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定作人違反支付報酬義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)

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第一篇:定作人違反支付報酬義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)

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定作人違反支付報酬義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)

向承攬人支付報酬是定作人最基本也是最主要的義務(wù)。此處的報酬區(qū)別于勞務(wù)合同中“報酬”,其不僅僅是對承攬人付出的腦力、體力勞動的回報,還包括材料款、零部件的費用。定作人支付報酬的前提是承攬人交付的工作成果符合合同約定的質(zhì)量和數(shù)量,不符合質(zhì)量、數(shù)量要求的,定作人可以不支付報酬或者相應(yīng)減少報酬。

(一)定作人支付報酬義務(wù)的成立標(biāo)準(zhǔn)

定作人支付報酬的義務(wù)即承攬人要求支付價款的時間是否于合同成立的同時即發(fā)生,一般認(rèn)為,雖然承攬人取得報酬的時間通常在交付工作成果之后,但報酬請求權(quán)的成立與報酬的實際取得時間并非同一的,權(quán)利成立于實現(xiàn)之前是符合客觀實際的,至于其成立時間是在工作成果交付之前、交付明或交付后,均沒有實質(zhì)性的影響。(二)支付時間

《合同法》第263條規(guī)定:“定作人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付報酬。對支付報酬的時間沒有約定或約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定

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仍不能確定的,定作人應(yīng)當(dāng)在承攬人交付工作成果時交付;工作成果部分支付的,定作人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)支付。”定作人支付價款的時間以尊重當(dāng)事人意思自治為原則,當(dāng)事人可以事先對合同中對自的該項權(quán)利予以約定,如合同中未約定,雙方可以補充協(xié)議確定,無法達成補充協(xié)議的,按照合同的有關(guān)條款及交易習(xí)慣來確定。通常如工作成果不需要交付的,以工作的完成為交付時間;工作成果需要支付的,以工作成果的交付為支付時間。

(三)支付標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于定作人支付報酬的標(biāo)準(zhǔn),承攬合同有約定的,按其約定的標(biāo)準(zhǔn)支付;承攬合同無約定的,按通常的標(biāo)準(zhǔn)支付。所謂通常的標(biāo)準(zhǔn),可參照訂立合同時履行地的市場價格,如依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定執(zhí)行。但是,承攬合同的價款包括本材料款以及勞動報酬,而定作過程中所用的材料及所付出的勞動是無法精確估算的,因此只有訂立合同時基于雙方的互信確定合理的價款數(shù)額,才能避免今后糾紛的產(chǎn)生。如果當(dāng)事人對報酬未約定或約定不明確且事后不能達成補充協(xié)議的,則可以在訴訟過程中通過委托有價格鑒證機構(gòu)進行審計核定的方式來確定。(三)定作人逾期付款的民事責(zé)任

定作人未按承攬合同的約定支付報酬的,屬于違約行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相

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應(yīng)的違約責(zé)任,包括按合同約定向承攬人支付違約金或賠償損失。當(dāng)事人之間如果僅約定定作人逾期支付報酬應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,但沒有明確支付違約金的數(shù)額計算標(biāo)準(zhǔn),一般認(rèn)為可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。

《合同法》第264條規(guī)定:“定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的,承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán),但當(dāng)事人另有約定的除外。”所謂承攬人的留置權(quán),是指承攬人按照承攬合同約定占有定作人的財產(chǎn),有定作人不按合同約定的期限支付報酬時,留置該財產(chǎn)以實現(xiàn)債權(quán)的權(quán)利。根據(jù)《擔(dān)保法》以及《物權(quán)法》的規(guī)定,承攬人行使留置權(quán)需要滿足以下前提條件:①定作人無正當(dāng)理又不支付價款;②留置不違背社會公共利益;③留置后給予定作人2個月以上的履行期限;④留置物的價值相應(yīng)當(dāng)于承攬人應(yīng)得的報酬,但該條件針對是留置物為可分物的情形,如不可分則可全部留置。

