程進行審計，確認了工程工程款金額。

4.但D公司在合同約定的付款期限內僅支付了部分工程款，后就無力再繼續付款，某公園也向L公司支付了部分工程款。

5.截止2004年6月，L公司尚有工程工程款632萬元無法收回，經多次交涉但均未果。

6.2004年7月，L公司作為原告將某公園，D公司第一、第二被告告上法庭。

二、拖欠工程款怎么辦、如何追工程款、如何收回工程款？

案件點評：

1.就一般工程合同的法律關系而言，建設方與總承包方簽訂合同并產生相應的權利義務關系，總承包方應與施工方簽訂合同，同時在二者之間約定各自的權利義務關系。

2.建設單位與施工單位一般不直接產生關系。

3.本案卻有著一定的特殊情況，一方面，三方在一份合同上分別作為建設方、總承包方、施工方簽字蓋章，共同作為合同主體形成了合同關系；另一方面，合同中又約定：建設方與施工方不直接發生經濟往來。

4.因此，如果某公園對L公司沒有付款義務，而D公司又名存實亡，同時，合同約定的付款期限也已遠遠超過兩年的事實成立，則本案原告將敗訴無疑，所以，無論是訴訟主體還是訴訟時效，都成為原告訴訟成敗的關鍵。

三、拖欠工程款怎么辦、客戶工程款怎么辦、客戶工程款不還怎么辦？

律師代理意見：

1.原告起訴某公園符合法律規定。

1)雖然三方在合同中約定：建設方與施工方不直接發生經濟往來。但在合同履行過程中，原告L公司與某公園就工程質量，施工內容的變更及工程工程款的審計確認達成共識，并且，在D公司因支付能力不足而無法付清工程工程款時，某公園直接將部分工程工程款支付到了L公司帳上。

2)同時，在L公司與某公園就工程及付款問題多次協商時，某公園均未表示異議。

3)因此，合同中原約定的條款事實上已經發生了變更，即某公園已經與D公司共同承擔了支付工程工程款的義務。原告L公司將某公園列為本案第一被告是合法合理的。

2.本案符合法律規定。

1)本案所涉及的合同約定的工程竣工和付款期限均已遠遠超過兩年，并且，原告L公司在催款時也因法律意識的缺乏而沒有以書面的形式留下證據，從而在訴訟中對原告L公司構成非常不利的因素。

2)為此，根據法律規定的舉證規則中‘準立張，準舉證“的原則，律師展開調查并積極取證，在大量的財務憑證中找到了某公園在近兩年時間中多次支付小額工程工程款的證據。

3)而且在2004年5月，以函件的方式使某公園確認了欠付原告L公司巨額工程工程款的事實，使本案的訴訟時效得以不斷延續。

3.工程工程款金額的確認。

1)被告某公園、D公司提出：原告的工程量與工程工程款與事實有出入，并且其中一幢建筑物已被拆除，體現不出實際價值。

2)原告L公司工程量與工程工程款經政府審計機關審計確認已經多年，二被告從無任何異議，至于建筑物被拆，未曾實際使用，則是有關部門及被告某公園規劃和部局的變更所致，與L公司無關，況且，在2004年5月，被告某公園也在相關函件中確認了工程的工程款金額，因此，其辯稱理由是不成立的。

4.本案經某中級人民法院長達六個月的審理，于2005年1月，在主審法官的主持下，原告和被告達成調解，由某公園在1月15日之前先行支付工程款人民幣600.4萬元，余款31.6萬元在二個月內付清。

四、拖欠工程款怎么辦、追討工程款的妙招、如何巧妙追討工程款？

1.懂得相應的民法關于債權合同的規定。

2.在催收工程款中的準備階段摸清工程款人底子，補好以前證據不足和對公司不利的“漏子”。

3.業務員定出催欠計劃，再找經銷戶定出還款計劃。

4.在追討工程款中采取的種種方式和常用語言。

5.對債務進行管理，分清重點、難點，對每筆債務進行上策、中策、下策事前規劃。

6.與公司上下配合，保持協調，對可能出現的意外問題如何處理。

五、拖欠工程款怎么辦、逾期工程款追討、惡意工程款怎么辦？

本案警示：

1.合同應當符合規范。

1)合同是當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議，對當事人具有法律約束力。當事人在簽訂合同時，應依照法律規定審查主體和條款內容。

