第一篇:刑事訴訟中誰來舉證-沈陽知名刑事律師劉陽(寫寫幫整理)
刑事訴訟中誰來舉證-沈陽知名刑事律師劉陽
無論是在怎樣的訴訟中,舉證都是必不可少的,如果不進行舉證環節的話,那么法官就無法查明案件真相,這樣也就不能很好的對案件作出判決。沈陽知名刑事律師劉陽給大家總結了幾點,我們一起從下文中具體了解一下。
一、刑事訴訟中誰來舉證
公安機關、人民檢察院和人民法院在刑事訴訟中分別行使偵查權、檢察權和審判權,承擔依法收集證據,提供證據,證明犯罪的職責和義務。例如,公安機關需要逮捕犯罪嫌疑人時,應當向人民檢察院提供證據,證明有犯罪事實。公安機關偵查終結將案件移送人民檢察院審查起訴時,必須就認定的犯罪事實提供確實、充分的證據。人民檢察院決定提起公訴的案件,必須做到案件事實清楚,證據確實、充分。
人民法院為了正確行使審判權、實現刑事訴訟的任務,有責任調查核實證據,可以進行勘驗、檢查、扣押、鑒定和查詢、凍結。在法庭審理中,法院可以訊問被告人、詢問證人、鑒定人,以查明案件事實。第一審法院的定罪判決,必須是案件事實清楚,證據確實、充分。如果證據不足,第二審法院將予以撤銷或改判。即使是生效的判決,如果證據不足,也可依照審判監督程序對案件進行再審。
二、刑事訴訟中哪些問題需要舉證
刑事訴訟證明對象所要解決的中心問題是恰當地確定證明的范圍。確定證明對象,對于公安司法人員明確具體案件需要證明的各種問題,以便有目的、有重點、有計劃地調查收集證據,及時查明全部案件的事實情況,正確適用法律來處理案件具有重要價值。如果對于案件的證明對象不明確,對于需要證明的問題沒有及時地去調查收集證據,而對于不需要證明的問題,卻花費了很多時間和精力去調查收集證據,這樣做的結果,不僅拖延了訴訟時間,造成人力、物力的浪費,而且會錯過有利時機,影響及時調查收集證據,查明案情,及時、正確處理案件。
刑事訴訟中,最重要的環節就是舉證質證。舉證,就是對自己的主張提供證據證明。如果您還有其他法律問題詳情可以咨詢遼寧卓政律師事務所沈陽知名刑事律師劉陽為您解答。
第二篇:刑事訴訟中律師使用文書格式
網頁鏈接:
http://law.baidu.com/pages/chinalawinfo/2/15/69f104d629791376ae6cc7805d71d661_0.html
司法部關于印發
《刑事訴訟中律師使用文書格式(試行)》的通知
(1996年12月20日)
各省、自治區、直轄市司法廳(局),新疆生產建設兵團司法局:
為了貫徹執行《中華人民共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國律師法》,規范律師參與刑事訴訟活動的行為,司法部制定了《刑事訴訟中律師使用文書格式(試行)》,作為實施刑事訴訟法、律師法的配套規章。請各地接此通知后,將此文書格式下發至各律師事務所。各律師事務所應按此標準印制文書格式。1997年1月1日起,各地律師在執業活動中,應使用下發新文書格式。各地司法行政機關應加強監督和檢查,把這項工作納入律師事務所管理范疇。各地在辦案過程中,發現問題的,請及時報部。
刑事訴訟中律師使用文書格式(試行)
目錄
一、律師事務所函
二、律師事務所函
三、律師事務所函
四、為犯罪嫌疑人提供幫助的委托協議
五、授權委托書
六、接受指定辯護函
七、委托協議
八、律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人專用介紹信
九、律師會見在押犯罪嫌疑人的函
十、刑事案件代理委托協議
十一、授權委托書
十二、取保候審申請書
十三、會見在押犯罪嫌疑人申請書(涉及國家秘密案件用)
十四、提請收集、調取證據申請書
(一)、(二)
十五、調查取證申請書
十六、通知證人出庭申請書
十七、解除強制措施申請書
十八、延期審理申請書
十九、重新鑒定、勘驗申請書
二十、刑事自訴狀
二十一、刑事自訴案件反訴狀
二
十二、刑事上訴狀
二
十三、刑事答辯狀
一
二
十四、申訴書
二
十五、控告狀
說明
│
存 根
│
律師事務所函
律師事務所函
│
│
【 】第 號
│
領函人: │___________:
│
本所接受______的委托,指派____律師,交 付: │擔任_______案件犯罪嫌疑人_____的律師。
│
特此函告
事 由: │
│
│
│
│附:授權委托書一份
│
存 根
│
****年**月**日
二
律師事務所函 律師事務所(章)批準人:
時間:
律師事務所函
│
│
【 】第 號
│______人民檢察院
領函人: │______人民法院:
│
本所接受______的委托,指派____律師擔交 付: │任你院辦理的_______案件被告人(犯罪嫌疑人)
│______的辯護人。
事 由:
│
特此函告
│
律師事務所(章)批準人:
│
│
│附:授權委托書一份
│
存 根
│
****年**月**日
三
律師事務所函
時間:
律師事務所函
│
│
【 】第 號
│______人民檢察院
領函人: │______人民法院:
│
本所接受______的委托,指派____律師,交 付: │擔任你院受理的_______________案件的
│________的訴訟代理人。
事 由: │
特此函告
│
律師事務所(章)批準人:
│
****年**月**日
│
│附:授權委托書一份
四
為犯罪嫌疑人提供幫助的委托協議
時間:
委托人________經與______律師事務所協商,達成以下協議:
一、___________律師事務所指派________律師為犯罪嫌疑人________提供法律幫助。
二、委托律師權限:
三、根據《律師業務收費辦法》的規定,委托人向______律師事務所繳納委托費用______元。
四、本委托書有效期自雙方簽訂之日起至本案偵查終結止。
五、本委托書如需變更,另行協議。
委托方:
受托方:
(簽字)
律師事務所(章)
****年**月**日
(注:本委托書一式二份,由委托人、律師事務所各持一份。)
五
授權委托書
委托人_______根據法律的規定,特聘請________律師事務所律師_________為________案件的________的辯護人。本委托書有效期自即日起至______止。
委托人:
****年**月**日
(注:本委托書一式三份,由委托人、律師事務所各持一份,交人民檢察院或人民法院一份。)
六
│
存 根
│
接受指定辯護函
接受指定辯護函 │
│
│
領函人: │______人民法院:
│
根據你院__________函,本所指派___交 付: │律師擔任_________案被告人______的辯
│護人。
事 由: │
特此函告
│
│
│
年 │
七
委托協議
月
日
律師事務所(章)批準人:
時間:
委托人________經與__________律師事務所協商,達成以下協議:
一、_______律師事務所指派______律師擔任______案件的被告人(犯罪嫌疑人)______的辯護人。
二、根據《律師業務收費辦法》的規定,委托人__________向律師事務所繳納委托費用____元。
三、本委托書有效期自雙方簽訂之日起至_______止。
四、本委托書如需變更,另行協議。
委托人:
受托方:
(簽字)
律師事務所(章)
****年**月**日
(注:本協議書一式二份,由委托人、律師事務所各持一份。)
八
│
存 根
│
律師會見在押犯罪嫌疑人、律師會見在押犯罪 │
被告人專用介紹信
嫌疑人、被告人專 │
【 】第 號
用介紹信
│
│
領函人:
│__________:
│
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十六條、第交 付:
│九十六條、第一百五十一條以及《中華人民共和國律師法
│》第三十條的規定,現指派我所_______律師前往事 由:
│你_____案的在押犯罪嫌疑人(被告人)_____
│,請予支持。
批準人:
│
特此函告
│
律師事務所(章)時間:
│
****年**月**日
│
│(本介紹信有效期截至
****年**月**日止)
│
九
存 根
│
律師會見在押犯罪嫌疑人的函
律師會見在押犯罪嫌疑│
人的函
│
【 】第 號
│
公安局:
領函人: │______人民檢察院:
│
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第九十六條以及交 付: │《中華人民共和國律師法》第三十條的規定,我所___
│律師擬前往_____會見______案的在押犯罪嫌
│疑人____。時間:_____年__月__日__時事 由: │
特此函告
│
律師事務所(章)批準人:
│
│
年
月
十
刑事案件代理委托協議
日
時間:
│
委托人____________與________律師事務所達成如下協議:
一、______律師事務所指派______律師為________案的第_______審訴訟代理人,出庭代理。
二、委托律師代理權限:
三、根據《律師業務收費辦法》的規定,委托人向________律師事務所繳納委托費用______元。
四、本委托書有效期自雙方簽訂之日起至_______止。
五、本委托書如需變更,另行協議。
委托人:
受托方:
(簽字)
律師事務所(章)
****年**月**日
(注:本協議書一式二份,由委托人、律師事務所各持一份。)
十一
授權委托書
委托人________根據法律的規定,特聘請_______律師事務所律師_______為委托人的訴訟代理人。
委托律師代理權限:
本委托書有效期自雙方簽訂之日起至_________止。
委托人:
****年**月**日
(注:本授權委托書一式二份,由委托人、律師事務所各持一份。)
十二
│
存根
│
取保候審申請書
取保候審申請書 │
│
第號
│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:對犯罪嫌疑人______申請取保候審。
│
理由:犯罪嫌疑人_____________因涉嫌領函人: │____________一案,于__年__月__日經
│_______人民檢察院批準(或決定)逮捕羈押。根據交 付: │_______案的犯罪嫌疑人_______(或其法定
│代理人、近親屬____)的要求,本人為犯罪嫌疑人提出批準人: │申請取保候審。其保證人是________(或保證金為
│_____)。根據中華人民共和國刑事訴訟法第五十一條時 間: │、第九十六條的規定,特為其提出申請,請予批準。
│
此致
│
│_________公安局
│_________人民檢察院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(章)
│
****年**月**日
十三
│
存根
│
會見在押犯罪嫌疑人申請書
會見在押犯罪嫌疑人│
(涉及國家秘密案件用)
申請書(涉及國家秘│
密案件用)
│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:請求批準會見在押犯罪嫌疑人_____。
│
申請理由:犯罪嫌疑人___________因涉嫌領函人: │____________一案被拘留(逮捕)。我接受犯
│罪嫌疑人的聘請,擬會見在押犯罪嫌疑人_______。交 付: │鑒于該案涉及國家秘密,根據《中華人民共和國刑事訴訟法
│》第九十六條的規定,提出申請,請予批準。
批準人: │
此致
│_________公安局
時 間: │_________人民檢察院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(章)
│
****年**月**日
十四
│
存根
│
提請收集、調取證據申請書
(一)提請收集、調取證據│
申請書
│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:請求___________人民檢察院向
│________收集調取證據
領函人:
│
申請理由:作為犯罪嫌疑人(被告人)_______
│涉嫌_______一案的辯護人,本人認為需要向證人(交 付: │有關單位、公民個人)___________收集、調取
│證據。因情況特殊,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第批準人: │第三十七條第一款的規定,特請貴院予以收集、調取。
│
此致
時 間: │
│_________人民檢察院
│
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
│附:證人姓名_________
│
有關單位名稱_______________
│
個人姓名_________,住址或通訊方法___
│____,收集,調取證據范圍、內容:_______。
十五
│
存根
│
調查取證申請書
調查取證申請書│
│
│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:請求許可調查取證
│
申請理由:作為犯罪嫌疑人(被告人)_______領函人: │的辯護人,因案情需要,本人擬向被害人(被害人近親屬、│被害人提供的證人)_________________交 付: │收集與本案有關的材料,根據《中華人民共和國刑事訴訟法
│》第三十七條第二款的規定,特此申請,請予許可。
批準人: │
此致
│
時 間: │_________公安局