承攬人留置權(quán)的行使即意味著承攬人可以繼續(xù)占有工作成果,如留置后的2個月履行期限屆滿,定作人仍未能支付價款,承攬人則可以與定作人協(xié)商以定作物作價,或者以變賣、拍賣該工作成果的價款優(yōu)先受償。受償?shù)姆秶▋r款、利息、違約金、損害賠償金、保管費用以及實現(xiàn)留置權(quán)的的費用。在扣除上述費用后,如仍有剩余則交由定作人,如不足,則定作人繼續(xù)清償。

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? ? 商標(biāo)侵權(quán)怎么辦 http://s.yingle.com/w/cq/553489.html 商標(biāo)

權(quán)

轉(zhuǎn)

合同

2018 http://s.yingle.com/w/cq/553487.html

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? 商標(biāo)轉(zhuǎn)讓受讓方所需注意事項

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? 關(guān)于商標(biāo)事務(wù)所代理工作的意見

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? 藥品廣告不得以注冊商標(biāo)代替藥品名稱進行宣傳 http://s.yingle.com/w/cq/553457.html

? 使用注冊商標(biāo)商品的真?zhèn)螒?yīng)由哪一機關(guān)鑒定 http://s.yingle.com/w/cq/553455.html

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? 第二部分釋義第三章商標(biāo)注冊的審查和核準(zhǔn) http://s.yingle.com/w/cq/553440.html

? 國家工商行政管理局關(guān)于增設(shè)商標(biāo)申請書式的通知 http://s.yingle.com/w/cq/553438.html

? 商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 http://s.yingle.com/w/cq/553436.html

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第二篇:被保險人違反及時報案的保險義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

被保險人違反及時報案的保險義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

【案情】

個體司機柳某所有的一輛東風(fēng)牌貨運車,自2003年8月12日,向中保財產(chǎn)保險有限公司某分公司投保了第三者責(zé)任綜合險,保險期限為1年。在2004年4月21日柳某出車時發(fā)生交通事故,一輛小橋車的前機蓋被該車掛車的尖角刮蹭。但柳某一直未察覺交通事故的發(fā)生,并隨即將車開走。2004年5月2日,柳某收到交警大隊的通知,讓他來處理交通事故。隨后交警部門作出《交通事故認(rèn)定書》,柳某負(fù)次要責(zé)任。柳某和對方車主在交警大隊的調(diào)解下,同意支付車輛損失的賠償費5600元。2004年5月20日,柳某突然想起自己已經(jīng)投保了三者險,遂要求保險公司給予賠償。保險公司以事情已經(jīng)發(fā)生1個月,被保險人沒有及時報案,已超過索賠時效為由,作拒賠處理。被保險人不服,遂訴于某市人民法院。

法院認(rèn)為:原告沒有及時履行告知義務(wù),其行為雖然違反保險合同的條款規(guī)定,但是他根據(jù)交警部門作出的交通事故認(rèn)定和調(diào)解結(jié)論索賠并沒有違反保險法和保險合同的有關(guān)規(guī)定,而且保險法上對被保險人的索賠時限并沒有作出規(guī)定,雙方雖然在合同中有所約定,但是違反該項約定并不構(gòu)成拒賠理由,為此給保險公司造成的工作上的不便,可通過減少賠償額處理,不宜完全拒賠,判決保險公司因被保險人的違約行為扣除應(yīng)賠款項的30%。

【案例分析】

柳某雖然違反了及時通知義務(wù),但是這是否能夠構(gòu)成拒賠理由呢?我國《保險法》中并沒有將發(fā)生交通事故后需及時通知保險人作為被保險人的一項法定義務(wù),僅是在第23條規(guī)定:“保險交通事故發(fā)生后,依照保險合同請求保險人賠償或者給付保險金時,投保人、被保險人或者受益人應(yīng)當(dāng)向保險人提供其所能提供的與確認(rèn)保險交通事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和資料。”而本案柳某并未因沒有及時報案而喪失這些證明和資料,而是有交警部門出具的《交通事故認(rèn)定書》和《調(diào)解協(xié)議》,完全可以作為申請理賠的根據(jù)。而且保險合同中也沒有將未及時報案作為拒賠的根據(jù),柳某未及時報案的行為也沒有造成損失無法確定或擴大,所以保險公司完全拒絕賠償顯然不當(dāng)。《合同法》對一方當(dāng)事人的違約行為規(guī)定了多種救濟手段,如支付違約金,扣留定金,實際履行,直至合同解除。而保險公司對被保險人的違約行為,一概拒賠如同所有的違約都按解除合同處理,是十分不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

