第一篇：2018年CPA經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)復(fù)習(xí)-合同法律制度

2018年CPA經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)復(fù)習(xí)第一單元

合同法律制度

1、實(shí)際履行原則

（1）合同當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

（2）合同當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

2、免責(zé)條款的無(wú)效

（1）造成對(duì)方人身傷害的；

（2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

3、多重買(mǎi)賣(mài)合同

在出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同的情形下，如果合同均不具有《合同法》第52條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，可以請(qǐng)求追究出賣(mài)人的違約責(zé)任。

4、無(wú)權(quán)代理

（1）狹義的無(wú)權(quán)代理

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

①相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

②合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。

（2）表見(jiàn)代理

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（2001年案例分析題）

5、無(wú)權(quán)處分（2014年案例分析題）

（1）當(dāng)事人一方以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

（2）出賣(mài)人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人要求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

6、約定不明的處理（2006年案例分析題、2007年案例分析題）

（1）總原則

可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

（2）具體規(guī)則

①價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照“訂立合同時(shí)履行地”的市場(chǎng)價(jià)格履行。

②履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

③履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

④履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

7、抗辯權(quán)

（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)（2016年案例分析題）

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（2）先履行抗辯權(quán)（2011年案例分析題）

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（3）不安抗辯權(quán)（2007年案例分析題）

首先，中止履行

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：

①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽(yù)；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

然后，解除合同

當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

8、代位權(quán)（2008年案例分析題、2009年案例分析題、2010年案例分析題）

（1）代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其對(duì)第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)。

解釋

1、債務(wù)人的懈怠行為必須是債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務(wù)人主張其享有的具有“金錢(qián)”給付內(nèi)容的“到期”債權(quán)。因此，如果債務(wù)人以書(shū)面或者口頭方式催促次債務(wù)人履行債務(wù)，但沒(méi)有就此“提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁”，仍然構(gòu)成懈怠。（2017年新增）

解釋

2、所謂“專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。

解釋

3、“債權(quán)人”的債權(quán)不受是否專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的限制。（2017年新增）

（2）代位權(quán)訴訟

①債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。

②如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。

③債權(quán)人的債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。

④在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

⑤債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。

9、撤銷(xiāo)權(quán)（2008年案例分析題）

（1）因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。

解釋

1、債務(wù)人放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)保或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期限，對(duì)債權(quán)人造成損害。

解釋

2、轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)交易價(jià)70％的，可視為明顯不合理的低價(jià)；轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)交易價(jià)30％的，可視為明顯不合理的高價(jià)。

解釋

3、債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以未到期，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人必須享有有效債權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

（2）撤銷(xiāo)權(quán)行使的期限

撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

（3）撤銷(xiāo)權(quán)訴訟

①債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

②債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

③撤銷(xiāo)權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷(xiāo)權(quán)行使的結(jié)果并無(wú)優(yōu)先受償權(quán)利。

10、債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?008年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

解釋

1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。

解釋

2、債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對(duì)債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。

（2）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

①債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時(shí)取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)），但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外。

②債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯（如提出債權(quán)無(wú)效、訴訟時(shí)效已過(guò)）可以向受讓人主張。

③債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。

11、合同的解除（2005年案例分析題、2007年案例分析題、2009年案例分析題、2015年案例分析題）

①法定解除

（1）因不可抗力致使“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”；

（2）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”債務(wù)；

（3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)“催告”后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”；

（5）當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

定金罰則、（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因當(dāng)事人延遲履行或者有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。

②隨時(shí)解除

（1）在承攬合同中，“定作人”可以隨時(shí)解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（2001年案例分析題）

（2）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

（3）在不定期租賃合同中，出租人和承租人均可以隨時(shí)解除租賃合同。

（4）租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解除合同。

③當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

解釋、如果沒(méi)有約定異議期間，在解除合同通知到達(dá)之日起3個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

④合同解除的效力

（1）尚未履行的，終止履行。

（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

（3）合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理?xiàng)l款以及解決爭(zhēng)議方法條款的效力。

12、抵銷(xiāo)（2008年案例分析題）

①約定抵銷(xiāo)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)。

②法定抵銷(xiāo)

（1）當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。

（2）一方債務(wù)已經(jīng)到期，另一方債務(wù)尚未到期，則未到期的債務(wù)人可以主張抵銷(xiāo)。

（3）效力不完全的債權(quán)不能作為主動(dòng)債權(quán)而主張抵銷(xiāo)，如訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)后的債權(quán)，該債權(quán)人不得主張抵銷(xiāo)；但作為被動(dòng)債權(quán)，對(duì)方以其債權(quán)主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)允許。

（4）法定抵銷(xiāo)中的抵銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，抵銷(xiāo)的效果自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

（5）抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限。

13、提存（2009年案例分析題）

①債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情形

（1）債權(quán)人沒(méi)有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

（2）債權(quán)人下落不明；

（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

（4）法律規(guī)定的其他情形。

②通知義務(wù)

除債權(quán)人“下落不明”的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

③提存的法律效力

（1）毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“債權(quán)人”承擔(dān)；

（2）標(biāo)的物的孳息歸“債權(quán)人”所有；

（3）提存費(fèi)用由“債權(quán)人”負(fù)擔(dān)。

④債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸“國(guó)家”所有。

14、違約責(zé)任

①損害賠償

（1）當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（2009年案例分析題、2010年案例分析題、2016年案例分析題）

（2）損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

（3）當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用由違約方承擔(dān)。

（4）混合過(guò)錯(cuò)

買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。

（5）損益相抵

買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。

②支付違約金

（1）約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；

（2）約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

解釋、（1）當(dāng)事人以約定的違約金過(guò)高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過(guò)造成的損失的30％為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少；（2）當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請(qǐng)求增加的，應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。

③定金

（1）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。（2002年案例分析題）

（2）買(mǎi)賣(mài)合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

④違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合

因合同當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依據(jù)《合同法》的規(guī)定要求其承擔(dān)違約責(zé)任“或者”依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

15、違約責(zé)任的相對(duì)性（2014年案例分析題、2015年案例分析題）

由于合同關(guān)系具有相對(duì)性，因此，違約責(zé)任也具有相對(duì)性，即違約責(zé)任只能在特定的具有合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。

①涉及第三人的合同

（1）當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

②當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，按照約定解決。

③租賃合同

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)（向出租人）賠償損失。

④承攬合同

承攬人經(jīng)定作人同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。

⑤合同相對(duì)性的例外

（1）債的保全措施

在保全措施（代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)）中，突破了合同的相對(duì)性，使得債權(quán)人可以向合同關(guān)系以外的第三人提起訴訟，主張權(quán)利。

（2）買(mǎi)賣(mài)不破租賃

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承租人可以以自己的租賃權(quán)對(duì)抗新的所有權(quán)人，突破了合同關(guān)系的相對(duì)性。

（3）建設(shè)工程合同

經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

16、擔(dān)保合同的效力與擔(dān)保責(zé)任

1.擔(dān)保合同無(wú)效

（1）主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效

①債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

②債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2。

（2）主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效

①擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；

②擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3。

2.主合同解除：擔(dān)保合同仍然有效

主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，除非擔(dān)保合同另有約定。

17、保證

1.保證人

（1）學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，不得作為保證人；但從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，可以擔(dān)任保證人。

（2）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。（2005年案例分析題）

（3）企業(yè)法人的職能部門(mén)不得擔(dān)任保證人。

2.保證合同（2009年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）保證是“保證人與債權(quán)人”之間的合同關(guān)系。

（2）保證人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

（3）第三人單方以書(shū)面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書(shū)，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

（4）主合同中雖然沒(méi)有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。但是，當(dāng)事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過(guò)其他事實(shí)不能推定其為保證人的，出借人不能要求當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任。

3.保證方式

（1）一般保證

一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

解釋

1、一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書(shū)中明確在對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供一般保證，出借人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告。

（2）連帶保證

當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)“連帶”保證責(zé)任。（2006年案例分析題、2009年案例分析題、2014年案例分析題、2015年案例分析題）

解釋

1、連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證，出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的，人民法院可以追加借款人為共同被告。

4.保證責(zé)任

（1）保證擔(dān)保的范圍

當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍可以進(jìn)行約定；沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用）承擔(dān)責(zé)任。

（2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ＷC人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

（3）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)

保證期間，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人“書(shū)面同意”。保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

相關(guān)鏈接、主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個(gè)債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可“主債務(wù)人”轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人“書(shū)面同意”時(shí)，抵押人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

（4）主合同的變更

未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責(zé)任并不能解除：

①如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；

②如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；

③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

5.保證期間（2006年案例分析題）

（1）根本未約定：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。

（2）約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起2年。

18、保證＋保證

1.按份共同保證

保證人與債權(quán)人約定按份額對(duì)主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)。

2.連帶共同保證

（1）連帶共同保證是各保證人約定均對(duì)全部主債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)或者保證人與債權(quán)人之間沒(méi)有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證。