│_________人民檢察院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
十六
│
存根
│
通知證人出庭申請書
通知證人出庭申請書│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:通知證人________出庭作證。
│
申請理由:_______________系被告人領函人: │____________被控____________
│一案的證人。作為被告人_______________交 付: │的辯護人,本人認為需要該證人____________
│出庭作證。根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十七條批準人: │第一款的規定,特提出申請。
│
請貴院通知。
時 間: │
此致
│
│
│_________人民法院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
│附:證人地址:___________________
│
聯系方式:___________________
十七
│
存根
│
解除強制措施申請書
解除強制措施申請書│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:解除對犯罪嫌疑人(被告人)______
│采取的強制措施。
領函人: │
申請理由:犯罪嫌疑人(被告人)_________
│因涉_____________________一案,交 付: │于______年_____月_____日_____時
│始被__________采?。撸撸撸撸撸撸撸撸撸撸撸吲鷾嗜耍?│的強制措施,現已超過法定期限。作為犯罪嫌疑人(被告人
│人)________委托的律師,根據《中華人民共和國時 間: │刑事訴訟法》第七十五條的規定,特提出申請。請予解除對
│其采取的強制措施。
│
此致
│
│_________公安局
│_________人民檢察院
│_________人民法院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
十八
│
存根
│
延期審理申請書
延期審理申請書 │
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:延期審理。
│
申請理由:作為________________案領函人: │______________人___________
│委托的辯護人(代理人)。本人認為:
交 付: │
│
批準人: │
│
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定,特提請法時 間: │庭延期審理。
│
此致
│
│
│_________人民法院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
十九
│
存根
│
重新鑒定、勘驗申請書
重新鑒定、勘驗 │
申請書
│
│
申請人:_______律師事務所_____律師。
│
通信地址或聯系方法:______________
│
申請事項:重新鑒定、勘驗
│
申請理由:我作為_______________案領函人: │____________人_____________
│委托的________________律師。認為關于交 付: │____________的鑒定(勘驗)存在以下問題:
│
批準人:
│
│
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百五十九條的時 間:
│規定,特提請對_________事項重新鑒定、勘驗。
│
此致
│
│
│_________人民法院
│
│
申請人:
(簽名)
│
律師事務所(蓋章)
│
****年**月**日
二十
刑事自訴狀
自訴人:(姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等)
被告人:(姓名、性別等情況,出生年月日不詳者可寫其年齡)
案由和訴訟請求
(被告人被控的罪名和具體的訴訟請求)
事實與理由
(被告人犯罪的時間、地點、侵害的客體、動機、目的、情節、手段及造成的后果。有附帶民事訴訟內容的,在寫明被告人的犯罪事實之后寫清。理由應闡明被告人構成的罪名和法律依據)
證據和證據來源,證人姓名和住址
(主要證據及其來源,證人姓名和住址。如證據、證人在事實部分已經寫明,此處只需點明證據名稱、證人詳細住址)
此致
___________人民法院
自訴人
代書人
****年**月**日(附:本訴狀副本______份)
二十一
刑事自訴案件反訴狀
反訴人:(本訴被告人)
(姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等)
被反訴人:(本訴自訴人)
(姓名、性別、出生年月日等基本情況)
反訴請求
(反訴的具體請求內容)
事實與理由
(被反訴人的罪行事實發生的時間、地點、侵犯客體等具體事實要素,闡明被反訴人罪行的性質及法律依據)
證據和證據來源,證人姓名和住址
(主要證據及來源,主要證人姓名和住址。如證據、證人在事實部分已經寫明,此處只需點明名稱、證人地址)
此致
___________人民法院
反訴人
代書人
****年**月**日(附:本反訴狀副本______份)
二十二
刑事上訴狀
上訴人(刑事案件被告人、刑事自訴案件自訴人、刑事附帶民事案件原告人或被告人)
(姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等基本情況)
被上訴人(刑事自訴案件自訴人或被告人、刑事附帶民事案件原告人或被告人、刑事公訴案件被告人提出上訴者不列被上訴人)
(姓名等基本情況)
上訴人因_____________一案,不服___________人民法院_______年___月___日()字第_____號刑事判決(或裁定),現提出上訴。
上訴請求
(具體的上訴請求)
上訴理由
(對一審判決或裁定不服的具體內容,闡明上訴的理由和法律依據)
此致
___________人民法院
上訴人
代書人
****年**月**日(附:本上訴狀副本______份)
二十三
刑事答辯狀
答辯人(刑事附帶民事案件一、二審被告人、刑事自訴案件二審中原為自訴人的被上訴人)
(姓名、性別、出生年月日、民族、籍費、職業或工作單位和職務、住址等基本情況)
因__________一案,現提出答辯如下:
(針對訴狀或上訴狀的指控所作出的答辯理由)
此致
___________人民法院
答辯人