2)應避免因合同缺陷所帶來的巨大風險，本案就曾因訴訟主體及條款責任的約定內容而使案件受理出現波折。

2.當事人注重訴訟時效。

1)不少當事人在發生經濟糾紛時，往往出于情面觀點或法律意識不強，不愿以正式的書面形式追討工程款，更不愿通過訴訟途徑解決問題，而常常是以電話形式追討或請客喝酒的方式來“感動”違約方付款，往往在不經意間，超過了法律訴訟時效從而追悔莫及。

2)在違約事實發生后，如催款無效，當事人應當及時通過法律手段追究違約方的經濟責任，一則可確保在訴訟時效內得到法律的充分保護，二則避免違約方因時間拖延而名存實亡導致無法追討經濟損失（如本案中的D公司）。

3.律師應當幫助當事人積極調查充分舉證。

1)本案原告在合同主體及訴訟時效方面存在著嚴重的先天不足，從而一度出現較為被動的局面，作為律師，有責任幫助當事人以正確的方式積極提供有效證據，從而最大限度地維護當事人的合法權益。

2)作為當事人也應當吸取深刻的教訓，注重在合同履行過程中保存相關證據，或在糾紛發生后及時收集、補充證據，以便獲得法律的充分保護。

深圳律師：黃華(12年律師經驗)

律師咨詢：132，4296，6417(免費)

執業律所：廣東蛇口律師事務所(中國首家律所)

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第五篇：拖欠工程款合同書

拖欠工程款合同書

篇一：拖欠工程款支付協議書

拖欠工程款支付協議書

甲方：福建昭華置業有限公司

乙方：福建省邵武三建工程有限公司

根據施工合同約定，至XX年3月20日甲方拖欠乙方工程款累計肆佰柒拾萬元整（4700000元），導致乙方資金緊張，無法正常施工，經雙方共同協商，達成如下補充協議：

1、由乙方自籌資金繼續施工，盡快完成帕美諾莊園二期會所工程。

2、甲方從4月1日起按月利息壹分伍厘連同本金一次性在三個月內支付給乙方。

3、甲方若在三個月內無法支付，時間達到六個月，則按月利息貳分計算。

4、若半年內甲方仍無法支付，則用乙方承建的帕美諾莊園商品房按乙方的建筑成本價抵押還款，甲方應在一個月內為乙方辦理該批房屋的相關房產證手續。

甲方（蓋章）乙方（蓋章）

法人代表人（簽字）法人代表人（簽字）

簽訂日期： 年 月 日 簽訂日期：年月日

篇二：拖欠工程款的法律規定

拖欠工程款的法律規定

作者 | 裴凈凈

單位 | 河南煥廷律師事務所

拖欠工程款是指在建設工程中，發包方不按合同或結算報告支付工程款，導致拖欠承包方工程，而承包方又拖欠分包商等一系債務。

那么關于拖欠工程款，法律是怎樣規定的？ 關于拖欠工程款適用的法律規定，主要適用《合同法》第十六章和《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。

一、《合同法》第十六章 建筑工程施工合同 第269-287條

發包人拖欠工程款，承包人可自行協商折價拍賣建筑工程，也可以申請法院拍賣，不宜折價拍賣的，可以通過訴訟途徑解決。法律依據：

第二百八十六條 發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

二、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一，建筑工程施工合同無效不影響工程款的支付

法律依據：

第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

第三條 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持;

(二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

第二，對墊資行為性質無約定，按照工程款處理。

法律依據

第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

第三，合同解除后工程價款支付問題

第十條 建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規定處理。

第四，發包人的請求減少工程價款權

第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發包人請求減少支付工程價款的，應予支持。

第五，關于逾期支付工程款的利息問題

第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

(一)建設工程已實際交付的，為交付之日;

(二)建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日;

