第一篇：婚姻繼承法前沿問題研究

案例一：延續后代權應是牛育權之外的一種親屬權

原告孫文濤，男、59歲，四川省成都市金牛區某鄉村民。

被告趙翠，女，26歲，四川省成都市金午區某鄉鎮企職工，系原告的兒媳。

原告之子孫策車禍死亡。孫某的妻子趙翠還年輕，考慮到再婚，堅決要將己領了計劃生育證懷孕的胎兒墮掉。而孫策的父盡只孫某一個獨生子。孫文濤夫婦均已年老喪失生育能力，希望阻止兒媳墮胎，愿意在孫子女出生后，獨自承但孫子女的撫養義務，以延續家庭的生活或在將來生活不能自理時能有一個依靠。兒媳趙翠在咨詢其他律師后，卻以婦女有不生育的自由、堅持墮胎。無奈，孫某的父母準備起訴。問：老人的愿望能否找到法律上的支持其。

法院處理： 法院不受理：法院工作人員給孫文濤大婦的解答是，婚姻法明確規定了夫妻有實行計劃生育的權利與義務。趙翠依法自愿實行計劃生育，他人不得干預；依照最高人民法院的有夫司法解釋，法院還有義務保障計劃生育的實施，特別防止公婆干預兒媳的計劃生育行為。其次，《婦女權益保障法》明確規定婦女有依法不生育的自由權。趙翠的這種權利任何人也不得剝奪，不但公婆無權，就是丈大也無權干涉。如果法院受理原告的請求，則是違法的。另外，即使原告勝訴，法院也不可能強制執行判決，強制阻止趙翠墮胎。所以，法院不應受理他們的訴訟請求。

爭議：

律師：趙翠有不生育的權利 我方：趙翠與亡夫已經達成協議，領取了準生證，已經行使了生育權，放棄了不生育權，實質上是毀約行為。

評析：

處理該案的法律依據應該是死者父母的延續后代權。權利的主體是孫文濤夫婦。后代死亡．其生育權消失，并個必然引起其他親屬的延續后代權的消滅。

細分析該案，我們會發現，每一個達到育齡的公民除了有依照計劃生育規定通過自己的生育行為延續后代的權利外，肯定還有通過其后代或其他人的生育行為，延續后代之后代的權利。這種權利不能完全包含在一艙的公民生育權的范疇內。所以，筆者把它稱之為親屬之間的延續后代權。

二者的關系：當親屬所具有的這種延續后代的權利與死者的生存配偶的生育自由權發生矛盾時，由于它必須以犧牲死者的生存配偶的生育自由權為實現的必要前提條件(惟一途徑)，我們主張，在已有符合計劃生育的夫妻協議(合同利益)的特殊情況下，死者父母的這種延續后代權應優先于死者的生存配偶的生育自由權。理由是基因遺傳權，是人的最基本的權利，受到一定的、合法限制的自由權應在其后。當然，如果無此條件存在，生育權應該是與這種延續后代權同質、同等重要的，加上婦女在生育方面的其他利益負載其中，兒媳的生育自由權應該是優先于公婆的延續后代權的。

除了本案歷次現出來的延續后代權的類型外，在現實生活中還會發生人工生育輔助技術實施過程中的延續后代權的問題。比如，對冷藏人類精卵的利用，以及它在法律上的支配權，就不僅僅是一個生育權的問題，而是個延續后代的權利問題，即延續后代的權利中，還包括親屬遺傳因子支配權的問題。如果法律規定死者的父母有利用死者生前保留眾人類精卵庫的遺傳因子延續歷代的權利．本案的沖突或許可以利用其他方式解決，而不必犧牲趙翠的生育白由權。

司法實踐中也時常出現故意侵害他人延續歷代權或叫基因遺傳權的事情，俗稱讓某人“斷子絕孫”的行為。例如，四川省雙流縣小和鎮就曾發生一對夫婦為了報復其村支書，故

意誘騙該村支書3歲的獨生孫子說服放有致人終身不育化學藥品的飲料。據報道，河北省某地也曾發生一起報復公司董事長，閹割其獨生孫子的案件。這此案件的加害人的直接目的并非僅僅足為了傷害直接受害人，而足為了侵害間接受害人延續后代的權利。

案例二：侮辱死者侵害的是其親屬的權利

原告陳秀琴，女．天津市人，系受害人的母親。

第一被告魏錫林，男，天津市一作家。

第二被臺天津市《今晚報》社。

被告魏錫林在其所著，并在《今晚報》社發表的《荷花女》一文中，使用大津市已故的著名藝人吉文貞的真實姓名和藝名，稱原告陳秀琴為陳氏。該書詳細描寫了吉文貞從17歲到19歲病逝的兩年間，先后同許某某等3人戀愛，并3次接受對方聘禮，其中于某某已婚，臺文貞卻愿意作于某某的妾。小說還描寫了古文貞先后到當時的天津幫會頭頭、惡霸袁某某和劉某某家中唱堂會并被袁、劉進行人身侮辱。小說最后影射古文貞系患了性病，由于打錯針致死。另外，《荷花女》一文還描寫了原告陳秀琴曾經同意古文貞作于某某的妾，還接受了于某某家的巨額聘禮。上述這些內容，經法院查證，確屬被告魏錫林虛構。《荷花女》一文發表后，消息傳到了原告耳中、原告閱讀了該書部分內容，精神受到了很大的刺激，以致嚴重失眠、血壓升高、心口痛、頭行、飲食受到嚴重影響，被迫住院治療，造成醫藥費等實際損失404．58元。

法院處理： 評析：

侵害了死者的名譽權根據民事主體制度的規定，自然人的權利自出生時開始，此亡時終止。自然人在死亡后，其民事權利即告終止，因此不可能再繼續享有民亨權利。名譽權作為法律賦予公民的一種人身權利，當享有權利的主體即公民死亡之后，即因主體消滅而喪失。在法律上，不可能有無主體的權利，也不可能使死者成為主體，死者既然不是權利主體，也就不可能繼續享有名譽權。

人死亡后，其名譽并不會消滅，人在其死后，其生前的形象也將長時期地存在于后世人們的意識之中，人們在較長時期內仍能夠繼續做出評價,對死者名譽的保護會引導社會形成正確的價值觀、榮辱觀、道德觀。有利于社會秩序的穩定。

死者的名譽好壞，往往影響到對其近親屬的評價；其近親屬也會因而產生榮譽感或壓抑感等感受。與其說對死者的名譽保護，不如說是對死者的近親屬的利益或人身權的民法保 護。屬或近親屬相互之間客觀存在著一種—榮共榮、—辱共辱的利益和感情夫系。同甘共苦，榮辱與共，才是真正的親屬情感。這種社會關系產生于親屬關系的本質，即前述的親屬親情關系。

案例三：無生育能力的表兄妹能否結婚

生活中出現了幾起要求結婚的案例。在修改婚姻法的大討論中，已有很多學者和當事人對三代以內的旁系血親中的表兄弟姐妹之間絕對禁止結婚的現行做法，表示了強烈反對。

很早以前就有學者提出：“依據我國現行婚姻法，表兄弟姐妹毫無疑問應當禁止結婚，僅此規定過于死板苛刻，不利于當事人充分行使婚姻自由的權利，甚至造成棒打鴛鴦的后果。既然先進的醫學科學技術已經能夠使表兄弟姐妹避免劣生的結局，我們便不必再為他們結婚會違反優生法則擔優。過去的立法禁止表兄弟姐妹通婚也，是基于優生方面的考慮，而非倫理觀念使然。

爭議：

贊成者如是說：

其一，現行的《婚姻法》禁止姑表親結婚，主要是從優生的角度考慮。無生育能力的表兄妹，根本沒有再生育的念頭，能在一起共同生活、相互照應已是最大的幸事。針對這樣的情況，禁婚的立法基礎也就不存在。

其二，我和表哥的結合絕不會給社會帶來任何負面影響?？梢韵胍姎埲辈蝗募彝ソo孩子的心理及成長帶來多么不利的影響，對社會穩定也絕對不是好事。

其三，絕不會因法律做出豁免性規定而使類似情況結婚的人數大為增多。可以預想，一對姑表親在雙方離異又有孩子的情況下，如果沒有感情支撐，即使法律允許，他們也很難走到一起。隨著計劃生育的實施，以后姑表親會越來越少。

第四，婚姻法做出豁免性的規定，不是立法的倒退，恰恰是人性化、親近大眾的表現。國外尚有豁免性的規定，在我國尚存大量事實姑表親結婚的情況下，做出已有子女的姑表親可以結婚的規定．是基于歷史、基于現實、砧近大眾的體現。

反對者：

現代高科技的發展，節育手術是可以復通的。國外有關豁免主要是針對老年無生育力的表兄妹。

眾所局知，中國人還是非常重視傳宗接代的，年紀輕的表兄弟姐妹一時為了達到結婚的目的，可能做絕育手術要求結婚，結婚后兩人孤單生活久了就會有強烈的生育子女的愿望。如果表兄弟姐妹間結婚后要求做生育復通術，法律很難阻止他們。末生育過的，依法都應準許其生育，沒有任何切實可行的辦法預防其劣生。事實上，法律上允許或要求一對夫妻在有生育能力的情況下終身不生臺．不可能，也不人道，更不利于家庭幸福長久。社會也要為以后這對老年無子女的夫婦付出更大的代價。如果法律明確禁止了表兄弟姐妹之間結婚，就能抑制他們之間產生結婚的念頭，而自覺地尋覓無親屬關系的入作戀愛對象。

法律禁止的情況下仍有一些人會偷吃禁果。由此，我們主張借鑒外國法的規定，在表兄弟姐妹間完全喪失生育能力的情況下，無法恢復生育能力之時，考慮倫理井不禁止這種婚姻．給他們特殊豁免是可以的。因此，已做絕育手術的表兄弟姐妹要求結婚得予準許

案例四：解除婚約不能索賠精神損害費

申訴人趙潔，女，1966年生，四川省簡陽市賈家區農民。被申訴人趙力，男，1962年生，四川省某財經學校教師。

申訴人與被申訴人原為同鄉中學同學，家境都十分貧寒。兩人同時參加高考，都沒有考中。兩人決定第二年復習再考。事實上當時申訴人的考分比被中訴人高，但是，為廠使被申訴人專心應考，兩人協商被中訴人先復考。為了照顧被申訴人的生活，兩人在縣城附近找了申訴人的親戚的住房借住。當時兩人已同居。

第二年，被申訴人如愿考上了四川省某財經學校。為了被申訴人能夠不因經濟困難而讀不成書，申訴人放棄了繼續參加高考的機會．在縣城打工，學習裁剪衣服，掙錢供養被申訴人讀了三年大專。被申訴人后來又考上了研究生。在此期間，被申訴人與就讀的財經學校某領導的女兒關系暖昧。

因8年同居，三次人工流產，導致申訴人喪失生育能力：被申訴人便絕情地勸申訴人與之斷絕同居關系。女方無奈，四處請求法院和各級政府以及婦聯組織保護。但所有的回答幾乎完全一致．依法她得不到任何賠償，法院也不可能受理。在萬般無奈的情況卜，她選擇了一個晴朗的早上，到某政府機關樓上跳樓自殺。

據接待過趙沽的一位婦聯信訪人員說，男方在讀大學和研究生期間，全部由女方做服裝生意提供費用，8年至少有幾萬元。理應由法院受理作為財產糾紛處理。所以．她當時告訴趙潔到法院告趙力還債。據法院接待的同志講，趙潔寫的訴狀是要請求趙力賠償青春賠償費，財產費用是一種自愿贈與，并且趙潔講她曾寫過信不讓趙力還錢，依法也不能要求退還，法

律沒有青春賠償費之說和當事人也無法提供其他證據證明她所受的其他傷害，所以當時依法拒絕受理?？催^趙潔申訴狀的其他法官認為．趙潔能提供的醫療費單據，確實微乎其微，并且依法還要雙方共問負擔。