【律師提示】

保險公司應(yīng)根據(jù)被保險人的違約情況作不同處理,不應(yīng)一律拒賠。

【法律依據(jù)】

《保險法》第23條

第三篇:勞動者違反培訓(xùn)協(xié)議如何承擔(dān)賠償責(zé)任

勞動者違反培訓(xùn)協(xié)議如何承擔(dān)賠償責(zé)任

李某2007年5月應(yīng)聘進入北京某通訊技術(shù)股份有限公司。進入公司后即與公司簽訂了為期三年的勞動合同,在合同執(zhí)行了二年的時候,由于公司經(jīng)營的需要,公司決定派李某前往上海參加業(yè)務(wù)培訓(xùn)。公司與李某在平等自愿的基礎(chǔ)上簽訂了一份《培訓(xùn)協(xié)議》。協(xié)議約定:公司出資30000元送李某進行業(yè)務(wù)培訓(xùn),李某在培訓(xùn)后,為公司服務(wù)的年限為三年,原勞動合同的期限也隨之延長,若三年內(nèi)李某要求解除勞動合同,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。李某完成培訓(xùn)回到公司,在公司工作了一年后,于2010年5月提出解除勞動合同,公司同意解除勞動合同,但要求李某賠償公司為其支付的20000元培訓(xùn)費。李某以公司提出的賠償數(shù)額過高為由,拒絕履行相關(guān)承諾,雙方遂產(chǎn)生爭議。本案涉及的法律問題主要有:

1、公司是否有權(quán)要求李某賠償培訓(xùn)費用?

2、李某賠償?shù)呐嘤?xùn)費數(shù)額應(yīng)如何計算?

解析:

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定:用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。

勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。

《勞動合同法實施條例》第十六條規(guī)定:勞動合同法第二十二條

第二款規(guī)定的培訓(xùn)費用,包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。

由此可知,用人單位與員工在平等自愿基礎(chǔ)上就培訓(xùn)及其賠償簽訂相關(guān)的協(xié)議是受法律保護的。勞動者接受用人單位的出資培訓(xùn)后,當(dāng)勞動者違反協(xié)議約定,用人單位可依據(jù)與勞動者簽訂協(xié)議中的約定要求勞動者支付相關(guān)費用。本案中,李某與公司簽訂了培訓(xùn)協(xié)議,在服務(wù)期內(nèi)提出解除勞動合同的做法違反了培訓(xùn)協(xié)議的約定,因此,公司有權(quán)要求李某賠償培訓(xùn)費用。

至于李某賠償?shù)呐嘤?xùn)費數(shù)額如何計算,應(yīng)根據(jù)李某服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用確定,最高不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。具體支付方法是:約定服務(wù)期的,按服務(wù)期等分出資金額,以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付。具體到本案,李某與公司約定的服務(wù)期限是三年,公司支付的培訓(xùn)費是30000元,將培訓(xùn)費按服務(wù)年限等分,勞動者每服務(wù)一年應(yīng)遞減10000元。李某經(jīng)過培訓(xùn)后,在用人單位工作了一年,所以應(yīng)當(dāng)賠償公司兩年的培訓(xùn)費即20000元。綜上所述,如果李某拒不承擔(dān)賠償責(zé)任,公司可依法向勞動仲裁委員會申請勞動仲裁,以維護企業(yè)的合法權(quán)益不受