(三)建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

結 語

以上就是建筑工程施工合同糾紛中關于“拖欠工程款法法律規定”問題解讀，希望能為大家帶來幫助，如遇到較為復雜的情況，建議咨詢建筑工程施工合同糾紛類律師。

篇三：無拖欠工程款承諾書0411025

承 諾 書

我（單位）申請項目（施工合同備案編碼）施工許可，鄭重承諾：

1、截至該項目施工許可申請之日，我（單位）所負責建設的所有工程項目（含已完工及在建）無拖欠工程款情形；

2、在該項目建設過程中，我（單位）保證按照合同約定方式按時支付工程款，不拖欠工程款。

如有違此承諾，愿按相關規定接受處罰，并承擔相應的法律責任。

單位名稱（公章）： 年 月 日

篇四：不拖欠工程款承諾書

關于不拖欠工程款的承諾書

由我單位建設的 工程即將進入施工階段，為確保工程順利進行，營造良好和諧的施工氛圍，本公司鄭重承諾：截止到申請之日無拖欠工程款，并將及時、認真履行與施工單位、供貨單位簽訂的合同條款，不拖欠各單位應得的工程款。

特此承諾！

建設單位：

日期：

篇五：如何索要拖欠的工程款

如何索要拖欠的工程款

作者 | 裴凈凈

單位 | 河南煥廷律師事務所

拖欠工程款是指在建設工程中，發包方不按合同或結算報告支付工程款，導致拖欠承包方工程，而承包方又拖欠分包商等一系債務。

那么如果被老板拖欠工程款怎么辦？

一、索要工程款前提：建設工程經竣工驗收結果要合格

我國法律規定，建筑工程施工合同的效力及解除均不影響工程款的支付，只要最終建設施工合同經竣工驗收合格（包括修復后的），承包人就有權請求支付拖欠工程款。

二、索要工程款對象：發包人、轉包人、違法分包人

實際施工人可以轉包人、違法分包人為被告起訴。

三、索要工程款時效：2年

工程款如超過訴訟時效，施工方將喪失勝訴權，對方可以此為由拒付工程款。工程款追索的訴訟時效為2年，這是一般原則，特殊情況下訴訟時效可以延長，從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。

如果主張預付款或進度款，則從合同約定的應付款之日起算；

如果主張結算款，則從結算完成后的約定付款之日起算。

四、索要工程款范圍：墊資和利息

施工過程存在墊資行為的，若雙方對墊資沒有特殊約定的，按照工程欠款處理。

雙方對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

利息從應付工程價款之日計付。

對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

(一)建設工程已實際交付的，為交付之日;

(二)建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日;

(三)建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

五、充分運用建設工程價款優先受償權

發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。

發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。

建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

六、發包人惡意拖欠工程款，承包人或施工人可以提起代位權訴訟 有些發包人往往以對外債務收不回來為借口表示無力支付工程款，對此承包人可按照合同法的規定提起代位權訴訟。

《合同法》第73條規定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權?！?/p>

提起代位權訴訟需注意以下問題：

1、承包人與發包人已經辦理了工程款結算手續，發包人確實應當支付工程款而沒有支付。

2、行使代位權的前提是：發包人不支付承包人的工程款，又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務人主張其到期債權，導致承包人不能拿到工程款。

3、承包人的工程款已經超過付款期限，發包人仍然沒有支付。

4、發包人的債權不是基于扶養關系、撫養關系、贍養關系而產生的諸如繼承的債權。

結 語

以上就是建筑工程施工合同糾紛中關于“索要拖欠工程款方法”問題解讀，希望能為大家帶來幫助，如遇到較為復雜的情況，建議咨詢建筑工程施工合同糾紛類律師。

篇六：無拖欠工程款情形的承諾書

無拖欠工程款情形的承諾書

鹿城區住房和城鄉建設局：

由我單位建設的稱“該工程”），其施工單位為，即將進入施工階段。為確保該工程順利進行，營造良好、和諧的施工氛圍，根據《中華人民共和國建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》（住建部令第18號）第四條的規定，我單位現鄭重承諾：截至該工程施工許可證申請之日，我單位無拖欠工程款情形，并保證在領取該工程施工許可證之后，認真履行與施工單位簽訂的施工合同，依規按時支付進度款，絕不拖欠工程款。