法院處理：不受理 評析：

在司法實踐中，我們經常遇到類似的案例。我們認為，即使從保護婦女利益出發，也應該由法院受理。我國目前確實沒有青春賠償費一類的規定。當然，所謂的論年限的“青春賠償費”不能支持，應當說雙方都為婚約耗費了青春，很難說誰損失更大，誰更府該得到賠償。

但是她可就她幾次做人工流產的手術費用、營養費、誤工費．以及她為趙力讀書匯有的生活費，用損害賠償方面民法的規定和關于債務清償的法律規定作依據，向人民法院起訴，法院也應該受理。依照法理，趙潔兒次人流手術的費用，至少兩人分擔?；榧s期間未明確是贈與，給予對方的財物，實質上是借給對方的，應該作為債務在解除婚約時返還。

我們認為，將來立法可以吸取外國的一些先進入法的規定。婚約糾紛不應該一概不受理，我們認為．婚姻以愛情為基礎，那么就必然在婚前有一定的戀愛期。對戀愛期的重大糾紛不處卸，往往容易釀造出惡性案件。各地圖戀愛婚姻引起自殺或殺人的例子很多。有些當事人為了對方阿耽誤丁自己的前程，犧牲了個人的利益、身心和名譽，解除婚約使其受到極大傷害，卻得不到任何補償，而對有過錯的一方只是道德譴責，在規范社會生活方面很無力。一些當事人為了尋求自我保護挺酣走險，以致釀成自殺或他殺。幾十元錢的人工流產手術費我們可以為之找到法律保護，而當事人的幾年、甚至幾年的青春和前途，我們卻無任何法律保護措施。這不能不說是法律的悲哀。由此，我們主張用立法或司法解釋規定，婚約不得強制履行；對婚約期間的相互贈與財產，如果是具有人格象征或紀念意義的，或者附有結婚條件的重大財產，在解除婚約時原則—卜可以請求返還；因一方過錯導致對方人身、名譽、精神、職業、經濟收人遭受重大損害的，過錯方在解除婚約時應適當予以賠償。

我們主張．今后我國法律應當對婚約關系有適當的調整。我們不能放縱非婚同居現象蔓延。但是，我們也不能對有關糾紛置之木理，對有些人借此侵害婦女合法權銀的行為放任自流，僅以一句法律不保護婚約一推了之。

案例五：婚內賠償

原擊張文情，女，湖北省十堰市東風汽車進出口公司的退休職工。

被告楊庶，男，系原告的丈夫．湖北省十堰市東風汽車進出口公司的退休職工。

51歲的張女士和丈夫楊森均是湖北省十堰市東風汽車工業進出口公司的退休職工。1993年，退休后的楊森到武漢做汽車配件牛意，1999年張女士也來到武漢。

張女士到武漢后，聽到一些風臺風語，丈夫和其雇請的一名員工關系暖昧。一個偶然的機會，她在家發現了丈夫與其雇工的合影照片及雇工的人流病歷記錄及化驗報告單，張女士因此多次與丈夫發牛爭吵，楊森則說妻子有精神病。

2000午5月15日上午，張女士被關進丁武漢市精神病醫院，出行自由被限制。在張女士娘家人的幫助下，3天后，她才得以出院。

于是．她向武漢市漢陽區法院提起訴訟，請求法院確認被告的行為侵犯其名譽權，要求丈夫賠禮道歉，向時向丈夫提出婚內索賠精神損失費5萬元。2000年8月30口，漢陽區法院審理了此案。

法庭上，被告楊森辯稱，妻子與白已發生多次爭吵后，行為變得異常．白己在多次咨詢市精神病院的醫生后，醫生建議住院觀察，才將妻子綁到了醫院。他所做的一切都是好心。

武漢市漢陽區人民法院委托湖北省人民醫院進行了精神醫學司法鑒定，對張女士作的精神病司法鑒定結論顯示；張女士沒有任何精神疾病，共言行屬正常反應。

這個案件給法官擺出一道難題，張女土和丈夫結婚都幾十年了，對財產沒有任何約定，技現行《婚姻法》規定，婚內家庭財產夫妻雙方共同擁有，婚內賠償又如何賠法? 法院處理：200l午1月5日．漢陽區法院依據《中華人民共和國民法通則＞和最高人民法院《關于審理名譽權案件苦干問題的解答》作出一審判決：張女十的丈夫楊森侵犯妻子名譽權成立，除賠禮道歉外，還應賠償張女士精神撫慰金5000元。

評析： 可能性：（１）立法依據：夫妻一體主義——夫妻別體主義；（２）《民法通則》第106條、第U9條、第120條規定了當公民由于過錯侵害公民的身體權、生命權、健康權、名譽權、榮譽權時應當承擔民事責任。

婚內賠償的難點：

婚內賠償在理論上和實踐操作中會遇到兩個難題，如果不能得以妥善處理，會導致該制度不能施行。第一，如果夫妻間達不成協議，這在婚姻存續期間獲得的收入是個人財產還是共同財產?如果仍為共同財產，那么如何實現對加害者的懲罰和對受侵害舌的補償?如果對方對財產進行了約定．實行的分別財產制，那么，這個問題很好解決．賠償金從個人財產中支付。但是我國大部分的婚姻都沒有采用約定財產制，并且對于結婚時間較久的大妻．他們的婚前財產或是轉化了或是消耗了，如同本案的情形，在共同財產外．沒有個人財產，這樣就使賠償難以施行。因為如果以共同財產賠償，那么豈不是受害者用自己的錢賠償白己的損失? 美國：所有州才都實行了已婚婦女財產法，該法允許婦女對其丈大侵害其財產的行為提起訴訟。而直到現在，案例六：案例：

原告：洪馨，女，1964年生，成都市萊區人。

被告：李未．男，1958年生，香港菜公司成都分公司總經理，長住四川省成都市某區。原、被告于1998年5月l口舉行婚禮登記結婚。在婚禮上，從香港趕到成都的被告父親多喝了幾杯酒，在從成都路上，遭遇車禍死亡。辦理被告父親的喪事時，被告仍與酒樓小姐在客房做不道德的親近動作、被原告發現。雙人為此爭吵打架。結婚同居生活不到一個月的時候原告提出離婚。

原告委托的律師在調查中發現被告的父親留有大量房地產遺產，還有——個在港企業共計合人民幣億元以亡。而此者無遺囑，只有被告和被告的姐姐兩個法定繼承人。原告的代理律師在離婚訴狀中明確提出被告繼承的遺產加上婚禮所得，自己分得夫妻共同財產：5000萬。

法院處理：

法院受理后，曾做兩人的調解和好工作，但原告堅持離婚．被告同意。爭議：

法庭經過中期形成兩種意見：一種意見認為，根據最高人民法院1993年11月3日發布的《關予人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的苦干具體意見》第2條的規定，夫妻雙方在婚姻存續期間所得的財產，為夫妻共同財產，包括：一方或雙方繼承、受贈的財產。被告比得父親遺產5000萬元應屬于夫妻共有，被告義有過錯，應當照顧無過錯方；女方提出的請求一點也不過分，另一種意見認為，被告至今尚未得到父親的任何遺產，如果原告逼急了，法院明確表態

支持原告的主張，被告依法放棄繼承，原告任何財產也得不到。再加上最高人民法院的上述司法解釋第8條規定：“已登記結婚，尚未共同生活，??具體處理時應考慮財產來源、數量等情況合理分割”，也不應該支持原告的全部請求。

法院認定被告現在經營的公司屬于被告婚前個人財產，繼承財產也屬于夫妻共有財產，但要考慮財產來源，可以由雙方協商分割。最終，雙方達成調解協議，原告自愿只分50萬兒。

評析：

法律條文：婚后一方繼承受贈財產為共同財產。遺囑或贈與合同中指明歸—方的財產除外。

不合理：違反所有權取得的理論，違背民法的等價有償原則和公平原則，實際上是侵害了另一方的財產所有權。這往往會助長不勞而獲的思想，給一些入借婚姻斂財的可乘之機。將婚后—方繼承受贈財產劃定為夫妻共有，則違背了個人繼承的權利原則，容易縱容夫妻之間為獲得夫妻另一方所繼承的高額遺產而結婚，或者因此而使虐待公婆或岳父母的人，照樣可以因配偶另一方繼承遺產后共同所有．間接獲得公婆或岳父母的遺產開

合理：我國婦女實際出嫁多年之后，依照繼承法中“有扶養條件，而對被繼承人未盡扶養義務的，應當不分或少分’’的規定，婦女很難繼承到父母的財產；如果丈夫繼承的遺產；再不給女方一半，婦女事實上就無繼承權。

目前．除俄羅斯等少數目家外，大多數的方發達國家都將婚后夫妻個人繼承、受贈的財產一概法定為夫妻個人所有。例如，法國法定夫妻共間財廠制中就是把個人繼承、受昭財產列為個人財產的，但它同時有分享制作平短。所謂分享制是指除上述個人財產外．如婚姻解 體．各方有權就對方個人婚后所得個人財產的增值平分一半。

以前，由于我國公民個人財產和家庭財產普遍根少，所以人們對大妻財產制和繼承制度很少關心。當今，公民家庭私有財產的種類和數量已翻廠幾番，法律再像以前那樣粗放性地對待此類問。

（一）短期婚姻內繼承巨額遺產歸屬個人的合理性

結合上述理論分析，筆者認為，科學地劃定夫妻婚后繼承財產的歸屬，必須考慮雙方結婚時間的長短。

首先，從反面分析．不分結婚時間長短，因短暫婚姻而使夫妻一方繼承受贈的房屋或大中型私營企業一概共有，不但對被繼承人和贈與入不公、并且確實可能影響私營企業經營管理和我國今后私有經濟的進一步發展。不考慮家庭成員的貢獻，僅憑短短的婚姻身份關系、就將被繼承人幾十年奮斗的成果遺留給非近親屬的兒媳或女婿，會極大地挫傷其創造更多財富的積極件的。

走訪調查：80％以上的女士認為婚后一方繼承和受贈財產應歸夫妻共有。而男士只有30％贊同，53％的反對。走訪一百位私營企業主，幾乎都反對將夫妻個人繼承財產視為夫妻共有的。他認為，剛結婚就繼承了父輩幾代入奮斗經營的企業，依法就要給女方一半，即使愛得可以為對方夫死．他也不敢把祖輩幾代人的心血，拱手白送給女方一半。當我們詢問他，如夫妻結婚10多年，雙方又有了子女，是否愿意將企業分割給女方一十時，他表示愿給女方幾十萬元，但各分一半，他仍覺得不合理。況且，因離婚分割企業，必然縮小企業規模，直接影響企業經營．“這是犯社會化大生產發展企業的大忌的”。這位企業家的想法，在有巨產的人土中根有代表性。作為面向未來市場經濟的親屬法應子充分考慮。目前，婚姻法修正案的這一缺陷已露端倪。

問題的另一面：

一概將“方婚后繼承、受贈與財產全部劃定為大麥個人財產”，對結婚多年的婦女的合法繼承利益的傷害。在我們對婦女出嫁后對父母盡扶養義務的多少及其繼承父母遺產的情況

調查后發現，通常情況下，婦女出嫁多年，由于體力上不能或經濟上很少對自己的父毋盡 贍養義務，依照《繼承法》第13條第4款的規定．她們通常(占71％)將不能或少分得父母的主要遺產。

例如：四川省簡陽巾法院近幾年內的婦女要求繼承案件，出嫁多年的中老年婦女均未繼承到自己父母親的房屋等重大遺產。

結婚時房子常由男方先建成。女方的嫁妝都是可消耗物。（消耗了是不補償的）。原來８年的規定是有積極意義的。或者以后要考慮對女進行補償。

老年再婚，農村青年離婚后再婚困難。

“遺囑或蹭與合同中指明歸—‘方的財產除外“的規定的不敷使用。中國是一個人情社會，同時也不符合年輕力壯是就立遺囑的習慣。

（二）消耗性遺產共有與大中型私營企業繼承不宜共有

最高人民法院原來“一方婚前個人所有的財產，婚后有雙力共同使用、經營、管理的，房屋和其他價值較大的生產資料經過8年，貴重的生活資料經過4年，可視為夫妻共同財產”的規定，變通到婚后夫妻一方繼承、受贈所得的財產歸屬方面。其理由如下：

