第一篇：經濟法 (公司法 合同法)案例分析題 選擇題

甲方公司欠乙方公司港幣690萬，現經協商，由甲方一個月內歸還乙方，丙方提供擔保，一個月后，甲方公司未歸還乙方，乙方于是將丙方告上法庭，問丙方需不需要承擔責任？

需要承擔責任。新《公司法》在總則和分則中分別列有擔保的條款，而且這些條款的規范是強制性規范，其義務性要求十分明確，必須履行，不允許以任何方式加以變更或違反，所以這些條款已不僅對公司內部決策機關行為的約束，而是直接決定公司對外擔保的效力，即合法通過的股東會（大會）決議或董事會決議成為公司為股東或其他個人債務擔保的生效要件。如果擔保合同違背這些規定，根據《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：

（五）、違反法律、行政法規的強制性規定”，擔保合同將被認定無效。

另外，新《公司法》對擔保的限制范圍由原來的“本公司的股東或者其他個人債務‘擴大為’公司股東或者實際控制人、他人（法人和其他個人）”，又使公司為其他非股東或實際控制人的公司的擔保設定了限制條件。即司空見慣的公司之間的互保，也必須經過權力機構的決議而生效。因此，審核公司擔保的主體資格及股東會（大會）決議或董事會決議成為銀行的審查新重點。今后銀行辦理公司為股東或他人債務擔保貸款時，應該對擔保人或借款人提供的擔保人的公司章程或股東會（大會）決議或董事會決議盡到謹慎的形式審查義務，特別是對影響擔保效力的關鍵內容如擔保的授權、擔保的最高限額、公司的股東、上市公司的資產總額、實際控制人、表決權、表決程序等應重點審查。當然，銀行對公司章程和股東會（大會）決議或董事會決議的審查義務只是形式審查，而對章程或決議的形式、完整性、真偽性、準確性概不負責。因為銀行對擔保人或借款人提供的材料的真實性很難辨別，特別是，對于實際控制人（指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人）的審查只能是停留在擔保人或借款人的單方的披露基礎上，對其真實性的核實幾乎是不可能的。而對擔保人或借款人來說，其應該保證提供的章程、決議及以上簽章的真實性，并應真實披露實際控制人的真實情況，否則，債務人、擔保人應當對債權人的損失承擔過錯賠償責任。

一、不定項選擇題（每題1分，共30分。必須將答案填在上面表格內，否則一律不得分）

1、下列哪些行為是不正當競爭行為? A、甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料，但只告訴了乙燈具廠的幾家客戶 B、甲廠產品發生質量事故，輿論誤指為乙廠產品，乙廠公開說明事實真相，C、甲電器公司為取得競爭優勢，許諾給以高薪、出國進修等優惠條件，一個月內挖走競爭對手乙公司業務骨干6人

D、甲汽車公司散布乙汽車公司售后服務差的虛假事實，雖未指名，但一般人可以推知

2、為爭奪市場，某市甲乙丙丁四家企業展開了激烈的競爭，請問哪些企業的行為不符合《反不正當競爭法》的規定

A、甲企業首先降價，產品利潤為零

B、乙企業自恃財大氣粗，不甘落后，產品以低于成本的價格銷售 C、丙企業慌了手腳，忍痛附贈獎品，價值為購貨款的5% D、丁企業認為甲乙丙的做法太笨。該企業聲稱：凡購買本企業產品的消費者均可獲得抽獎機會，最高獎品是小轎車一部，事實上該獎項根本不存在

3、某百貨公司銷售彩電，在門口廣告牌上寫明：“凡在本商店購買彩電者，一律給總價款百分之二的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金”。該廣告被人發現后，舉報到有關部門，經調查發現該公司給付的回扣和傭金，在賬面上有明確記載。該公司給付回扣和傭金的行為是 A、價排擠競爭對手的行為 B、不正當競爭行為 C、變相行賄行為 D、正當的促銷交易行為

4、某電器公司甲與某電視機廠乙因貨款糾紛產生矛盾，甲不再經銷乙的產品。當用戶詢問甲的營業人員是否有乙廠電視機時，營業人員故意說:“乙廠的電視機質量不好，價格又貴，所以我們不再賣他們的產品了。”下列說法中哪一種表述是正確的？ A、甲侵犯了乙的企業名稱權 B、甲侵犯了乙的榮譽權

C、甲的行為屬于詆毀乙的商業信譽的不正當競爭行為

D、甲沒有通過宣傳媒介說乙廠的產品質量不好，故不構成詆毀商業信譽

5、下列公用企業的行為，哪些屬于限制競爭行為？ A、電信部門要求市話用戶使用某一指定品牌的裝機電話 B、電力部門要求用戶使用某一指定品牌的電表 C、供暖部門要求用戶使用某一指定品牌的供暖設備 D、供水部門要求用戶使用某一指定品牌的水龍頭

6、甲經銷商銷售乙廠生產的名牌襯衫，租賃了在當地很有影響的丙商場的柜臺，甲出于商業目的，為推銷商品占領市場，在銷售時采取了下列措施，請指出哪些是不允許的？ A、以乙廠廠家銷售的名義推銷其名牌襯衫

B、所雇用的銷售人員均身著丙商場工作服，佩帶丙商場標志 C、以明示方式給購買者價格折扣，但不入賬 D、標明甲自己的企業名稱和標記，進行讓利銷售

7、東星公司因仿冒他人注冊商標生產“旺旺牌”雪餅而被當地監督檢查部門責令立即停止生產銷售以待處理，第二天東星公司將庫存貨物緊急銷售到了外地，針對本案中的這一情節監督檢查部門可以如何理？ A、對東星公司處以庫存價款1倍以上3倍以下罰款 B、對東星公司處以庫存價款1倍以上5倍以下罰款 C、對東星公司處以1萬元以上20萬元以下罰款 D、對東星公司處以5萬元以上20萬元以下罰款

8、某商廈開展有獎銷售活動，其廣告聲稱：凡在本商廈購物達100元者，可獲得價值20元小件贈品一個；不愿領取獎品的，可獲得獎券一張，并參加當月的抽獎。獎品是一等獎8名，各獎空調一臺，價值4990元；二等獎18名，各獎洗衣機一臺，價值2000元；三等獎88名，各獎電風扇一臺，價值200元。請問下列判斷中，何者為正確的? A、附贈式有獎銷售與抽獎銷售不可同時進行，該商廈構成不正當競爭

B、兩種形式的有獎銷售，其獎品價值加起來已超過5000元，違反了《反不正當競爭法》

C、購物者只能選擇附贈式有獎銷售與抽獎式有獎銷售中的一種方式獲獎，故獎品價值未超過5000元，該商廈未構成不正當競爭

D、該商廈一個月的獎品價值遠遠超過5000元，構成不正當有獎銷售

9、下列行為中哪些屬于法律規定的不正當競爭行為？

A、某市政府發出通知，由于最近本市連續發生多起煤氣中毒事件，因此各單位必須統一使用本市煤氣公司生產的煤氣安全閥

B、某商場為促銷商品，張貼海報宣傳在年底舉辦有獎銷售，最高獎品為價值4000元的彩電一臺 C、某市果品公司購進一批水果，由于儲存不便，決定降低價格銷售，致使本市水果價格大幅度下降 D、某公司為提高本公司產品的市場占有率，通過座談會的形式向顧客宣傳另一公司的產品不如本公司

10、下列屬于不正當競爭行為的是？ A、某酒廠給自己的酒取名法國香檳 B、某賓館宣傳該賓館煲的湯喝后長生不老

C、某商場以總統套房一晚上的住宿權（價值4999元）作為有獎銷售的最高獎 D、某商場為向甲公司推銷商品向甲公司的總公司的李董事長提供色情按摩

11、下列說法中，正確的是？

A、由于商業受賄不具有不正當競爭的性質，故不受我國《反不正當競爭法》的調整 B、引人誤解的虛假宣傳行為，在主觀上必須表現為故意

C、通過實施反向工程而獲取他人商業秘密，在我國不視為侵犯他人商業秘密的行為 D、商業誹謗行為的具體實施者必須是經營者本人。

12、甲酒廠生產的“年年康”高粱酒，在本省市場上頗有名氣。后來，乙酒廠推出“狀元紅”高粱酒，其酒瓶形狀和瓶貼標簽的圖樣、色彩與“年年康”幾乎一樣，但使用的注冊商標、商品名稱以及廠名廠址均不同。對此，下列表述中哪一個是正確的? A、、兩種商品裝潢雖然外觀近似，但常喝“年年康”的人仔細辨認可以加以區別，故乙廠的行為不受法律禁止 B、兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購買者誤認，故乙廠的行為構成不正當競爭 C、因注冊商標、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對甲廠不構成侵權

D、“年年康”商標不是馳名商標，其外觀設計又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵犯商標權或者專利權