第四篇:市公司董事應(yīng)承擔(dān)哪些義務(wù)和責(zé)任

XX市公司董事應(yīng)承擔(dān)哪些義務(wù)和責(zé)任

《公司法》關(guān)于董事義務(wù)與民事責(zé)任的規(guī)定

董事的義務(wù)是以誠實信用、服務(wù)和義務(wù)本位的基本原則為基礎(chǔ)的。就我國《公司法》而言,其在第57-63、118、212條及第214-216條等條款原則上規(guī)定了董事對公司負(fù)有一系列義務(wù)和責(zé)任。

1、董事對公司的受信托義務(wù)。董事“應(yīng)當(dāng)遵守公司章程,忠實履行職務(wù),維護公司利益,不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利”,即董事對公司負(fù)有受信托義務(wù)。受信托義務(wù)的基本含義是:一個負(fù)有受托人義務(wù)的人,不能利用本身的權(quán)力厚已薄人、失其公正立場、謀一已私利而害及公司、股東及債權(quán)人的利益。概而言之,受信托義務(wù)包括注意義務(wù)和忠實義務(wù)。注意義務(wù)要求董事象普通謹(jǐn)慎人在相似的情況下給予合理的注意一樣,機智慎重地、克盡勤勉地管理公司事務(wù)。所謂“合理的注意”是依董事個人的知識和經(jīng)驗以及公司的性質(zhì)和內(nèi)部分工、公司章程等因素而言。或言之,董事在處理公司事務(wù)上所應(yīng)給予的注意程度只需要相當(dāng)于一個同樣有其學(xué)識及經(jīng)驗的人處理自己事務(wù)上的同樣注意程度,對于注意的程度,大多數(shù)國家和地區(qū)是透過司法實踐而定。例如,香港某公司起訴分管公司財務(wù)的三位董事,其中一位是執(zhí)行董事,另外兩位是非執(zhí)行董事。三位董事都具有會計專業(yè)知識和實際執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。公司起訴執(zhí)行董事虧空公款以及另兩位非執(zhí)行董事的失職和疏忽。法庭調(diào)查發(fā)現(xiàn),兩位非執(zhí)行董事經(jīng)常不出席董事會,將公司的財務(wù)管理事務(wù)全部委托執(zhí)行董事負(fù)責(zé),并簽發(fā)空白支票交由執(zhí)行董事加簽處理。法庭認(rèn)為,雖然兩位非執(zhí)行董事并非出于惡意所為,但是,在其職責(zé)范圍內(nèi),他們并沒有象一個與他們有同樣學(xué)識及經(jīng)驗的人處理自己事務(wù)一樣來處理公司事務(wù),尤其是簽發(fā)空白支票一事,給執(zhí)行董事胡作非為大開方便之門。正由于兩位非執(zhí)行董事沒有謹(jǐn)慎地、勤勉盡責(zé)地注意并利用自己的學(xué)識來完成作為董事的職責(zé),法院判定其違反了董事的合理注意義務(wù),須賠償公司的損失。

董事除了負(fù)有注意的義務(wù)以外,還負(fù)有對公司的忠實義務(wù)。一般來說,董事違反忠實義務(wù)的情況有兩種:一是董事與公司簽訂商業(yè)合同并從中獲取私利。例如,有兩位董事知道自己任職公司的產(chǎn)品暢銷,便另出資注冊了一家貿(mào)易商行,與公司簽訂購銷合同,賺取巨額利潤。就買賣關(guān)系而言,買方要售賣商品價格低,賣方要求售價高,各有各的利益所在,因而產(chǎn)生利益沖突在所難免。二是董事篡奪公司機會謀取利潤。公司機會的基本理念是:如果認(rèn)為某一商業(yè)機會是公司的機會,那么,公司的董事或控股股東等就不可為自己獲得或搶奪這一機會。至于董事如何獲取或通過第三獨立人獲取這一機會,都不是問題的要害。問題的關(guān)鍵在于,因為在公司與董事之間,機會屬于公司。當(dāng)然,董事與公司之間的交易有時亦有利于公司獲取財產(chǎn)或資金,因此,各國立法并不絕對禁止董事與公司簽訂商業(yè)合同或利用公司機會。只不過須符合三項條件:第一,涉有合同利益關(guān)系的董事須在董事會上陳述其利益的性質(zhì);第二,董事不得在與他涉有利害關(guān)系的合同的會議上投票。如果他參加投票,則該決議無效。第三,非經(jīng)“公司同意”,董事不得利用其在公司的職務(wù)關(guān)系獲取利益。所謂“公司同意”是指在股東大會上獲得股東們的批準(zhǔn)。換言之,有利害關(guān)系的董事僅對董事會陳述其利益的性質(zhì)、獲取無利害關(guān)系董事們獨立決議認(rèn)可,尚嫌不足,他還必須向股東大會充分披露其利益,獲取股東大會的決議通過。