第一，夫妻一方繼承、受贈的一般消耗物和生活用品，不管被繼承人、贈與人是否指明為夫妻某方個人財產，應不限條件、不管結婚時間長短，應一概共有。這些財產在夫妻共同生活中，客觀上不可能分清。并且法律也應表明不鼓勵婚姻生活中斤斤計較。

第二．夫妻一方繼承、受贈的價值重大的生活資料，如汽車等，劃定為夫妻共有財產，應限定在結婚4年后。夫妻一方個人繼承、受贈的房屋、其他不動產、重大財產和一般的生產資料轉化為大妻共有財產的，應限定在結婚8年后。

第三．夫妻一方繼承、受蹭的特別重大的生產資料和私人企業，無論結婚時間長短，一概不能作為夫妻共有財產對待，也不可適用轉化制。但結婚多年，應給另一方一定的補償。對繼承受贈所得的遺產是夫妻曾參與共向經營管理過的家庭企業．應給對方更多的補償。這豐要是考慮，無論如何，婚姻身份不能作為謀取經濟巨額財富的機會的市場經濟的基本理念。否則，市場經濟機制就會因此發生動搖。

案例七：生育權

原告胡某，男，1957年生，武漢市策區某中學教師。被告張某，女，1960年生，武漢市果區外資企業職員

原告和被告購人是大學同學，雙方于1997年結婚。結婚后多年來一直未生育子女，原告懷疑自己的生育能力。后來，經—權威醫學院鑒定原告的土育能力絕對沒有問題。然而，讓妻子做一下檢查，結果張某告訴原告，婚后張某總是悄悄采取避孕措施，不愿生孩子。蒙在鼓甲的胡果終于不再懷疑是自己的生育能力問題，但對妻子的這種做法很不滿意，當即吵了架。

張某一白認為，女的應該終身不要孩子，其原因有三：一是孩子對老年?；钣斜Ｕ系娜藖碚f，是終身累贅?二是怕生孩子后體形、容貌變丑；二是對她在外資企業內的競爭不利。為生孩子一事．胡某與張某常引發家庭糾紛。周圍人的議論和年事已高的父毋的催促，使胡某一怒之下提出離婚，其妻不問意。2001年7月，丈大將妻子告上法庭，認為主剝奪了白己的生育權，堅決要求離婚。被告完全承認上述事實。

問題：男子有沒有生育權？

男子若有生育權，與女子的不生育權如何協調？ 評析：

生育權是基于自然人的親子關系文化而產生的、受到規范性文化制約的民事權利。現代文明社會盡管已經拋棄了過去我們傳統文化中所持有的“本孝有三，無后為大”的觀念，但不可否認，現代人仍有“親子情結”。我們經常看見這樣的現象：不孕夫婦為了擁柯親子，或傾其所有人工受精，或抱養他人孩子，或求仙拜佛以至尋找民間偏方等

我們認為，生育權是特定主體基于血緣遺傳的自然需求和親子關系文化的需求而產生的身份權，其本質上是一種最基本的親屬權。作為親屬基本權利的生育權具有如下法律特征：

首先．生育權的主體是特定的，它的產生是有條件的。在我國目前．至少必須符合計劃生育政策。主體的特定性主要是指已婚夫婦，向例如，強奸犯不能對受害者提出生育權的要求，其次，我們認為，生育權的內容主要在于夫妻雙方平等的生育決定權，即丈大對妻子擁有請求對方保持婚內生育的權利。妻子對丈夫也享有同樣的權利。生育決定權出大妻雙方平等字有，充分實現了男女之間的人格平等。只有生育權建立在夫妻平等的基礎之上．才使自然人享有真正的生育權成為可能。

第三，生育權需要夫妻雙方的協作 第四，生育權是絕對權

男子生育意愿要通過女性主體才能實現。女性個僅在照顧、撫育子女方履行更多的義務，而且懷孕、牛育和哺乳更無法由男人替代而由女性獨白承擔艱辛和風險。因此，將生育權決定權限權于女性，既是對生育主體婦女的人文關懷和特殊保護，也是法律公正的體現。

比如，本案中，妻子的兩方面的理由與丈夫的生育權相比，法律應該保護的自然是丈夫的生育權。

案例八：死刑犯的生育權

丈夫被處以死刑，妻子希望通過人工受精為其生育子女，以安慰丈夫的年邁父孕，法院以法律沒有規定拒絕了妻子的申請。此案引友了死刑犯有無生育權的爭論，也推動法學理論和司法實踐在生育權這一個領域作更深一步的探索。2001年8月8口，浙江青年婦女鄭雪梨向浙江省舟山市中級人民法院提出中請，請求人工授精為死囚丈夫懷孩子。

鄭的丈夫叫羅鋒，供職于一家公司。5月29日，羅因瑣事與公司王某發生爭執，由于一時良失理智，羅用榔頭將王打死。8月7日．浙江省舟山市中級人民法院一審法院以故意殺人罪判羅死刑。一審判決第二天，羅向浙江省高級人民法院提起上訴，而羅的妻子鄭雪梨則向法院提出入工受精請求。舟山市中級人民法院當即以此做法無先例為出，拒絕接受羅妻的申請。

11月12日鄭雪梨向浙江省高級人民法院院提出書面申請，要為死囚丈夫人工受精懷小孩，法官告知，現行法律沒有相關的規定，《中華人民共和國婚姻法》和其他法律中尚無關于生育權只體的司法解釋，此外，死刑犯實行人工授精可能帶來許多負面后果。因此，要待他們討論并向最高人民法院請示之后再行答復。但2002年1月18日上午，羅鋒被執行死刑，鄭雪梨的請求落空。

評析：

此案在國內屬受例，沒有具體的法律可以依循，國外對此亦尚無明確的法律條文，但是法院不應以沒有法律規定來作為擺脫審判責任的依據。任何國家的民事立法都不可能窮盡現實生活，對任何糾紛都預先規定解決的辦法，而法院的職能是解決糾紛，當有法律可依時．適用法律，無法可依時，應當依據習慣或是法理來最終達到公正解決糾紛的日的。

應當說，死刑犯不是一個法律概念，它指的是已經被宣告死刑但尚未執行的在押犯。在本案中，嚴格地說在鄭寫梨提出人工受精的請求時，羅鋒還不是一個死刑犯。因為在一審判決作出之后的十天內，羅鋒提出了上訴，而在二審尚未作出判決之前，羅鋒仍屬于未決犯，按按我國刑法、刑事訴訟法所確定的罪刑法定和無罪推定的原則，在終審判決生效之前他都還不是罪犯，只是被在押喪失人身自由的刑事被告人。而對他采取的因押是強制措施不具有處罰性質，此時他的生命權為核心的人身權利還沒有被剝奪，他的生育權在不影響案件的審

理和對其追訴時自然慶予保障。而當他的生命權被剝奪廣后，他的生育權白然應當隨之消失，沒有再予以保護的必要。

現代法制社會的—個原則是：法律沒有禁止的就是允許的；并且西方在刑事訴訟中通行的“有利于被告”的原則，也表現為在追訴犯罪人的過程中，在和法律沒有沖突的情況下，充分保障犯人的權利，而這本身也符合我國法制建設的趨勢。在現在的科學技術條件下．人工授精又不妨礙羅鋒被監禁被執行死刑，為什么不能允許呢？

基于男女平等原則，女性死刑犯是否享有生育權? 但是，《中華人民共和國刑法》第49條規定，審判時懷孕的婦女不適用死刑；《中華人民共和國刑事訴訟法》第211條規定，下級法院在收到最高人民法院執行死刑的命令后對罪犯執行死刑時，如發現罪犯正在懷孕，應當停止執行，并且立即報告最高人民法院．內最高人氏法院依法改判。因為女性和男性在生育中承擔的角色不向，女性行使生育權是要以自己的身體為載體的，生育自由和人身白由是密不dJ分的。如果被判處死刑的女性罪犯請求生育權，并且要求以自己作為母體受孕，則有逃避法律制裁之嫌。在法律尊嚴和濫用生育權的價值取舍上，當然應當傾向于維護前者，但如果是單純捐獻卵子，則是允許的。

第二篇：婚姻與繼承法材料

第一章

婚姻家庭法概述

第一節 婚姻家庭和婚姻家庭制度

一、婚姻、家庭的一般概念

1、婚姻的一般概念（P1）：婚姻，是為當時社會制度所確認的，男女兩性互為配偶的結合。

具有以下含義：

（1）男女兩性。2000年德國頒布了《生活伴侶登記法》即同性婚姻法對同性戀的態度（外國立法、醫學觀點、我國）（２）以永久共同生活為目的。

（３）一夫一妻。(南非總統幻燈片 6）（４）合法性。

2、家庭的一般概念:（P2）

家庭是以婚姻、血緣和共同經濟為紐帶而組成的親屬團體和生活單位。

家庭功能的改變： 表現在家庭生產、生育等功能的減弱，消費功能的增強。家庭的很多功能已經社會化;而醫學和生命科學的發展也沖擊了家庭的生育功能;社會保障體系的建立，養老似乎已成為社會的責任。

兩種生育觀：

子女是一種投資產品；高成本的消費品。西方社會已經走過了一條由重視家庭及其價值——鄙視、厭倦家庭——正在回歸家庭的道路。

二、婚姻家庭的法律概念（P3）

1、婚姻：是男女雙方以永久共同生活為目的，以夫妻的權利義務為內容的合法結合。婚姻是否可以設有效期？歐洲婚姻出現新趨勢:“合同婚姻”、“賓客婚姻”。

2、家庭：是共同生活的，其成員間互享法定權利、互負法定義務的親屬團體。

第二節

婚姻法的基本原則

一、概述（P22）婚姻家庭法的基本原則，是指婚姻家庭立法的根本指導思想，它集中反映了一定社會的家庭本質和統治階級的婚姻家庭觀。在同一國家內，婚姻家庭立法的任何規定不得與其基本原則相違背，它為本國公民在日常社會生活中遵守婚姻家庭法的各項規則指明了根本方向。

二、婚姻自由原則(一)婚姻自由的概念和內容（P23）婚姻自由是指婚姻當事人有權根據法律的規定，自主自愿地決定自己的婚姻問題，不受任何人的強制和非法干涉。它包括如下方面：1．結婚自由

2．離婚自由

(二)禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為，禁止借婚姻索取財物 1禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為

包辦婚姻：指婚姻關系以外的第三(包括父母)人違反婚姻自由原則，在完全違背婚姻當事人意愿的情況下，強迫其締結的婚姻。

買賣婚姻：指婚姻關系以外的第三人(包括父母)以索取財物為目的，包辦、強迫他人締結的婚姻。

法律后果：對干涉婚姻自由尚未使用暴力者，應進行批評教育；對暴力干涉婚姻自由，按《刑法》257條的規定處兩年以下有期徒刑或者拘役。致使被害人死亡的處兩年以上七年以下有期徒刑。對于買賣婚姻中第三者索取的財產應予以追繳沒收。2．禁止借婚姻索取財物;是指婚姻當事人一方(或其父母等第三人)向對方索要一定的財物，以此作為結婚條件的違法行為。買賣婚姻與借婚姻索取財物的區別：

1、婚姻的基礎不同：前者非自愿，后者是自愿的；

2、主體不同：前者是第三人，后者既可以是婚姻當事人，也可以是第三人；

3、法律后果不同：前者是無效婚姻，后者婚姻關系具有法律效力，是合法婚姻。

4、財物的歸屬不同：前者上繳國庫，后者返還當事人。三、一夫一妻制原則

(一)一夫一妻制的概念一男一女結為夫妻的個體婚姻形式。(二)禁止重婚和有配偶者與他人同居.禁止重婚;（1）重婚的概念：重婚是指有配偶者又與他人結婚或者明知他人有配偶仍與之結婚的違法行為。