13、以下哪些選項表述是正確的？

A、商業賄賂的對象是經營者、交易相對人和對商業成交具有決定作用的重大影響的人 B、商業賄賂是經營者故意的行為

C、商業賄賂是違反不正當競爭法甚至刑法的行為

D、商業賄賂的主體是從事市場交易的經營者，既可以是買方，也可以是賣方

14、下列哪些行為構成不正當競爭行為？

A、某旅店為了招徠顧客，到車站碼頭接客時以路近、有熱水洗澡、代購車票機票船票為條件誘使顧客住宿，當承諾不到位，顧客退房時，索要“服務費”“損失費”等

B、某出租車司機故意不打開計時器，聲稱10元一趟，到達目的地時又稱，他說的是每人10元一趟，害得乘客多掏錢

C、某餐館在顧客訂座時說好每桌500元，結賬時辯稱，每桌500元僅指酒菜，不包括房間費、服務費、空調費、娛樂費等

D、某個體工商戶的服裝成本價100元，聲稱“賠本大甩賣”以300元的價格拋售

15、某市技術監督局在抽查本市市場上的飲料時發現除幾種名牌飲料外，其余飲料均不合格，該局對此結果在當地新聞媒體上作了詳細介紹，導致一些廠家生產的飲料銷量急劇下降。下列哪些說法正確？

A、技術監督局的抽查行為是履行職責的正常管理行為，但在新聞媒介上公布抽查結果 是限制其他經營者的不正當競爭行為

B、技術監督局的抽查行為與公布行為均構成不正當競爭 C、技術監督局的行為不構成不正當競爭

D、即使市技術監督局存在著排擠其他經營者的意圖，只要未指定消費者購買某種飲料，也不構成不正當競爭

16、某卷煙廠生產了一種“黃山牌”香煙，為了打開銷路，該廠在某日報上用整版篇幅登出大字廣告：“經專家評定，公證處公證，‘黃山’第一，‘中華’第二，‘紅塔山’第三”。經查，所謂“專家評定”’“公證處公證”全為捏造，對該廠的行為應如何認定？

A、該廠利用媒體對本廠產品作引人誤解的虛假宣傳，構成虛假廣告宣傳行為 B、該廠散布虛假事實，損害競爭對手的商品信譽，構成詆毀競爭對手行為 C、該廠虛構“專家評級”，“公證處公證”，侵犯了他人的名譽權，名稱權 D、該廠的行為僅構成虛假廣告行為，不構成詆毀競爭對手的行為

17、新春之際，某服裝專賣店聲稱以最低價格清倉甩賣全部商品，李某花了890元購買了西裝一套，沒想到一星期后，該店又做廣告，再度降價，李某所購的西裝價格已降到650元。該專賣店侵犯了作為消費者李某的什么權利？ A、知悉真情權 B、自主選擇權 C、人格尊嚴權 D、獲得有關知識權 18、2001年3月7日，消費者趙某到某電器商店購買了一口高壓鍋，使用一個月未發現問題，此后，趙的朋友劉某為自己的父親做生日，到趙家借高壓鍋，但劉在使用過程中高壓鍋發生爆炸，其雙手及臉部被炸傷，其間，隔壁王嬸過來竄門，正好在廚房與劉聊天，也被炸傷，下列敘述哪項是正確的？ A、因高壓鍋是趙某所借，劉某只能向趙某要求賠償；

B、王嬸既不是高壓鍋的購買者，也不是高壓鍋的使用者，不是消費者，不能依據《消法》求償； C、劉某既可向趙某要求賠償，也可向某電器商店要求賠償； D、趙某可向某電器商場要求賠償。

19、某下雨天，劉小姐在某百貨商場等人，順便在商場閑逛，由于地面瓷磚很滑，重重地摔倒在地上，經醫院診斷為“左腳髕骨骨折”，必須住院治療，請問下列哪項說法正確？ A、此系劉小姐走路不小心所致，商場沒有責任

B、劉小姐沒有在商場購物，不是消費者，不能依據《消法》求償 C、對雨天路滑商場沒有警示顧客，應承擔賠償責任 D、損害系由不可抗力造成，商場可免責。

20、某日打工妹小王逛街時，走進一個裝修不錯的服裝店，店里服裝很漂亮，也很貴，小王挑選衣服時，該店的服務員說：“小姐，我們這兒可都是牌子貨，你有錢買嗎？”“我先看看”，小王繼續挑選，“沒錢買就別摸，別把衣服摸臟了”。小王十分生氣說，“請你客氣點”“對你這種窮光蛋，用不著，不買馬上走”，小王轉身離開時，聽到服務員在身后嘀咕說“窮酸樣，沒準是個小偷”，請問，小王作為消費者，哪些權利受到侵犯？ A、自主選擇權 B、知情權 C、受尊重權 D、獲知權

21、任某在一商場的修表柜臺修理一塊“OMEGA.”金表，修理后不到半個月該表即出了問題。再到該商場已找不到修表的柜臺，經詢問才得知，修表柜臺是出租柜臺，租期已滿，承租人即修表者已不知去向。后經他人對該“OMEGA.”金表拆開發現，機芯已被換掉。任某與商場交涉，商場拒絕承擔任何責任。對此，正確的處理方式是什么？ A、修表者是真正的加害者，任某只能向修表者主張權利； B、因修表柜臺是商場的，任某只能向商場主張權利； C、因柜臺租期已滿，任某可以向商場主張權利，商場不得拒絕 D、因柜臺租期已滿，又找不到修表者，責任只能由任某自負

22、下列主體哪些是消費者？

A、購買直接用于農業生產的生產資料的農民 B、到餐館就餐的逃犯 C、購買搖頭丸的某政協委員

D、某公司老總僅為慈善目的而無償贈送的某產品的接受者

23、一消費者在某商場買了一臺某品牌的微波爐，用2個月時微波發熱管損害，經該消費者要求，商場給該消費者換了另一臺微波爐，但使用了半年后這一臺微波爐又不能正常使用，在半年之內連續修理兩次，后又出現問題。經鑒定排除了消費者使用不當的可能。那么，對該微波爐應當如何處理？ A、該微波爐的“三包”期限從換貨之日起重新計算 B、對后換的微波爐消費者要求換貨的，商場必須換貨 C、消費者要求退貨的，經營者必須退貨

D、商場對消費者換貨或者退貨的合理費用應當負責支付

24、王某在電腦公司購買一臺電腦，使用10個月后出現故障。在“三包”有效期限內，經兩次修理仍無法正常使用。此時市場上已無同型號電腦。依照有關法律規定，該事件應如何解決？ A、王某只能要求再次修理

B、王某只能要求調換其他型號的電腦 C、電腦公司應無條件退貨或予以更換 D、電腦公司應予退貨，但可收取折舊費

25、李某和孩子一起在某游樂場玩卡丁車，被車軸卷住衣服而摔成重傷，腦部嚴重受損進而精神失常，游樂場作為經營者應當賠償什么費用？ A、李某的住院費、醫療費 B、治療期間的護理費 C、殘疾賠償金

D、李某所扶養的人所必需的生活費

26、王某在某商場購得一臺多功能電烤箱，回家試用后發現該產品只有一種功能，遂向商場提出退貨，商場答復：“該產品說明書未就其使用性能作明確說明，且產品本身無質量問題，所以顧客應向廠家索賠，商場概不負責。”對此，顧客該怎么辦？ A、應當要求銷售者給予退換 B、只能向生產者要求退換

C、可選擇向銷售者或生產者要求退換并給予賠償 D、因未當場認真檢驗商品所以不能要求退換

27、根據《消費者權益保護法》的規定，可以確定為消費者行為的是哪些？ A、某高校購買50萬元的百貨產品分發給教職員工； B、農民劉某買農膜為磚窯遮雨； C、某單位食堂購買50斤涪陵榨菜；

D、小波抽獎免費參加招商旅行社組織的赴黑龍江亞布力觀雪景活動。

28、經營者提供商品或者服務造成消費者或其他受害人死亡的應承擔什么責任？ A 支付喪葬費 B 支付死亡賠償金 C、支付死者生前所撫養的人必需的生活費 D、構成犯罪的，依法追究刑事責任

29、某校從某生活鍋爐廠購買一座生活鍋爐，租給該校服務公司下屬的某飯店使用，該飯店為獨立于該公司的企業法人，服務公司為其主管單位，結果發現該鍋爐因質量問題無法使用，飯店隨即與鍋爐廠聯系。根據有關法律規定，下列說法不正確的是哪些？

A、如果鍋爐廠拒絕履行其生產者義務，飯店可以按《消費者權益保護法》以消費者的身份要求鍋爐廠賠償損失、退貨

B、飯店無權要求鍋爐廠承擔法律責任，只有主張學校承擔責任 C、飯店和服務公司都無權要求鍋爐廠承擔法律責任

D、鍋爐廠應負責鍋爐的更換、重新安裝并承擔飯店因鍋爐更換而支出的費用

30、在甲公司舉辦的商品展銷會期間，消費者李某從標明為乙公司的展銷柜臺購買了一臺丙公司生產的電熱水器，使用時發現無法正常使用。由于展銷會已經結束，李某先后找到甲公司、乙公司，方得知展銷會期間乙公司將租賃的部分柜臺轉租給了丁公司，該電熱水器系由丁公司賣出的。在這種情況下，李某可向誰要求賠償？ A、甲公司 B、乙公司