（2）連帶共同保證的主債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期限屆滿(mǎn)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求主債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向主債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

解釋、連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向主債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)；沒(méi)有約定的，平均分擔(dān)。

19、人保＋物保（2006年案例分析題、2013年案例分析題、2015年案例分析題）

1.物保由主債務(wù)人提供：先主后次

當(dāng)事人對(duì)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序沒(méi)有約定或者約定不明確的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行主債務(wù)人提供的物保，保證人在物保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

相關(guān)鏈接、主債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

2.物保由第三人提供：沒(méi)有先后順序

（1）當(dāng)事人對(duì)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序沒(méi)有約定或者約定不明確的，債權(quán)人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向主債務(wù)人追償，“不能”向另外一個(gè)擔(dān)保人追償。

20、定金

1.定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％；如果超過(guò)20％的，超過(guò)部分無(wú)效。

2.定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

3.定金罰則的適用

（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

（2）因合同關(guān)系以外的第三人的過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行時(shí)，適用定金罰則。

（3）在延遲履行或者有其他違約行為時(shí)，并不能當(dāng)然適用定金罰則。只有因當(dāng)事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實(shí)現(xiàn)”，才可以適用定金罰則，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

（4）當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

（5）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方只能選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。

21、買(mǎi)賣(mài)合同

1.標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)（2006年案例分析題、2007年案例分析題、2011年案例分析題）

（1）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，“買(mǎi)受人”應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

（3）出賣(mài)人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由“買(mǎi)受人”承擔(dān)。

（4）出賣(mài)人將標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“買(mǎi)受人”承擔(dān)。

（5）因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買(mǎi)受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“出賣(mài)人”承擔(dān)。

（6）出賣(mài)人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

（7）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)的，不影響因出賣(mài)人履行債務(wù)不符合約定，買(mǎi)受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

（8）在途標(biāo)的物

出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立之日起由“買(mǎi)受人”承擔(dān)。但是，如果出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻沒(méi)有告知買(mǎi)受人，買(mǎi)受人主張“出賣(mài)人”負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

（9）未約定交付地點(diǎn)、出賣(mài)人不得不托運(yùn)

當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“買(mǎi)受人”承擔(dān)。

解釋、買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人“未約定”交付地點(diǎn)或者約定不明確，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充，不能協(xié)議補(bǔ)充的，可以按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人。出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后（視為交付），標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。

2.標(biāo)的物的檢驗(yàn)

（1）當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的

買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣(mài)人；買(mǎi)受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。（2015年案例分析題）

（2）當(dāng)事人未約定檢驗(yàn)期間的

買(mǎi)受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣(mài)人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定；但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用2年的規(guī)定。

3.買(mǎi)賣(mài)合同的特別解除規(guī)則

（1）因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物；標(biāo)的物的從物因不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

（2）標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買(mǎi)受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值明顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。（2007年案例分析題）

（3）分期付款的買(mǎi)受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的20％的，出賣(mài)人可以要求買(mǎi)受人一并支付到期與未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。出賣(mài)人解除合同的，雙方應(yīng)當(dāng)互相返還財(cái)產(chǎn)，出賣(mài)人可以向買(mǎi)受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。（2014年案例分析題）

22、租賃合同

1.租賃合同的期限

租賃合同的期限超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。租賃期間屆滿(mǎn)，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過(guò)20年。

2.不定期租賃（2013年案例分析題）

（1）租賃期限6個(gè)月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。

（2）當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。

（3）租賃期屆滿(mǎn)，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。

解釋、對(duì)于不定期租賃，“出租人或者承租人”均可以隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。

3.租金的支付期限（2016年案例分析題）

對(duì)租金的支付期限未確定的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：

（1）租賃期限不滿(mǎn)1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿(mǎn)時(shí)支付；

（2）租賃期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿(mǎn)1年時(shí)支付，剩余期間不滿(mǎn)1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿(mǎn)時(shí)支付。

4.維修義務(wù)（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長(zhǎng)租期。

（3）承租人經(jīng)出租人同意，可以對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物，如未經(jīng)出租人同意，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。

5.承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。（2014年案例分析題）

6.風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)

因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。（2010年案例分析題）

7.轉(zhuǎn)租

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)（向出租人）賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

8.買(mǎi)賣(mài)不破租賃（2010年案例分析題、2013年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力，即“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”。

（2）出租人出賣(mài)租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利。

解釋、只有在“房屋租賃”中承租人才享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，對(duì)于其他標(biāo)的的租賃，并不適用優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

23、融資租賃合同

1.售后回租

承租人將其自有物出賣(mài)給出租人，再通過(guò)融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以“承租人和出賣(mài)人”系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。

2.維修義務(wù)

“承租人”應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。

3.風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“承租人”承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

4.承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

5.索賠權(quán)

（1）出租人、出賣(mài)人、承租人可以約定，出賣(mài)人不履行買(mǎi)賣(mài)合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。

（2）承租人對(duì)出賣(mài)人行使索賠權(quán)，不影響其履行融資租賃合同項(xiàng)下支付租金的義務(wù)；但承租人以依賴(lài)出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應(yīng)租金支付義務(wù)的除外。

6.租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴(lài)出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。

7.租賃物的權(quán)屬（2005年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）在融資租賃期間，“出租人”享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

（2）出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿(mǎn)租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定（當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定）仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸“出租人”。

（3）無(wú)權(quán)處分與善意取得（2014年案例分析題）

承租人或者租賃物的實(shí)際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定（善意取得制度）取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

①出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識(shí)，第三人在與承租人交易時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；

②出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；

③第三人與承租人交易時(shí)，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門(mén)的規(guī)定在相應(yīng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢(xún)的；

④出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道交易標(biāo)的物為租賃物的其他情形。

8.合同的解除

有下列情形之一，出租人請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：

（1）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；

（2）承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

（3）合同對(duì)于欠付租金解除合同的情形沒(méi)有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到2期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金15％以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

（4）承租人違反合同約定，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的其他情形。

24、民間借貸合同

1.民間借貸與買(mǎi)賣(mài)合同混合時(shí)的處理規(guī)則

（1）當(dāng)事人以簽訂買(mǎi)賣(mài)合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請(qǐng)求履行買(mǎi)賣(mài)合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理，并向當(dāng)事人釋明變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。

（2）按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢(qián)債務(wù)，出借人可以申請(qǐng)拍賣(mài)買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物，以?xún)斶€債務(wù)。就拍賣(mài)所得的價(jià)款與應(yīng)償還借款本息之間的差額，借款人或者出借人有權(quán)主張返還或者補(bǔ)償。

2.民間借貸的利息

（1）借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人不得主張支付借期內(nèi)的利息。

（2）除自然人之間借貸外，借貸雙方對(duì)借貸利息約定不明，出借人主張利息的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場(chǎng)利率等因素確定利息。

3.民間借貸的利率

（1）借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24％，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（2）借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36％，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36％部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（3）借貸雙方對(duì)前期借款本息結(jié)算后將利息計(jì)入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，如果前期利率沒(méi)有超過(guò)年利率24％，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金；超過(guò)部分的利息不能計(jì)入后期借款本金。約定的利率超過(guò)年利率24％，當(dāng)事人主張超過(guò)部分的利息不能計(jì)入后期借款本金的，人民法院應(yīng)予支持。借款人在借款期間屆滿(mǎn)后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和，不能超過(guò)最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24％計(jì)算的整個(gè)借款期間的利息之和。出借人請(qǐng)求借款人支付超過(guò)部分的，人民法院不予支持。

4.逾期利率

（1）借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過(guò)年利率24％為限。

（2）借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，區(qū)分不同情況處理：

①既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6％支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；

②約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（3）逾期利率與其他違約責(zé)任

出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費(fèi)用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張，但總計(jì)超過(guò)年利率24％的部分，人民法院不予支持。

25、運(yùn)輸合同（2006年案例分析題）

1.承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但是，承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2.貨物在運(yùn)輸過(guò)程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)；已經(jīng)收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。

第二篇：CPA《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)解讀第07章 證券法律制度08

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第七章 證券法律制度

（八）第六單元 上市公司收購(gòu)

【考點(diǎn)4】豁免事項(xiàng)（P248）（2015年重大調(diào)整）3.免于提出豁免申請(qǐng)直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶(hù)的事項(xiàng)

有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照有關(guān)規(guī)定提出豁免申請(qǐng)，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶(hù)登記手續(xù)：

（1）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約。

【相關(guān)鏈接】上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)；本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決。

（2）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起1年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行的2％的股份。（2012年案例分析題）

【解釋】增持的不超過(guò)2％的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個(gè)月。

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（3）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50％的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位。

（4）證券公司銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷(xiāo)、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30％，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案。

（5）因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％。

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（6）因履行“約定購(gòu)回式證券交易協(xié)議”購(gòu)回上市公司股份，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％，并且能夠證明標(biāo)的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