特此承諾

(建設單位蓋公章)

年月日

篇七：甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀

甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀

甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司

企業性質：集體

經營范圍：工業與民用建筑.流動資金：169.5萬元

何時經何部門批準開業：______年______月份經______縣基建局批準 地址：______縣______鄉______電話：______________________

開戶銀行：______工區歷下辦理處。帳號：__________________

法定代表人姓名：_________職務：_________

乙方：被告單位(全稱)： ______市職工教育培訓中心

地址：________市_______-______路________號

事由：熱力公司的室內暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛

事實和理由：

______年______月______日，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式，也工包材料”。承包額為495125.74元。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年______月______日。合同簽定后，乙方按時將設備機具等運進工地，但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關單位交涉好，直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達一百七十七天之內，由于甲方的原因，造成乙方開進工地的70余名職工無活可干，機具設備長期雙里無用，給乙方經濟上造成損失達元。甲方雖然承擔了元的誤工費，但尚有57979.30元到今有承擔賠償損失的責任。

兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后：，于______年______月______日，乙方又同甲方簽訂教學樓工程的施工合同書(附原印件)。教學樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經 ______市建筑工程質童監督站校驗合格交付被告使用。

工程結算書經甲、乙雙方審定后，交______市建設銀行校準定這雜，雙方無任何爭議。甲方應依合同書之規定與乙方結清工程款，但至今甲方仍拖欠乙方工程款元。從______年元月開始，甲方要求乙方為其零建工程拖工。經多次協商達成協議，乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。但價值174551.87元的工租款至今不與乙方結算。因甲方一再拖欠乙方工程款，致使乙方工人工資長期不能支付，被迫于______年______月底撤離甲方工地。

為了收回甲方拖欠的工程款，乙方組織專人多次與甲方交涉。開始，甲方以工程資料不全為由予以推拖，乙方只得將自己的全部資料復印交給甲方。后來，甲方又以有關建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學樓所拖欠的工程款，并推而廣之，拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結算。

綜上所述，甲方違反合同書的約定，單方面地推翻合同書規定的有關條款，無理拖欠乙方工程款 給乙方造成了很大的經濟損失?！睹穹ㄍ〞r》第一百零六條規定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任?！薄督洕贤ā返谌艞l第二項一至五款和(建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第二項一至五欲規定：未能按照承包合同的規定履行自己應負的貴任，除竣工日期得以順延外，還應賠償承包方因此發生的實際損失;不按合同規定撥付工程款;按銀行有關逾期付款辦法或“工程價款結算辦法”的有關規定處理。

訴訟請求：

責令甲方償付工程款和賠樓乙方經濟損失：

(一)付清宿舍樓、教學樓拖欠款元;

(二)結算零建工程款：174551.87元減去甲方墊付的材料款元，應付給乙方工程款元;

(三)賠償乙方的經濟損失：______年至______拖欠款的滯納金54595.88 ig;______年______月至______月設備閑臵費57979.30元

以上三項合計，共元。

此致

______市______區人民法院

起訴單位：______縣建筑工程總公司

__________公司(蓋章)

_________年_________月________日

附：1.本狀副本1份;

2.書證28件。

篇八：一起建設工程施工合同拖欠工程款案引發的思考

一起建設工程施工合同拖欠工程款案引發的思考 朱烈桂

引言：近年來，由于政府、建設單位、施工單位等多方面因素的影響，在我國道路、橋梁、房地產、基地、開發區、工業園等房地產建設工程項目中，出現了前所未所的拖欠工程款事件。這些事件已嚴重影響了建筑施工企業的生存與發展、職工和農民工工資的發放和建筑市場的正常招投標管理秩序，引發了社會的不穩定因素。作為一名執業律師，筆者結合自己工作實踐中辦理的一起建設施工合同拖欠工程款案，對這種現象進行分析，并就建設工程施工合同非法轉包、違法分包的處理原則、無效施工合同的工程款結算方式、實際施工人利益的保護途徑、工程質量保證金的繳納和工程管理費等問題提出自己的一些探討性見解，與大家交流。希望對規范建筑市場的發展，有一定裨益。

