第一篇：2018年知識產(chǎn)權(quán)考試84分卷

2018年知識產(chǎn)權(quán)考試84分卷

單選題

1.根據(jù)我國法律規(guī)定，計算專利連續(xù)侵權(quán)損害賠償數(shù)額的期限應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算？

(1分)A.一年計算

B.二年計算

C.三年計算

D.半年計算

2.依照專利法第二十五條，下列哪一項屬于不能授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造：

(1分)A.按摩治療器

B.超聲波診斷儀

C.刮痧療法

D.燙發(fā)方法

3.根據(jù)我國商標法的有關(guān)規(guī)定，針對商標評審，下列說法中，錯誤的說法是：()(1分)A.商標評審委員會工作人員是當事人或者當事人、代理人的近親屬的，應(yīng)當回避

B.商標評審委員會工作人員與當事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正的，應(yīng)當回避

C.商標評審委員會工作人員與申請商標注冊或者辦理其他商標事宜有利害關(guān)系的，應(yīng)當回避

D.在任何情況下，只要商標評審委員會工作人員秉公辦事，就可以不回避

4.以下哪些人不得作為專利代理機構(gòu)的合伙人或股東：

(1分)A.已經(jīng)辦理了退休手續(xù)的某國家機關(guān)工作人員，申請設(shè)立專利代理機構(gòu)時的年齡為62歲

B.作為另一代理機構(gòu)的合伙人已有4年的C.由于過失傷害他人曾受到過刑事處罰的D.受到《專利代理懲戒規(guī)則（試行）》第5條規(guī)定的通報批評懲戒剛滿1年的5.下列說法哪些是錯誤的：

(1分)A.未滿18周歲的中國公民，不能申請專利代理人資格

B.年齡超過60周歲的專利代理人，可以不參加年檢

C.對年齡超過70周歲的人員，不能頒發(fā)專利代理人執(zhí)業(yè)證

D.年滿65周歲的專利代理人，不能作為合伙人或者股東發(fā)起設(shè)立新專利代理機構(gòu)

6.以下有關(guān)無效宣告請求審查決定效力的哪些說法是錯誤的?(1分)A.一項專利被宣告全部無效，其所有權(quán)利要求應(yīng)視為自始即不存在

B.一項專利被宣告部分無效，其被宣告無效的部分權(quán)利要求應(yīng)視為自始即不存在C.一項專利被宣告部分無效，其被予以維持的部分權(quán)利要求應(yīng)視為自始即存在D.一項專利被宣告部分無效，其經(jīng)過修改被予以維持的部分權(quán)利要求應(yīng)視為自無效決定生效之日起存在7.一件專利申請的權(quán)利要求為：“一種光催化劑的制備方法，采用A工藝，其特征在于干燥溫度為40℃、58℃、75℃或者100℃。”對比文件記載了采用A工藝的同種光催化劑的制備方法，干燥溫度為30℃～100℃。對比文件破壞了權(quán)利要求中哪些干燥溫度的技術(shù)方案的新穎性：

(1分)A.40℃

B.58℃

C.75℃

D.100℃

8.以下關(guān)于外觀設(shè)計專利申請修改的哪些說法是正確的?(1分)A.在初步審查程序中，審查員對于涉及外觀設(shè)計圖片和照片的錯誤不得依職權(quán)作出修改

B.申請人可以在自申請日起2個月內(nèi)對申請文件作出主動修改

C.對于在規(guī)定期限屆滿之后提出的主動修改，一概視為未提出，并通知申請人

D.在規(guī)定期限內(nèi)提出的主動修改超出原圖片或照片表示范圍的，視為未提出

9.下列（）權(quán)利要求的撰寫符合規(guī)定？

(1分)A.一種書架，由托板和支桿組成，所述托板固定在所述支桿上，其特征在于所述托板上具有兩個以上的孔。

B.一種折合可調(diào)式魚竿架，其特征在于包括魚竿托架、轉(zhuǎn)動頭、防前傾撐架、升降調(diào)節(jié)桿和如圖3所示的升降調(diào)節(jié)管。

C.一種新型免縫被，優(yōu)選由被套和被絮兩大部分構(gòu)成，被套上留有可把被子翻轉(zhuǎn)過來的口，其特征在于所述被絮固定于被套內(nèi)的固定裝置上。

D.一種由絲、絹、棉布、針織、化纖等面料制成的圍涎，其特征在于領(lǐng)口處裝有系物，當系物系在一起時，構(gòu)成蝴蝶狀的圍涎，當解開系物時，可展開成一平面。

10.一件發(fā)明專利申請的權(quán)利要求為：“一種治療心臟病的藥物，其特征在于，包括：（1）活性成分X；（2）活性成分Y；（3）著色劑M；和（4）調(diào)味劑N。”在其申請日前公開的下列哪些治療心臟病的藥物破壞該權(quán)利要求的新穎性？（）