【案例】2014年9月4日，上市公司“江陰中南重工股份有限公司”的控股股東“中南重工集團(tuán)”將其所持該上市公司股權(quán)1000萬(wàn)股質(zhì)押給國(guó)聯(lián)證券股份有限公司用于辦理“股票質(zhì)押式回購(gòu)交易業(yè)務(wù)”（質(zhì)押期間該股份予以?xún)鼋Y(jié)不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)跏冀灰兹諡?014年9月4日，回購(gòu)交易日為2015年3月3日。如果到了2015年3月3日，中南重工集團(tuán)因履行“約定購(gòu)回式證券交易協(xié)議”購(gòu)回該股份（該股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移），導(dǎo)致其在上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)30％的，無(wú)需向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶(hù)登記手續(xù)即可。

（7）因所持優(yōu)先股表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％。

【案例】甲上市公司的總股本為10000萬(wàn)股（普通股），乙公司持有甲公司30％的股份。2014年7月1日，甲公司向乙公司非公開(kāi)發(fā)行5000萬(wàn)股優(yōu)先股（發(fā)行對(duì)象僅為乙公司）。在計(jì)算乙公司的持股比例時(shí)，優(yōu)先股不計(jì)入，乙公司并未觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)。但是，如果甲上市公司累計(jì)3個(gè)會(huì)計(jì)或者連續(xù)2個(gè)會(huì)計(jì)未按約定向乙公司支付優(yōu)先股股息，則乙公司持有的5000萬(wàn)股優(yōu)先股將全部恢復(fù)表決權(quán)。此時(shí)，在計(jì)算乙公司的持股比例時(shí)，“表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股”將計(jì)入（分子分母），乙公司的持股比例＝（3000＋5000）÷（10000＋5000）＝53.33％，一下就超過(guò)了30％。但是，乙公司無(wú)需向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)。【考點(diǎn)5】要約收購(gòu)程序（P245）

1.采用要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司的股份的，其預(yù)定收購(gòu)的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5％。（2011年案例分析題）

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2.提示性公告（2015年新增）

（1）以要約方式收購(gòu)上市公司股份的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)編制要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)，聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)，通知被收購(gòu)公司，同時(shí)對(duì)要約報(bào)告書(shū)摘要作出提示性公告。本次收購(gòu)依法應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)摘要中作出特別提示，并在取得批準(zhǔn)后公告要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)。

（2）收購(gòu)人自作出要約收購(gòu)提示性公告之日起60日內(nèi)，未公告要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在期滿(mǎn)后次一個(gè)工作日通知被收購(gòu)公司，并予公告；此后每30日應(yīng)當(dāng)公告一次，直至公告要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)。

（3）收購(gòu)人在公告要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)之前可以自行取消收購(gòu)計(jì)劃，不過(guò)應(yīng)當(dāng)公告原因；自公告之日起12個(gè)月內(nèi)，該收購(gòu)人不得再次對(duì)同一上市公司進(jìn)行收購(gòu)。

3.收購(gòu)要約

（1）收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日；但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

（2）在收購(gòu)要約確定的承諾期內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)其收購(gòu)要約。

（3）在收購(gòu)要約確定的承諾期內(nèi)，收購(gòu)人需要變更收購(gòu)要約的，必須及時(shí)公告，載明具體變更事項(xiàng)，并通知被收購(gòu)公司。在收購(gòu)要約期限屆滿(mǎn)前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約，但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

4.競(jìng)爭(zhēng)要約

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（1）發(fā)出競(jìng)爭(zhēng)要約的收購(gòu)人最遲不得晚于初始要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)前15日發(fā)出要約收購(gòu)的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。

（2）出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，發(fā)出初始要約的收購(gòu)人變更收購(gòu)要約距初始要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)不足15日的，應(yīng)當(dāng)延長(zhǎng)收購(gòu)期限，延長(zhǎng)后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日，但不得超過(guò)最后一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)要約的期滿(mǎn)日，并按規(guī)定比例追加履約保證金；以證券支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)追加相應(yīng)數(shù)量的證券，交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管。

5.要約價(jià)格

（1）收購(gòu)人對(duì)同一種類(lèi)股票的要約價(jià)格不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。

（2）要約價(jià)格低于提示性公告前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購(gòu)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問(wèn)應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說(shuō)明是否存在股價(jià)被操縱、要約價(jià)格是否合理等情況。

（3）收購(gòu)要約提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，應(yīng)當(dāng)適用于被收購(gòu)公司的所有股東。

【解釋】上市公司收購(gòu)要約適用于被收購(gòu)公司的所有股東，但可以針對(duì)優(yōu)先股股東和普通股股東提出不同的收購(gòu)條件。

6.禁售義務(wù)

采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)期限內(nèi)，不得賣(mài)出被收購(gòu)公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買(mǎi)入被收購(gòu)公司的股票。

7.預(yù)受要約

（1）在要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。（2009年案例分析題）

（2）在收購(gòu)要約期限屆滿(mǎn)前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約，但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。（2009年案例分析題）

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8.被收購(gòu)公司董事會(huì)的義務(wù)

（1）被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)人的主體資格、資信情況及收購(gòu)意圖進(jìn)行調(diào)查，對(duì)要約條件進(jìn)行分析，對(duì)股東是否接受要約提出建議，并聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)提出專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。（2）董事會(huì)針對(duì)收購(gòu)所作出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對(duì)收購(gòu)設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購(gòu)人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。

（3）在收購(gòu)人作出提示性公告后至要約收購(gòu)?fù)瓿汕埃皇召?gòu)公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者執(zhí)行股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，被收購(gòu)公司董事會(huì)不得通過(guò)處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營(yíng)成果造成重大影響。

（4）在要約收購(gòu)期間，被收購(gòu)公司董事不得辭職。9.要約期滿(mǎn)（1）部分要約

收購(gòu)期限屆滿(mǎn)，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過(guò)預(yù)定收購(gòu)數(shù)量時(shí)，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購(gòu)預(yù)受要約的股份。（2）全面要約

以終止被收購(gòu)公司上市地位為目的的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)按照收購(gòu)要約約定的條件購(gòu)買(mǎi)被收購(gòu)公司股東預(yù)受的全部股份；未取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免而發(fā)出全面要約的收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)被收購(gòu)公司股東預(yù)受的全部股份。

（3）收購(gòu)期限屆滿(mǎn)后15日內(nèi)，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)向證券交易所提交關(guān)于收購(gòu)情況的書(shū)面報(bào)告，并予以公告。

【考點(diǎn)6】協(xié)議收購(gòu)（P250）

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1.過(guò)渡期安排

以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，自簽訂收購(gòu)協(xié)議起至相關(guān)股份完成過(guò)戶(hù)的期間為上市公司收購(gòu)過(guò)渡期。在過(guò)渡期內(nèi)：

（1）收購(gòu)人不得通過(guò)控股股東提議改選上市公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來(lái)自收購(gòu)人的董事不得超過(guò)董事會(huì)成員的1/3。

（2）被收購(gòu)公司不得為收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。

（3）被收購(gòu)公司不得公開(kāi)發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購(gòu)人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。

2.出讓股份之控股股東的義務(wù)

（1）被收購(gòu)公司控股股東向收購(gòu)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的，應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)人的主體資格、誠(chéng)信情況及收購(gòu)意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)中披露有關(guān)調(diào)查情況。（2）控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對(duì)公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)前述情形及時(shí)予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。

3.股權(quán)過(guò)戶(hù)

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收購(gòu)人在收購(gòu)報(bào)告書(shū)公告后30日內(nèi)仍未完成相關(guān)股份過(guò)戶(hù)手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)立即作出公告，說(shuō)明理由；在未完成相關(guān)股份過(guò)戶(hù)期間，應(yīng)當(dāng)每隔30日公告相關(guān)股份過(guò)戶(hù)辦理進(jìn)展情況。【考點(diǎn)7】管理層收購(gòu)（P251）

所謂管理層收購(gòu)，是指上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對(duì)本公司進(jìn)行收購(gòu)或者通過(guò)間接收購(gòu)方式取得本公司的控制權(quán)。

1.該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過(guò)1/2。

【解釋】一般的上市公司獨(dú)立董事的比例應(yīng)為1/3以上，但涉及管理層收購(gòu)時(shí)，要求該上市公司獨(dú)立董事的比例應(yīng)為1/2以上。

2.公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。3.本次收購(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東大會(huì)審議，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

4.獨(dú)立董事發(fā)表意見(jiàn)前，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)就本次收購(gòu)出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)的意見(jiàn)應(yīng)當(dāng)一并予以公告。

5.上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在《公司法》第148條規(guī)定的情形，或者最近3年有證券市場(chǎng)不良誠(chéng)信記錄的，不得收購(gòu)本公司。

【《公司法》第148條】董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為（包括但不限于）：（1）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（2）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。

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第三篇：CPA《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)解讀第07章 證券法律制度05