案情介紹： XX年底，為進一步加強基礎設施建設，某省某市政府決定，控股成立了某高速公路有限責任公司（以下簡稱業主A）。XX年3月份，業主A通過在全國范圍內的招投標，將一條通往省外的高速公路以總承包施工的方式，發包給某施工集團公司（以下簡稱B）施工建設。B承接整個工程的施工任務后，將其中的三個工區的工程項目轉包給某投資有限公司（以下簡稱

C）。XX年5月，B與C簽訂“建筑工程勞務承包合同”約定：承包方式為總承包，B配合C進行現場管理、技術管理，C全權負責現場組織施工；工程款的支付與結算，實行綜合單價承包，合同期內不作調整，工程量以業主A批復的工程量為準。B不向C預付工程款，每月底驗工計價，扣除5%質量保證金。工程稅金由B承擔。C由于是家投資公司，沒有相應的施工資質，于XX年6月與施工班組（實際施工人）D簽訂了一份《勞務合同協議書》，協議書約定：C將承接高速公路橋梁工程項目承包給D施工，包工包料；合同價，以工程量清單為準，在此基礎上下調6%作為C的管理費用，單價表詳見雙方簽字確認的附件；付款方式為，C按照D每月工程進度，由項目部報業主批復后，按實際完成的工程量90%支付，每月余額的10%在工程完工后付5%，余款5%作工程質保金，兩年內付清。XX年12月，因各種原因，實際施工人D被迫退場。經D與C書面結算，本工程總工程款為元，扣除材料款元，代付款81048元，借支款199000元，C拖欠D工程款392302元。XX年底，因民工上訪，業主A支付了D實際施工人班組5萬元民工工資。截止XX年實際施工人D作為原告起訴

之日，共被拖欠工程款342302元。因業主A、總承包施工人B、轉包人C三被告拒絕支付剩余拖欠的工程款，遂致訴。據筆者了解，業主建設單位A截止目前為止，共拖欠總承包施工單位B工程款2230萬元（含質量保證金）。目前，部分實際施工人已經或者準備起訴轉包人C、總承包人B、業主建設單位A，轉包人C和總承包人B迫于實際施工人的壓力和自身財務資金問題，亦準備起訴業主A。

本案的發生，既有其偶然性，也有其必然性。本案中的一些爭議問題，引發了筆者對建設工程施工領域中拖欠工程款現象的思考和探討：

一、建設工程施工合同非法轉包、非法分包的處理原則 根據《建筑法》及相關法律規定，建設工程轉包是指承包人（總承包人和專業分包的承包人）在承包建設工程后，又將其承包的建設工程全部或者部分轉讓給第三人（轉承包人）。對于轉包行為，我國法律予以明確禁止。實踐中，承包單位對其承包的建設工程未派出項目管理班子或其技術管理人員明顯低于正常水平的，以轉包行為論處。建設工程分包是指經發包人同意或者認可，建設工程的總承包人將承包工程的部分工程發包給具有相應資質條件的單位。結合上述法律規定，我們可以認定，本案中，業主A將工程發包給具有法定施工資質的總承包人B是符合法律規定，合同有效；而總承包人B將工程肢解后轉包給沒有任何施工資質的投資公司轉承包人C，是非法轉包，合同無效；轉承包人C又將工程項目分包給沒有施工資質的實際施工人D進行施工，是非法分包，合同無效。為實現三個代表“穩定壓倒一切”的重要思想和立黨為公、執政為民的政策規定，最高法院援引合同法第73條的代位權的規定，突破合同法規定的合同相對性原則，于XX年10月25日公布了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）。該司法解釋第26條規定，實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任。本案中，我們充分運用合同相對性原則例外情形的規定，挖掘案件基本事實情況，搜集到了總承包人與轉承包人之間、總承包人與實際施工人之間的聯系材料，依法確定本案訴訟主體，讓原告以“實際施工人”的身份，向轉承包人C、總承包人B、業主建設單