代書人
****年**月**日(附:本答辯狀副本______份)
二十四
申
訴
書
申訴人(刑事案件的當事人及其法定代理人、近親屬、委托律師)
(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等基本情況,律師只需寫明姓名及其所在律師事務所名稱)
申訴人________對_________人民法院__年__月__日()字第________號刑事判決(或裁定),提出申訴。
請求事項
(寫明請求事項的要點)
事實與理由
(寫明基本的案情事實、審判結果以及具體的申訴理由和法律依據)
此致
___________人民法院
申訴人
代書人
****年**月**日(附:原審_____書抄件一份)
二十五
控告狀
控告人(刑事案件的被害人、法定代理人、近親屬、委托律師)
(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等基本情況,律師只需寫明姓名及其所在律師事務所名稱)
被控告人(犯罪嫌疑人)
(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業或工作單位和職務、住址等基本情況)
被控告人(犯罪嫌疑人)的犯罪事實
(寫明犯罪嫌疑人犯罪的時間、地點、侵害的客體、目的、動機、情節、手段、造成的后果等事實要素)
控告的理由及法律依據
(寫明犯罪嫌人犯罪行為構成的罪名和法律依據)
證據和證據來源、證人姓名和住址
(寫明主要證據及其來源,主要證人姓名和住址)
此致
(司法機關名稱)
控告人
代書人
****年**月**日 說明:
注:樣式一用于向行使偵查權的公安機關、人民檢察院自偵部門、國家安全機關、監獄獄內自偵部門以及軍隊保衛部門函告聘請律師。
注:樣式二用于向人民檢察院、人民法院函告聘請辯護律師。
注:樣式三用于向人民檢察院、人民法院函告受害人、自訴案件自訴人聘請訴訟代理人。
注:樣式四用于偵查階段,律師權限限定在為犯罪嫌疑人提供法律咨詢、代理申訴、代理控告、申請取保候審的范圍內,由雙方協商確定。
注:樣式六為律師接受法院指定為被告人提供辯護用。該辯護書一式三份,律師一份,交人民法院、被告人各一份。
注:樣式八用于律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人時向看守所、羈押場所提交。
注:樣式九用于偵查階段律師會見在押犯罪嫌疑人前,向公安、檢察機關函告。
注:樣式十一的委托律師代理權限一般授權不需注明,代為提出、承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,對判決中的附帶民事部分提出上訴等特別授權需注明。
發布部門:司法部 發布日期:1996年12月20日 實施日期:1996年12月20日(中央法規)
第三篇:論刑事訴訟中律師的調查取證權
淺析刑事訴訟中律師的調查取證權
司法公正是現代法治社會的基本要求之一。在刑事訴訟中,證據是公訴人、辯護人、法院三方共同關注的焦點,但辯護律師在調查取證方面存在諸多障礙,造成“控”、“辯” 職能的相對失衡。因此,為實現真正的司法公正,必須從
立法上完善辯護律師的調查取證制度。
一、有關律師調查取證權的概述
(一)對律師取證概念及性質的理解
律師取證是指承辦案件的職業律師,為了證明案件特定事實,按照法律規定的范圍和程序向案外人走訪調查、收集、取得證據的執業行為。
(二)《刑事訴訟法》第37條<律師調查取證權>辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集,調取證據,或申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經人民檢察院、人民法院的許可,并且經被害人或其近親屬,被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料。在偵查階段的律師沒有調查取證權利。此階段,律師能做得僅是法律咨詢,代理申訴或控告,申請取保候審,了解罪名,會見犯罪嫌疑人等。
(三)“證據之所在,勝敗之所系”。律師取證是律師出庭前最基礎最重要的工作。經證人或者其他有關單位、個人同意,辯護律師可以向他們收集證實犯罪嫌疑人,被告人是否犯罪,罪重還是罪輕的物證、書證、視聽資料和證人證言。
二、導致律師調查取證權制度缺陷的原因
(一)我國辯護律師調查取證權利制度主要集中在《刑事訴訟法》第37條、第96條、新《律師法》第35條、第37條以及相關的司法解釋和法律條文。當然從我國的法律中我們可以看出在關于律師的調查取證權方面存在很多限
制,比如有律師自行向有關單位和證人調查時,須以同意為前提,當被調查對象是被害人一方時還需要檢察院同意;律師的調查取證方式僅限于自行取證和申請取證,沒有權利勘察現場、委托鑒定等取證方式;律師的申請調查缺乏程序性保障;會見、閱卷權保障性制度的不完善,這也是我國目前的現狀。
(二)導致律師調查取證權制度缺陷的原因包括現行法律缺乏科學性和正當性。在1997年《刑法》修訂前,多以“偽證罪”來對律師進行刑事追訴,而在修訂后的法律里則以“妨礙作證罪”展開追訴按照新的司法解釋說明:“所謂新的刑事訴訟法實施后,辯護人、代理人在刑事訴訟中的作用得到了進一步加強,其在刑事訴訟中的權利也相應有所擴大,作為辯護人和訴訟代理人必須正確行使法律賦予的權利,不得利用這些權利妨害刑事訴訟的正常進行,所以根據實踐中的具體情況和打擊犯罪的需要。”
(三)造成原因是多方面的,其中還包括訴訟結構的不合理,權利配置失衡。在刑事訴訟中控方擁有國家賦予的偵查權利,諸如搜查、扣押等但是另一方可采用的,調查手段非常少,基本上僅表現為其調查活動不具有強制力并且刑事訴訟法中沒有為律師的調查取證規定任何的強制措施。,三、當代律師實務中調查取證的實踐途徑
(一)調查取證權的救濟途徑及完善
一是完善辯護律師的自行調查取證制度。辯護律師與公訴人雖然職責不同,客觀上存在對立性,但雙方的根本目標是一致的,都是追求法律的真諦和正義,雙方在法律地位上是平等的。相對于公訴人而言,辯護人的調查取證權受限太多,要在立法上使雙方地位基本平等。我們可以借鑒外國立法中對律師調查權的規定,如歐洲各國對律師著手調查的時間、地點不限制,律師會見時也不需偵查機關的批準。
二是完善辯護律師的申請調查制度。辯護律師申請調查權的實現,取決于檢察院、法院的主觀態度,就給檢察院、法院留下很大的自由酌量空間,我們不能保證所有的檢察院、法院和所有的檢察官、法官都嚴格依法辦事,因此要對他們的自由酌量權給予必要的制約,要求他們對辯護律師的申請作出明確的答復,不同意的,要作出書面裁定并闡明理由,同時賦予辯護律師對該裁定享有申請復議或訴訟的權利。