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第七章 證券法律制度

（五）第四單元 公司債券

【考點(diǎn)1】公開(kāi)發(fā)行的公司債券與非公開(kāi)發(fā)行的公司債券（P223）1.公司債券

（1）公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。（2）公司債券的期限為1年以上，公司債券每張面值100元，發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與保薦人通過(guò)市場(chǎng)詢(xún)價(jià)確定。

（3）公司債券可以公開(kāi)發(fā)行，也可以非公開(kāi)發(fā)行。公開(kāi)發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

【解釋1】非公開(kāi)發(fā)行公司債券無(wú)須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

【解釋2】上市公司無(wú)論是公開(kāi)發(fā)行新股（包括發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券）還是非公開(kāi)發(fā)行新股，均須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

2.公開(kāi)發(fā)行的公司債券

（1）公開(kāi)發(fā)行的公司債券是指符合規(guī)定條件的公司債券可以向“公眾投資者”公開(kāi)發(fā)行，也可以?xún)H面向“合格投資者”公開(kāi)發(fā)行。

（2）公開(kāi)發(fā)行的公司債券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易，或者在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)或者國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓?zhuān)l(fā)行環(huán)節(jié)和交易環(huán)節(jié)的投資者適當(dāng)性要求應(yīng)當(dāng)保持一致。

3.非公開(kāi)發(fā)行的公司債券

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（1）非公開(kāi)發(fā)行的公司債券應(yīng)當(dāng)向“合格投資者”發(fā)行，并不得采用公告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)發(fā)行方式，每次發(fā)行對(duì)象不得超過(guò)200人。

（2）非公開(kāi)發(fā)行公司債券，可以申請(qǐng)?jiān)谧C券交易所、全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、機(jī)構(gòu)間私募產(chǎn)品報(bào)價(jià)與服務(wù)系統(tǒng)、證券公司柜臺(tái)轉(zhuǎn)讓。非公開(kāi)發(fā)行的公司債券僅限于在“合格投資者”范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)晦D(zhuǎn)讓后，持有同次發(fā)行債券的“合格投資者”合計(jì)不得超過(guò)200人。【解釋】發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持股比例超過(guò)5％的股東，可以參與本公司非公開(kāi)發(fā)行公司債券的認(rèn)購(gòu)與轉(zhuǎn)讓?zhuān)皇芎细裢顿Y者資質(zhì)條件的限制。

（3）非公開(kāi)發(fā)行公司債券是否進(jìn)行信用評(píng)級(jí)由發(fā)行人確定，并在債券募集說(shuō)明書(shū)中披露。（4）非公開(kāi)發(fā)行公司債券，承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)或者依法自行銷(xiāo)售的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在每次發(fā)行完成后5個(gè)工作日內(nèi)向中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)備案。

【解釋】發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由具有證券承銷(xiāo)業(yè)務(wù)資格的證券公司承銷(xiāo)；取得證券承銷(xiāo)業(yè)務(wù)資格的證券公司、中國(guó)證券金融股份有限公司及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)“非公開(kāi)發(fā)行的公司債券”可以自行銷(xiāo)售。

4.合格投資者

合格投資者，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承擔(dān)能力，知悉并自行承擔(dān)公司債券的投資風(fēng)險(xiǎn)，并符合下列資質(zhì)條件：

（1）經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)，包括證券公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司和信托公司等，以及經(jīng)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金業(yè)協(xié)會(huì)）登記的私募基金管理人；

（2）上述金融機(jī)構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金及基金子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財(cái)產(chǎn)品、保險(xiǎn)產(chǎn)品、信托產(chǎn)品以及經(jīng)基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的私募基金；

（3）凈資產(chǎn)不低于人民幣1000萬(wàn)元的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)；（4）合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII)、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者（RQFII)；（5）社會(huì)保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金；（6）名下金融資產(chǎn)不低于人民幣300萬(wàn)元的個(gè)人投資者；（7）經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他合格投資者。【考點(diǎn)2】公司債券的公開(kāi)發(fā)行（P223）

1.公開(kāi)發(fā)行的一般條件（2009年多選題、2012年多選題、2006年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于6000萬(wàn)元；

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（2）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期期末凈資產(chǎn)的40％；

（3）公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，募集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；

（4）最近3個(gè)會(huì)計(jì)實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息；（5）債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；

（6）公司的內(nèi)部控制制度健全，內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷。

2.資信狀況符合以下標(biāo)準(zhǔn)的公司債券可以向“公眾投資者”公開(kāi)發(fā)行，也可以自主選擇僅面向“合格投資者”公開(kāi)發(fā)行：

（1）發(fā)行人最近3年無(wú)債務(wù)違約或者遲延支付本息的事實(shí)；

（2）發(fā)行人最近3個(gè)會(huì)計(jì)實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于債券1年利息的1.5倍；（3）債券信用評(píng)級(jí)達(dá)到AAA級(jí)；

（4）中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)投資者保護(hù)的需要規(guī)定的其他條件。

【解釋】未達(dá)到上述規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，只能面向“合格投資者”公開(kāi)發(fā)行；僅面向“合格投資者”公開(kāi)發(fā)行的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)簡(jiǎn)化核準(zhǔn)程序。

3.公司存在下列情形的，不得公開(kāi)發(fā)行公司債券：（1）前一次公開(kāi)發(fā)行的公司債券尚未募足；

（2）對(duì)已發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

（3）違反規(guī)定，改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募集資金的用途；

（4）最近36個(gè)月內(nèi)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件存在虛假記載，或者公司存在其他重大違法行為；（5）本次發(fā)行申請(qǐng)文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；（6）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

4.公開(kāi)發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

5.公開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)委托具有從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)資格的資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行信用評(píng)級(jí)。

【相關(guān)鏈接】非公開(kāi)發(fā)行公司債券是否進(jìn)行信用評(píng)級(jí)由發(fā)行人確定，并在債券募集說(shuō)明書(shū)中披露。

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6.公開(kāi)發(fā)行的核準(zhǔn)

（1）公開(kāi)發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

（2）僅面向“合格投資者”公開(kāi)發(fā)行的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)簡(jiǎn)化核準(zhǔn)程序。7.公開(kāi)發(fā)行的方式

（1）公開(kāi)發(fā)行公司債券，可以申請(qǐng)一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。自中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在12個(gè)月內(nèi)完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢。

（2）公開(kāi)發(fā)行公司債券的募集說(shuō)明書(shū)自最后簽署之日起6個(gè)月內(nèi)有效。采用分期發(fā)行方式的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在后續(xù)發(fā)行中及時(shí)披露更新后的債券募集說(shuō)明書(shū)，并在每期發(fā)行完成后5個(gè)工作日內(nèi)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。

【相關(guān)鏈接】非上市公眾公司定向發(fā)行股票，可以申請(qǐng)一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。自中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以核準(zhǔn)之日起，公司應(yīng)當(dāng)在3個(gè)月內(nèi)完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在12個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢。首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定。【考點(diǎn)3】公司債券發(fā)行與交易中的信息披露（P225）1.非公開(kāi)發(fā)行

（1）非公開(kāi)發(fā)行公司債券的發(fā)行人信息披露的時(shí)點(diǎn)、內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)按照募集說(shuō)明書(shū)的約定履行，相關(guān)信息披露文件應(yīng)當(dāng)由受托管理人向中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)備案。

（2）非公開(kāi)發(fā)行公司債券的，應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書(shū)中約定募集資金使用情況的披露事宜。

（3）發(fā)行人全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書(shū)上簽字，承諾不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。

2.公開(kāi)發(fā)行

（1）公開(kāi)發(fā)行公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定及時(shí)披露債券募集說(shuō)明書(shū)，并在債券存續(xù)期內(nèi)披露中期報(bào)告和經(jīng)具有從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的報(bào)告。【解釋】中期報(bào)告可以不經(jīng)過(guò)審計(jì)。

（2）公司債券募集資金的用途應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書(shū)中披露，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在定期報(bào)告中披露公開(kāi)發(fā)行公司債券募集資金的使用情況。

（3）發(fā)行人全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書(shū)上簽字，承諾不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。

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（4）公開(kāi)發(fā)行公司債券的發(fā)行人及其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)將披露的信息刊登在其債券交易場(chǎng)所的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站上，同時(shí)將披露的信息或者信息摘要刊登在至少一種中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上，供公眾査閱。

3.重大事項(xiàng)的披露

“公開(kāi)發(fā)行”公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露債券存續(xù)期內(nèi)發(fā)生可能影響其償債能力或者債券價(jià)格的下列重大事項(xiàng)：

（1）發(fā)行人經(jīng)營(yíng)方針、經(jīng)營(yíng)范圍或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)外部條件等發(fā)生重大變化；（2）債券信用評(píng)級(jí)發(fā)生變化；

（3）發(fā)行人主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)；（4）發(fā)行人發(fā)生未能清償?shù)狡趥鶆?wù)的違約情況；