C、丙公司 D、丁公司

二、判斷分析題（要求：必須先判斷正確與否，不作判斷或者判斷錯誤均不得分。選做4題，共計12分，多做本大題不得分）

1、經濟法奉行社會本位原則

2、鑒于市場失靈的存在，經濟法強調國家對市場的全方面干預

3、重慶某商家從10月1日開始以低于成本的價格銷售季節性的保暖內衣，引發保暖內衣價格戰，多家經營者因此破產，該商家的銷售行為不屬于不正當競爭行為。

4、某鞋廠和福彩中心聯合銷售彩票，規定凡是購買該鞋廠皮鞋的，一律送福利彩票一張，可參加抽獎，最高獎為轎車一輛，由福彩中心提供。該鞋廠的行為屬于合法行為。

5、“買一贈一”活動中，即使贈品有瑕疵，商家也不承擔賠償責任，因為贈品是消費者無償取得的，商家不用承擔作為出賣方的瑕疵擔保責任。

6、丁先生買來的汽車質量有問題，可與汽車經銷商根據購車協議中的仲裁條款申請仲裁解決質量糾紛，如果對仲裁裁決不服，還可通過訴訟程序解決此事。

一、選擇題（每題1分）

1、AD

2、BD

3、D

4、C

5、ABCD

6、AC

7、A

8、C

9、AD

10、ACD

11、C

12、BD

13、ABCD

14、ABCD

15、C

16、ABC

17、A

18、BD

19、C 20、AC

21、C

22、AB

23、ABCD

24、C

25、ABCD

26、A

27、AD

28、ABCD

29、BC 30、ABD

二、判斷分析題

1、正確（1分）。理由：經濟法是社會本位法（2分）

2、錯誤（1分）。理由：經濟法主張的是適度干預。（2分）

3、錯誤（1分）。理由：不屬于可以低于成本價銷售的季節性銷售行為，構成不正當競爭。（2分）

4、錯誤（1分）。理由：違反法律規定的有獎銷售的獎項不限于經營者提供。（2分）

5、錯誤（1分）。理由：負義務的贈與中，消費者對贈品同樣享有消費者的權利。（2分）

6、錯誤（1分）。理由：仲裁與訴訟只能擇一，且仲裁是一裁終局。（2分）

公司法

［5］ 董事任職資格、董事責任制度

甄某于1999年5月擔任一有限責任公司的董事長。2000年3月，另一公司的經理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，甄某即轉給了田某，田某拿出5萬元給甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金庫中。該小金庫是甄某伙同部分董事及監事賈某私自開立的，用于他們的各項業余開支。同年7月，甄某利用手中的職權幫助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬元，甄某存入私人帳戶。這一年9月，甄某利用董事長的權力與賈某簽訂了一項合同，規定公司支付賈某2萬元的中介費，作為賈某為公司聯系到一批木材生意的報酬。而實際上公司購入該批木材的價格明顯高于市場價，致使公司受損 20萬元，賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經過董事會的討論。2001年3月，股東會覺察到甄某與賈某的瀆職行為，責令其停職反省。同時，組織人員進行調查，待查清事實后依照法律和公司章程進行處理。現問：（1）甄某的董事長一職至遲應于何時任期屆滿？為什么？

（2）設甄某1996年6月擔任某國營工廠廠長時，因從事違法經營致該廠營業執照被吊銷。那么甄某任職董事長一事是否符合法律規定？為什么？

（3）本案甄某從事了哪些違法活動？

（4）公司對于董事、監事的違法活動可否自行處理？

（5）甄某、賈某應否對公司承擔賠償責任？ ［答案］（1）至遲應于2002年5月任期屆滿。因為董事的任期可由公司章程規定，但法定每屆任期不得超過3年，連選得連任。

（2）不合法。因為甄某依法屬于不得擔任公司董事職務的人員范圍。（3）甄某的違法活動有：

①違法將公司資金借貸給他人使用；②違法利用職權為自己謀取私利；③違法利用職權收受非法收入；④私設小金周；⑤非經章程規定和股東會同意，同本公司進行交易。

（4）公司可以對董事、監事的違法活動自行處理，但涉及行政、刑事責任的除外。（5）甄某、賈某應對公司負賠償責任。

［法理詳解］（1）有限責任公司的組織機構有股東會、董事會、監事會等。其中董事會起著承上啟下的作用，占有比較重要的地位。董事會是由董事組成的，法定為3至賠人。設董事長1人，副董事長1至2人。董事的任期可以由公司章程規定，但法定每屆任期不得超過3年。不過，任期屆滿的，可以連選連任。監事會是對公司的財務、董事及經理的行為等實行監督的機構，監事會成員與董事一樣，每屆任期為3年，屆滿時，可以連選連任（《公司法》第47、53條）。

（2）由于董事和監事，加上經理是公司的重要組成人員，因此，《公司法》第57、58條對這些人的資格作了如下限定，即下述人員不得擔任董事、監事及經理： ①無民事行為能力或限制民事行為能力的人；

②因犯有貪污。賄賂、侵占財產、挪用財產罪或破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執行期滿未過5年，或因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未過5年；

③對破產企業負有個人責任的該企業的董事、廠長或經理，自該企業破產清算完結之日起未過3年；

④對違法被吊銷營業執照的企業負有個人責任的該企業的法定代表人，自該企業被吊銷營業熱照之日起未過3年； ⑤個人所負數額較大的債務到期未清償； ③國家公務員。

本案中甄某即屬于第④類人員，由于原廠被吊銷營業執照之日至 1999年 5月未過 3年，甄某于此時就職董事長，應屬無效行為（《公司法》第57條第2款）。

（3）除了對董事、監事等的資格作了限制外，《公司法》第5 9～ 62條還規定，董事、監事。經理等不得從事下列違法活動：

①不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利，不得利用職權收受賄賂或其他非法收入，也不得侵占公司財產； ②不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人；

③不得將公司資產以其個人名義或以其他個人名義開立賬戶存儲； ④不得以公司資產為本公司股東或其他個人債務提供擔保；

⑤不得自營或為他人經營與其所任職公司同類的營業或從事損害本公司利益的活動； ⑤非經章程規定或股東會同意，不得同本公司訂立合同或進行交易； ①非依法或經股東會同意，不得泄露公司秘密。

在上述禁止性活動中，甄某違反了①、②、③、④、⑤、⑤等項規定，從事了挪用公司資金 50萬元、私設小金庫、利用職權為其弟弟謀利、同本公司監事賈某訂立合同等違法活動。

（4）對于這些違法活動，除了公司本身需要承擔行政責任，具體責任人員構成犯罪應承 擔刑事責任外，公司是可以對具體的違法人員（董事、監事、經理）進行處分的。例如公司可 以沒收董事等的非法收入歸公司所有；對于因其違法行為對公司造成損害的，公司還可以要 求這些違法的董事等人員賠償，但公司不能越權給予這些人員行政及刑事處罰。公司對于該職的董事、監事可由股東會決定罷免其職務。

（5）《公司法》第63條規定：“董事、監事、經理執行公司職務時違反法律、行政法規或者 公司章程的規定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。”依此規定，本案中甄某、賈某應對公司負賠償責任。［7］股份有限公司設立

江陰市有4家生產經營冶金產品的集體企業，擬設立一股份公司，只發行定向募集的記名股票。總注冊資本為900萬元，每個企業各承擔200萬元。在經過該市有關領導同意后，正式開始籌建。4個發起人各認購 200萬元，其余 100萬元向其他企業募集，并規定，只要支付購買股票的資金，就即時交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業購買，可將每股1元優惠到每股0．9元。一個月后，股款全部募足，發起人召開創立大會，但參加人所代表的股份總數只有七多一點。主要是有兩個發起人改變主意，抽回了其股本。創立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機關提交了申請書，但公司登記機關認為根本達不到設立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時，發起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設立過程中所產生的各項費用及以公司名義欠的債務達12萬元，加上被退回股本的發起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計15萬元的債務，各發起人之間互相推倭，誰也不愿承擔。各債權人于是推選2名代表到法院狀告4個發起人，要求償還債務。4個發起人辯稱，公司不能成立，大家都有責任，因此各人損失自己承擔。現問：

1．本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

2．本案4個發起人是否應承擔公司不能成立時所產生的債務？為什么？ ［答案］

（1）根據公司法的規定，本案的股份公司在設立過程中有如下違法之處： ①發起人只有4人，不夠法定5人的最低限額；

②未經省級人民政府或國務院授權部門同意，僅有領導同意是不行的；

③公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認購就交付股票，不管公司成立與否； ④股票只能按票面金額或超過票面金額發行，而不得低于票面金額發行，本案中的優惠是錯誤的； ⑤創立大會不足法定代表股份總數的認股人。法定為超過1/2才可舉行創立大會；

⑥ 兩名發起人私自抽回股本。公司法規定，除未按期募足股份，發起人未按期召開創立大會或創立大會決議不設立公司外，發起人、認股人繳納股款后不得抽回其股本；

⑦ 最后，注冊資本末達法定最低限額。法定股份公司注冊資本不得低于人民幣 1000萬元。

（2）應當承擔該債務。因為公司設立失敗，應由發起人對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任。［法理詳解］

（1）答案部分已經有較詳細的闡述，此處不再展開論述。考生可自己參考《公司法》第74～83、92、131、136條等規定。（2）基于上述違法之處，故公司登記機關不予登記，導致公司不得成立。對于公司在設立過程中產生的各項費用和債務，在公司不能成立時，松司法》第97條規定由發起人負連帶償還責任，且對于返還股本的利息也負連帶償還責任。因此，本案中4名被告應對原告提出的 15萬元債務承擔連帶償還責任。此外，若在公司設立過程中，因發起人的過失致使公司利益受到損害的，公司成立后，還應對公司承擔賠償責任。案例分析1 2006年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立普通合伙企業，并簽訂了書面合伙協議。合伙協議的部分內容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設備折價出資8萬元，經其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2:2:1:1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執行合伙企業事務，對外代表合伙企業，其他三人均不再執行合伙企業事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經其他合伙人同意。合伙協議中未約定合伙企業的經營期限。