(二)律師見證問題的爭議
律師見證,是從律師參與合同談判或審查修改合同條款起,直至合同談成,雙方簽字,律師見證一氣呵成。但是律師見證不利于保護當事人的合法權益,不利于律師與公正的分工、配合,不利于維護我國法制的統一和協調。
(三)律師擁有調查取證權的意義
《律師法》第34條:受委托的律師向案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書。
律師可以通過翻拍方式復制案卷材料其中有利因素有:
1、加快復制速度并減輕閱卷的勞動強度;
2、提高復制案卷的效率;
3、節省辦案費用,減輕委托人負擔;
4、便于保管和攜帶,更好的適應赴外地辦案。
關于律師,人們常說他們是“一幫學會了證明藝術的家伙”、“一些變白為黑,變黑為白的人”。事實上大多數公案并非黑白分明,而是兩者的混合物,或是一個與兩者完全不同的東西,因此,一起訴訟的勝敗取決于律師能否以其獨創性、才能、機智、法律知識和辯護來成功的應付與處理這種局面,成功做到以上幾點的律師就已經令人嘆服了學會了訴訟的藝術。當然,律師要想利用以上幾點去贏得訴訟必須明白調查取證權的重要性才能學會這種藝術。
第四篇:刑事案件庭審辯護技巧歸納沈陽刑事辯護劉強律師
刑事案件關系到被告人的生命和自由,與普通民事、商事案件相比,對律師的法律素養、責任心、業務能力提出了更高的要求,對律師事務所的規范化程度、知名度和專業化分工程度提出了更高的要求。中國的律師制度經歷了三十余年的發展,律師隊伍的數量逐年增加,能夠給當事人提供法律服務的群體數量是增加了,但是絕大部分律師(90%以上)的專業化分工不明顯,猶如“萬金油”般什么案子都干、什么案子都接,論其原因主要是一些律師事務所案源有限,案子少生存對于他們來說是個挑戰,怎么去走專業化路線?因為專業化意味著只研究和處理某一類型的案件,這猶如社區醫院門診大夫和專業醫院??拼蠓虻膮^別一樣,一個是什么都能處理點,一個是只在某一方面投入全部的精力。小律師所為了生存必須來者不拒,甚至為了接一個案子刻意降低收費或者給當事人以不切實際的承諾,在當事人委托之后又找出各種理由收取費用,委托時的承諾自然也就不會實現了。作為一個專業刑事辯護律師,根據多年從業經歷和具體刑事案件辯護工作中總結歸納出以下幾點辯護技巧,作為本人的心得體會,希望能夠給有志于專門從事刑事辯護業務的同行們一點參考。當然這只是一個階段性的總結,為了被告人的生命和自由,路漫漫其修遠兮,讓我們以一顆法律人的良心來共勉!遼寧專業刑事律師劉強
一、要善于準確歸納并找出辯護的法定理由。
律師憑什么為被告辯護?我國《律師法》第二十八條規定:“律師擔任刑事案件辯護人的,應當根據事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益”?!缎淌略V訟法》第三十五條也作了內容相同的規定,只不過是該規定不僅對律師適用,對非律師的其他辯護人也同樣適用。對于律師辯護的法定理由,我歸納出以下四類。
1、無罪或不負刑事責任辯護的法定理由。在我國《刑法》和《刑事訴訟法》中,可作“無罪辯護”或不負刑事責任辯護的情形大致有三種: 一是刑法不認為犯罪的: ①《刑法》第三條法無明文不為罪,②《刑法》第十三條“情節顯著輕微危害不大的”不為罪,③《刑法》第十六條“不可抗力”或“不能預見”原因造成的危害行為不為罪;④《刑事訴訟法》第一百六十二條第(三)項“證據不足”的無罪推定;二是刑法規定不負刑事責任的: ①如《刑法》第十六條年齡方面未滿十四周歲的人犯罪的不負刑事責任,②已滿十四周歲未滿十六周歲的除犯故意殺人、故意致人重傷或死亡、搶劫、強奸、販毒、放火、爆炸、投毒等八項罪名以外的不負刑事責任,③《刑法》第十八條精神方面完全性精神病人犯罪或間歇性精神病人在精神不正常時犯罪的不負刑事責任,④《刑法》第二十條正當防衛不負刑事責任,⑤《刑法》第二十一條緊急避險不負刑事責任;三是刑法不予追究的: ①《刑法》第八十七條規定已過追訴時效的不再追究,②《刑事訴訟法》第十五條第(四)項規定自訴案件受害人不起訴或撤回起訴的,不予追究。
2、從輕、減輕或免除處罰辯護的法定理由。在犯罪主體刑事責任能力方面的有: ①年齡方面已滿十四周歲未滿十八歲的,②精神方面間歇性精神病人,生理方面又聾又啞的人、盲人等;③在主觀方面惡性程度較小的有:防衛過當、緊急避險過當、預備犯、未遂犯、中止犯等;④在犯罪作用方面較小的有:從犯、脅從犯;⑤在犯罪后將功折罪的表現有:自首、立功等。
⑥此外,還有一些特殊規定,例如,《刑法》第十條規定在國外受過刑罰的可以免除或減輕處罰;⑦《刑法》第三十七條規定犯罪情節輕微不需要判處刑罰的,可以免除處罰;⑧《刑法》第四十九條規定犯罪時未滿十八周歲的人或審判時懷孕的婦女,不適用死刑等。
3、罪輕辯護的法定理由。通過此罪與彼罪之辯改變定性,將重罪辯成輕罪,最終提出罪輕辯護觀點。主要有:
①一是主觀上的重罪變輕罪,如將故意殺人罪辯成過失殺人罪:
②二是單一主體上的重罪變輕罪,如公職人員的貪污罪辯成非公職人員的職務侵占罪;③三是單一主體變成雙重主體,例如將自然人犯罪辯成單位犯罪,我國對單位犯罪的處罰是對單位適用財產刑,對自然人則刑減一等,特別是沒有死刑;④四是時間差上的罪輕,《刑法》第十二條規定,以修訂后的《刑法》實施日1997年10月1日為界,在此前所犯罪行,按從舊兼從輕原則處理;⑥五是多人犯罪中的罪輕,如前所述共同犯罪或犯罪集團中的從犯、脅從犯;⑦六是多罪中的罪輕,根據數罪并罰原理,將數罪辯成一罪,以達到罪輕而從輕、減輕處罰的目的。
4、注重抗辯從重處罰的理由。
我國《刑法》明文規定應當從重處罰的情形有:
①《刑法》第二十九條規定的“教唆不滿十八周歲的人犯罪”的教唆犯,②《刑法》第六十五條、第六十六條規定的累犯。實踐中公訴人要求酌定從重處罰的還有:(1)犯罪集團中的首要分子相對于主犯,(2)教唆犯相對于被教唆犯,(3)慣犯相對于偶犯,(4)受過刑事處罰的人重新犯罪(又不構成累犯)相對于初犯,(5)拒不如實坦白供述罪行的,(6)拒不退贓或拒不交代贓款去向的。
二、不要忽視對被告有利的酌定情節。
相對于法定情節而言,酌定情節指的是法律沒有明文規定,但依法學理論和司法實踐,可以酌情考慮對被告人從輕或減輕處罰的情節。
隨著公訴人隊伍素質的普遍提高,起訴書和公訴詞的水平越來越高,有人甚至贊揚它是向罪犯宣戰的檄文。對一些可以或應當從輕、減輕被告處罰的法定情節,如年齡未滿十八周歲、從犯、立功等,起訴書和公訴詞一般都能客觀認定,公訴人還利用法庭辯論階段先于律師發言的機會率先向法院提出,大有不讓律師獨做“好人”的趨勢。很多律師越來越感到有利于被告的法定情節都讓公訴人先說了,除了在法庭上向公訴人“致謝”外,沒有留下什么可讓律師說的了。我則不以為然,我認為遇到上述情況時,可以在簡單表達認同公訴人(但千萬不可講向公訴人“致謝”的話)發表的有利于被告的法定情節的基礎上,騰出更多辯護時間和篇幅多說有利于被告的酌定情節。下面,我簡單羅列一下辯護中常作辯題的酌定情節,并借助法院已公開的湛江特大走私受賄案判決的先例,加以說明。