（5）發(fā)行人當(dāng)年累計(jì)新增借款或者對(duì)外提供擔(dān)保超過(guò)上年末凈資產(chǎn)的20％；（6）發(fā)行人放棄債權(quán)或者財(cái)產(chǎn)，超過(guò)上年末凈資產(chǎn)的10％；（7）發(fā)行人發(fā)生超過(guò)上年末凈資產(chǎn)10％的重大損失；（8）發(fā)行人作出減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；（9）發(fā)行人涉及重大訴訟、仲裁事項(xiàng)或者受到重大行政處罰；（10）保證人、擔(dān)保物或者其他償債保障措施發(fā)生重大變化；（11）發(fā)行人情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致可能不符合公司債券上市條件；

（12）發(fā)行人涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；

（13）其他對(duì)投資者作出投資決策有重大影響的事項(xiàng)。【考點(diǎn)4】公司債券持有人的權(quán)益保護(hù)（P226）1.信用評(píng)級(jí)

公開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)委托具有從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)資格的資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行信用評(píng)級(jí)。資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)為公開(kāi)發(fā)行的公司債券進(jìn)行信用評(píng)級(jí)，應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：

（1）按照規(guī)定或者約定將評(píng)級(jí)信息告知發(fā)行人，并及時(shí)向市場(chǎng)公布首次評(píng)級(jí)報(bào)告、定期和不定期跟蹤評(píng)級(jí)報(bào)告；

（2）在債券有效存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)每年至少向市場(chǎng)公布一次定期跟蹤評(píng)級(jí)報(bào)告；（3）應(yīng)充分關(guān)注可能影響評(píng)級(jí)對(duì)象信用等級(jí)的所有重大因素，及時(shí)向市場(chǎng)公布信用等級(jí)調(diào)整及其他與評(píng)級(jí)相關(guān)的信息變動(dòng)情況，并向證券交易所或者其他證券交易場(chǎng)所報(bào)告。

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2.公司債券的受托管理

（1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為債券持有人聘請(qǐng)債券受托管理人，并訂立債券受托管理協(xié)議；在債券存續(xù)期間，由債券受托管理人按照規(guī)定或者依照協(xié)議的約定維護(hù)債券持有人的利益。【解釋】發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在債券募集說(shuō)明書(shū)中約定，投資者認(rèn)購(gòu)或者持有本期公司債券視為同意債券受托管理協(xié)議、債券持有人會(huì)議規(guī)則及債券募集說(shuō)明書(shū)中其他有關(guān)發(fā)行人、債券持有人權(quán)利義務(wù)的相關(guān)約定。

（2）債券受托管理人由本次發(fā)行的承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)或者其他經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的機(jī)構(gòu)擔(dān)任。債券受托管理人應(yīng)當(dāng)為中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員。為本次發(fā)行提供擔(dān)保的機(jī)構(gòu)不得擔(dān)任本次債券發(fā)行的受托管理人。

（3）“公開(kāi)發(fā)行”公司債券的受托管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：

①持續(xù)關(guān)注發(fā)行人和保證人的資信狀況、擔(dān)保物狀況、增信措施及償債保障措施的實(shí)施情況，出現(xiàn)可能影響債券持有人重大權(quán)益的事項(xiàng)時(shí)，召集債券持有人會(huì)議；

②在債券存續(xù)期內(nèi)監(jiān)督發(fā)行人募集資金的使用情況；

③對(duì)發(fā)行人的償債能力和增信措施的有效性進(jìn)行全面調(diào)查和持續(xù)關(guān)注，并至少每年向市場(chǎng)公告一次受托管理事務(wù)報(bào)告；

④在債券存續(xù)期內(nèi)持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行信息披露義務(wù)；

⑤預(yù)計(jì)發(fā)行人不能償還債務(wù)時(shí)，要求發(fā)行人追加擔(dān)保，并可以依法申請(qǐng)法定機(jī)關(guān)采取財(cái)產(chǎn)保全措施；

⑥在債券存續(xù)期內(nèi)勤勉處理債券持有人與發(fā)行人之間的談判或者訴訟事務(wù)；

⑦發(fā)行人為債券設(shè)定擔(dān)保的，債券受托管理協(xié)議可以約定擔(dān)保財(cái)產(chǎn)為信托財(cái)產(chǎn)，債券受托管理人應(yīng)在債券發(fā)行前或者債券募集說(shuō)明書(shū)約定的時(shí)間內(nèi)取得擔(dān)保的權(quán)利證明或者其他有關(guān)文件，并在擔(dān)保期間妥善保管；

⑧發(fā)行人不能償還債務(wù)時(shí)，可以接受全部或者部分債券持有人的委托，以“自己名義”代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產(chǎn)的法律程序。

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第四篇：CPA考試經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

CPA考試經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

第一章經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)（2-3 分）

1、無(wú)效民事行為的種類(lèi)（單選或者多選題）

2、無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為(兩者混合在一起出單選題)

3、代理權(quán)的濫用和無(wú)權(quán)代理（單選或者多選）

4、表見(jiàn)代理（單選題）會(huì)考是否構(gòu)成表見(jiàn)代理

5、訴訟時(shí)效部分（1）短期訴訟時(shí)效(單選或者多選)（2）訴訟時(shí)效的中止、中斷與延長(zhǎng)（單選）

6、仲裁的基本制度。第一章的知識(shí)點(diǎn)很小很散，每個(gè)都是考點(diǎn)，把經(jīng)常考的知識(shí)點(diǎn)給大家羅列一下。這部分都比 較直觀，你看了記了就會(huì)，所以大家在考前一定要把第一章看一遍。

第二章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法（7-8 分）

1、個(gè)人投資企業(yè)的投資人和事務(wù)管理（投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制不能對(duì)抗善意第三人，受托人禁止的行為）（單選或者多選）

2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算（5 年的時(shí)間）（單選）

3、普通合伙企業(yè)（財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓、合伙事務(wù)的執(zhí)行、合伙人的決議、損益分配、合伙企 業(yè)與第三人的關(guān)系等）（必考）

4、特殊的普通合伙企業(yè)（單選）

5、有限合伙企業(yè)（事務(wù)的執(zhí)行、除合伙協(xié)議另有約定可以將財(cái)產(chǎn)出質(zhì)或轉(zhuǎn)讓等）（必考）

6、普通合伙人和有限合伙人身份之間的轉(zhuǎn)變、責(zé)任的承擔(dān)（單選或多選）

第三章外商投資企業(yè)法律制度（5 分左右）

1、外商投資企業(yè)的出資比例和出資期限（1）一般不得低于 25%，低于 25%不享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠（2）外商投資企業(yè)應(yīng)該按照項(xiàng)目進(jìn)度在合同或者章程中規(guī)定出資期限，未規(guī)定的審批 機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)。A、一般出資：一次繳清，6 個(gè)月；分期出資，15%，3 個(gè)月，總期限 2 年 B、收購(gòu)資產(chǎn)或股權(quán)出資：一次繳清，3 個(gè)月；分期出資，60%，6 個(gè)月，1 年。

2、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系（必考）

3、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資：現(xiàn)金，3 個(gè)月；實(shí)物，工業(yè)產(chǎn)權(quán)，6 個(gè)月。

4、外國(guó)投資者以股權(quán)作為支付手段并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)（條件及程序的時(shí)間）

5、外國(guó)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的原則與要求（數(shù)字比較重要）（多選）

6、外商投資企業(yè)的合并與分立（新增知識(shí)，必考）

7、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合同與章程（相抵觸，以合同為準(zhǔn)）

8、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額（單選）

9、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合作企業(yè)的組織形式，特別決議的表決方式（結(jié)合復(fù)習(xí)）

10、外商先行收回投資的規(guī)定 當(dāng)然，本章知識(shí)點(diǎn)數(shù)字居多，學(xué)習(xí)時(shí)大家注意總結(jié)。

第四章公司法（12 分左右）會(huì)與證券法結(jié)合出綜合題

1、對(duì)外投資和擔(dān)保的限制

2、有限責(zé)任公司的設(shè)立（出資額，出資期限，貨幣資金的比例，不得以勞務(wù)出資，非 貨幣資產(chǎn)出資繳納的 6 個(gè)月）

3、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（股東會(huì)、董事會(huì)的表決方式，兩者的職權(quán)區(qū)分，臨時(shí)股 東會(huì)的召開(kāi)，臨時(shí)股東會(huì)的時(shí)間通知，哪些人能提議）

4、公司董事監(jiān)事高級(jí)管理人員的任職資格與義務(wù)

5、一人有限責(zé)任公司（10 萬(wàn)，一次繳清）（必考）

6、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ū乜迹?/p>

7、股份有限公司的設(shè)立（最低資本額，出資比例和期限，發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)比例等）

8、股份有限公司組織結(jié)構(gòu)（對(duì)外擔(dān)保的審批，股東大會(huì)的召開(kāi)，股東大會(huì)的決議方式 和董事會(huì)的決議方式，上市公司的特別規(guī)定）