位A主張自己拖欠的工程款。在建設施工合同的履行過程中，我們建議，實際施工人應當努力做好以下工作：首先是簽訂好相關的合同，尤其是自己與轉承包人之間的合同，一定要簽訂書面的合同。不然的話，一旦引起糾紛，連自己是實際施工人的身份都無法主張。其次，就是在合同履行過程中，要注意搜集相關的證據材料，包括發包人與總承包人、違法分包人簽訂的書面合同。最后，應當及時進行訴訟，以免因為運用其他方式解決問題無果的情況下，耽誤了兩年的訴訟時效。

二、無效施工合同可以按照雙方當事人約定的固定價結算工程款

1、工程款的計價結算模式 根據《合同法》、《建筑法》、XX年10月20日財政部和建設部聯合發布的《建設工程價款結算暫行辦法》的相關規定，發包人、總承包人、分包人、應當在簽訂合同時對于工程價款約定具體的計價方式。目前來說，有三種計價方式，固定總價、固定單價、可調價格。固定總價，即一口價，是指在合同中確定一個完成項目的總價，在施工過程和結算時，施工單價和施工量不可調整；固定單價，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整?？烧{價格，包括可調綜合單價和措施費等，雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整辦法。三種方式，實踐中，運用更多的是“固定單價”計價方式。結合本案的具體情況來看，總承包人A與轉承包人C之間實行的是固定單價計價模式，轉承包人C與實際施工人D之間實行的也是固定單價計價模式。結合上述法律規定來看，雖然上述當事人之間簽訂的合同均為無效，但當事人之間關于工程款的計價模式是符合法律規定的，受到法律保護。

2、工程款的類型和支付方式 工程款的類型分為預付款、進度款、竣工結算款。因此，我們認為即使在轉承包人、實際施工人處于不利局面的情況下，仍然應當時刻注意工程款的結算模式和結算時間，及時向上一手承包人提交工程量報告和支付工程進度款的申請，或者以借支的名義向上一手承包人、總承包人、發包人借款，或者及時與轉承包人進行書面的工程竣工結算，以贏得工程款結算的主動性。盡最大努力避免工程完工后，沒有任何書面的竣工結算報告，而只能通過工程造價鑒定來確定工程款。

三、對拖欠實際施工人的工程款，總承包人、轉承包人應當承擔連帶清償責任，發包人業主應當在欠付工程款范圍內承擔清償責任 筆者認為，最高院

司法解釋就此問題的規定不夠詳盡，導致大量實際施工人的利益最終得不到應有的保障。根據《民法通則》、《合同法》、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》等法律規章規定的合法、公平、誠信原則，總承包人基于自己的非法轉包、違法分包，應當對實際施工人的利益予以保障。總承包人即使已經將工程款向轉承包人、違法分包人支付完畢，但只要轉承包人、違法分包人沒有付清實際施工人的工程款，也必須對拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。作為發包人來說，雖然他們是在欠付工程款范圍內承擔清償責任，且欠付范圍受到兩方面的限制：一是實際施工人的上一手欠實際施工人工程款的數額限制；二是發包人欠總承包人工程款的數額限制，但是，他們應當就上述欠款是否清償完畢，承擔完全的舉證責任。如果未能充分舉證證明“沒有拖欠任何工程款”，則應視未舉證不能，與總承包人一并就拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。

四、無效建設工程施工合同約定的“質保金預先扣除”，不受到法律保護 根據《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》、司法解釋第25條以及建設部《建設工程質量保證金管理暫行辦法》第12條之規定，我們可以確認，質量保證金的扣除的特別約定是以轉包合同、分包合同有效為前提條件。本案中，由于總承包人B與轉承包人C簽訂的合同、轉承包人C與實際施工人D簽訂的合同，均屬于無效合同，因此，他們之間關于預先扣除的約定，缺乏法律依據。