1、性質上的酌定情節。從法理上講,相對于直接故意的間接故意,相對于積極作為的消極不作為,都是司法實踐中經??紤]的從輕處罰酌定情節。例如,司法實踐中同是受賄罪,對被動收賄者的處罰往往輕于主動索賄者,間接故意殺人的處罰也輕于直接故意殺人。
2、主觀惡性程度的酌定情節。民事糾紛引出的刑事犯罪相對于偶發的刑事犯罪,突發性犯罪相對于預謀性犯罪,出于義憤的犯罪相對于無緣無故的犯罪,處罰都輕重有別。
3、犯罪后因交代罪行或退贓而形成的酌定情節。例如,湛江走私受賄案中市委書記陳同慶受賄110萬元,茂名海關關長楊洪中受賄180萬元,依法應當判處死刑,但法院考慮他們積極退贓,兩人都被判了死緩,讓陳同慶和楊洪中“撿回一條命”。又如,陳同慶之子陳勵生犯走私普通貨物罪,數額特別巨本該判處死刑,但法院以其“案發后投案自首并坦白交代罪行”為由,輕判其死緩,留其一命。
4、犯罪次數上的酌定情節。相對于慣犯的偶犯,相對于累犯的初犯,都是從輕處罰的酌定情節。
5、實得利益方面的酌定情節。湛江走私案中,副市長楊衢青犯走私普通貨物罪,本該判死刑,法院考慮其“并非走私貨主”,乃輕判其死緩。
6、量刑平衡方面的酌定情節。我國黽未實施判例法,但法院往往都要考慮上級法院和本院對同類案件的量刑,還要考慮同案各被告如何拉開檔次的問題。例如,湛江走私案,省市兩級法院的判決書認定林春華、姜連生、張瑞泉均是主犯,但同時又認定姜連生的犯罪作用較林春華為次,張瑞泉的犯罪作用又比姜連生稍次,結果判處林春華死刑、姜連生死緩、張瑞泉無期徒刑。我們評價法院的判決實際上將主犯分成“嚴重的主犯”、“一般的主犯”、“次要的主犯”等三種情形,量刑拉開了檔次。其他案件對從犯按排名順序拉開量刑檔次,也不在少數,實際上是將從犯分成了“嚴重的從犯”“一般的從犯”“次要的從犯”等多種情形。這也是刑事案件中,為何常出現主犯之間量刑不同、從犯之間量刑也不同的原因。
7、可免牢獄之苦的酌定情節。只要被告不會繼續發生危害社會的行為,對于量刑時可判拘役或三年以下有期徒刑的,辯護律師可建議法院判緩刑;對于《刑法》分則條款有管制刑的,辯護律師可建議法院判管制刑。
除上所述外,我國《刑法》第六十三條還規定“犯罪分子雖然不具有本法規定的減輕處罰情節,但是根據案件的特殊情況,經最高人民法院核準,也可以在法定刑以下判處刑罰。”這一規定在司法實踐中雖不常用,但辯護律師仍不可忽視。
三、要敢辯、善辯和明辯。
敢辯與善辯、明辯并不矛盾,而是相輔相成的。敢辯而不善辯,就會造成辯護可聽不可取;善辯而不敢辯,人們聽來會感覺辯護觀點圓滑有余,份量不足;善辯而不明辯,其辯護結果則讓人不知所言何意,所指何物。若把敢辯、善辯、明辯結合在一起,則會讓人感知你的辯護既有獨立見解,又言詞得體,更是目標明確。據我所知,當事人對辯護律師最有意見的是不敢辯,最抱怨的是不明辯,最挑剔的則是不善辯。
先談敢辯。所謂敢辯,就是敢于講出或寫出辯護律師與眾不同并與控方分歧很大的獨立見解。把死罪辯成無罪,把重罪辯成輕罪,把同行公認為沒有辦法辯的案件辯得頭頭是道,這都是敢辯的表現。
再談談善辯問題。常看到審判長在法庭上這樣打斷或制止律師的發言:“請辯護人注意不要重復”或“請辯護人注意表達方式”等等,個別的出現過法官、公訴人、辯護律師在法庭上為辯論是否恰當而發生爭執的現象。
有人問我,張子強團伙案辯護最難的是什么?我回答:是講司法管轄權問題。一方面,眾所周知,張子強團伙案尚未開庭公審,香港傳媒就對“司法管轄權”問題進行炒作,有的被告在香港亦聘請了一流的律師,被告的親屬也明白這個道理,我們如果對“司法管轄權”問題一聲不吭,就無法向被告及其親屬乃至旁聽的人有個交代;另一方面,該案是通天大案,中央和省市領導都關注,如果將“司法管轄權”說多了或說的方式不當,上級有關部門無法接受,在法庭上直言內地法院無管轄權還可能薄了審判人員的面子,造成審辯對立于辯不利。這就有個如何把握分寸講“司法管轄權”的問題。當時就采取了兩手策略,一是就司法管轄權問題先后給市檢察院、市中級人民法院送了一份5000字的分析報告,建議將案件移送香港處理;二是在法庭辯論中,用少量篇幅簡明扼要地指出該案“犯罪后果地”在香港,該團伙中葉繼歡等人在香港僅判輕刑,建議法院從內地與香港定罪量刑輕重有別的角度考慮,要么將全部案犯移交香港處理,要么則將全部案犯移交廣州法院審判。這樣一來,臺下的人認為大膽地講了很多律師不敢講的司法管轄權問題,被告及其親屬對律師的態度由將信將疑轉變為完全信任;臺上的人又認為講的在理,上級領導、審判人員、公訴人都評價作的辯護最好。
最后講明辯問題。有的辯護人說了半天,臺上的人不知所言,臺下的人聽著昏昏欲睡,而有的辯護人發言,全場靜氣,人人注目。為什么會出現這種反差呢?這就看辯護人是否抓住了要害,是否提出了明確的辯護意見。例如,某共同犯罪案中,起訴書認定某被告是從犯,應當從輕或減輕處罰。該被告的辯護律師念了《刑法》第二十七條有關從犯如何處罰的規定,他長篇大論說被告罪行輕得很,從輕處罰是不夠的,但直到發言完畢,還未講明既然對他的被告從輕處罰不夠,應如何處罰。其實,《刑法》對從犯的處罰方式有三種,一是從輕,二是減輕,三是免除處罰,既然從輕處罰不夠,而該案被告免除處罰又不可能,辯護律師就應直截了當地提出“減輕處罰”的辯護意見,不宜東拉西扯,搞得法官和聽眾不知所言何物。
《刑法》上有的條文從輕、減輕、免除處罰或三者兼而有之,或三者僅有其一二,但立法表述在順序上有講究的,我們就應考慮相應的辯護意見。例如《刑法》第十條規定在中國領域外犯罪的,“在外國已經受過刑罪處罰的,可以免除或者減輕處罰”。這里“免除處罰”擺在“減輕處罰”之前,律師為此類被告辯護,就可提出請求法院優先考慮“免除處罰。”
《刑法》上有的條文在從輕、減輕、免除處罰方面,用的是“可以”或“應當”,律師對于是“應當”而非“可以”的,就應當明確指出,以期判決對被告有利。
四、切忌歪辯、亂辯和錯辯。
所謂歪辯,就是歪曲事實、曲解法律、顛倒是非的辯護。舉個例子講,在某特大走私案中,公訴人指控被告的走私行為沖擊了國內市場,給國內同類企業造成了巨大損害。而某辯護律師居然說,封閉國內市場不利于我國企業開展國際競爭,被告的走私行為讓老百姓受到價格優惠,以較少的錢購更多的物,因此這種走私從某種意義上講是有益無害的,甚至走在了開放市場的前頭……辯護律師這種“走私有功論”的辯解,顯然就是一種歪辯。如此歪辯,不僅公訴人、法官無法接受,連被告及其親屬也認為是徒勞的無聊辯護。