我國公司立法對于董事受信托義務(wù)的規(guī)定包括以下幾方面:

第一,負(fù)有不得收受賄賂或其他非法收入的義務(wù)。我國《公司法》第59條第2款規(guī)定“董事......不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入。”例如:上海永久自行車股份有限公司副董事長金偉成利用在公司負(fù)責(zé)A、B股股票的發(fā)放工作之便,為其朋友私自填寫本公司自己配售的額度,收受了2500美元賄賂,這種行為既違反了受托義務(wù),董事資格自然喪失,又觸犯了刑法,構(gòu)成犯罪,已由司法機關(guān)追究其刑事責(zé)任;此外,上海雙鹿股份公司原董事長張世杰、膠帶股份有限公司原董事祝劍平,因犯有受賄罪,違反了受托義務(wù),均被解除董事職務(wù)。

第二,負(fù)有不得侵占公司財產(chǎn)的義務(wù)。這是《公司法》第59條第2款后半段的規(guī)定,即使公司股東只剩下董事一人,公司的財產(chǎn)與董事的財產(chǎn)也仍要嚴(yán)格區(qū)分開來,董事不得以任何名義侵占公司財產(chǎn),相反,他負(fù)有維護公司財產(chǎn)完整的受托義務(wù)。

第三,負(fù)有不得擅自處理公司財產(chǎn)的義務(wù)。董事的財產(chǎn)管理權(quán)的取得是建立在信賴的基礎(chǔ)之上,“得人之信、受人之托、代人理財”仍是其對外活動個人身份的本質(zhì)特征。因此,他負(fù)有不得將公司財產(chǎn)當(dāng)作個人財產(chǎn)擅自處理的受信托義務(wù),即:不得挪用公司資金或者將公司資金貸給他人、不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲、不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。

第四,負(fù)有不得擅自泄露公司秘密的義務(wù)。對于上市公司而言,其未公開的信息屬于內(nèi)幕信息,其中重大信息直接影響著股價的波動,作為內(nèi)幕人士的董事容易獲得內(nèi)幕信息。但是,在法律上,他既不可利用內(nèi)幕信息在證券市場上從事證券交易或其他內(nèi)幕交易,也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人,謀取私利。

2、董事對公司的競業(yè)禁止義務(wù)。“競業(yè)禁止”亦稱“同業(yè)禁止”,是指董事不得將自己置于其職責(zé)和個人利益相沖突的地位或從事?lián)p害本公司利益的活動,即不得為自己或第三人經(jīng)營與其辦理的同類事業(yè)。我國《公司法》第61條規(guī)定:董事“不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動”、董事“除公司章程規(guī)定或者股東會同意外,不得同本公司訂立合同或者進行交易”。

3、關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定。與董事應(yīng)履行的義務(wù)相適應(yīng),董事對公司的民事責(zé)任包括如下幾方面:

第一,董事參與董事會違法決議而產(chǎn)生的民事責(zé)任。在這里,參與決議的董事包括贊成決議的董事和在會議記錄中對決議未表示異議的董事(推定其贊成該決議)。當(dāng)然,在涉及董事會決議違反規(guī)定的情況下,并非所有的董事都應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,只有參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。對于經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。但是,我們發(fā)現(xiàn),最近幾起上市公司資產(chǎn)重組、資產(chǎn)出售的董事會決議公告中,就有同時擔(dān)任集團公司和股份公司董事長不參與董事會決議表決的情況。這里就可能產(chǎn)生一個法律問題,即當(dāng)董事會決議違法而致公司受損時,董事長是否有權(quán)起訴董事會成員?沒有參與表決但也沒有表示異議的董事長是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任?在法理上,董事候選人可能為某一股東推薦,而其一旦被股東大會選舉為董事后,則其應(yīng)與該股東脫離關(guān)系而為公司服務(wù),不應(yīng)站在某一股東的角度為該股東服務(wù)。顯而易見,《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第7·3·4第(三)項的規(guī)定則有違公司法理,因為其規(guī)定“上市公司董事會就關(guān)聯(lián)交易進行表決時,有利益沖突的當(dāng)事人屬下列情形之一的,應(yīng)不參與表決”的三種情況中,就有“其他法人單位與上市公司的關(guān)聯(lián)交易,該法人單位的法定代表人系出席會議的董事”的情況。依照這一規(guī)定,該董事不參與表決。我們認(rèn)為,董事長作為公司董事會的一員,同樣對除本人或與本人有利害關(guān)系的人外的其他人與公司的關(guān)聯(lián)交易有判斷是非的義務(wù),行使表決權(quán)既是權(quán)利又是義務(wù),而不應(yīng)回避表決。

第二,董事違反董事會決議而產(chǎn)生的民事責(zé)任。董事作為董事會的成員,他管理公司事務(wù)應(yīng)遵從董事會決議。但未遵照董事會的決議執(zhí)行公司事務(wù),造成公司損失的,就須承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三,董事越權(quán)行為而產(chǎn)生的民事責(zé)任。董事的越權(quán)行為是指董事超出其職權(quán)范圍的行為。如果逾越權(quán)限,擅自將公司資產(chǎn)贈與他人或以法律禁止的方式轉(zhuǎn)移,致使公司受到損害的,董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。

第四,董事違反竟業(yè)禁止的規(guī)定給公司造成損失的,負(fù)賠償責(zé)任。

第五,董事對其在管理公司事務(wù)中故意或過失(如董事未盡善良管理人的注意義務(wù)等)給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

值得注意的是,在董事對公司可能負(fù)有賠償責(zé)任的情況下,若公司因故怠于追究其賠償責(zé)任時,股東應(yīng)有權(quán)代位公司提起對董事賠償責(zé)任的訴訟,這種訴訟便是股東代表訴訟。它與我國《公司法》第111條規(guī)定的直接訴訟在性質(zhì)上是不同的。我國立法應(yīng)確立此機制,以進一步督促董事盡職盡責(zé),維護公司利益,履行受信托義務(wù)。

《刑法》關(guān)于董事刑事責(zé)任的規(guī)定

《刑法》第158-161條關(guān)于妨礙公司、企業(yè)管理秩序犯罪的規(guī)定,實行對單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員“雙罰”的制度。盡管這些條款未提及“董事”,但從這些條款所述的事項看,負(fù)責(zé)的主管人員應(yīng)當(dāng)包括“董事”在內(nèi),具體說來,董事承擔(dān)如下刑事責(zé)任:

1、欺騙公司登記罪。第158條規(guī)定“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報公司注冊資本巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛報注冊資本金額1%以上5%以下的罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,判處3年以下有期徒刑或者拘役。”

2、虛假出資罪。第159條規(guī)定“公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán),虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出金額2%以上10%以下罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處5年以下有期徒刑或者拘役。”

3、欺詐發(fā)行罪。第160條規(guī)定“在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司企業(yè)債券數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法募集資金金額1%以上5%以下的罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處5年以下有期徒刑或者拘役。”

4、提供虛假財務(wù)會計報告罪。第161條規(guī)定“公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。”