2）重婚的兩種形式：A、法律上的重婚—登記 B、事實上的重婚—以夫妻名義非法同居

3）重婚的法律后果：

A、民事上：重婚無效、離婚的法定理由、對方可以提出離婚過錯賠償。

B、刑事上：《刑法》第258條規定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

C、行政上：國家工作人員給予行政處分。社會上流傳的民謠，形成錯誤的導向。

重婚的第三人是否承擔法律責任?（4）司法實踐中處理重婚問題應注意的事項：

▲自然災害外流而重婚的；▲被拐賣而重婚的；▲反抗包辦、買賣婚姻或長期受虐待出逃而重婚的。

2．禁止有配偶者與他人同居

（1）概念有配偶者與他人同居，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住，又稱為姘居。

（2）有配偶者與他人同居的法律后果-離婚的法定理由；對方可以提出離婚過錯賠償。

（3）適用這一規定應當注意的問題：第一，有配偶者與他人同居與重婚的區別第二，與事實婚姻的區別。第三，與通奸、賣淫嫖娼等行為的區別。通奸、姘居和重婚三者之間的關系。

四、男女平等原則

1、概念（P29）是指男女兩性在婚姻和家庭生活的各方面都享有平等的權利，承擔平等的義務。

2、表現1．在婚姻方面2．在人身方面3．在財產方面 4.在家庭方面

五、保護婦女、兒童和老人合法權益原則

(一)保護婦女的合法權益

50年婚姻法第一條明確規定：保護婦女和子女合法利益。(二)保護兒童的合法權益 80年婚姻法與50年婚姻法在保護婦女、兒童權益上是一致的。(三)保護老人的合法權益 80年婚姻法增加了保護老人權益的條款，即“保護婦女、兒童和老人的合法權益”

(四)禁止家庭暴力、禁止家庭成員間的虐待和遺棄(33)

1、禁止家庭暴力(1)家庭暴力的概念（2）家庭暴力的特征

2、禁止家庭成員間的虐待和遺棄（1）虐待、遺棄的概念（2）虐待與家庭暴力的區別

3、法律責任與救濟措施

六、實行計劃生育原則

80年婚姻法在總則里就強調“實行計劃生育”，在家庭關系一章里規定”夫妻雙方都有實行計劃生育的義務”。

《浙江省人口與計劃生育條例》規定，不符合生育條件的，對男女雙方分別按照當地上一年城鎮居民人均可支配收入征收社會撫育費，多生一胎，按2-4倍征收；多生兩胎以上，按照前一胎的征收標準加倍征收。個人實際收入高于當地人均收入的，應當按照其超過部分的1-2加倍征收。

七、夫妻互相忠實、互相尊重，家庭成員敬老愛幼、互相幫助的原則

《司法解釋

（一）》第三條：“當事人僅以婚姻法第四條為依據提起訴訟的，人民法院不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴?！薄爸艺\協議”是否有效

第二章

親屬制度

第一節 親屬制度概述

一、親屬的概念和特征 概念：親屬系指人們基于婚姻、血緣和法律擬制而形成的社會關系。特征：1．親屬的產生有特定的原因。2．親屬有固定的身份和稱謂。3．法律確認的親屬之間互有法律上的權利義務。

二、現代親屬的分類 １．配偶

２．血親：相互之間具有血緣關系的親屬（1）自然血親：在血緣上具有同源關系，他們是同一祖先的后裔，是被血緣紐帶聯結在一起的。(2）擬制血親：相互之間本無該種血親，但法律確認其與該種血親具有相同的權利義務的親屬。養父母與養子女； 繼父母與受其撫養教育的繼子女 ３．姻親 : 以婚姻為中介而形成的親屬關系，但配偶本身是除外的。（1）血親的配偶：如 嫂子、伯母、舅母等（2）配偶的血親,如岳父母、公婆等（3）配偶的血親的配偶

如妯娌、連襟等 第二節

親系和親等

一、親系是指親屬間的聯絡系統

（一）直系親與旁系親1．直系親。又分為直系血親和直系姻親。2．旁系親。又分為旁系血親和旁系姻親。

（二）父系親與母系親

（三）長輩親、同輩親與晚輩親

二、親等 親等是計算親屬關系親疏遠近的基本單位。(一)羅馬法的親等計算法: 1．直系血親親等的計算 ； 2．旁系血親親等的計算；(二)寺院法的親等計算法 : 1．直系血親親等的計算;2．旁系血親親等的計算；

三:我國《婚姻法》中“代”的計算1．直系血親的計算 2．旁系血親的計算

第三章

結婚制度

第一節

結婚制度概述

一、婚姻成立的概念:婚姻的成立亦稱結婚，是男女雙方以永久共同生活為目的依法結合為配偶的行為。

二、婚姻成立的要件及其種類1．實質要件和形式要件 2．必備條件和禁止條件3.公益要件和私益要件

二、第二節

結婚的實質要件

一、結婚的必備條件(一)結婚必須男女雙方完全自愿《婚姻法》第5條規定：“結婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。”（隱瞞真實情況婚姻是否有效？）

二、(二)結婚必須達到法定婚齡 高為男20、女18歲左右。如美國部分州為男21歲、女18歲；澳大利亞為男21歲、女16歲；瑞士為男20歲、女18歲等。中為男女都為18歲左右。如德國、英國、意大利等國均規定男女婚齡為18歲。低在16歲以下，如墨西哥、葡萄牙等為男16歲、女14歲；西班牙、希臘等為男14歲、女12歲。香港、澳門男女均為18歲，臺灣男18；女16 有人建議修改婚姻法，把婚齡把改為男女相同或女大于男 婚齡沒有上線限制(三)符合一夫一妻制

二、結婚的禁止條件

(一)禁止結婚的親屬關系《婚姻法》第7條規定，“直系血親和三代以內的旁系血親”禁止結婚。中國古代有“同姓不婚”的傳統

湖北孝感市劉河村村民男劉元新，23歲、女劉榮22歲，比劉元新長一輩。1988年兩人要登記結婚，后來兩人突然消失了.問題：⑴擬制直系血親能否結婚？⑵姻親能否結婚？⑶表兄妹如果不生育能否結婚？

（二）禁止結婚的疾病“患有醫學上認為不應當結婚的疾病”

1．重癥精神病，主要是指精神分裂癥和躁狂抑郁癥。2．重癥智力低下者，即癡呆癥患者。3．正處于發病期間的法定傳染病。1986年衛生部頒布的《異常情況分類指導標準》，將異常情況分為四類： 對患有上述疾病的當事人應區別對待

不許結婚(雙方均為重癥智力低下者)

暫緩結婚

1、指定傳染病在傳染期內。（艾滋病、淋病、梅毒、麻風病以及醫學上認為影響結婚和生育的其他傳染?。?/p>

2、有關精神病在發病期內。（精神分裂癥和躁狂抑郁癥。）可以結婚，但不許生育（男女一方患有嚴重常染色體顯性遺傳病，雙方均患有相同的嚴重常染色體隱性遺傳?。┛梢越Y婚，但限制生育性別（嚴重的性鏈鎖隱性遺傳病，像血友病、進行性肌營養不良女性攜帶者。）

第三節

結婚的形式要件

(一)結婚形式要件的概念 結婚的形式要件，又稱結婚程序，是法律規定的男女雙方締結婚姻必須履行的法定手續，是婚姻向社會進行公示并取得社會承認的一種方式。(二)結婚程序的類型 1．儀式制：宗教儀式、世俗儀式和法律儀式2．登記制 ：以依法進行結婚登記為婚姻成立的惟一形式要件。3．登記與儀式結合制 ：既須進行登記，又須舉行儀式，婚姻始得成立。

二、我國結婚登記的機關與程序(一)結婚登記的機關：《婚姻登記條例》首次明文規定：辦理婚姻登記必須集中在縣以上民政婚姻登記機關。(二)結婚登記程序1．申請

申請人具下列證件和證明材料：(1)本人的戶口簿、身份證；

(2)本人的簽字聲明(無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系)。不再要單位證明和婚檢證明。

2．審查(1)查驗當事人的證件和證明材料是否齊全、真實；(2)審查當事人是否符合法律規定的結婚條件。3 ．登記(發證)

第四節

婚約

一、婚約的概念 婚約俗稱訂婚，是指男女雙方以將來締結婚姻為目的所作出的一種事先約定。二、二、我國法律政策對婚約的態度

1．法律對婚約既不提倡，也不禁止。2．訂婚不是結婚的必要手續。3．男女自愿訂婚者，聽其自便。4．一方自愿取消訂婚者，得通知對方取消之。

三、對彩禮處理對彩禮的處理,三種情形可以請求返還：

1、雙方未辦理結婚登記手續的；

2、雙方辦理結婚登記手續但確未共同生活的；

3、婚前給付導致給付人生活困難的。第二和第三兩項，應當以雙方離婚為條件。（《司法解釋二》第十條

當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應當予以支持）

第五節 事實婚姻

一、事實婚姻的概念和特征

（一）概念是指沒有配偶的男女，未進行結婚登記，以夫妻關系同居生活，群眾也認為是夫妻關系的。

（二）特征

1、主體必須是男女雙方；

2、必須是沒有進行結婚登記；

3、男女雙方必須具備終身共同生活的目的；

4、男女雙方必須具有公開的夫妻身份。

二、我國現行法律對事實婚姻的處理

(一)1994年2月1日之前，男女雙方已經符合結婚實質要件的，按實事婚姻處理，具有合法婚姻的效力。(二)1994年2月1日之后，男女雙方已經符合結婚實質要件的，應補辦結婚登記手續。如當事人補辦了結婚登記，其婚姻轉化為合法有效的婚姻，婚姻關系的效力從雙方均符合婚姻法所規定的結婚實質要件時起算；若當事人未補辦結婚登記，則按同居關系處理。

第六節

無效婚姻與可撤銷婚姻

一、無效婚姻與可撤銷婚姻概念

（一）無效婚姻與可撤銷婚姻的概念

1.無效婚姻的概念指因欠缺婚姻成立的實質要件或形式要件，而不產生法律效力的兩性結合。2.可撤銷婚姻的概念一方因受另一方脅迫、違背真實意愿而與對方締結的兩性結合。

二、無效婚姻與可撤銷婚姻的事由

（一）引起無效婚姻的事由

1、重婚的；

2、屬于禁止結婚的親屬關系的；

3、因婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；

4、未達到法定婚齡結婚的。

（二）導致可撤銷婚姻的事由

在我國，導致婚姻撤銷的情形只有一種：脅迫結婚的。

三、無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果(一)對當事人的法律后果1.當事人在身份上屬同居關系 2.當事人之間不具有因結婚而產生的法律約束力3.當事人同居期間所得按共同共有財產處理(二)對子女的法律后果4..當事人在婚姻無效期間所生子女為非婚生子女。

第四章

夫妻關系

第一節

夫妻關系概述

一、夫妻關系的性質1．夫妻必須是男女兩性合法的結合。2．夫妻必須具有永久共同生活的目的。3．夫妻應共同承擔相應的家庭責任。

二、我國《婚姻法》對夫妻法律地位的規定

我國自1950年《婚姻法》開始，即以男女平等為指導夫妻關系立法的基本原則。

第二節

夫妻人身關系

一、夫妻人身關系的概念：所謂夫妻人身關系是指與夫妻的人格和身份相關而不具有直接經濟因素的權利義務關系。

二、夫妻人身關系的內容（P111）

（一）忠實和同居的義務

（二）夫妻姓名權 夫妻雙方都有各用自己姓名的權利 婚姻法規定：子女可以隨父姓，可以隨母姓姓名登記條例：公民應當隨父姓或母姓，但允許采用父母雙方姓氏。這樣可以使目前常見的1601個姓氏增加到128萬個雙姓。

（三）夫妻人身自由權 “夫妻雙方都有參加生產、工作、學習和社會活動的自由，一方不得對他方加以限制或干涉”。

（四）婚姻住所決定權

（五）日常家事代理權

（六）夫妻計劃生育義務

第三節

夫妻財產制度

一、夫妻財產制的概念是關于夫妻婚前財產和婚后所得財產的歸屬、管理、使用、收益、處分，以及家庭生活費用的負擔，夫妻債務的清償，婚姻終止時夫妻財產的清算和分割等問題的法律制度。