合伙企業在存續期間，發生了下列事實：

第一、合伙人甲為了改善企業經營管理，于2006年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業的經營管理人員，并以合伙企業名義為B公司提供擔保。

第二、2006年5月，甲擅自以合伙企業的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業利益，經與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權力。

第三、2007年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業造成任何不利影響。2007年2月合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2007年3月，合伙企業的債權人C公司就合伙人丁退伙前發生的債務24萬元要求合伙企業的現合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協議約定的比例清償相應數額。丁以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業的經營管理人員，部隊合伙企業債務承擔責任。

?第四，2007年1月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2007年2月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司向人民法院申請強制執行合伙人乙在合伙企業中全部財產份額。分析：

1、甲聘任A擔任合伙企業的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由？

2、甲以合伙企業名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

3、甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

4、丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償？追償的數額是多少？

5、戊的主張是否成立？并說明理由。

6、經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

7、合伙人乙被人民法院強制執行其在合伙企業中的全部財產份額后，合伙企業決定對乙進行除名，合伙企業的做法是否符合法律規定？并說明理由。

8、合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？ 正確答案：

（1）甲聘任A擔任合伙企業的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為均為不合法。根據《合伙企業法》的規定，除合伙協議另有約定的以外，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員以及以合伙企業的財產為他人提供擔保，須經全體合伙人一致同意。

本案中，合伙人在合伙協議中對這些事項如何處理未作規定，因此需要合伙人一致決定，甲未經其他合伙人一致同意，獨自決定這兩個事項不合法。

（2）甲以合伙企業名義與C公司所簽訂的代銷合同有效。雖然甲的行為超出了他的職權范圍，但是合伙企業法規定：合伙企業對合伙人執行合伙事物以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意的第三人。本例中，C公司為善意的第三人，所以其他合伙人不得以甲超越職權范圍為由否認該合同的效力。

（3）甲拒絕承擔連帶責任的理由不成立。根據《合伙企業法》的規定，普通合伙企業的合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。所以甲拒絕拒絕承擔連帶責任的理由不成立。合伙人內部的關系是按份關系，但對外的關系則是連帶關系，不能以內部的按份性對抗外部的連帶性。（4）丁的主張不成立。根據《合伙企業法》的規定，退伙人對基于退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。合伙企業與C公司的債權、債務關系發生在丁退伙之前，所以丁對該筆債務承擔無限連帶責任。

如果丁向公司償還了24萬元的債務，丁可以向現合伙人甲、乙、丙、戊追償。追償的數額分別為8萬元、8萬元、4萬元和4萬元。

（5）戊的主張不成立。根據《合伙企業法》的規定，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任，因此戊不得向債權人C拒絕承擔連帶責任。

（6）經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張不成立。A不是合伙企業的合伙人，因此對合伙企業的債務不承擔連帶責任。

（7）合伙人乙被人民法院強制執行其在合伙企業中的全部財產份額后，合伙企業決定對乙進行除名，合伙企業的做法不符合法律規定。因為這種情況是當然退伙的情形，無需合伙企業對其除名。

（8）合伙人丁的退伙屬于通知退伙。根據《合伙企業法》的規定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協議未約定合伙企業的經營期限；②合伙退伙人不會給合伙企業事務執行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人。

案例分析2 2008年10月2日，A市甲商貿公司將蓋有本單位公章的介紹信和空白合同書以及10萬元定金交給公司職員楚某，委托其到相鄰B市的乙商場購買空調100臺，聲明每臺定價不得超過4000元。10月3日，楚某找到乙商場，出具了甲商貿公司的已填上購買空調內容的介紹信和空白合同書，聲稱欲與乙商場簽訂一份100臺空調的購銷合同。乙商場經過審查，認為楚某出具的介紹信和空白合同書均蓋有甲商貿公司的公章，且真實無誤，遂確信其有代理權。經過一番磋商，乙商場堅持空調的最低價為每臺4200元，楚某覺得甲商貿公司仍有利可圖，便應允成交，由甲商貿公司向乙商場購買空調100臺，單價每臺4200元，并當日支付定金10萬元，乙商場應該代辦托運，并于10月7日交貨，10月10日付款。雙方還約定，如果任何一方違約，都要向對方支付7萬元違約金。簽約后，乙商場即組織貨源，在10月6日將貨交給B市第三運輸公司承運，運貨途中，第三運輸公司司機韓某發現空調美觀，便私自拿出一臺以4200元的價格賣給了搭車同去A市的表弟史某，貨按時到達甲商貿公司。10月12日韓某將4200元款交給了甲商貿公司，甲商貿公司確認了買賣合同效力的合法性。

10月14日，甲商貿公司以楚某簽訂合同超越當初所授權的價格為由拒絕支付“超出”部分的貨款，為此乙商場訴至法院，要求甲商貿公司償付拖欠的貨款及逾期付款的違約金 分析：

1、如果乙商場要求甲商貿公司付款，甲商貿公司能否主張買賣合同無效？為什么？

2、空調的所有權何時起發生轉移？為什么？

3、如何認定韓某將一臺空調銷售給其表弟的行為？為什么？

4、韓某將一臺空調銷售給其表弟，該買賣合同最后是否有效？為什么？

5、乙商場是否有權要求甲商貿公司支付拖延貨款并承擔違約責任？

6、如何認定楚某與乙商場約定定金的效力？為什么？

7、乙商場是否有權要求甲商貿公司既支付違約金，又不予以返還定金？為什么？ 分析：

1）買賣合同有效。根據 合同法的有關規定，楚某的行為雖然屬于無權代理，但相對乙商場善意、無過失，所以，楚某的行為表見代理的特征，該行為產生有權代理的法律效果。

2）根據合同法的有關規定，標的物的所有權自交付時起轉移，除非法律另有規定或者當事人另有約定，此外，貨交第一承運人視為標的物已經交付，故空調的所有權自乙商場交付空調與第三運輸公司時起發生轉移。

3）韓某將空調賣給其表弟的行為屬于無處分權人處分他人財產的行為，從買賣行為的性質上看，實際屬于效力待定合同。因為韓某只是承運人的受雇人，而不是所有權人，因此，韓某處分空調的行為為無權處分人的買賣行為，因此該買賣合同為效力待定合同。

4）該買賣合同最后有效。因為無權處分人處分他人財產的，經權利人追認，該合同有效。本案中，甲商貿公司事后接受了韓某交付的4200元空調款，這實質上是甲商貿公司以其行為追認了該處分行為，這足以證明甲商貿公司對韓某的處分行為表示承認，對于效力待定合同實施追認以后，該合同由效力待定狀態轉化為有效，因此，合同有 效。

5）乙商場有權要求甲商貿公司支付拖延款項并承擔違約責任。

6）根據合同法的有關規定，當事人約定的定金數額不得超過主合同標的的額的20%，約定超過定金數額的，超過的部分無效。本案中，約定定金數額為10萬元，這大大超過主債權標的額的20%，因此，超過的部分無效。7）乙商場的主張不能得到支持。根據合同法的規定，定金和違約金只能擇其一而適用，不能同時適用。

【精解】本案例使用的法條主要有：《合同法》第49條（表見代理）、第51條（無權處分）、第116條（定金和違約金的選擇適用）、第133條（標的物所有權的轉移）；《擔保法》第91條（約定定金數額）。本題綜合性較強，但難度不大。

案例分析3 甲將房屋以20萬元的價格出售給乙，乙支付了價款，但未辦理過戶登記。后來丙愿意以25萬元的價格購買甲的房屋，甲遂又將該房出售給了丙，并辦理了過戶登記。后丙將該房屋出租給了丁，同時將該房屋抵押給了戊和己，丙與戊辦理了抵押登記，與己未辦理抵押登記。后丙無力償還戊和己的債務，戊和己都對該房屋主張抵押權，并要求丁提前搬出租住的房屋。分析：

1、乙能否取得甲的房屋的所有權？如果不能，乙應當怎樣保護自己的權利？

2、丙能否取得房屋的所有權？依據是什么？

3戊和己誰對丙的房屋享有抵押權？其能否要求丁提前搬出租住的該房屋？ 分析：

1）不能。要求甲退還全部價款并支付違約金。2）有權。辦理了過戶登記。

3）①戊辦理了抵押登記，所以戊有抵押權；②不能，因為在同樣的 價下，丁具有優先購買權、合法租賃權。

案例分析4 2002年12月6日，某農業局與某工程公司簽訂一份《合作建房協議書》，協議約定由工程公司在農業局坐落于大橋路10號的舊房土地上進行投資開發合作建房，被告李某以工程公司的委托代理人的名義在協議上簽字。2003年10月17日，李某（甲方 拆遷方）與王某（乙方 被拆遷方）簽訂一份《房屋產權調換協議》，約定：甲方拆除乙方住房1套，甲方換給乙方新建商品房1套。甲方負責辦理新房產權證，費用由甲方承擔，新房于2004年8月交付乙方；產權證于2004年10月底以前交付乙方；甲方交齊了新房和產權證后，乙方一次性付給甲方1.5萬元。甲方支付乙方搬遷費0.68萬元。2004年，房地產開發完成，李某與王某因產權調換的稅款問題發生爭議而未實際履行合同。同年11月30日，李某將應調換給王某的房屋賣給第三人夏某。并與夏某簽訂了商品房買賣合同，李某作為工程公司的委托代理人在商品房買賣合同上簽字。夏某向李某付清購房款后，李某向夏某交付房屋，但雙方未辦理房屋過戶登記手續。大橋路10號地段的房地產開發工程實際由李某全面負責，工程公司在該工程上未出資，只收取李某一定的管理費。2005年9月21日，王某以工程公司、李某違約將房屋產權調換協議約定的調換房屋擅自出賣給第三人夏某，侵害自己優先取得補償安置房屋的權利為由,訴至法院，要求工程公司向其交付安置房屋及產權證，給付延長過渡期限的臨時安置補助費9900元；李某與工程公司承擔連帶責任；夏某空出安置房屋。李某以其不具備拆遷的主體資格，未取得房屋拆遷許可證，與王某簽訂《房屋產權調換協議》無效為由提出抗辯。