9、上市公司獨(dú)立董事制度（多選）

10、股東訴訟（直接訴訟和間接訴訟）

11、公司股票的轉(zhuǎn)讓的限制（必考）

12、注意新增的公司合并、分立的債權(quán)債務(wù)承繼

13、注意新增的股東提起解散公司訴訟和債權(quán)人申請(qǐng)人民法院制定清算組進(jìn)行清算 本章的知識(shí)非常重要，大家多注意綜合題的考點(diǎn)。

第五章證券法（15 分左右）(注意和公司法結(jié)合出綜合題）

1、首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件，特別是創(chuàng)業(yè)版首發(fā)并上市的條件（必考）

2、上市公司增發(fā)股票的一般條件（10 個(gè)條件）

3、增發(fā)的條件、配股的條件（10+3）

4、非公開(kāi)發(fā)行股票的條件（去年客觀題）

5、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（分離交易與非分離交易的）

6、股票的上市與交易（去年綜合題，今年要注意客觀題）

7、一般債券的發(fā)行與上市

8、封閉式基金的上市條件（多選）、開(kāi)放式基金（單選），基金持有人大會(huì)（新增，多 選必考）

9、上市公司的信息披露和禁止交易行為（新增虛假陳述的界定，多選）

10、上市公司收購(gòu)的一致行動(dòng)人（多選必考）

11、要約收購(gòu)及豁免申請(qǐng)（要約價(jià)格，價(jià)款支付方式，競(jìng)爭(zhēng)要約）（客觀題）

12、暫停上市和中止上市（區(qū)分是否嚴(yán)重，多選）

13、證券中介機(jī)構(gòu)（證券公司的設(shè)立，多選）

14、新增的虛假陳述相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)格外關(guān)注綜合題的題目 本章全是條件，大家注意區(qū)分一般條件，記住特別的條件。大家需要判斷問(wèn)的問(wèn)題是否合法，說(shuō)出與教材盡可能接近的理由

第六章企業(yè)破產(chǎn)法 考生要注意綜合題

1、破產(chǎn)的申請(qǐng)與受理（破產(chǎn)界限，破產(chǎn)申請(qǐng)的提出）

2、管理人資格、人民法院指定，管理人報(bào)酬，管理人的職責(zé)（多選）

3、破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)（取回權(quán)，撤銷(xiāo)權(quán),注意區(qū)分破產(chǎn)申請(qǐng)前 6 個(gè)月和 1 年的行為）

4、抵銷(xiāo)權(quán)（非常重要，多選和綜合題都易考）

5、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（優(yōu)先于其他無(wú)擔(dān)保債券，哪些是共益?zhèn)鶆?wù)）（多選題會(huì)考）

6、破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)（有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保均需要申報(bào)）

7、債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)和表決方式（客觀題）

8、重整（申請(qǐng)人，重整草案的表決、重整的效力等）（多選或綜合）

9、破產(chǎn)清算程序（別除權(quán)，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配，遺留事務(wù)的處理）大家需要注意，本章可以和公司法結(jié)合，盡管結(jié)果肯定是個(gè)悲劇，大家還是需要掌握的。成立一個(gè)公司，（1）考公司的出資等（2）考股東會(huì)的表決方式（3）考對(duì)外投資表決時(shí)，有 股東異議，是否記載會(huì)議記錄（4）達(dá)到破產(chǎn)界限，誰(shuí)提出破產(chǎn)申請(qǐng)（5）公司是否有轉(zhuǎn)移財(cái) 產(chǎn)行為，是否在破產(chǎn)申請(qǐng) 1 年內(nèi)發(fā)生，管理人是否有權(quán)追回（6）跟破產(chǎn)公司打交道的債權(quán) 人能否行使取回權(quán)（7）破產(chǎn)公司的債權(quán)人是否能行使抵消權(quán)，其取得的對(duì)破產(chǎn)公司的債權(quán) 是否合法（8）召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議，看公司是要重整還是和解（9）最差的結(jié)果是破產(chǎn)公司不思 悔過(guò)，導(dǎo)致公司進(jìn)入破產(chǎn)清算程序

（10）看是否有人沒(méi)有認(rèn)領(lǐng)財(cái)產(chǎn)，對(duì)這些財(cái)產(chǎn)進(jìn)行再分配，不分配的是否上繳國(guó)庫(kù)

第七章國(guó)有資產(chǎn)法律制度 本章不用多說(shuō)，再變也變不出個(gè)花樣來(lái)。大家要特別注意客觀題

1、組織機(jī)構(gòu)中董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職工代表（沒(méi)有股東會(huì)）

2、重大事項(xiàng)的管理（哪些要本級(jí)人民政府批準(zhǔn)）

3、企業(yè)資產(chǎn)損失的責(zé)任承擔(dān)（直接、主管、分管、重要領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任）

4、核準(zhǔn)制和備案制（8 個(gè)月還是 9 個(gè)月）

5、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題

6、國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份（事先報(bào)批和事后報(bào)備的區(qū)別，協(xié)議轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓價(jià)款支 付）（多選）

第八章物權(quán)法 今年本章仍然需要對(duì)綜合題特別關(guān)注

1、物權(quán)的分類(lèi)（所有權(quán)與他物權(quán)，用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)）

2、物權(quán)基本原則（一物一權(quán)，公示公信原則）

3、占有的種類(lèi)（單選或多選）

4、占有的推定及無(wú)權(quán)占有人和返還請(qǐng)求人之間關(guān)系（客觀題）

5、物權(quán)的變動(dòng)（非常重要，對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，哪些不動(dòng)產(chǎn)是登記生效，哪些是法律規(guī)定外 的情況；對(duì)于動(dòng)產(chǎn)，交付生效，哪些交付采用登記對(duì)抗主義）（多選或綜合題）

6、交付的種類(lèi)及區(qū)別（客觀題）

7、所有權(quán)的取得原則（善意取得制度的構(gòu)成要件，遺失物不適用善意取得）

8、物上請(qǐng)求權(quán)和債權(quán)請(qǐng)求權(quán)

9、所有權(quán)的權(quán)能（占有、使用、收益、處分）

10、業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)（業(yè)主大會(huì)的表決方式，多選）

11、共有（按份共有和共同共有，處分方式，對(duì)外關(guān)系）(客觀題或綜合題)

12、相鄰關(guān)系的種類(lèi)（多選題）

13、用益物權(quán)（A、土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，30/50/70 年，流轉(zhuǎn)期限不得超過(guò)承包剩余期限； B、建設(shè)用地使用權(quán)，記住流轉(zhuǎn)規(guī)則：房隨地走，地隨房走，房地一體；C、地役權(quán)，不得 與需役地分離，單獨(dú)抵押等，地役權(quán)的效力，地役權(quán)與其他用益物權(quán)和相鄰權(quán)的關(guān)系）

14、擔(dān)保物權(quán)（A、抵押，不得抵押的財(cái)產(chǎn)，需要登記，登記對(duì)抗，抵押權(quán)的效力，抵 押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，注意清償?shù)捻樞颍籅、質(zhì)押，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押；C、留置的效力）

第九章合同法（總則）

1、相對(duì)性（新增，多選）

2、要約與承諾（要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別，要約的遲到和遲延的區(qū)別，哪些要約不得撤 回）（多選，必考）

3、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（單選）

4、格式條款和免責(zé)條款（格式條款與非格式條款不一致的，以非格式條款為準(zhǔn)；免責(zé) 條款無(wú)效的兩點(diǎn)）（客觀題）

5、違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的區(qū)別（多選）

6、效力待定合同（多選）

7、合同的履行規(guī)則（多選和綜合題均容易出）

8、同時(shí)履行抗辯，先履行抗辯，不安抗辯（注意區(qū)別，多選和綜合題）

9、代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)行使條件（客觀題和綜合題）

10、擔(dān)保的方式（1）保證，一般保證和連帶保證，單獨(dú)保證和共同保證，注意責(zé)任承 擔(dān)的區(qū)別；是否約定保證的期間等；

11、定金的效力（多選,出題方式：以下有關(guān)定金的說(shuō)法正確的有）

12、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓和債務(wù)的承擔(dān)（哪些債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)陀^題）

13、合同的中止（法定的解除，法定的抵消，提存，客觀題和綜合題）

14、違約責(zé)任（責(zé)任承擔(dān)方式，定金和違約金不可同時(shí)適用,客觀題和綜合題）

第十章合同法（分則）

1、商品房買(mǎi)賣(mài)合同、房屋租賃合同毫無(wú)疑問(wèn)是重中之重（必考，很可能會(huì)涉及到綜合 題）

2、買(mǎi)賣(mài)合同（非常重要，標(biāo)的物的交付，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)，價(jià)款支付，合同法綜合題中出題老師的最?lèi)?ài)，大家也需要關(guān)注客觀題）