二、我國現行的夫妻財產制-(一)我國的法定夫妻財產制

1.夫妻共同財產-夫妻雙方或一方在婚姻存續期間所得，除法律另有規定或夫妻另有約定外，歸夫妻共同所有的財產

共同財產的范圍1)工資、獎金、津貼；2)生產、經營的收益；3)知識產權的收益；4)繼承或贈與所得的財產，但本法第18條第3項規定的除外5)其他應當歸共同所有的財產。

“其他應當歸共同所有的財產”：(一)一方以個人財產投資取得的收益；(二)男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金；(三)男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金、破產安置補償費；（解釋一第11條）夫妻分居兩地分別使用、管理的婚后所得財產；（93年財產分割問題若干意見第4條）分割發放到軍人名下的復員費、自主擇業費等一次性費用的，以夫妻婚姻關系存續年限乘以平均值，所得數額為夫妻共同財產；（解釋一第14條）

（4）夫妻共同財產權的行使夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。1）因日常需要處理夫妻共同財產，一方有權決定；2）非因日常需要處理夫妻共同財產應協商，取得一致意見；3）他人有理由相信其為夫妻共同意思表示的，另一方不得對抗善意第三人。2．夫妻個人特有財產

(1)概念：指夫妻在婚后實行共同財產制時，依據法律的規定或夫妻雙方的約定，夫妻保有個人財產所有權的財產。

（2）法定夫妻特有財產的范圍 1)一方的婚前財產； 2)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用；3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產4)一方專用的生活用品;用品5)夫妻約定歸一方個人所有的財產； 6)其他應當歸一方的財產。其他應當歸一方的財產：

司法解釋

（二）第十三條：

軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫藥生活補助費屬于個人財產。

3、夫妻關系與房屋所有權

房屋的屬性：公房、商品房、房改房；所有權： 擁有完整的房屋所有權（商品房），擁有部分的房屋所有權（房改房），沒有任何房屋所有權（公房承租）；債權：已經清償、沒有清償。來源： 購買、繼承、贈予。(二)我國的夫妻約定財產制

1、概念：夫妻雙方依法通過協議方式，對婚姻關系存續期間以及婚前財產的歸屬和債務的清償、婚姻關系解除時財產計算等項事情進行約定的財產制度。

2、夫妻之間財產約定的有效條件：(1)約定的主體須具有合法的夫妻身份，且雙方須具有完全民事行為能力。(2)當事人必須自愿，意思表示真實。(3)約定的內容必須合法。(4)約定應以書面形式。

3、約定的時間：約定的時間可以是婚前、結婚登記時，也可以是婚后。

4、約定的內容：約定的財產范圍包括夫妻婚前與婚姻關系存續期間的財產。

5、夫妻財產約定的效力：（1）約定高于法定；（2）對內的效力：夫妻雙方；（3）對外的效力：第三人知道，約定對第三人有效；第三人不知道的，則財產約定對第三人不產生效力

第五章

父母子女關系

第一節

父母子女關系概述

一、父母子女關系的概念和種類(p125)(一)父母子女關系的概念父母子女關系也稱親子關系，是指父母子女間的權利義務關系。(二)父母子女關系的種類(1)自然血緣關系的父母子女關系:可分為婚生的父母子女關系和非婚生的父母子女關系。(2)法律擬制的父母子女關系：A、養父母與養子女的關系 B、形成撫養教育關系的繼父母與繼子女關系

第二節

父母子女的權利義務

一、父母對子女的義務（（一）撫養 指父母在經濟上對子女的供養和在生活上對子女的照料。對未成年子女的撫養義務，對成年子女的撫養義務

（二）教育

指父母在思想品德、智力和體質等諸方面對子女的培養和幫助。

二、子女對父母的義務

成年子女對父母贍養扶助的義務 第三節

父母與各類子女的關系

一、父母與婚生子女

1、婚生子女概念：是指在婚姻關系存續期間受胎或出生的子女。

2、婚生子女的推定和否認

3、欺詐性撫養關系及其處理原則

二、父母與非婚生子女俗稱“私生子女”，是指沒有合法婚姻關系的男女所生的子女。未婚男女所生的子女，已婚男女與第三人所生的子女，經否認確定的非婚生子女等，均屬于非婚生子女。

我國《婚姻法》第25條規定：“非婚生子女享有與婚生子女同樣的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止?！?/p>

三、繼父母與繼子女1．繼父母與繼子女的類型

第一種：生父或生母再婚時，子女已成年并獨立生活。第二種：生父或生母再婚時，未成年子女不與繼父或者繼母共同生活，未受繼父或者繼母的撫養教育。第三種：繼子女與繼父母長期共同生活，由繼父或繼母負擔繼子女生活費，并受繼父或繼母的教育。第四種：繼子女的全部生活費由生父或生母供給，但與繼父或繼母長期共同生活，繼父或繼母對繼子女進行了生活上的照料和教育。

2.繼父母與繼子女間的權利與義務(“繼父母與繼子女間，不得虐待或歧視。繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利和義務，適用本法對父母子女關系的有關規定”。由繼父母撫養成人并已獨立生活的繼子女，應當承擔對生活困難的繼父母的贍養扶助的義務。

3．繼父母與繼子女關系變更與消滅 沒有形成撫養教育關系的繼父母與繼子女，為姻親關系，當生父與繼母或生母與繼父離婚時，姻親隨之解除。對已形成撫養教育關系的繼父母與繼子女，在生父與繼母或生母與繼父離婚時，仍應由生父母撫養。雙方已形成的擬制血親關系也隨之解除。

第六章

收養制度

(一)收養是指公民依法領養他人子女為自己的子女，在收養人和被收養人之間建立擬制的父母子女關系的民事法律行為。收養人,即養父母；被收養人，即養子女； 送養人,即生父母、其他監護人和社會福利機構。第一節

收養關系的成立

一、收養成立的實質要件(一)一般收養的條件1．被收養人的條件。(1)年齡未滿14周歲。例外：A公民收養三代以內同輩旁系血親的子女；B繼父母收養繼子女(2)失去父母的孤兒，或查找不到生父母的棄嬰和兒童，或生父母有特殊困難無力撫養的子女。例外：同上。(3)收養年滿10周歲以上的未成年人的，應征得被收養人的同意。

2．收養人的條件（P150-151）

(1)無子女。例外：A公民收養三代以內同輩旁系血親的子女；B收養孤兒(2)年滿30周歲。無上限規定例外：收養繼子女 案例：我能收養未成年人嗎？(3)有撫養教育被收養人的能力。(4)未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病。(5)收養人必須自愿收養。(6)有配偶者收養，必須雙方共同收養(7)只能收養一名子女。例外：A收養繼子女； B收養孤兒

3．送養人的條件--未成年人的生父母作為送養人①有特殊困難無力撫養子女。②生父母送養子女，須雙方共同送養。

(二)特殊收養的條件(P153)1．親屬間的收養(1)被收養人可以是年滿14周歲以上的人。(2)生父母有撫養能力的子女，亦可為被收養人。

2．收養孤兒和殘疾兒童(1)收養人即使有子女也可以收養孤兒和殘疾兒童。(2)收養人可以收養兩名以上的孤兒和殘疾兒童。

3．收養繼子女(1)被收養人可以是年滿14周歲以上的人。(2)生父母沒有撫養子女的困難，也可以將其子女送養。(3)收養人不受無子女及年滿30周歲的限制。4．無配偶者收養異性子女 無配偶的男性收養女性的，收養人與被收養人的年齡應當相差四十周歲以上。

二、收養成立的形式要(一)收養登記機關 辦理收養登記的機關是縣級以上人民政府的民政部門。

（二）收養登記的具體步驟1．申請。2．審查及公告。

3．登記。

(三)收養協議與收養公證

第二節

收養的效力

一、收養的法律效力(一)收養的擬制效力 收養人與被收養人之間產生法律擬制父母子女關系；(二)收養的解銷效力

是指收養關系成立后，養子女與生父母及其近親屬間的權利義務關系，因收養關系的成立而消除。不完全收養指養子女與生父母仍保留一定的權利義務關系。在民間兩個家庭共養一個未成年子女的行為，其性質如何認定？

（三）關于收養有關的幾個問題

1、保守收養秘密

2、養子女的姓名問題

3、養父母離婚后，與養子女的關系問題

4、事實收養 指雙方以父母子女關系相待，共同生活多年，親友、群眾也認為是父母子女關系，但未辦理合法手續的收養。對事實收養的對策：以1992年4月1日為界。第三節

收養關系的解除

一、協議解除(一)協議解除的條件

1．雙方當事人須有解除收養關系的合意。2．當事人必須具有完全民事行為能力。3．當事人已就解除收養關系后的財產和生活問題一并達成協議。4．當事人雙方協議內容不得違反法律規定和社會公共道德。(二)協議解除的程序 到民政部門辦理解除收養關系的登記。持證件和解除收養關系的書面協議書。

二、訴訟解除(p164)

（一）訴訟解除收養關系的條件： 1．收養人不履行撫養義務，有虐待、遺棄等侵害未成年養子女合法權益行為的；2．養父母與成年養子女關系惡化無法共同生活的，又不能達成協議的，可以向人民法院起訴。

（二）訴訟解除收養關系的程序：向人民法院起訴，要求解除收養關系。

第七章 祖孫、兄弟姐妹關系 第一節

祖孫關系

一、祖父母、外祖父母撫養孫子女、外孫子女的條件1.孫子女、外孫子女的父母死亡或父母無力撫養。2.孫子女、外孫子女必須是未成年人。3．祖父母、外祖父母有負擔能力。以上三個條件必須同時具備時。

二、孫子女、外孫子女贍養祖父母、外祖父母的條件1．祖父母、外祖父母是需要贍養之人。2．祖父母、外祖父母的子女死亡或子女無力贍養。3．孫子女、外孫子女有負擔能力。當以上三個條件同時具備時，孫子女、外孫子女須對祖父母、外祖父母承擔贍養的義務。

第二節

兄弟姐妹關系

一、兄、姐扶養弟、妹的條件1．父母已經死亡或父母無力撫養。2．兄、姐有負擔能力。3．弟、妹尚未成年。

二、弟、妹扶養兄、姐的條件1．兄、姐是既缺乏勞動能力又缺乏生活來源之人。

2．弟妹是由兄姐扶養長大。3．弟妹必須有負擔能力。三個條件同時具備時，弟妹應承擔扶養兄姐的義務。

第八章

離 婚 制 度

第一節

離婚制度概述

一、婚姻終止的概念指合法有效的婚姻關系因發生一定的法律事實而消滅。

二、婚姻終止的原因(一)婚姻因配偶死亡而終止

1、宣告死亡后婚姻關系終止；

2、配偶一方被宣告失蹤只能通過判決離婚終止婚姻關系。

(二)婚姻因離婚而終止指夫妻雙方在生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關系的法律行為。

第二節

離婚的行政程序

一、登記離婚的概念登記離婚是通過行政程序解除婚姻關系的民事法律行為。

二、登記離婚的條件1．雙方須辦理過結婚登記，具有合法的配偶身份。2．雙方當事人須具有完全民事行為能力。3．雙方確實自愿離婚。4．雙方對子女撫養和財產問題已達成協議。5.符合法律規定。

三、登記離婚的程序

（一）登記機關

（二）步驟 1．申請。

2．審查。

3．登記。重慶55號文件、遼寧丹東市振安區教育局文件同興鎮81名教師（編制70人，2人剛退休）已有60人離了婚。

四、與登記離婚有關的幾個問題

1、登記離婚后一方不履行協議怎么辦？

2、假離婚：（1）通謀離婚（2）欺詐離婚(離婚了，別再來找我）第三節

訴訟離婚

一、訴訟離婚的概念和適用條件

1、概念夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調解或判決而解除夫妻婚姻關系的離婚制度。

2、適用條件1）夫妻一方要求離婚，另一方不同意的；2）夫妻雙方都自愿離婚但對子女撫養、財產處理等問題沒有達成協議的；3）未依法辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活且為法律承認的事實婚姻