問：

1、李某與工程公司是什么關系？

2、李某與王某簽訂的《房屋產權調換協議》是否有效？

3、李某與第三人夏某簽訂了商品房買賣合同，雙方已經交付，但未辦理登記，夏某是否獲得了該爭議房屋的所有權？為什么？

4、王某的損失應該由誰賠償？應該賠償多少損失？

答案：

1、有兩層關系，就工程施工而言，存在發包與承包的關系，就履行具體拆遷事宜時存在委托與被委托的關系。李某受工程公司委托，與王某簽署產權調換協議。

2、有效（前提需確定工程公司委托李某是否合法，符合規定）

3、夏某沒有獲得該房屋的所有權，根據我國相關產權登記法規規定，過戶時，沒有進行產權登記的產權不受法律保護，在法律上不具有排他權。產權變更無效

4、按王某當時和李某簽訂的產權調換協議處理，但前提必須明確導致產權沒有順利調換的原因是什么，責任在哪方，按照調換協議約定的條款進行賠償。具體賠償數額按協議上約定的條款作為依據。

案例分析5.個體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風”牌二手卡車，共同從事長途貨物的運輸業務。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯系業務時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協議后，到有關部門辦理了登記過戶手續。趙某把車租賃給李某使用期間，由于運輸缺乏貨源，于是李某準備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設定了抵押，雙方簽訂了抵押協議，但沒有進行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。現問：

（1）張某、王某對卡車是什么財產關系？

（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？

（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？

（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為 什么？（6）截止糾紛發生時，該卡車所有權歸誰享有？為什么？ 答案：

（1）張某、王某對卡車是按份共有關系。

（2）有效。因為張某擅自處分共有財產，該合同初為效務待定合同，后經王某默認而得補正，轉為有效合同。（3）有效。合同當事人可以自由約定買賣合同標的物所有權轉移的時間。（4）不能生效。一是因為李某無權以他人所有之物設立抵押，二是因為未辦理抵押登記。

（5）不能。因為承租人行使優先購買權應以同等價格為條件。（6）歸趙某所有。因為趙某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權并未轉移。

案例分析6

個體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風”牌二手卡車，共同從事長途貨物的運輸業務。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯系業務時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協議后，到有關部門辦理了登記過戶手續。

趙某把車租賃給李某使用期間，由于運輸缺乏貨源，于是李某準備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設定了抵押，雙方簽訂了抵押協議，但沒有進行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。

現問：

（1）張某、王某對卡車是什么財產關系？

（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？

（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？

（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為什么？（6）截止糾紛發生時，該卡車所有權歸誰享有？為什么？ 答案：

（1）張某、王某對卡車是按份共有關系。

（2）有效。因為張某擅自處分共有財產，該合同初為效務待定合同，后經王某默認而得補正，轉為有效合同。（3）有效。合同當事人可以自由約定買賣合同標的物所有權轉移的時間。

（4）不能生效。一是因為李某無權以他人所有之物設立抵押，二是因為未辦理抵押登記。（5）不能。因為承租人行使優先購買權應以同等價格為條件。（6）歸趙某所有。因為趙某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權并未轉移。

法理詳解：（1）、（2）張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運輸業務，依法成立按份共有關系。按份共有又稱分別共有，是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產享有權利和承擔義務的一種共有關系。《民法通則》第78條規定；“按份共有人按照各自的份額，對共有財產分享權利，分擔義務。”

既為共有關系，共有財產全屬于全體共有人所有，因此，共有財產的處分，必須取得全體共有人的同意。一個或者幾個共有人未經全體共有人的同意，擅自對共有財產進行法律上的處分的，對其他其有人不產生法律效力。但如果其他共有人事后追認該行為，則該處分行為有效。《合同法》第51條規定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同不效。”本案中王某事后得知后，要求分得一半款項的行為表明，王某是追認了張某的無權處分行為。

（3）、（6）《合同法》第133條規定：“標的物的所有權自標的物交付時超轉移，但法律另有規定或者另有約定的除外。”第（3）問所列情形即屬于本條所指的“當事人另有約定的除外”情形，即當事人可以自由約定標的物移轉時間，而不受“自標的物交付時起轉移”的束縛。而第（6）問則應適用“標的手所有權自標的手交付時起轉移”的約束，依本案案情交待，糾紛發生之時，標的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權，此時卡車所有權仍歸趙某所有。

（4）依《擔保法》第41條及第42條第（四）項規定，以汽車設立抵押的，應當辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。另外，抵押人應對抵押物依法具有所有權或者處分權，不得非法在他人之物上設立抵押。（5）承租人享有優先購買權，是以在同等條件下為前提的。本案中錢某出價10萬元，李某出價9萬元，顯然不構成“同等條件”。

<公司法> 股份有限公司的上市發行與新股發行

[案情]宏達網絡股份有限公司是一家IT業的著名企業，發起設立注冊資本4000萬元。公司開業1年來經營業績節節攀升，為抓住機遇，擴大公司規模，實現公司的大發燕尾服，公司董事會決定，向國務院授權部門及證券管理部門申請公司上市發行新股，擬發行新股總額為人民幣6000萬元，每股面額2元。為吸引投資，其中2000萬元股份為優先股，優先股股東享有下列權利：（1）優先股股東可以用8．5折購買股票。（2）預先確定優先股股利11%，且不論盈虧保證支付。（）優先股股東在股東大會上享有表決權。其余4000萬股份為普通股，溢價發行，并將股票發行溢價收入列入公司利潤中。

[問題]1．宏達股份有限公司申請公司上市級發行新股，能否獲得批準，為什么？ 2．宏達公司對優先股的規定合法嗎？ 3．新股發行方案中還存在什么問題？

[分析]1．我國《公司法》規定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：（1）股票經國務院證券管理部門批準已向社會公開發行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業時間在3年以上，最近3年連續盈利，原國有企業依法改建而設立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發起人為國有大中型企業的，可連續計算；（4）持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數不少于1000人，向社會公開發行的股份比例達公司股份總數的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發行股份的比例為15%以上；（5）公司在最近3年內無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載；（6）國務院規定的其他條件。從本案來看，宏達公司申請公司上市，第一，注冊資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發起設立，不具備股票可向社會公開發行的條件；第三，宏達公司開業不足3年，也不符合持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數不少于1000人的規定，所以申請公司上市不會被批準。宏達公司開業不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發行的新股的申請不會被批準。我國《公司法》對公司發行新股有下旬條件限制：（1）前一次發行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內連續盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載；（4）公司預期利潤率可達同期存款利率。2．優先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產方面比普通股股東享有優先權的股份。但優先股事先確定的紅利率能否實現有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優先股是無法保證的。宏達公司向優先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規定。此外優先股股東一般不享有股東會的表決權，宏達公司承諾優先股股東享有表決權也是錯誤的。《公司法》規定，股票發行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達股份公司的優先股股東以8．5折購買股份，違反了上述規定。

3．《公司法》規定，以超過票面金額發行的股票所得溢價款應列入資本公積金。宏達公司將溢價發行的普通股的溢價收入款列入公司當年利潤，顯然是錯誤的。臨時股東大會

[案情]某市僑興股份有限公司因經營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的1/4，公司董事長李某決定在1998年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在1998年4月1日發出召開1998年臨時股東大會會議的通知，其主要內容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項：（1）討論解決公司經營所遇困難的措施。（2）改選公司監事二人。出席會議的有90名股東。經大家討論，認為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結果，80名股東，占出席大會股東表決權3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認為公司的上述行為侵犯了其合法權益，向人民法院提起訴訟。[問題] 1．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？ 2．臨時股東大會的通知存在什么問題？

3．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ 4．該小股東的什么權益受到了侵害？

[分析]1．我國《公司法》規定，股東大會應當每年召開一次年會，有下列情形之一的，應當在2個月內召開臨時股東大會：（1）董事人數不足本法規定的人數或公司章程所定人數的2/3時；（2）公司未彌補的虧損達股本總額1/3；（3）持有公司股份10%以上的股東請求時；（4）董事會認為必要時；（5）監事會提議召開時。本案中，公司虧損占股本總額的1/4，未到法定未彌補虧損占股本總額1/3的下限。召開臨時股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議。在臨時股東會的召開上不符合法定條件。

2．股東大會會議由董事會依法負責召集，由董事長主持。召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開30日以前通知各股東。本案中，臨時股東大會的通知發出時間不符合法定條件，通知發出人應為董事會而非董事長李某。尤為嚴重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允話小股東參加臨時股東大會，嚴重損害了小股東的合法權益。《公司法》規定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。本案中，通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會議議程又增加了討論改選公司監事2人的任務，與通知規定不符。