3、贈(zèng)與合同（撤銷(xiāo)權(quán)）（客觀題）

4、借款合同（借款人未按照約定用途使用借款，借款利息）（客觀題）

5、租賃合同（不定期租賃和買(mǎi)賣(mài)不破租賃）（客觀題，必考）

6、承攬合同（定做人可以隨時(shí)解除）（客觀題）

7、建設(shè)工程合同（合同是否有效，合同的分包，墊資及利息，價(jià)款結(jié)算，承包人優(yōu)先 于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償）（客觀題）

8、保管和倉(cāng)儲(chǔ)合同(注意費(fèi)用問(wèn)題)（客觀題）

9、委托合同（注意委托關(guān)系與第三人的關(guān)系，隱名代理）（客觀題）

10、技術(shù)合同（注意客觀題和綜合題，這部分需要好好理解）

第十一章外匯管理法律制度

1、資本項(xiàng)目外匯收支和經(jīng)常項(xiàng)目外匯收支區(qū)分（多選，必考）

2、違反外匯管理?xiàng)l例的處罰（單選）

3、境外投資和外債管理（客觀題）

第十二章支付結(jié)算法律制度

1、匯兌（2 個(gè)月）（客觀題）

2、托收承付（范圍）（客觀題）

3、單位卡（10 萬(wàn)元的限制）（客觀題）

4、信用卡的風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)（單位卡和個(gè)人卡要區(qū)別）（客觀題）

5、簽發(fā)空頭支票的責(zé)任（大于 5%不低于 1000 元）（客觀題）

6、銀行結(jié)算賬戶(hù)（哪些可以存現(xiàn)金，取現(xiàn)金）（客觀題）第十三章票據(jù)法律制度 本章注意與合同法出綜合題 1.票據(jù)關(guān)系和票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系（客觀題）

2、票據(jù)的權(quán)利（取得的限制，是否受前手的權(quán)利瑕疵，喪失與補(bǔ)救，權(quán)利的消滅時(shí)效）

3、票據(jù)的抗辯（對(duì)物的抗辯和對(duì)人的抗辯）

4、票據(jù)的偽造和變?cè)欤ǚ肿冊(cè)烨昂妥冊(cè)旌蟪袚?dān)責(zé)任）

5、票據(jù)的絕對(duì)記載事項(xiàng)（多選）

6、票據(jù)的背書(shū)（背書(shū)連續(xù)，背書(shū)不得記載事項(xiàng)及記載的后果，禁止背書(shū)的記載，法定 禁止背書(shū)）（客觀題和綜合題）

7、承兌（提示承兌，承兌的效力，附條件的承兌視為拒絕承兌）

8、保證（附條件的保證，條件無(wú)效；保證人的責(zé)任；保證的效力；保證人行使追索權(quán)）

9、付款（銀行需要盡到審查責(zé)任，僅是形式上的審查）

10、追索權(quán)（追索的形成條件，追索權(quán)的行使，只要考綜合題，這個(gè)追索是必考的）

11、支票的金額和收款人名稱(chēng)可以授權(quán)補(bǔ)記。

12、涉外票據(jù)的法律適用（多選題）第十四章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度

1、專(zhuān)利的保護(hù)期限（20 年、10 年）

2、授予專(zhuān)利的條件（采用的標(biāo)準(zhǔn)，不授予專(zhuān)利的項(xiàng)目，多選題）

3、專(zhuān)利權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓?zhuān)▋?yōu)先權(quán)原則）

4、專(zhuān)利權(quán)中止和無(wú)效（多選題）

5、專(zhuān)利實(shí)施的強(qiáng)制許可（多選題）

6、專(zhuān)利權(quán)的保護(hù)（侵害專(zhuān)利權(quán)的行為）

7、哪些標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)（多選，通常會(huì)結(jié)合例子出題）

8、注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展（10 年，6 個(gè)月）

9、注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議裁定（客觀題，5 年）第十五章競(jìng)爭(zhēng)法律制度

1、以低于成本銷(xiāo)售也不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的（多選）

2、有獎(jiǎng)銷(xiāo)售，最高獎(jiǎng)金額不得超過(guò) 5000 元（客觀題）

3、壟斷協(xié)議及法律責(zé)任（多選）

4、經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)支配地位的推定及濫用市場(chǎng)支配地位的行為（多選）

5、經(jīng)營(yíng)者集中的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)

第五篇：CPA經(jīng)濟(jì)法論文

有限責(zé)任公司與股份有限公司之探析

《中華人民共和國(guó)公司法》 于1993年 12月29日由第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第5次會(huì)議通過(guò),并于1994年7 月 1 日起正式施行。《公司法》的頒布 ,通過(guò)法律的形式規(guī)范了公司的組織和行為 ,使其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)納入法制的軌道,有利于奠定現(xiàn)代企業(yè)制度的法制基礎(chǔ),培育合理的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制,保護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展。

一、公司的分類(lèi)

按照股東責(zé)任的不同，公司分為五種：無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。無(wú)限責(zé)任公司亦稱(chēng)無(wú)限公司，是全體股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司亦稱(chēng)有限公司，是由法定數(shù)量的股東組成，其資本不分為等額股份，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。兩合公司是由無(wú)限連帶責(zé)任股東和有限責(zé)任股東結(jié)合而成的公司。股份有限公司亦稱(chēng)股份公司，是由一定人數(shù)以上的股東組成，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份兩合公司，是有限責(zé)任股東認(rèn)購(gòu)的資本劃分為等額股份的兩合公司。我國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”可見(jiàn)，我國(guó)法律當(dāng)前承認(rèn)的公司只有兩種：有限責(zé)任公司和股份有限公司。

二、有限責(zé)任公司和股份有限公司的含義

(一)有限責(zé)任公司的含義: 所謂有限責(zé)任公司, 又稱(chēng)有限公司, 在英美稱(chēng)為封閉公司或私人公司, 它是指根據(jù)法律規(guī)定的條件成立, 由兩個(gè)以上股東共同出資,并以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)承擔(dān)有限責(zé)任, 公司是以它的全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

(二)股份有限公司的含義: 股份有限公司又稱(chēng)股份公司。在英美稱(chēng)為公開(kāi)公司或公眾公司, 是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成, 股東通過(guò)發(fā)行股票籌集資本。我國(guó)《公司法》 規(guī)定:“股份有限公司是指其全部資本分為等額股份, 股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任, 公司 以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。”

三、有限責(zé)任公司和股份有限公司的相同點(diǎn)

(一)都是企業(yè)法人。它們都擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán), 均具有完備的章程、組織機(jī)構(gòu)、完全獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和責(zé)任, 都充分表現(xiàn)了法人組織的法律特征。

(二)股東承擔(dān)有限責(zé)任。有限責(zé)任的范圍, 都是以股東的投資額為限的。有限公司的股東以其出資額為限, 股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限, 公司的債權(quán)人只能對(duì)公司行使債權(quán), 而不能直接對(duì)股東行使債權(quán)。

(三)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司是以全部資本為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人, 對(duì)外也只承擔(dān)有限的責(zé)任, 有限責(zé)任的范圍, 就是公司的全部資產(chǎn), 除此之外, 公司不再承擔(dān)其他的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

(四)股東既可以是自然人, 也可以是法人。除國(guó)家有禁止或限制的特別規(guī)定外, 有權(quán)代表國(guó)家投資的政府部門(mén)或機(jī)構(gòu)、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體、自然人均 可以成為有限公司的股東。

(五)股東的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)是分離的。股東將財(cái)產(chǎn)投資公司后,該財(cái)產(chǎn)即轉(zhuǎn)化為公司的財(cái)產(chǎn), 股東不再直接控制和支配這部分財(cái)產(chǎn)。同時(shí), 公司的財(cái)產(chǎn)與股東沒(méi)有投資到公司的其他財(cái)產(chǎn)是沒(méi)有關(guān)系的,即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況, 股東也只以其對(duì)公司的投資額承擔(dān)責(zé) 任, 不再承擔(dān)其他的責(zé)任。一旦公司破產(chǎn), 不會(huì)影響股東其他財(cái)產(chǎn), 這有利于投資者進(jìn)行投資, 有利于分散投資者的風(fēng)險(xiǎn)。特別是股份有限公司, 由于每股股票的金額很小, 大量的單個(gè)股東所擁有的股份只占公司資本的很小一部分, 股東又只對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任, 因此, 雖然股份有限公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)很大, 但每個(gè)投資者卻只承擔(dān)很小的風(fēng)險(xiǎn)。

(六)公司的會(huì)計(jì)報(bào)表必須要經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的審計(jì)并出具報(bào)告和存檔以便股東查閱。

(七)董事會(huì)的表決均為一人一票。

四、有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別

(一)募集資金方式不同。有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資, 不能向社會(huì)公開(kāi)募集資金;股份有限公司, 可以向社會(huì)公開(kāi)募集資金, 但不能上市集資, 要想上市的話(huà), 必須符合相關(guān)的上市要求, 經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方可上市,只有少量的股份有限公司是能夠上 市的, 股票在證券交易所上市交易的股份有限公司, 簡(jiǎn)稱(chēng)為上市公司。