《證券法》進一步強化了董事的義務(wù)與責(zé)任

盡管《公司法》、《刑法》關(guān)于董事的義務(wù)與責(zé)任已有一些規(guī)定,但《證券法》仍強化了董事會成員的義務(wù)與責(zé)任,尤其突出了董事個人的責(zé)任。這些義務(wù)(當(dāng)然,董事的這些義務(wù)大多是以董事會的集體名義履行的)與責(zé)任主要包括:

1、依法發(fā)行證券的義務(wù)。第10條規(guī)定“公開發(fā)行證券,必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,依法經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批;未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批,任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券”;第11條規(guī)定“公開發(fā)行股票,必須依照公司法的規(guī)定的條件,報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理體制機構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)改革規(guī)定的有關(guān)文件。發(fā)行公司債券,必須依照公司法規(guī)的條件,報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向國務(wù)院授權(quán)的部門提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院授權(quán)的部門規(guī)定的有關(guān)文件”。由于證券發(fā)行報批工作是由董事會執(zhí)行的,因此,這一義務(wù)要求應(yīng)是對董事們而言。

2、全面履行信息披露的義務(wù)。即第59條規(guī)定“公司公告的股票或者公司債券的發(fā)行和上市文件,必須其實、準(zhǔn)確、完整、不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”及第63條規(guī)定“發(fā)行人......公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告,上市報告文件、報告、中期報告、臨時報告,存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏,致使投資者在證券交易中遭受損失的,發(fā)行人......應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,發(fā)行人......負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。這一義務(wù)要求:(1)必須對招股說明書內(nèi)容的準(zhǔn)確性、完整性和真實性負(fù)責(zé);(2)必須及時披露公司的重大信息或其他資料,并且保證所披露信息或其他資料的準(zhǔn)確性和真實性;(3)必須公開其擁有的上市公司證券的權(quán)益及其變動;這一公開義務(wù)還擴大適用于其配偶、親屬或者其擁有控制權(quán)公司中的權(quán)益。

3、合法經(jīng)營,維護公司財產(chǎn)的安全與完整。這一義務(wù)要求:(1)不得利用不正當(dāng)手段進行證券交易,包括操縱市場、內(nèi)幕交易或其他欺詐行為;(2)在證券交易中,本法人單位不以個人名義開立帳戶買賣證券;在證券交易中,不挪用公款買賣證券;對于國有股控股的上市公司,不炒作上市交易的股票;(3)有義務(wù)將大股東的短線交易收益收回公司所有。否則,致使公司遭受損害,對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、在公司購并以及其持股轉(zhuǎn)移等情況下亦負(fù)有說明義務(wù)、公開義務(wù)、報告義務(wù)等。例如,在董事任職的公司被人發(fā)出收購要約后一段時間內(nèi),董事應(yīng)按證券法的規(guī)定向證券管理部門履行報告義務(wù),為配合公開收購程序的進行,董事應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù),不得有任何誤導(dǎo)其公司股東的行為。

5、持有與轉(zhuǎn)讓本公司股份的行為合法。董事在任期內(nèi)應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定向證券交易所申報持股變動情況,且不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份,包括由于公司送股、公積金轉(zhuǎn)股、配股、購入(受讓)等新增股份;董事離職半年后,可申請其所持股份上市流通;董事申請將其所持股份上市流通,應(yīng)向證券交易所提交申請書、關(guān)于免去相關(guān)董事的決議或相關(guān)董事的辭職書、董事會提供的其不在職的證明等文件。

6、承擔(dān)民事或行政責(zé)任。對于董事違反《證券法》規(guī)定的義務(wù)者,應(yīng)依法承擔(dān)賠償損失、罰款、警告等責(zé)任。★

文/梅慎實(國泰證券)

《上市公司 》(199902)第108期

三茅人力資源網(wǎng):http://www.tmdps.cn

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第五篇:違反GPS監(jiān)控制規(guī)定責(zé)任追究處理制度