二、離婚的訴訟程序（P189）

(一)起訴和受理 依據“原告就被告”的原則，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。起訴離婚時，可到法院立案庭辦理立案手續，同時應提交起訴狀。離婚訴訟費用：根據國務院《訴訟費用交納辦法》的規定，自2007年4月1日起，離婚案件的案件受理費，每件交納50元至300元。涉及財產分割，財產總額不超過20萬元的，不另行交納；超過20萬元的部分，按照0.5％交納。離婚案件訴訟費用的負擔由雙方當事人協商解決；協商不成的，由人民法院決定。

(二)調解和判決

調解的結果：和好，原告撤訴；雙方達成離婚協議，法院制作調解書；調解無效，進入判決階段。判決的根據：感情是否確已破裂為標準。

法院審理期限：適用普通程序審理的第一審民事案件，期限為六個月；有特殊情況需要延長的，經本院院長批準，可以延長六個月，還需延長的，報請上一級人民法院批準，可以再延長三個月。審理對民事判決的上訴案件，審限為三個月；有特殊情況需要延長的，可以延長三個月。即是說，離婚案件法院一般會在六個月內審結（特殊情況可為十五個月），適用簡易程序審理的，期限為三個月。不服一審法院判決上訴的，一般會在三個月內審結（特殊情況可為六個月）。(三)上訴和申訴特殊規定當事人對一審法院判決不服的，可在一審判決后15日內向上一級人民法院提起上訴，第二審人民法院作出的判決，為終審判決。根據《民事訴訟法》第180條的規定，當事人對于已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。因為離婚判決不同于一般的民事判決，夫妻關系一經解除，雙方都可以與他人再婚。為此，已經發生法律效力的判決，即使依據的事實有誤，也不應再審。雙方愿意破鏡重圓的，只能通過復婚來恢復婚姻關系。

（四）離婚訴權限制 1．對現役軍人配偶離婚訴權的限制 2．在特定條件下對男方離婚訴權的限制．對判決不準離婚或調節和好的，再次起訴離婚的限制

三、判決離婚的法定條件

(一)感情確已破裂是準予離婚的法定條件 夫妻的感情出現了裂痕，達到了真實的、完全的、長久的不能挽回的地步，夫妻感情已經破裂，是人民法院判斷是否準予離婚的法定理由。

(二)認定夫妻感情確已破裂的方法

1．綜合分析法：即“四看” 婚姻基礎、婚后感情、離婚原因、夫妻關系現狀和有無和好的可能性。2．認定夫妻感情破裂的例示性規定有下列情形之一，調解無效的，應準予離婚：(1)重婚或有配偶者與他人同居的；(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(3)有賭博、吸毒等惡習，屢教不改的；(4)因感情不和分居滿二年的；(5)其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。第四節

離婚的法律后果

一、離婚在身份關系上的后果（P197）

（一）夫妻身份消滅；

（二）同居與忠實義務的消除；

（三）雙方當事人均享有再婚的權利；

（四）夫妻間扶養義務的解除；

（五）夫妻日常家事代理權的終止；

（六）夫妻間繼承權喪失。

二、離婚在財產關系上后果

（一）夫妻共同財產的分割

1.夫妻共同財產的范圍婚姻法第17條2．夫妻個人財產的范圍婚姻法18條

3、夫妻共同財產與家庭財產的區分 夫妻個人、夫妻共同、夫妻之外其他家庭成員個人所有財產、全體家庭成員共有財產。

二)債務的清償（P207）

1．夫妻共同債務及清償

（1）夫妻共同債務的確定 《婚姻法司法解釋二》第24條規定：“債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于《婚姻法》第19條第3款規定情形的除外?！? 婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務，原則上應按夫妻共同債務處理。例外的只有兩種情形，一是債權人與債務人明確約定為個人債務，且債務人或債務人的配偶對此能夠證明的，應當由債務人本人承擔清償責任；二是夫妻雙方約定實行分別財產制的，如果債權人事先知道該約定，應當用債務人的個人財產清償。

2）夫妻共同債務的清償l）離婚時雙方具有共同財產的，對于已屆清償期的共同債務應由共同財產償還。2）共同財產不足清償，由雙方協議確定各自所應承擔的份額，協議不成時，由人民法院判決。3）夫妻一方就共同債務承擔連帶清償責任后，基于離婚協議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償的，人民法院應當支持。

2．夫妻個人債務的清償（1）夫妻一方婚前所負的債務，但能夠證明所負債務用于婚后家庭共同生活的除外?；榍皞€人債務向婚后夫妻共同債務轉化，必須以婚前所欠債務用于婚后共同生活為條件。債權人對此負有舉證責任。如：一方舉債購物了大量的結婚用品，這個結婚用品又為夫妻雙方結婚所用。（2）夫妻一方能夠證明該債務確為欠債人的個人債務或者夫妻雙方約定實行分別財產制的，并債權人事先知道該約定的債務。（3）一方未經對方同意，擅自資助與其沒有撫養義務關系的親朋所負的債務。（4）一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務。（5）其他應當由個人承擔的債務，如一方因個人違法犯罪行為所負的債務、為滿足私欲而揮霍所負的債務等。

三、離婚救濟制度：

1、經濟補償

2、經濟幫助

3、離婚過錯賠償(一)經濟補償1．經濟補償：《婚姻法》第40條規定：夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。

從以下方面理解這一條款：(1)該條只適用于夫妻約定財產制；(2)在家庭生活中付出義務較多的一方享有經濟補償的請求權；(3)補償的數額應與一方所付出的勞務的價值相當，具體數額由雙方當事人協議，協議不成的，由人民法院根據具體情況進行判決；(4)提出此要求必須是在離婚時。二）經濟幫助

《婚姻法》第42條規定：離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議，協議不成時，由人民法院判決。適用條件：(1)要求幫助的一方確實“生活困難”；(2)提供幫助的一方有能力幫助；

(3)該幫助是在離婚時提供的。

（三）離婚過錯賠償

（一）概念：因一方的法定過錯導致離婚的，無過錯的另一方依法享有賠償請求權。

（二）法定過錯：

1、重婚的；

2、有配偶者與他人同居的；

3、實施家庭暴力的；

4、虐待、遺棄家庭成員的（三）離婚損害賠償的法律適用

1、當事人只有在起訴離婚時一并提出；判決不準離婚的案件，對離婚損害賠償的請求不予支持；

2、行政離婚的在1年內提出損害賠償請求的，法院應當受理。

四、離婚時對父母子女的法律后果

（一）離婚不消除父母子女關系父母子女間關系，不因父母離婚而消除，離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。

（二）離婚后子女撫養問題

1．離婚后子女直接撫養方的確定（1）兩周歲以下的子女，原則上由哺乳的母親撫養（2）兩周歲以上的未成年子女的直接撫養人，首先應由父母雙方協議，協議不成時，由人民法院判決；（3）10周歲以上的未成年子女，應考慮其本人意愿；（4）在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協議輪流撫養子女的，可予準許。三）離婚后子女撫育費的負擔

（1）子女撫育費的數額:父母收入的20％一30％,負擔兩個以上子女撫育費的，比例可適當提高，但一般不得超過月總收入的50％。（2）離婚后子女撫育費的變更 子女撫育費的增加、減少或免除。

第九章

繼承法概述

第一節

繼承的概念

一、廣義上的繼承：是指生者對死者的財產、身份、政治權利的繼承。

二、狹義上的繼承：是指繼承人對死者生前的財產繼承。

三、相關概念：被繼承人：因死亡而將其生前所享有的財產轉移給他人所有的死者。遺產：被繼承人死亡時遺留下來的個人財產。繼承人：在法律規定的繼承人的范圍內，依法或依遺囑承受被繼承人遺產的人。受遺贈人：在法定繼承人范圍之外的，依照遺囑的指定承受遺產的人。第二節

繼承法律關系

一、概念 由繼承法律規范所規定調整的基于被繼承人死亡而對其遺產發生的繼承人之間以及繼承人與其他公民之間的權利義務關系。

二、繼承法律關系的要素

（一）主體指在繼承法律關系中享有權利和承擔義務的民事主體。（二）客體遺產及其某種必須履行的行為。

（三）內容 繼承法律關系的主體在繼承活動中所享有的權利和承擔的義務。

三、繼承權的概念是指繼承法律關系的權利主體即繼承人依法享有的繼承被繼承人遺產的權利。繼承權包括客觀意義上的繼承權和主觀意義上的繼承權。

（一）客觀意義上的繼承權是指在繼承開始之前，繼承人依照法律規定或遺囑指定而具有的繼承被繼承人遺產的資格

1、繼承期待權（將來有希望繼承遺產）

2、具有專屬性（不可放棄、不能轉讓）

3、具有可變性（隨客觀情況的改變而改變

（二）主觀意義上的繼承權

是指繼承開始后，繼承人依照法律規定或者遺囑指定而在繼承法律關系中享有的取得被繼承人遺產的權利。

1、繼承既得權

2、可以依法行使，也可以自愿放棄，但不能轉讓

四、繼承權的保護 繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年，超過20年的，不得再提起訴訟。

第三節

遺產

一、遺產的概念 公民死亡時遺留的、可以依法轉移給他人的個人合法財產。

二、我國法定遺產范圍(1)公民的收入；(2)公民的房屋、儲蓄和生活用品；(3)公民的林木、牲畜和家禽；(4)公民的文物、圖書資料；(5)法律允許公民所有的生產資料；(6)公民的著作權、專利權中的財產權；(7)公民的其他合法財產。出現下列情況之一時，人身保險金可以作為被繼承人的遺產：

1、投保人在購買人身意外保險時沒有指定受益人；

2、人身意外保險中投保人和受益人是同一人的；

3、指定了受益人，但受益人在保險事故發生前已身亡的。家庭財產保險的10萬元是孫某和李某的夫妻共同財產，先分割，屬于孫某的遺產部分可以繼承；人身意外保險金5萬元不是遺產，屬于李某的個人財產。

2、撫恤金能否作為遺產繼承 撫恤金是指公民因工傷、交通或其他意外事故的發生造成傷殘或死亡的，國家或有關單位按相關法規規定發給傷殘者本人或者家屬一定金額的慰問金及生活補助費。我國的撫恤金分為兩種：

1、發給傷殘者本人的；

2、發給死者家屬的。這兩種性質的撫恤金在遺產繼承中的結果是不同的，應分清情況，區別對待

1、發給死者家屬的撫恤金和生活補助費不是對死者的經濟補償，而是有關單位給予其家屬的物質幫助和精神安慰，發給誰就屬于誰的；從發給之日起該種撫恤金已成為家屬的個人財產，而不能作為死者的遺產被繼承了。

2、如果撫恤金和生活補助費是有關單位發給傷殘者本人的，這就屬于傷殘者本人所有，一旦傷殘者亡故，此部分撫恤金、補助費就成為遺產，繼承人可以依法繼承。

第十章

法定繼承

第一節

法定繼承概述

一、法定繼承的概念及特征

（一）概念：繼承人的范圍、順序、繼承份額、遺產分配原則以及代位繼承、轉繼承等均由法律直接加以規定的繼承方式。

（二）特征： l．法定繼承以一定的人身關系為基礎。2.法定繼承中的繼承人的范圍、順序及遺產分配原則都由法律直接規定，屬于必須遵守的強制性規范。

二、法定繼承的適用范圍 1.被繼承人生前未設立遺囑也未與他人訂立遺贈扶養協議。2．被繼承人雖然設有遺囑或與他人訂立了遺贈扶養協議，但只處分了其中部分遺產，未處分的遺產適用法定繼承。3．被繼承人設有遺囑或與他人訂立的遺贈扶養協議，違反了國家法律、法規，使遺囑或遺贈扶養協議全部或部分無效的，對無效部分，應當適用法定繼承。4．被繼承人在遺囑中指定的遺囑繼承人或受遺贈人放棄繼承或受遺贈的，對其放棄繼承或受遺贈的那部分遺產，適用法定繼承。5．遺囑繼承人或受遺贈人喪失繼承權或受遺贈權的，對喪失繼承權或受遺贈權的遺產，適用法定繼承。6．先于被繼承人死亡的遺囑繼承人或受遺贈人，對其受遺矚指定繼承或受遺贈的遺產，適用法定繼承。7．為胎兒保留的繼承份額，胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。第二節