3．我國《公司法》規定，股東大會對公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。計算表決權應依照持有股份，不應依人數。本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權2/3以上多數同意，因而是無效的。此外，公司的解散應由股東大會產議，而不能由董事會決議通過，本案的公司解散由董事會決議，因而也是錯誤的。

4．該小股東被侵害的權益有股東的平等權和股東的知情權、股東參與公司管理的權利等。

第二篇：公司法_案例分析題

企業與公司法2013年10月

39．2006年，某大型國有鋼鐵企業經國家批準改制為A國有獨資公司。因公司未設股東會，經國有資產監督管理機構授權，公司董事會行使股東會的部分職權。董事會一共七名成員，均由國有資產監督管理機構從另一大型國有鋼鐵企業調派，公司董事長為劉某。2007年4月，劉某朋友王某投資開辦了一家從事服裝貿易的B有限責任公司，王某邀請劉某擔任B公司的總經理。劉某向A公司董事會匯報了此事，A公司董事會對此開會表決，除劉某在內的六名董事與會，一致同意劉某出任B公司總經理職務。2007年6月，因A公司總經理方某患病，董事會遂任命董事張某為公司總經理。問：（1）A公司董事會的組成是否合法？為什么？

（2）劉某擔任B公司總經理是否符合規定？為什么？（3）張某出任A公司總經理是否符合規定？為什么？ 答：（1）、不合法。因為國有獨資公司中董事會成員中應有職工代表，職工代表由公司職工代表大會選舉產生。

（2）、不符合。國有公司董事長，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。

（3）、不符合。未經國有資產監督管理機構同意，董事會成員不可兼任經理。

企業與公司法2013年1月

39、青河紡織有限公司因資不抵債而被債權人申請破產。2008年6月10日，法院經審查后認為破產申請符合《破產法》規定，而正式受理該破產案件。法院依法指定了破產管理人。管理人在接管青河公司財產后遇到以下問題：

第一、甲公司已將一批原材料向作為買受人的青河公司發運，青河公司尚未收到但已經付清全部價款。

第二、青河公司曾經將一批布料質押給乙公司，現在這種布料市場價格大漲，管理人試圖取回這批質押物品，自己完成銷售。

第三、丙公司與青河公司有一加工承攬合同糾紛。丙公司在自己公司所在地起訴青河公司。該訴訟正在進行之中。

第四、青河公司曾經在2008年5月30日，一次性清償了丁公司的貨款，該筆貨款本應在2008年6月15日支付。

第五、青河公司拖欠戊公司貨款50萬元已經有一年時間了。最終青河公司與戊公司在2008年3月20日達成抵押擔保協議。青河公司同意將公司的一套房產抵押給戊公司，雙方依法辦理了登記手續。

第六、青河公司股東張某按照章程規定應當履行出資義務100萬現金，但根據公司

章程規定，股東可以首次出資20％，其他部分在兩年內繳清。目前離公司設立只有20個月，張某的80％出資款尚未繳清。結合上述案例，回答下列問題：

（1）甲公司是否可以取回在運途中的原材料？

（2）管理人是否可以向質押權人進行債務清償，取回質押物品？

（3）青河公司與丙公司在丙公司所在地法院所進行的訴訟是否還應該繼續進行？（4）管理人是否可以請求丁公司返還這筆貨款？

（5）管理人是否可以請求撤銷青河公司與戊公司的抵押擔保？（6）管理人是否可以要求股東張某繳清所認繳的資本？ 答：（1）、不可以。《破產法》第三十九條 人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。清河公司已經付清價款，出賣人不得取回。

（2）、可以。第三十七條 人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。

（3）、應該繼續進行。第二十條 人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續進行。

（4）、可以。第三十一條 人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉讓財產的；

（二）以明顯不合理的價格進行交易的；

（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；

（四）對未到期的債務提前清償的；

（五）放棄債權的。（5）、可以。理由同（4）。（6）、可以。第三十五條 人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

企業與公司法2012年10月

39、某有限責任公司有A、B、C、D、E五名自然人股東，公司股權比例結構為：股東A占34％；股東B占30％；股東C占18％；股東D、股東E各占9％。該公司章程有關股權轉讓的約定與《公司法》規定相同。2008年9月，股東A分別與股東D、股東E簽訂了《股權轉讓合同》，約定A受讓D、E各自擁有的全部股權。合同簽訂后，A即按約向股東D、股東E支付了股權受讓款。由于《股權轉讓合同》履行完畢后，股東A占公司股份的比例將達52％，因此，上述股權轉讓行為遭到股東B、股東C以及公司(B系法定代表人)的反對，以致股東A在支付完股權受讓款后遲遲未能辦理股權變更手續。此后，D、E以未經B、C等股東同意，侵害了其他股東合法權益為由，申明與A簽訂的股權轉讓合同無效。A經多次交涉無果，遂將股東B、股東C、股東D、股東E以及公司推上被告席，請求法院判令股東D、股東E繼續履行股權轉讓合同，交付股權；請求法院判令公司依法履行股權變更手續。B、C、D、E則辯稱：系爭股權轉讓交易損害了其他股東的知情權、同意權和同等條件下按比例優先購買的權利，并打破了公司內部股東持股比例的平衡，不利于公司的發展，故請求法院駁回股東A的訴訟請求。問：（1）股東A的訴訟請求能否得到支持?為什么?（2）股東B、C、D、E的主張是否成立?為什么?（3）該案應如何處理? 答：（1）：A的請求可以得到支持。《公司法》第七十二條規定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

（2）：不能。因為知情權、同意權和優先購買權都是在對外轉讓股份的情況下產生的。本案是對內轉讓。

（3）：應當判決A勝訴。股份轉讓合同有效。判令股東D、股東E繼續履行股權轉讓合同，交付股權；請求法院判令公司依法履行股權變更手續。

企業與公司法2012年1月

39.甲、乙、丙三個發起人設立了正大紡織有限公司，公司經營多年后，甲打算將其持有的30％的股份轉讓給第三人丁。甲將轉讓股份的具體情況書面告知乙丙。乙表示同意轉讓，丙表示反對轉讓。

事后甲認為其本人與乙都同意轉讓，所以已經符合法定的過半數通過的條件，遂要求公司協助其辦理股權變更登記手續，但遭到公司的拒絕。

公司的理由是：第一、甲轉讓股權給第三人應當召開公司股東會進行表決，但事實上甲只是采用書面通知的方式進行；第二、股東將股權轉讓給第三人，需要股東過半數通過，但這半數不應當包括轉讓者本人；第三、股份轉讓需要修改公司章程，也必須經股東會表決通過，但事實上公司還未就公司章程修改召開過股東會。問題如下：（1）公司所說的三條理由是否成立?為什么?（2）你認為本案應當如何處理? 答：（1）：不成立。

因為如果向股東以外的人轉讓出資，必須經全體股東過半數同意。全體股東包括本人。轉讓出資也只需要通知其他股東，而不需要召開股東會。

（2）：丙不同意轉讓，應購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先受讓權。

企業與公司法2011年10月

39、甲、乙、丙、丁四個發起人設立了宏峰電子儀器設備有限公司。公司注冊資本為500萬元人民幣。甲持有公司股份40％，乙持有公司股份30％，丙持有公司股份20％，丁持有公司股份10％。公司經營四年之后，業務并沒有得到發展，而且對外還有300萬元的債務。而從事相同行業的鼎盛電子儀器設備有限公司經營得當，正處在高速發展階段。鼎盛公司有意合并宏峰公司。宏峰公司對于是否接受鼎盛公司合并請求召開了公司股東會。甲、丙出席了股東會，乙、丁沒有參加股東會。在宏峰公司股東會上，出席會議的股東作出一份決議，同意與鼎盛公司合并。結合上述案例，回答下列問題：（1）該份決議是否生效？為什么？

（2）假設甲、乙、丙、丁都同意合并，并通過合并決議，宏峰公司的債務應當如何處理?為什么？

（3）假設甲、乙、丙都同意合并，并通過合并決議，但丁不同意合并，并對合并決議投反對票。丁應當如何維護自己的權益？ 答：（1）：

第三篇：經濟法案例分析題

甲、乙國有企業與另外9家國有企業擬聯合組建設立“光中有限責任公司”，公司章程的部分內容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監事提議召開。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業產權出資，協議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會。

2006年5月，光中公司董事會發現，甲作為出資的工業產權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；其他股東對該差額不負擔任何責任。

2007年5月，公司董事會制定了一個增加注冊資本的方案。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬元，占表決權總數的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權總數的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權董事會執行。

2011年3月，光中公司依法成立了海南分公司。該公司因違反了合同約定被訴至法院，對方要求光中公司承擔違約責任。

(1)光中公司設立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。(2)光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?(3)光中公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法?(4)光中公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。(5)光中公司是否應替海南分公司承擔違約責任?說明理由。

2000年1月，甲、乙、丙三人合伙開辦了一個普通合伙企業，甲出資3萬元、乙出資2萬元，丙以勞務出資，合伙協議約定平均分攤利潤和虧損。2000年6月，甲想把自己的一部分財產份額轉讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此時，該合伙企業欠長城公司貨款3萬元一直未還。2000年10月，甲私自以合伙企業的名義為其朋友的4萬元貸款提供擔保，銀行對甲的私自行為并不知情。2001年4月，由于經營不善，該合伙企業宣告解散，企業又負債9萬元無法清償。