違反GPS監(jiān)控制規(guī)定責(zé)任追究處理制度

為了搞好本公司道路危險貨物運輸安全生產(chǎn),充分發(fā)揮GPS監(jiān)控管理作用,有效防止安全事故的發(fā)生,職障國家和人民財產(chǎn)不受損。根據(jù)《安全生產(chǎn)法》、《道路運輸條例》、《道路交通安全法》、《道路運輸安全法實施條例》、《貴州省道路運輸避關(guān)于印發(fā)貴州省道路運輸企業(yè)動態(tài)監(jiān)控工作規(guī)范(試行)的通知》黔運規(guī)劃【2015】7號件精神及有關(guān)安全生產(chǎn)責(zé)任追究的有關(guān)規(guī)定,結(jié)合實際情況,特制定本規(guī)定。

一、目的

1、為明確GPS安全生產(chǎn)責(zé)任追究制,有交行防范交通事故的發(fā)生,職障國家和人民財產(chǎn)不受損失,制定本規(guī)定。

2、按照“狠抓基礎(chǔ)、源頭管理、確定職責(zé)、責(zé)任到人”的要求實行各級管理人員分別按所規(guī)定的職責(zé),明確安全生產(chǎn)責(zé)任追究制范圍,從而達到誰主管、誰負(fù)責(zé)人的目的。

3、本規(guī)定適用于公司安全生產(chǎn)委員會、GPS監(jiān)控中心工作人員、儲運部全部駕押人員及公司車輛管理。

4、接受群眾監(jiān)督的管理體系,任何都要維護GPS監(jiān)控的安全生產(chǎn),遵守安全生產(chǎn)法律、法規(guī)和本規(guī)定的義務(wù),對違反安全生產(chǎn)法律、法規(guī)和本規(guī)定的行為,有權(quán)檢舉和控告。

二、GPS監(jiān)控各級安全生產(chǎn)責(zé)任追究制

1、各部門、科室、車隊負(fù)責(zé)人和職工是第一責(zé)任人,對各部門、科室、車隊和職工安全生產(chǎn)全面負(fù)責(zé)。

2、督促檢查,GPS監(jiān)控案安全領(lǐng)導(dǎo)小組負(fù)責(zé)組織檢查GPS監(jiān)控在安全生產(chǎn)制度中的落實情況,發(fā)現(xiàn)有違反規(guī)定的,以及限期整改未落實的,將通報批評并責(zé)令立即改正,情節(jié)嚴(yán)重的給予處分。

3、發(fā)生重、特大事故時,相關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)立即到現(xiàn)場組織搶救,了解事故的發(fā)生情況,查找事故原因,做到“四不放過”,做好善后處理工作,及時向上級有關(guān)部門上報。

4、按照誰主管、誰負(fù)責(zé)的原則。落實GPS監(jiān)控安全和平責(zé)任制,認(rèn)真貫徹執(zhí)行上級有關(guān)安全生產(chǎn)文件精神,做好安全生產(chǎn)監(jiān)督、檢查、宣傳和教育工作。

5、相關(guān)部門的安全生產(chǎn)責(zé)任人對其部門安全生產(chǎn)情況要認(rèn)真檢查落實,發(fā)現(xiàn)隱患及時排除。

6、有關(guān)部門負(fù)責(zé)人和責(zé)任人在接到GPS監(jiān)控隱患通知后,要立即制定整改措施和方案,確保事故隱串及時排除,并將整改結(jié)果上報。

三、行政追究的種類

(1)警告(2)嚴(yán)重警告(3)記過(4)記大過(5)降級(6)撤職調(diào)離崗位(7)開除留用(8)除名(9)追究刑事責(zé)任

四、安全生產(chǎn)事故的責(zé)任追究

1、對不按GPS監(jiān)控制度及有關(guān)文件規(guī)定認(rèn)真貫徹落實安全生產(chǎn)工作,造成安全生產(chǎn)事故的進行追究。

2、對失職、瀆職、玩忽職守、不履行職責(zé)的進行追究。

3、本規(guī)定從 年 月 日起執(zhí)行。

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