法定繼承人的范圍和繼承順序

一、法定繼承人的范圍（P267）

(一)配偶

(二)子女

（三）父母

（四）兄弟姐妹(五)

祖父母、外祖父母

(六)喪偶兒媳和喪偶女婿

二、法定繼承人的繼承順序

第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第—順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。第三節

代位繼承

一、代位繼承的概念

是指被繼承人的子女先于被繼承天死亡，由其晚輩直系血親代替繼承被繼承人遺產的一種法定繼承方式。被 繼承人；被代位繼承人；代位繼承人。

二、代位繼承的法律特征 1．代位繼承人的發生必須有被繼承人的子女先于被繼承人死亡的法律事實。2．代位繼承人必須是被代位繼承人的晚輩直系血親。3．代位繼承人一般只能取得被代位人應得的遺產份額。4．被代位繼承人必須具有繼承權。5.代位繼承不受輩數的限制。6.取得繼承權的喪偶兒媳或女婿并不影響第四節

轉

繼

承

一、轉繼承的概念

是指繼承人在繼承開始后，遺產分割之前死亡，其應繼承的遺產轉由他的合法繼承人來繼承的制度。

被轉繼承人

轉繼承人

二、轉繼承與代位繼承的區別

1、性質不同，即分割與繼承被繼承人的遺產。

2、發生的時間不同，前者后于被繼承人死亡，后者相反。

3、繼承人的范圍不同，前者大于后者。

4、適用的范圍不同，前者既適用法定繼承，又適用遺囑繼承，后者只適用法定繼承。

繼承。

7、代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承。

8、代位繼承人與第二順序繼承人是否可以同時繼承遺產？ 第四節

轉

繼

承

一、轉繼承的概念是指繼承人在繼承開始后，遺產分割之前死亡，其應繼承的遺產轉由他的合法繼承人來繼承的制度。被轉繼承人

轉繼承人

二、轉繼承與代位繼承的區別

1、性質不同，即分割與繼承被繼承人的遺產。

2、發生的時間不同，前者后于被繼承人死亡，后者相反。

3、繼承人的范圍不同，前者大于后者。

4、適用的范圍不同，前者既適用法定繼承，又適用遺囑繼承，后者只適用法定繼承。

第十一章 遺囑繼承 第一節

遺囑繼承概述

一、遺囑的概念和特征 概念：遺囑是指公民生前依照法律規定的方式對自己的財產或其他相關事務作出處分，并在其死亡時發生執行效力的單方民事法律行為。特征：1.遺囑是一種單方民事法律行為；2.遺囑是一種要式民事法律行為；3.遺囑是遺囑人死亡才能發生法律效力的民事法律行為；4.遺囑必須是遺囑人獨立自主即出于自己真實意思表示的民事法律行為。5.遺囑人應具有完全民事行為能力。

二、遺囑繼承的概念和特征(一)概念:遺囑繼承是指遺囑指定的繼承人按照被繼承人所立的合法有效的遺囑繼承被繼承人遺產的法律制度。(二)特征：1．遺囑繼承的發生，必須以被繼承人死亡和被繼承人立有合法有效的遺囑兩個法律事實為必要條件。2．遺囑繼承的繼承人及其繼承順序、繼承人繼承遺產的份額、方式都可由遺囑加以指定，而且不受法定繼承規定的繼承人的順序、遺產分配原則的限制。3.遺囑繼承的效力優于法定繼承。

三）遺囑繼承的適用條件1．被繼承人立有合法有效的遺囑。2．遺囑繼承人未放棄或喪失繼承權。3．遺囑人生前沒有與他人簽訂遺贈扶養協議。

4．遺囑繼承人后于遺囑人死亡。

三、遺囑繼承與法定繼承的區別1．繼承發生的根據不同。2．繼承的順序不同。3．繼承份額確定的方式不同。4．兩者的效力不同

四、遺囑自由原則

我國公民依據法律規定，享有立遺囑的權利，有權通過遺囑方式在生前處分自己的財產。遺囑繼承的限制:1．遺囑必須受法律的約束，不得違反憲法、民法、婚姻法、繼承法等法律的規定；2．遺囑不得違背社會主義道德準則和善良風俗； 3．遺囑不得剝奪缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人的繼承份額。

第二節

遺囑的形式、內容和有效條件

一、遺囑的形式 遺囑的形式，是指遺囑人生前對自己財產以及相關事務進行處分的意思表示所采用的方式

（一）公證遺囑

1、公證處（戶籍所在地或主要遺產所在地，在國外的我國公民到駐該國的使領館辦理）

2、審查：證件、身份、內容 財產是否存在不完全審查

3、公證后遺囑的變更和財產的處分二）自書遺囑

1、條件（1）親自書寫全文打印是否有效？（2）注明年月日（3）簽名

2、遺書、書信、日記涉及到死后財產的處分如何看待？

（三）代書遺囑是指由遺囑人口述，請別人代為書寫的遺囑。

1、兩個以上見證人，由其中一人代書

2、宣讀

3、簽名（三方）

（四）錄音遺囑是指以錄音的形式表現的遺囑人口述的遺囑。

1、有兩個以上見證人在場見證

2、遺囑人自述遺囑的全部內容、時間、地點

3、見證人也應將自己在場見證的情況錄制進去，并記錄制作日期。

4、在錄音遺囑的“載體”上簽名并將其封存。

（五）口頭遺囑是指遺囑人用口頭表述的遺囑。條件、程序 ：

1、遺囑人 生命垂危

2、由兩個以上見證人在場見證 危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。公證遺囑的效力高于其它形式的遺囑 遺囑見證人的資格：《繼承法》第18條還對見證人的資格作了規定：“下列人員不能作為遺囑見證人：(一)無行為能力、限制行為能力人；(二)繼承人、受遺贈人；(三)與繼承人、受遺贈人有利害關系的人?！?/p>

二、遺囑的內容1．指定遺囑繼承人或受遺贈人；2．指定遺產的名稱和數量；3.指定遺產的分配方法及具體份額；4．指定某項遺產的用途及使用目的；5．指定遺囑繼承人或受遺贈人所應承受的義務；6.再指定繼承人;7.指定遺囑執行人； 8.設立遺囑的時間、地點等。

三.遺囑的有效條件1.遺囑人設立遺囑時必須具有遺囑能力；2.必須出于遺囑人的真實意思表示；3.遺囑的內容必須符合法律和社會公共道德及利益；4.遺囑的形式必須符合法律規定。

第三節

遺囑的變更、撤銷和執行

一、遺囑的變更和撤銷

（一）概念：１、遺囑的變更是指遺囑人依法改變原先所立遺囑的部分內容。２、遺囑的撤銷是指遺囑人廢止原先所立遺囑全部內容的行為。

（二）變更、撤銷方法：１、明示的方法：遺囑人可用聲明原遺囑無效的方式撤銷，也可用立新遺囑的方式撤銷原遺囑。２、默示推定的方法（１）遺囑人在立遺囑后的行為與遺囑相抵觸，抵觸部分視為被撤銷；（２）遺囑人的將已處分的財產用遺囑的形式指定繼承人繼承，此種遺囑無效。

第十二章

遺贈與遺贈扶養協議

第一節

遺

贈

一、遺贈的概念和特征遺贈是指公民采用遺囑方式將個人合法財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的其他公民，并于遺囑人死亡時發生執行效力的單方民事法律行為。特征：

1．遺贈屬于給他人以財產利益的無償行為。2.2.受遺贈人是國家、集體或者法定繼承人以外的人。

二、遺贈與和遺囑繼承的區別1．受遺贈人與遺囑繼承人的范圍不同。2．受遺贈權與遺囑繼承權承擔的義務不同

3．受遺贈權與遺囑繼承權的接受、放棄的規定不同。

4．受遺贈人與遺囑繼承人取得遺產的方式不同。

三、遺贈與贈與的區別 1．兩者的性質不同。2．兩者意思表示的方式不同。3．兩者發生效力的時間不同 4．兩者的客體不同 第二節

遺贈扶養協議

一、遺贈扶養協議的概念及特征

概念：是指遺贈人即受扶養人與受遺贈人即扶養人之間依法訂立的由扶養人承擔受扶養人的生養死葬義務，受扶養人則將自己的個人合法財產于其死后全部或部分轉歸扶養人所有的協議。

特征：

1．是一種雙方、有償的合同行為。2．是一種要是法律行為。3．主體具有一定的特殊性。4.遺贈扶養協議的標的是扶養行為和遺產 5.遺贈扶養協議的效力優于遺囑繼承和遺贈

二、遺贈扶養協議的效力 1．遺贈扶養協議，經簽訂即發生法律效力，雙方應當認真恪守有關規定，承擔依法設定的權利與義務。2．在法定繼承或遺囑繼承與遺贈扶養協議同時存在并相抵觸時，遺贈扶養協議的效力高于前兩者的效力。3．遺贈扶養協議并不免除遺贈人的子女等贍養義務人的贍養義務。

三、遺贈扶養協議與遺贈的區別

第十三章遺產的處理

第一節

繼承的開始

一、遺產繼承開始的時間與地點

（一）繼承開始的時間

1、時間的確定：繼承因被繼承人死亡而開始，遺產繼承開始的時間自然就是被繼承人死亡的時間。

2、死亡時間推定制度

（二）繼承開始的地點遺產繼承開始的地點，是指繼承人參與繼承法律關系，行使繼承權，接受遺產的場所。繼承開始的地點應為被繼承人死亡時的住所地或者主要遺產所在地。

二、繼承的通知和遺產的保管

（一）繼承開始的通知

（二）遺產的保管 第二節

遺產的分割和債務的清償

一、遺產的分割 遺產分割，是指將被繼承人的遺產依法分配給各繼承人，以實現其繼承權的行為。妥善分割遺產，前提就是準確確定遺產的范圍，把遺產與夫妻共有財產、家庭共有財產和其他共有財產分開。

二、被繼承人債務的清償

1、清償遺產債務原則：

2、方法

《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第六十二條規定：

“遺產已被分割而未清償債務時，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的，首先由法定繼承人用其所得遺產清償債務；不足清償時，剩余的債務由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產償還；如果只有遺囑繼承和遺贈的，由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產償還?！?第三節

無人承受遺產的處理

一、無人承受的遺產概念 公民死亡時遺留的且沒有繼承人和受遺贈人承受的財產。

二、無人承受遺產的處理

1、被繼承人是集體所有制組織的成員，其無人繼承又無人受遺贈的遺產歸死者生前所在的集體所有制組織所有。

2、被繼承人是集體所有制組織以外的人員，其無人繼承又無人受遺贈的遺產歸國家所有。

第三篇：婚姻與繼承法

上了婚姻法這門課，看了《誰說我不在乎》這部電影，我深刻地感受到了法律的重要性，明白了在生活中我們應該學會維權，維護自己的利益。然后在此同時我們必須有足夠的證據，不然一切都是徒勞。