五、建設工程施工合同中約定的管理費違反了法律禁止性規定，不應當被扣除 根據《合同法》相關規定，本案件中，轉承包人無權將其承包到的工程分包給實際施工人施工，更無權從該合同轉讓中謀取利益。因此，轉承包人C與實際施工人約定6%的管理費，缺乏法律依據，轉承包人無權扣除這些費用。

總體來說，這起具有一定典型意義的建設工程施工合同拖欠工程款訴訟案，帶給我們很多啟示。在此，筆者衷心地希望，我們廣大建筑施工企業，能夠在建設工程施工合同的簽訂、履行、變更、終止、索賠、追究違約責任的每一個環節，都予以高度重視，密切關注工程款拖欠的事宜，切實維護自身的最大合法利益。

篇九：甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀

甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀，甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司，乙方：被告單位(全稱)：______市職工教育培訓中心，事由：熱力公司的室內暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀

甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司

企業性質：集體

經營范圍：工業與民用建筑.流動資金：169.5萬元

何時經何部門批準開業：______年______月份經______縣基建局批準 地址：______縣______鄉______電話：______________________

開戶銀行：______工區歷下辦理處。帳號：__________________

法定代表人姓名：_________職務：_________

乙方：被告單位(全稱)： ______市職工教育培訓中心

地址：________市_______-______路________號

事由：熱力公司的室內暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛

事實和理由：

______年______月______日，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式，也工包材料”。承包額為495125.74元。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年

______月______日。合同簽定后，乙方按時將設備機具等運進工地，但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關單位交涉好，直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達一百七十七天之內，由于甲方的原因，造成乙方開進工地的70余名職工無活可干，機具設備長期雙里無用，給乙方經濟上造成損失達元。甲方雖然承擔了元的誤工費，但尚有57979.30元到今有承擔賠償損失的責任。

兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后：，于______年______月______日，乙方又同甲方簽訂教學樓工程的施工合同書(附原印件)。教學樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經 ______市建筑工程質童監督站校驗合格交付被告使用。

工程結算書經甲、乙雙方審定后，交______市建設銀行校準定這雜，雙方無任何爭議。甲方應依合同書之規定與乙方結清工程款，但至今甲方仍拖欠乙方工程款元。從______年元月開始，甲方要求乙方為其零建工程拖工。經多次協商達成協議，乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。但價值174551.87元的工租款至今不與乙方結算。因甲方一再拖欠乙方工程款，致使乙方工人工資長期不能支付，被迫于______年______月底撤離甲方工地。

為了收回甲方拖欠的工程款，乙方組織專人多次與甲方交涉。開始，甲方以工程資料不全為由予以推拖，乙方只得將自己的全部資料復印交給甲方。后來，甲方又以有關建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學樓所拖欠的工程款，并推而廣之，拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結算。

綜上所述，甲方違反合同書的約定，單方面地推翻合同書規定的有關條款，無理拖欠乙方工程款 給乙方造成了很大的經濟損失。《民法通時》第一百零六條規定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。”《經濟合同法》第三十九條第二項一至五款和(建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第二項一至五欲規定：未能按照承包合同的規定履行自己應負的貴任，除竣工日期得以順延外，還應賠償承包方因此發生的實際損失;不按合同規定撥付工程款;按銀行有關逾期付款辦法或“工程價款結算辦法”的有關規定處理。

訴訟請求：

責令甲方償付工程款和賠樓乙方經濟損失：

(一)付清宿舍樓、教學樓拖欠款元;

(二)結算零建工程款：174551.87元減去甲方墊付的材料款元，應付給乙方工程款元;

(三)賠償乙方的經濟損失：______年至______拖欠款的滯納金54595.88

ig;______年______月至______月設備閑臵費57979.30元

以上三項合計，共元。

此致

______市______區人民法院

起訴單位：______縣建筑工程總公司

__________公司(蓋章)

_________年_________月________日

附：1.本狀副本1份;

篇十：無拖欠工程款情形承諾書

無拖欠工程款情形承諾書

我公司建設的 工程，其中由 施工，截止至年月日，未拖欠工程款，此后施工至竣工之日保證不拖欠工程款。

建設單位（蓋章）

年月 日