那么,什么又是亂辯呢?簡言之,前后矛盾,自己打自己嘴巴的辯護就是亂辯。亂辯常見的情形有:前面才說他的被告不構成犯罪,后面又說他的被告是從犯,其錯誤表現在忽視了從犯的前提是構成犯罪;剛說全案事實清楚,證據充分,定性準確,跟著又說對他的被告定罪證據如何不充分,事實如何不清楚,甚至定性如何不準確,這種錯誤表現在無視他的被告所作所為是全案的組成部分。
至于錯辯,簡言之是指錯誤的辯護。這類辯護本意也許是好的,但方式不對,結果則恰得其反。例如,在某特大綁架犯罪案辯護過程中,有幾位辯護律師為了使其被告受到較輕處罰,本想說他的被告是如何的罪輕,可能是沒有找到恰到好處的表達方式,結果他說相對本案的犯罪集團中的首犯XX,他的被告所作甚少,所得甚少。結果馬上被主犯的辯護律定,因為起訴書認定該案是一般共同犯罪,沒有認定是集團犯罪,也沒有認定誰是首要分子,該律師將一般共同犯罪說成是嚴重的集團犯罪,將“主犯”說成是“首犯”,可能加重全案被告的處罰,不符合法律規定的辯護人職責
五、律師辯護應尊重委托人或被告意見。
違背被告意志辯護常見的情況有:被告要求作無罪辯護,而辯護人堅持作有罪但罪輕的辯護;被告要求作改變定性之辯,而辯護人堅持按起訴之罪作罪輕之辯。在某些律師看來,律師的辯護地位是獨立的,可以不受被告或委托人意志約束。我認為這種觀點是片面的。因為律師的辯護權產生于被告或被告近親屬之委托(最終得到被告確認),而《律師法》第二十九條規定“委托人可以拒絕律師為其繼續辯護,也可以另行委托律師擔任辯護”,但“律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護”;《刑事訴訟法》第三十九條規定“在審判過程中,被告可以拒絕辯護人繼續為他辯護,也可以另行委托辯護人辯護”。這就表明,律師要拒絕為被告辯護必須要有“正當理由”,而委托人或被告拒絕律師辯護并不需要“正當理由”,委托人或被告有權以律師辯護不符合本人意志為由拒絕律師辯護。當委托人或被告拒絕律師辯護時,律師的辯護權即告終止,所以律師的辯護地位并非獨立。
以我體會,律師為被告辯護,應先征詢被告意見,或將律師的辯護思路與被告溝通商量,達成共識;律師在開庭前,應擬出辯護詞初稿征求被告及委托人的意見,在法庭調查質證后對辯護詞作重大改變的,應再次交被告確認后方可呈送法院。
至于偶爾遇到被告與律師辯護意見不一的問題,我認為只要充分與被告溝通,絕大多數被告都會接受律師的辯護意見,或經反復溝通形成共識。若律師與被告對辯護意見有原則分歧,雖經溝通無法形成共識,則可建議被告另行委托辯護人,切不可在法庭上強行發表被告不能接受的辯護意見,否則被告在法庭上向審判長表明不同意乃至堅決反對律師辯護意見,甚至當庭拒絕律師辯護,對律師執業聲譽也是有害無益的。沈陽劉強律師團隊整理
第五篇:沈陽知名刑事律師李世東談合同詐騙罪如何賠償
李世東律師遼寧卓政律師事務所刑事辯護首席律師,我省著名刑事辯護專家。自1997年開始從事律師工作,曾辦理各類刑事訴案件數百起。多次成為沈陽司法局推薦律師。
執業以來,李世東律師曾因承辦多起重大貪污、受賄案而聲名鵲起,被譽為遼沈刑辯專家。
李世東律師擅長領域:貪污、受賄等職務犯罪;毒品犯罪;盜竊、詐騙等侵犯財產犯罪;殺人、搶劫等侵犯人身權利犯罪;偷漏稅、非法經營等破壞經濟秩序犯罪;妨害公務、尋釁滋事等妨害社會管理秩序犯罪;放火、投毒、交通肇事等危害公共安全犯罪。卓政律師事務所地址:沈陽市沈河區青年大51號(商會總部大廈)A座10樓。
合同詐騙罪量刑標準 合同詐騙罪的相關刑法條文
中國《刑法》第二百二十四條 有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。
《刑法》修正案七第四條 在刑法第二百二十四條后增加一條,作為第二百二十四條之一:“組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名,要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格,并按照一定順序組成層級,直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據,引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加,騙取財物,擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金?!?合同詐騙罪量刑標準 合同詐騙罪的相關法律 中國最高人民法院《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》(1996年12月16日 法發〔1996〕32號)
根據《刑法》第一百五十一條和第一百五十二條的規定,利用經濟合同詐騙他人財物數額較大的,構成詐騙罪。利用經濟合同進行詐騙的,詐騙數額應當以行為人實際騙取的 數額認定,合同標的數額可以作為量刑情節予以考慮。行為人具有下列情形之一的,應認定其行為屬于以非法占有為目的,利用經濟合同進行詐騙: 合同詐騙罪
一)明知沒有履行合同的能力或者有效的擔保,采取下列欺騙手段與他人簽訂合同,騙取財物數額較大并造成較大損失的:
1、虛構主體;
2、冒用他人名義;
3、使用偽造、變造或者無效的單據、介紹信、印章或者其他證明文件的;
4、隱瞞真相,使用明知不能兌現的票據或者其他結算憑證作為合同履行擔保的;
5、隱瞞真相,使用明知不符合擔保條件的抵押物、債權文書等作為合同履行擔保的;
6、使用其他欺騙手段使對方交付款、物的。
二)合同簽訂后攜帶對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產逃跑的;
三)揮霍對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產,致使上述款物無法返還的;
四)使用對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產進行違法犯罪活動,致使上述款物無法 返還的;
五)隱匿合同貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產,拒不返還的;
六)合同簽訂后,以支付部分貨款,開始履行合同為誘餌,騙取全部貨物后,在合同規定的期限內或者雙方另行約定的付款期限內,無正當理由拒不支付其余貨款的。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
為依法懲治詐騙犯罪活動,保護公私財產所有權,根據刑法、刑事訴訟法有關規定,結合司法實踐的需要,現就辦理詐騙刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:
第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的,應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”。
各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結合本地區經濟社會發展狀況,在前款規定的數額幅度內,共同研究確定本地區執行的具體數額標準,報最高人民法院、最高人民檢察院備案。
第二條 詐騙公私財物達到本解釋第一條規定的數額標準,具有下列情形之一的,可以依照刑法第二百六十六條的規定酌情從嚴懲處:
(一)通過發送短信、撥打電話或者利用互聯網、廣播電視、報刊雜志等發布虛假信息,對不特定多數人實施詐騙的;
(二)詐騙救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、醫療款物的;
(三)以賑災募捐名義實施詐騙的;
(四)詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的;
(五)造成被害人自殺、精神失?;蛘咂渌麌乐睾蠊?。
詐騙數額接近本解釋第一條規定的“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準,并具有前款規定的情形之一或者屬于詐騙集團首要分子的,應當分別認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”、“其他特別嚴重情節”。
第三條 詐騙公私財物雖已達到本解釋第一條規定的“數額較大”的標準,但具有下列情形之一,且行為人認罪、悔罪的,可以根據刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規定不起訴或者免予刑事處罰:
(一)具有法定從寬處罰情節的;
(二)一審宣判前全部退贓、退賠的;
(三)沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的;
(四)被害人諒解的;
(五)其他情節輕微、危害不大的。第四條 詐騙近親屬的財物,近親屬諒解的,一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物,確有追究刑事責任必要的,具體處理也應酌情從寬。第五條 詐騙未遂,以數額巨大的財物為詐騙目標的,或者具有其他嚴重情節的,應當定罪處罰。
利用發送短信、撥打電話、互聯網等電信技術手段對不特定多數人實施詐騙,詐騙數額難以查證,但具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他嚴重情節”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:
(一)發送詐騙信息五千條以上的;
(二)撥打詐騙電話五百人次以上的;
(三)詐騙手段惡劣、危害嚴重的。
實施前款規定行為,數量達到前款第(一)、(二)項規定標準十倍以上的,或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴重的,應當認定為刑法第二百六十六條規定的“其他特別嚴重情節”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
第六條 詐騙既有既遂,又有未遂,分別達到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規定處罰;達到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。
第七條 明知他人實施詐騙犯罪,為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網絡技術支持、費用結算等幫助的,以共同犯罪論處。
第八條 冒充國家機關工作人員進行詐騙,同時構成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
第九條 案發后查封、扣押、凍結在案的詐騙財物及其孳息,權屬明確的,應當發還被害人;權屬不明確的,可按被騙款物占查封、扣押、凍結在案的財物及其孳息總額的比例發還被害人,但已獲退賠的應予扣除。
第十條 行為人已將詐騙財物用于清償債務或者轉讓給他人,具有下列情形之一的,應當依法追繳:
(一)對方明知是詐騙財物而收取的;
(二)對方無償取得詐騙財物的;
(三)對方以明顯低于市場的價格取得詐騙財物的;
(四)對方取得詐騙財物系源于非法債務或者違法犯罪活動的。他人善意取得詐騙財物的,不予追繳。第十一條 以前發布的司法解釋與本解釋不一致的,以本解釋為準。合同詐騙罪量刑標準 合同詐騙罪犯罪構成:
1.本罪的客體,是復雜客體,即國家對經濟合同的管理秩序和公私財產所有權。本罪的對象是公私財物。
2.本罪的客觀方面,表現為在簽訂、履行合同過程中,以虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取對方當事人財物,數額較大的行為。
首先,根據中華人民共和國刑法第二百二十四條,本罪的詐騙行為表現為下列五種形式:
(1)以虛構單位或者冒用他人的名義簽訂合同的。
(2)以偽造、變造、作廢的票據或者其他虛假的產權證明作擔保的。這里所稱的票據,主要指能作為擔保憑證的金融票據,即匯票、本票和支票等。所謂其他產權證明,包括土地使用權證、房屋所有權證以及能證明動產、不動產的各種有效證明文件。
(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的。
(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的。
(5)以其他方法騙取對方當事人財物的。這里所說的其他方法,是指在簽訂、履行經濟合同過程中使用的上述四種方法以外,以經濟合同為手段、以騙取合同約定的由對方當事人交付的貨物、貨款、預付款、或者定金以及其他但報財物為目的的一切手段。
行為人只要實施上述一種詐騙行為,便可構成本罪。
其次,詐騙對方當事人財物必須數額較大的。所謂數額較大,根據,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:
(1)個人詐騙公私財物,數額在五千元至二萬元以上的;
(2)單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員以單位名義實施詐騙,詐騙所得歸單位所有的,數額在五萬至二十萬元以上的。