《誰說我不在乎》中講述了主人公謝雨婷由于一些小事而引發的家庭**的故事。結婚證不翼而飛，沒有了結婚證就是非法同居，非法同居就不受法律保護。不受法律保護婚姻和家庭自然就不穩固說散就散，這個誰也管不了。雖然結婚證不過只有那么兩張紙可是沒有那兩張紙，婚姻就沒有法律保障，誰也證明不了誰是誰的妻子誰是誰的丈夫。妻子就沒有了名分，丈夫就沒有了責任。影片中女主人公把家里搞得天翻地覆，目的只有一個，就是要找出當年結婚證來證明自己的身份和名分，證明自己和丈夫并不是非法同居。我國《婚姻法》規定沒有經過婚姻登記的就不能成立婚姻關系，而婚姻關系的最好證明就是結婚證，法律面前人人平等，沒有了結婚證就屬于非法同居，這是要受到法律制裁的。影片中女主人公為了證明合法的夫妻身份，尋找18年前的結婚證未果。男女主人公去民政局補辦結婚證，被告知需要雙方單位出具證明。單位出具證明之后，被告知需要到結婚登記地的民政部門補辦。男女18年前在下放的鄉鎮登記結婚的，而這個下放地鄉鎮撤并數次，已經沒有當初的鄉鎮建制，何況即使找到了或向縣民政局查詢，也無法找到當初的登記材料，最無奈的是證婚人也在數年前死亡。該夫妻準備離婚，被告知無法證明其有效婚姻，所以就無法辦理離婚。如此較真的一個問題讓我們在現實生活中很無奈，證明問題在法律中具有很重要的地位，一般原則上誰主張誰舉證，特

殊情況下舉證責仁倒置。我們認為證明是一種法律上的義務，法律應根據證明能力的大小設置證明義務。顯然現實中的法律并非如此，法律面前你沒有了證據沒有證明問題的工具與手段，剩下的就只有無奈，到那時誰也幫不了你。誰來為我證明，沒有人會來也沒有人能來。

沒有結婚證就是非法同居，非法同居就不受法律保護。同樣，沒有房產證業主對房產的所有權也一樣不受法律保護。在沒有房產證的日子里，業主住得并不輕松。房產證和結婚證一樣重要，就像結婚一樣，沒有結婚證，誰會承認你的合法身份。同樣，沒有房產證，不要說你上市再交易，即使租房，人家也要看你的房產證。沒有房產證人心理總是不踏實，沒證的房子住的不踏實?，F在，一些人可能對房產證不在乎，他們認為：沒有房產證，只要房子給你住，有什么區別。就像不領結婚證，只要雙方沒意見，也可以在一起生活，如果你不在意，根本就不會有影響。可是當事情涉及到法律，就不會那么簡單明了，不受法律保護和認可的東西，到最后終究會散。沒有結婚證，當事人的權益得不到保證，同樣，沒有房產證，購房者的權益也得不到保證。當利益與法律聯系在一起，法律總是那么強勁有力，將你的利益擋在門外，除非你有足夠的證據來證明你的合法性，證明法律是錯的你是對的。沒有房產證的房子，住著總覺得不踏實，沒有問題還好，有問題，誰能保證你的合法權益？沒有房產證的房子，如何上市交易？有購房合同，又能咋？正兒八經的買主都不給辦房產證，有誰還敢再從你手上買沒有房產證的二手房？沒有房產證，也許明天就有人通知你，應該搬出去，因為這套房子是開發商抵押給人家的，不服氣，找開發商評理去。沒有房產證，你就沒有合法身份，如果要將房子出租，沒有產權證的房子得不到任何法律保障，也就是說你如果碰到一個不付租金的租客，很可能你的房子讓他白用。

看到影片中的女主人公，我深刻感受到她的無助與無奈，就因為沒有結婚證，就因為無法證明自己的身份，就因為拿法律手足無措，把原本溫馨的家庭變成了硝煙彌漫的戰場，而且 “戰爭”還不斷升級。法律在我們的生活中至關重要，不論是個人還是集體，做任何事說任何話在受法律保護的同時也受法律的制約，當后果觸犯法律那么你就會嘗到法律給你的苦果子。

第四篇：《婚姻與繼承法》論文題目

東財網院2011年9月課程考試

《婚姻與繼承法》案例

（共三個案例，任選一個案例寫作，寫作模版見附件中的“課程論文寫作模板（單題式），字數2000～3000字，范文參見“單題式案例類范文”）

案例分析3：

劉某（男）與王某（女）通過自由戀愛于1999年登記結婚，婚后雙方感情尚好，生有一女，現年10歲。自2006年夏天起，劉某與女同事奸情敗露，夫妻關系緊張，劉某為此受到本單位組織的批評教育與處分。2006年12月，男方向法院起訴，要求與女方離婚，女方考慮到女兒年幼，且雙方婚姻感情基礎較好，希望丈夫能回心轉意，故堅決不同意離婚。據此法院判決不準離婚。但此后雙方關系并未改善，經常爭吵不休。2008年4月起，男方住到其舅父家，不再回家，每月工資也不再交給妻子，女方靠自己收入維持母女兩人生活。2009年5月，劉某再次起訴，堅決要求離婚。而王某提出兩人關系惡化是由于女同事勾引所致，如能排除干擾，有和好的可能，因此不同意離婚。經法院多次調解，雙方仍各抒己見。

經法院審理查明：王某住的房子系男方在婚前由本單位所分之公房，并一直由他承租。劉某提出離婚后女方應搬出該房，由他本人回家繼續租賃居住，女兒應由他撫養。但王某不同意這兩項主張，堅決要求與女兒同住，對上述問題，雙方無法達成協議。

在夫妻分居期間，男方曾向他人借債3萬元，資助他的胞弟上學，女方向其親友借債1萬元，用于女兒生病的住院費，以上經查屬實。

請結合上述材料，撰文詳細敘述：

（1）在被告堅持不離婚的情況下，法院可否判決離婚？

（2）若雙方離婚，所生女兒由何方撫養為宜？

（3）男女各方所借之債如何定性與清償？

第五篇：婚姻與繼承法案例分析

關東北財經大學網絡教育

課程考試論文（設計）考核

婚姻與繼承法

作

者 曾益東

考試批次 1409 學籍批次 1303 學習中心 六安舒城奧鵬學習中心

層

次 高起專 專

業 法律事務

完成時間 2014.7.1

關于婚姻與繼承法的案例分析

一、案例

原告劉海18周歲，是被告劉某某與王某某的兒子。2008年劉海高中畢業，未考上大學。經過一年的補習，仍未考上。這時有民辦大學招生，每年學費5000元。劉海決定報名，并要求劉某某、王某某交學費。劉與王均是工廠工人，雖然有些積蓄，但是在兒子補習時已用完。最近工廠效益不好，王又內退，兩人的工資減少，平時的生活費、教育費已很拮據，一下拿不出5000元。另考慮到大學四年，學費合計2萬元，還要負擔生活費，確實難以承受，于是劉與王商量，提出要劉海先找工作，一邊工作一邊學習，參加自學考試。劉海認為父母不支持自己學習，離家出走，到同學家居住，并起訴要求父母支付學費。問題：劉海要求父母支付學費的請求是否會得到法院的支持？

二、就以上案例本人分析如下

父母、對于未成年子女而言，撫養是作為生活保持義務，是無條件的，子女從出生開始，父母無論經濟條件、勞動能力如何，不管愿意不愿意，均必須依法承擔撫養子女的義務。撫養，即從子女出生時開始，到子女達到成年年齡乃至具有獨立生活能力為止，父母均責無旁貸地承擔撫養義務。同時也是指父母從物質上、經濟上對子女的養育和照料，如負擔子女的生活費、教育費、醫療費及其他必要的費用，并在生活上給予精心的照料和力所能及的幫助等，這是父母對子女所負義務的主要內容，也是子女健康成長的客觀需要和物質保障，不因父母離異而改變。我國《婚姻法》按不同的主體的相互關系對撫養、扶養、贍養分別加以規定，其“扶養”則屬于狹義的。而《刑法》、《繼承法》、《民法通則》等法律規范中又是都適用“扶養”，其“扶養”屬于廣義的?；诖?，在法學研究和法律適用總體上，我們應按廣義的“扶養”來理解，在具體的親屬關系中，則不妨分別指稱?！痘橐龇ā返诙粭l第二款規定：“父母不履行撫養義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利?！?一是精心關懷、照料子女、為子女營造安全、健康、幸福的生活條件和氛圍，確保子女的生命權、健康權、生存權；二是提供子女所必需的一切生活費用，為子女健康成長和發展提供經濟保障；三是提供子女教育、學習費用，保證子女充分享受接受義務教育的權利，為培養和提供子女的文化素質和生活技能創造條件；四是言傳身教，身體力行，以健康的思想、品行和正確的方法教育子女，使生活撫養與家庭教育有機統一起來。

根據上述法律和司法解釋，父母對子女支付撫養費問題應分三個層次考慮：一是父母對未成年子女的撫養是無條件的，從子女出生時起至成年時止，任何時候都不能免除，除非法律另有規定。二是父母對在校接受高中及其以下學歷教育的成年子女，應當無條件支付撫養費。三是對接受大學以上學歷教育或走上社會的成年子女無支付撫養費的法定義務，但喪失或部分喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女視為例外，此時父母仍應承擔法定義務。當然，對接受大學以上學歷教育的子女，由于中國的特殊國情，絕大部分情況下是不能獨立生活的，實際生活中絕大部分家長也是自愿支付的，但從法理學上而言，父母履行的只是道德義務而非法律義務，這種義務的履行不具法律，子女可能直接

向父或母本人主張，父母可根據意愿確定是否給付。因而，讀大學的成年子女除例外情形外，不能通過打官司強行解決撫養費問題。

我國婚姻法規定的“不能獨立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下學歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于〈婚姻法〉司法解釋》

（一）第20條：婚姻法第21條規定的“不能獨立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下學歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。

具備上述情況的未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利。最高人民法院1993年11月《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》曾對“不能獨立生活的子女”作出解釋：指子女喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收人不足以維持生活的；子女尚在校就讀的；子女確無獨立生活能力和條件的。這次婚姻法司法解釋原則上采納了原來的意見，同時由于初中以卜學歷已經不再是義務教育，上大學的各種費用負擔很重，故本條將尚在校就讀的學歷限定在高中及其以下，以此作為父母的法定義務，而上大學的費用不是必須由父母支付的，如果父母確實沒有給付能力，子女又已經年滿十八周歲，子女再要求父母必須給付自己上大學的費用，就是相當不合理的。關于受教育的問題，包含兩個階段，一個是未成年人接受九年義務教育，一個是接受中高等教育。我國教育法規定：國家實行九年制義務教育，各級人民政府采取各種措施保障適齡兒童、少年就學。我國的高等教育法規定：公民依法享有接受高等教育的權利。同家建立以財政撥款為主，其他多渠道籌措高等教育經費為輔的體制。一個民族要生存和發展，必須確保其公民具備一定的文化素質，故國家規定了未成年人應接受義務教育。國家對公辦高等教育，應以財政撥款為主，其他渠道為輔，這就意味著可以向接受高等教育的公民收取適當的學費。如果不繳納高等教育的學費，就不能接受高等教育。目前存在的情況是，由于國家財政投入不夠，高等教育變成廠辦學經費以收取學費為主，收費連年攀高，不少家庭在于女考上大學后無力支付昂貴的學費．致使考上大學而因為沒有經濟能力上不了大學的現象已經屢見不鮮。成年子女向父母索要高等教育費用的民事訴訟越來越多。子女完成九年義務教育進人大學后，絕大多數已年滿18周歲，已成為具備完全民事行為能力人，一般情況下應以自己的勞動收入來維持生活，父母可以拒絕為子女提供生活和教育等其他費用。繼續接受高等教育，是一種投資．在知識經濟時代實際上就是就業投資．接受的教育程度越高深．就業的條件就越好。這項投資的直接受益人是子女自己，而父母要從子女的以后未來考慮，應給予投資，父母無支付學費的話，就要靠子女本身自己努力，依照權利與義務相一致的原則，子女應為自己的可得利益作出相應的付出，即自己承擔繼續深造的費用。而出于對國家利益和社會公共利益的考慮，國家應加大對公辦高校的財政投入力度，盡量降低高校學費收費標準，以保障大部分的成年人能通過勤工儉學本案原告已年滿18周歲，屬成年人且具有完全民事行為能力，其現在接受的是國家高等教育，根據規定，接受國家高等教育需要給付的教育費等費用不屬于父母應承擔的法定義務，遂依法判決駁回原告劉海的訴訟請求。