根據案情，請回答下列問題：

1．丁認為長城公司的欠款是其入伙之前發生的，自己不應該對該筆債務承擔責任，丁的看法是否正確？

2．丙認為其早已于2000年6月退伙，該合伙企業的債務與其無關，丙的看法是否正確？ 3．若甲的朋友到期不能清償貸款，銀行是否有權要求合伙企業承擔擔保責任？ 4．若其他合伙人在得知甲私自以合伙企業的財產提供擔保后一致同意將其除名，該決議是否有效？

5．在合伙企業清算后，長城公司、貸款銀行和該合伙企業的債權人認為乙個人資金雄厚，要求其做全部的清償，這些債權人的要求是否可以得到支持？

6．乙滿足了合伙企業債權人的要求后，甲的朋友向乙支付了4萬元，乙應如何向其他合伙人進行追償？

某股份有限公司是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

(1)股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事a、董事b、董事c、董事d；董事e因出國考查不能出席會議；董事f因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事a代為出席并表決；董事g因病不能出席會議，委托董事會秘書h代為出席并表決。

(2)根據總經理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內部機構設置的方案，表決時，除董事b反對外，其他均表示同意。

根據上述情況和我國法律有關規定，回答下列問題: 1.根據本題要點(1)所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數是否符合規定？董事f和董事g委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。

2.根據本題要點(2)所提示的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規定？并分別說明理由。

甲、乙、丙、丁四個國有企業和戊有限責任公司投資設立股份有限公司, 注冊資本為8000萬元。2006年8月1日，丁公司召開的董事會會議情形如下：

1）該公司共有董事7 人，有5 人親自出席。列席本次董事會的監事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權。

2）董事會會議結束后，所有決議事項均載入會議記錄.并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監事簽名后存檔。

2006年9月1日，公司召開的股東大會作出如下決議：

1）更換兩名監事。一是由甲國有企業的代表楊某代替乙國有企業代表韓某出任該公司的監事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。

2）為擴大公司的生產規模，決定發行公司債券500萬元。3）公司法定盈余公積金2000萬元中提取500萬元轉增公司資本。要求：根據公司法律制度的規定，分析說明下列問題： 1）在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權？為什么？ 2）董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？ 3）股東大會會議決定更換兩名監事是否合法？為什么？

4）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉增資本是否合法？為什么？

1）A不能接受委托代為行使表決權。根據規定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監事，不是董事，不能代為行使表決權。

2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據規定，董事會會議記錄，應由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監事在會議記錄上簽名，不符合規定。

3）股東大會會議作出由甲國有企業的代表楊某代替乙國有企業代表韓某出任該公司監事決議符合公司法的規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司股東代表出任的監事由公司股東會選舉產生。

股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司職工代表出任的監事不是由公司股東會選舉產生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監事是不符合規定的。

4）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉增資本的決議方式是符合規定的，但是轉增的金額是不符合規定的。根據規定，公司將法定盈余公積金轉增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉增前注冊資本的25%。丁公司轉增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（2000－500）÷8000×100%＝18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉增前該公司注冊資本的25%，所以是不符合規定的。

2008年3月，甲合伙企業（以下簡稱甲企業）向乙銀行借款100萬元，期限2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業借款提供共同保證，保證方式為連帶保證，后甲企業經營業績不佳，虧損嚴重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔保證責任。2009年6月，因甲企業提出破產申請，人民法院受理了該破產案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔連帶保證責任。王某認為：乙銀行應先要求甲企業承擔責任；陳某則宣稱自己沒有財產，且認為自己與王某已有約定，只需承擔40%的責任。經查，陳某對自己的遠親林某還享有10萬元的到期借款債權，一直沒有要求林某返還。乙銀行最后決定分別對王某、陳某和林某提起訴訟，請求法院判定由王某和陳某承擔責任，由林某代替陳某向自己償還10萬元借款。問題：

（1）王某提出的乙銀行應先要求甲企業承擔責任的主張是否成立？（2）陳某提出自己對銀行的保證責任只需要承擔40%的主張是否成立?（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？（1）王某的主張不成立。

因為保證合同中約定的是連帶保證，連帶保證和一般保證不同，保證人不享有先訴抗辯權。債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。所以，王某和陳某無權要求債權人乙銀行先要求甲企業承擔責任。

（2）陳某的主張不成立。

根據規定，按份共同保證是保證人與債權人約定按份額對主債務承擔保證義務的共同保證。各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。連帶共同保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。本題中，王某與陳某并未與債權人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其內部份額對抗乙銀行，王某與陳某向債權人乙銀行承擔保證責任后，向債務人甲公司不能追償的部分，由王某和陳某按其約定的比例分擔。（3）乙銀行的請求可以得到法律的支持。

根據規定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。本題中，陳某怠于行使自己對林某的借款債權，已經危害到乙銀行債權的行使，因此乙銀行有權行使代位權。

某市一貿易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠、金利水泥廠及原告鴻達水泥廠發出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。”

三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿易公司回復了函電，在函電中告知備有現貨，且告知了水泥的價格，而鴻達水泥廠在發出函電的同時，也派車給貿易公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達之前，貿易公司得知金利水泥廠所產的水泥質量較好，且價格合理，因此，向金利水泥廠發去函電稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發貨，運費由我公司負擔。”在發出函電后第二天上午，金利水泥廠發函稱已準備發貨。下午，鴻達水泥廠將50噸水泥送到，貿易公司告知鴻達水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達水泥廠送來的水泥。鴻達水泥廠認為，貿易公司拒收貨物已構成違約，雙方協商不成，鴻達水泥廠遂向法院起訴。

問題：

（1）貿易公司向三家水泥廠分別發函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？貿易公司第二次向金利水泥廠發函的行為是什么行為？貿易公司與金利水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？

（2）鴻達水泥廠與貿易公司之間的買賣合同是否成立？

答：本案涉及合同訂立程序問題，主要是要約、承諾，還有要約邀請與要約的區別。根據《合同法》第14條、第15條的規定可知，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內容具體確定，一經承諾要約人就應受承諾的約束。而要約邀請僅僅是希望他人向自己發出要約的意思表示，要約邀請人并不受他人承諾的約束。

本案中，貿易公司向三家水泥廠分別發函，其內容并未包含合同主要條款，如沒有價格方面內容。可見貿易公司只是通過發函希望他人向自己發出要約，因此這一行為屬要約邀請行為。三家水泥廠回函內容明確具體，包含了訂立合同所需的標的及其規格、數量、價格條款，因此是要約行為。根據《合同法》第21條、第30條的規定，可知承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內容應當和要約的內容一致。貿易公司向金利水泥廠發出的第二封函電完全符合承諾的要件，是承諾行為。從案情可知，這封函電發出后第二天金利水泥廠就發函表示準備發貨，說明承諾通知已到達要約人。根據《合同法》第25條。第26條可知：承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效；承諾生效之時合同成立。因此本案中，貿易公司與金利水泥廠之間的買賣合同已成立。

如前所述。貿易公司向鴻達水泥廠的發函是要約邀請，貿易公司并不受其意思表示的約束，鴻達水泥廠的復函是要約而非承諾，貿易公司對要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。鴻達水泥廠的發貨行為并非履行行為，貿易公司也沒有義務接受鴻達水泥廠的貨物。所以鴻達水泥廠因發貨而受到的損失，只能自己承擔了。

第四篇：經濟法案例分析題

公司法案例

甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，其中，甲為法人，其他為自然人，合同約定注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以勞務出資，經全體出資人同意作價10萬元。后乙因資金緊張，首期出資50萬元，并承諾1個月后補齊資金。公司擬不設董事會，由甲任執行董事；不設監事會，由丙擔任公司的監事。

公司《章程》明確：股東會選舉和更換董事、修改公司章程；董事長、副董事長由董事會選舉產生。某日，該公司召開會議，形成書面決議，決定調整公司兩名董事會成員，并決定由法人股東一方委派的董事擔任董事長，董事長為公司法定代表人。該會議決議由法人股東蓋章、自然人股東簽名，該會議決議沒有報送工商管理部門備案。

飲料公司成立后經營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。

問：飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規定之處？該飲料公司能否成立? 飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規定？會議決議僅由法人股東蓋章、自然人股東簽字，是否是合格的股東會決議？在該公司《章程》沒有修改的情況下，股東會直接確定董事長，是否合法？若股東會對公司《章程》確定的事項進行修改，但未經工商管理部門備案，是否具有約束力？ 飲料公司設立的保健品廠在公司法上屬于什么性質？設立后，飲料公司原有債權債務應如何承擔？

乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規則？ A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？ B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段實現其債權？乙最初承諾出資60萬元，首期只出資50萬元，應承擔什么責任?