(二)出資額不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松, 設(shè)立程序簡(jiǎn)單, 只要具備《 公司法》 的條件, 即可申請(qǐng)開(kāi)戶(hù), 要求注冊(cè)資本的最低限額為 3 萬(wàn)元, 《 公司法》對(duì)一人有限責(zé)任公司作了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定, 指的是只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司, 其注冊(cè)資本最低限額為人民幣 10 萬(wàn)元;股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格, 注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 500 萬(wàn)元, 股份公司可以理解成有限公司的高級(jí)形式。

(三)出資方式不同。有限責(zé)任公司, 股東應(yīng)當(dāng)按照其在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中認(rèn)購(gòu)的出資數(shù)額足額繳付出資, 股東如不按期繳付所認(rèn)繳的出資, 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任;股份有限公司, 發(fā)起設(shè)立時(shí), 公司章程中載明的公司全部資本, 必須在公司設(shè)立時(shí)全部發(fā)行, 并由發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu), 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司的, 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%, 其余股份應(yīng)向社會(huì)公開(kāi)募集。

(四)股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中, 股東的股權(quán)證明是《 出資證明書(shū)》 , 《 出資證明書(shū)》不能轉(zhuǎn)讓、流通;在股份有限公司中, 股東的股權(quán)證明是股票, 股東所持有的股份是以股票的形式體現(xiàn), 股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證, 股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。(五)股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同。有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴(yán)格的要求, 受到的限制較多, 股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán), 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí), 必須經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò), 在同等條件下, 公司的其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán);股份有限公司其股票公開(kāi)發(fā)行, 可以自由轉(zhuǎn)讓自己的股份。但根據(jù)《 公司法》 規(guī)定, 原則上公司不得收購(gòu)本公司股份;股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份,自公司成立之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份, 并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;股東轉(zhuǎn)讓其股份, 應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行。

(六)股東人數(shù)限制不同。有限責(zé)任公司必須由 50 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)有最高和最低的要求,由股東共同出資設(shè)立;而股份有限公司必須有 2 人以上、200 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)只有最低要求,沒(méi)有最高要求。

(七)股東責(zé)任不同。有限責(zé)任公司股東就其出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任, 股份有限公司股東就其認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司負(fù)責(zé)。

(八)股東權(quán)利不同。有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán), 公司章程另有規(guī)定的也可以一人一票表決權(quán);股份有限公司股東的表決權(quán)原則上按股計(jì)算, 每股有一票表決權(quán), 公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。

(九)股東會(huì)、董事會(huì)權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。在有限責(zé)任公司中, 由于股東人數(shù)有上限, 人數(shù)相對(duì)比較少, 召開(kāi)股東會(huì)等也比較方便, 因此, 股東會(huì)的權(quán)限較大, 董事經(jīng)常是由股東自己兼任的, 所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度較低, 其組織機(jī)構(gòu)也比較靈活, 是否設(shè)立董事會(huì)由股東會(huì)決定, 對(duì)于股東人數(shù)少,規(guī)模小的, 可以設(shè)一名執(zhí)行董事, 不設(shè)董事會(huì)或設(shè)一至兩名監(jiān)事, 不設(shè)監(jiān)事會(huì);在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)沒(méi)有上限, 人數(shù)較多且分散,召開(kāi)股東會(huì)比較困難, 股東會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜, 必須設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì), 所以股東會(huì)的權(quán)限有所限制, 董事會(huì)的權(quán)限較大, 所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度比較高。

(十)財(cái)務(wù)狀況的公開(kāi)程度不同。在有限責(zé)任公司中, 由于公司的人數(shù)有限, 經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告, 不必發(fā)行公告, 只要按照規(guī)定期限送交各股東就行了;在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)眾多且很難分類(lèi), 其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司, 由于要

上市集資和發(fā)行股票, 經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告必須要對(duì)社會(huì)公眾發(fā)布公告, 公開(kāi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

總之 ,有限責(zé)任公司與股份有限公司的法律特征既有相同點(diǎn) ,也有不同點(diǎn),且相同點(diǎn)與不同點(diǎn)相互滲透,即不同中有相同,相同中有不同,只有認(rèn)真分析和研究其法律特征,才能盡可能避免法律適用上的偏差,從而保障公司法在規(guī)范公司行為方面發(fā)揮實(shí)際作用。五．有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的優(yōu)缺點(diǎn) 1.對(duì)有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)。

有限責(zé)任公司是公司制度中出現(xiàn)最晚的一種公司形式，它充分吸取了其他公司的長(zhǎng)處，并棄其所短。有限責(zé)任公司兼具了人合性和資合性的特點(diǎn)，股東之間既可以相互信任，又不必像合伙企業(yè)的合伙人那樣承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。同時(shí)避免了兩合公司股東成分較復(fù)雜，責(zé)任形式不一，內(nèi)部關(guān)系較難協(xié)調(diào)的弊端。因而當(dāng)這種公司形式一問(wèn)世，就顯示了它強(qiáng)大的生命力，并為許多投資者所采用。發(fā)展到今天，有限責(zé)任公司在西方國(guó)家已居首位，在數(shù)量上占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，成為極其重要的一種公司形式。

但有限責(zé)任公司也因其人合性和封閉性的特點(diǎn)，一般難以成長(zhǎng)為大型企業(yè)。因此，有限責(zé)任公司更符合中小企業(yè)需要的公司形式。但也不排除股東人數(shù)少而企業(yè)規(guī)模大的情況存在。在我國(guó)，由于近年來(lái)大量國(guó)有企業(yè)采取有限責(zé)任公司的形式進(jìn)行公司制改造，一些國(guó)有企業(yè)的強(qiáng)大的資產(chǎn)實(shí)力，使部分有限公司的規(guī)模很大。2.對(duì)股份有限公司的評(píng)價(jià)。

對(duì)于股份有限責(zé)任公司，許多西方國(guó)家和法學(xué)家把它視為新時(shí)代的偉大發(fā)現(xiàn)，認(rèn)為它的重要性并不亞于蒸汽機(jī)和電力的發(fā)明，沒(méi)有它，大規(guī)模的現(xiàn)代化生產(chǎn)是不可想象的。

其最大的優(yōu)點(diǎn)是便于集資，特別是上市公司由于它可以對(duì)外公開(kāi)發(fā)行股票和債券；還具有投資靈活的優(yōu)點(diǎn)，其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是自由的；可以分散風(fēng)險(xiǎn)，投資者可以將持有的現(xiàn)金分散購(gòu)買(mǎi)不同公司的股票，從而達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)減少的目的；對(duì)于非上市公司也為了達(dá)到上市公司的條件，便會(huì)挖掘潛力，促進(jìn)公司不斷地發(fā)展。

但股份有限公司也有其不足，主要是易出現(xiàn)少數(shù)股東對(duì)公司的操縱 控制和壟斷的形式《公司法》規(guī)定：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán) 值得注意的一點(diǎn)是，股東大會(huì)做出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)或者2/3以上通過(guò) 在中國(guó)這種情況下，大量以投機(jī)為目的的股民根本不關(guān)注企業(yè)具體經(jīng)營(yíng)情況，更不要說(shuō)自己出錢(qián)去參加股東大會(huì)，這樣就為大股東操縱表決創(chuàng)造了條件 因此就會(huì)使股東流動(dòng)性增大，股東缺乏責(zé)任感。一旦遇到公司狀況不佳時(shí)，股東便會(huì)紛紛拋售股票，這對(duì)于公司無(wú)疑是致命的打擊。

六、有限責(zé)任公司和股份有限公司的轉(zhuǎn)化

有限責(zé)任公司成立后, 可能因需要增加資本等原因要求改為股份有限公司, 以便向公眾籌集更多的資金。股份有限公司成立后,可能因縮小經(jīng)營(yíng)規(guī)模、減少注冊(cè)資本等原因要求改為有限責(zé)任公司, 以便更好適應(yīng)情況的變化。因此, 有限責(zé)任公司和股份有限公司存在著相互轉(zhuǎn)化問(wèn)題。根據(jù)《公司法》第 9條的規(guī)定,有限責(zé)任公司可以變更為股份有限公司, 但應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。股份有限公司可以變更為有限責(zé)任公司, 但應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。

有限責(zé)任公司與股份有限公司均屬股份經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物, 是股份經(jīng)濟(jì)的兩種重要組織形式。其產(chǎn)生和發(fā)展, 是由社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展所決定的, 是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在需求。在西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家, 有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種形式作為公司制度中普遍采用的形式, 在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)中的作用日益明顯。我國(guó)已在構(gòu)建社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制, 建立現(xiàn)代企業(yè)制度上, 大量吸收和廣泛采用世界上先進(jìn)的公司管理形式, 這樣將有助于我國(guó)今后經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展。