經濟法案例分析題：合伙企業法

1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一煤炭開采與銷售的合伙企業，并簽訂了書面合伙協議。合伙協議的部分內容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設備折價出資8萬元，經其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執行合伙企業事務，對外代表合伙企業，其他三人均不再執行合伙企業事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經其他合伙人同意。合伙協議中未約定合伙企業的經營期限。

合伙企業在存續期間，發生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業經營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業的經營管理人員；并以合伙企業名義為B公司提供擔保。（2）1999年5月，甲擅自以合伙企業的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業利益，經與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權力。（3）李某在該合伙企業做臨時工。1999年6月21日，曾某上午上班后，因井下斷電，入井接通電源后，仰臉向上喊送電時，被井筒上掉下的石塊打傷右眼。傷后合伙人只支付6000元的醫療費，李某治療三個月后因合伙人不再支付醫療費而無法繼續治療。李某向法院起訴該企業所有合伙人，要求：被訴人支付繼續治療所需的醫藥費；支付治療期間生活費、傷殘補助等；被訴人承擔仲裁費。（4）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業的債權人C公司就合伙人丁退伙前發生的債務24萬元要求合伙企業的現合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協議約定的比例清償相應數額。丙則表示自己是以勞務出資的，只領取固定的工資收入，不負責償還企業債務。丁以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業的經營管理人員，不對合伙企業債務承擔責任。（5）2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公

司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執行合伙人乙在合伙企業中全部財產份額。（6）甲因給父親治病向張某借款10萬元，借款已經到期，張某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企業中的財產份額之外，沒有其他財產可供清償，于是在甲同意下，張某以自己對甲的債權抵消張某對合伙企業的債務。

根據以上事實，回答下列問題： 合伙人的出資是否合法？為什么？

符合規定.出資人可以以實物出資,需要評估的可以與其他合伙人商議或交由有評估資質的評估機構評估作價，以勞務出資的可以與其他合伙人商議作價。合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致，是否合法？

不違法.利潤的分配和債務的承擔按合伙協議履行，但是，協議不得約定把全部利潤分配給部分合伙人或讓部分合伙人承擔全部債務。甲聘任A擔任合伙企業的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。

甲聘任A擔任合伙企業的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規定。根據《合伙企業法》的規定，合伙企業委托一名或數名合伙人執行合伙企業事務時，“以合伙企業名義為他人提供擔保”、“聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員”時，必須經全體合伙人一致同意。甲以合伙企業名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

有效。合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。盡管合伙人甲超越了合伙企業的內部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業名義與C公司簽訂的代銷合同有效。甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

不能成立。根據《合伙企業法》的規定，合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力，債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按自己確定的比例向各合伙人分別追索。丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

丙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，合伙人應當是依法承擔無限責任者，合伙企業不允許有承擔有限責任的合伙人。因此，以勞務出資成為合伙人的丙，應承擔合伙人的法律責任。丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償？追償的數額是多少？

不成立。根據《合伙企業法》的規定，退伙人對其退伙前已發生的合伙企業債務，與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償的數額為24萬元。退伙人丁（對外）對其退伙前已發生的合伙企業債務承擔連帶責任，但在合伙企業（內部）對合伙企業債務不承擔清償責任。戊的主張是否成立？并說明理由。

不成立。根據《合伙企業法》的規定，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。9 經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

成立。根據《合伙企業法》的規定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企業債務承擔連帶責任。10 合伙人乙被人民法院強制執行其在合伙企業中的全部財產份額后，合伙企業決定對乙進行除名，合伙企業的做法是否符合法律規定？并說明理由。

不符合。根據《合伙企業法》的規定，合伙人被人民法院強制執行其在合伙企業中的全部財產份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發生之日為退伙生效日。合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？

通知退伙。根據《合伙企業法》的規定，通知退伙應滿足以下條件：①合伙協議未約定合伙企業的經營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業事務執行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人。李某的訴訟請求是否應該得到法院的支持？

李某確屬工傷，甲乙丙丁合伙辦企業，應共同對此工傷案負責。李某應獲賠償12944元，由被訴人共同承擔，并于1999年10月31日前一次性付給曾某，甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分別承擔賠償款。

第五篇：經濟法案例分析題

1、甲公司于2013年9月9日以平信向乙公司發出要約，于9月15日抵達乙公司。其間，由于商務情況的變化，甲公司于9月12日以加急電報撤銷該要約，電報于9月13日抵達乙公司。問題：甲公司的要約撤銷有效嗎？

2、、案例：A、B、C三人訂立一份合伙協議，部分內容如下：（1）A的出資為現金1萬元和勞務作價3萬元；

（2）B的出資為專利技術6萬元，該專利技術是其通過使用許可方式取得使用權的；

（3）C的出資為作價8萬元的房屋一棟，但不辦理房屋產權變更登記，丙仍保留該房屋的處分權；（4）若贏利，三方按1：2：3的比例分配，若虧損由B與C承擔。要求分析該上述4項內容是否符合《合伙企業法》的規定。

3、為爭奪市場，某市甲、乙、丙、丁四家企業通過下列行為展于了激烈的競爭：(1)甲企業首先降價，利潤為零；

(2)乙企業自恃財大氣粗，不甘落后，產品以低于成本的價格銷售；(3)丙企業慌了手腳，忍痛附贈獎品，價值為購貨款的5%；

(4)丁企業認為甲、乙、丙的做法太笨。該企業聲稱：凡購買本企業產品的消費者均有抽獎機會，最高獎品價值10萬元的小轎車，事實上該獎品根本就不存在。問題：請問上述企業的哪些行為是不正當競爭行為？

4、甲公司因轉產致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10日內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了一個月，乙公司的經營狀況進一步惡化，甲公司于是提出解除合同，乙公司遂向法院起訴。法院查明：(1)甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議。(2)甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權。現丙公司要求對該機床行使留置權。

請根據上述情況，回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床合同是否有效？為什么？（2）甲公司終止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？（4）丙公司能否行使留置權？為什么？

5、某貿易公司職員肖某要去北京探親，公司經理要求他為公司采購5臺電腦，要求一定要買原裝機，質量一定要好。肖某到北京后走親訪友，沒有時間采購，于是找到其表弟杜某，請他代為購買并將公司經理的要求告訴杜某。杜某答應代為購買后找到自己作電腦生意的朋友劉某，對劉某說幫表哥買5臺電腦。劉某給杜某組裝了5臺電腦，每臺售價1萬元，還給了杜某5000元好處費。劉某將電腦交給肖某，肖某未驗貨即將電腦運回貿易公司。公司使用后發現電腦并非原裝機，質量低劣，市場價每臺僅5000元左右。問題：貿易公司的損失應當由誰承擔？

6、某企業招用了一批合同制工人，其中有兩名剛滿15歲。勞動合同中約定：工人入廠時，需交身份證以作抵押，合同期限5年，其中試用期為1年，在試用期內，若發現不能勝任工作，企業可以隨時解除勞動合同。法定節日需照常工作，工資不變。每3個月發放一次工資。請分析：該企業的做法哪些違反了勞動合同法的規定。

1、解析：有效。因為根據我國法律的規定，要約必須在到達受要約人時才能發生效力，在要約人發出要約至到達受要約人之前這段時間內，由于要約還沒有發生效力，要約人有權加以撤銷。在本案例中，要約生效時間應當在9月15日，而甲公司在9月13日就撤銷了要約。這顯然是有效的。

2、解析：

（1）A的出資合法。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權等出資，經全體合伙人同意可以用勞務出資。（2）B的出資不合法。

合伙人對于自己用于繳納出資的財產或財產權，應當擁有合法的處分權，B的專利權是通過使用許可方式得到的，只擁有使用權，不擁有處分權，所以，不能用來出資。（3）C的出資手續不合法。

因為C以房屋出資，卻不辦理房屋產權轉移手續，仍擁有對房屋的處分權，則該房屋并不能成為合伙企業的財產，所以丙的出資手續不合法。

（4）合伙協議中規定的損益分配方式不合法。因為合伙企業法規定，合伙人應當是依法承擔無限責任的人，不允許出現承擔有限責任的合伙人，本案中A只承擔贏利，不承擔虧損，即規定了A承擔有限責任，所以不合法

3、解析：

第一種行為是正當競爭行為。《反不正當競爭法》第十一條規定，經營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。甲企業銷售產品，利潤為零，沒有以低于成本的價格銷售商品。

第二種行為是不正當競爭行為。《反不正當競爭法》第十一條規定，經營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。乙企業以低于成本的價格銷售產品，且以排擠競爭對手為目的。

第三種行為是正當競爭行為。《反不正當競爭法》第十三條 經營者不得從事下列有獎銷售：

（一）采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

（二）利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；

（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。丙企業的有獎銷售不屬于上述行為，是合法的。

第四種行為是不正當競爭行為。《反不正當競爭法》第十三條規定，抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。丁企業的有獎銷售最高獎品是價值10萬元的小轎車，而且事實上該獎品根本就不存在。因此是不正當競爭行為。

4、參考答案

（1）甲、丁公司之間的轉讓合同有效。根據規定，法人的法定代表人超載權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權限外，該代表行為有限。

（2）甲公司可以中止履行合同。根據規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。

（3）甲公司可以解除合同。根據規定，當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

（4）不可以。因為丙公司已經喪失了對機床的占有。

5、【參考答案】

貿易公司的損失應當由肖某承擔。依照我國有關法律的規定，受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意，受托人可以轉委托。轉委托未經同意的，受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。本案中，肖某受貿易公司委托采購電腦，雙方之間形成委托代理關系。肖某作為貿易公司的代理人，本應當親自處理委托事務，但他卻擅自轉委托他人，而且這里并不存在緊急情況，因而肖某應當對其擅自轉委托的第三人的行為負責，因該第三人的行為給貿易公司造成損失，肖某應當承擔賠償責任。

6、（1）三年以上勞動合同試用期不得超過6個月；

（2）不得以任何形式向勞動者收取費用或其他財物(身份證)；（3）招用童工，不得招用未滿16周歲的勞動者。

（4）試用期內勞動合同的解除，不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的。（5）法定節假日工作的，應當支付不低于工資300%的工資報酬；（6）工資應按月準時發放。