(1分)A.由活性成分X和Y組成的藥物

B.由活性成分X、活性成分Y和著色劑M組成的藥物

C.由活性成分X、活性成分Z、著色劑M和調(diào)味劑N組成的藥物

D.由活性成分X、活性成分Y、著色劑M、調(diào)味劑N和崩解劑O組成的藥物

11.在我國就新型電視機的制造方法可以提出（）

(1分)A.發(fā)明和實用新型專利申請

B.發(fā)明和外觀設(shè)計專利申請

C.發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計專利申請

D.發(fā)明專利申請，不能申請實用新型或外觀設(shè)計專利

12.對于合作開發(fā)的技術(shù)成果，合作一方不同意申請專利權(quán)的，合作他方（）

(1分)A.不得申請專利

B.可以申請專利

C.可提交仲裁裁決

D.申請并獲得專利權(quán)后，由不同意的一方免費使用該專利

13.有可能無限期擁有的知識產(chǎn)權(quán)是（）

(1分)A.著作權(quán)

B.專利權(quán)

C.商標權(quán)

D.集成電路布圖設(shè)計權(quán)

14.下列說法中（）是正確的？

(1分)A.申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，應(yīng)當由國防專利機構(gòu)受理和審查

B.受理專利侵權(quán)糾紛案件的人民法院可以依被告的請求及其提交的證據(jù)宣告專利權(quán)無效

C.侵犯他人專利權(quán)情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金

D.假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

15.劉某與甲工程機械公司于2007年6月5日終止勞動合同，之后于2007年6月6日與乙汽車公司訂立勞動合同。劉某受乙公司的指派，于2008年7月8日作出了一項與其在甲公司的本職工作有關(guān)的發(fā)明。下列說法中（）是正確的？

(1分)A.就該發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于甲公司

B.就該發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于乙公司

C.就該發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于甲公司和乙公司

D.就該發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于劉某

16.趙、錢、孫、李四人欲就其各自的新設(shè)計提出專利申請，（）符合外觀設(shè)計之特征？

(1分)A.趙某的名人雕塑

B.錢某的手工縫制布鞋

C.孫某的手機外形

D.李某的木地板的木本色

17.對優(yōu)先權(quán)日為2006年12月26日、國際申請日為2007年12月26日的國際申請作出的國際檢索報告，傳送給申請人的日期為2008年8月15日。申請人應(yīng)當在下列（）日期前提出國際初步審查要求書？

(1分)A.2008年11月15日

B.2008年10月26日

C.2008年7月26日

D.2009年4月26日

18.下列關(guān)于專利證書的說法中（）是正確的？

(1分)A.專利證書按照申請人的數(shù)量進行制作和頒發(fā)

B.專利權(quán)人不慎將專利證書丟失的，可以請求國家知識產(chǎn)權(quán)局補發(fā)

C.專利證書損壞的，專利權(quán)人可以請求更換專利證書

D.因?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)移發(fā)生專利權(quán)人變更的，變更后的專利權(quán)人可以要求國家知識產(chǎn)權(quán)局頒發(fā)專利證書

19.甲、乙、丙共同開發(fā)了一種新的印染技術(shù)，甲負責(zé)提供資金，乙負責(zé)提供設(shè)備，丙負責(zé)具體研究開發(fā)工作。如果三人未就開發(fā)成果申請專利的事宜作出約定，則該項新的印染技術(shù)申請專利的權(quán)利應(yīng)當屬于誰？

(1分)A.甲

B.乙

C.丙

D.甲、乙、丙共同享有

20.甲鋼鐵公司委托乙研究所為其開發(fā)一種新的鋼鐵冶煉方法，乙在開發(fā)過程中由于研究人員短缺，經(jīng)甲同意邀請已退休兩年的科研人員丙一起進行開發(fā)，并共同完成了該項任務(wù)。甲、乙、丙之間均未就開發(fā)成果申請專利的事宜進行約定。下列關(guān)于該鋼鐵冶煉方法專利申請權(quán)歸屬的說法中（）是正確的？

(1分)A.屬于乙

B.屬于甲和乙共有

C.屬于乙和丙共有

D.屬于甲、乙、丙共有

21.申請人在美國專利商標局提交了一件要求優(yōu)先權(quán)的PCT國際申請，并在規(guī)定期限內(nèi)辦理了進入中國國家階段的手續(xù)，指明要求獲得發(fā)明專利權(quán)。國家知識產(chǎn)權(quán)局將在（）公布該國際申請的中文譯文？

(1分)A.完成進入中國國家階段手續(xù)后及時公布

B.自優(yōu)先權(quán)日起滿十八個月公布

C.初步審查合格后公布

D.自完成進入中國國家階段手續(xù)之日起滿十八個月公布

22.單位或者個人接受其他單位或個人委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，若沒有關(guān)于權(quán)利歸屬的協(xié)議，則申請專利權(quán)的權(quán)利屬于（）

(1分)A.委托人

B.受托人

C.委托人和受托人

D.雙方均不能申請專利

23.下列選項中僅屬于對自然規(guī)律的認識的是（）

(1分)A.科學(xué)方法

B.產(chǎn)品發(fā)明

C.方法發(fā)明

D.實用新型

24.王某于2005年8月向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出了一件外觀設(shè)計專利申請，2005年10月王某將該外觀設(shè)計專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某，并到國家知識產(chǎn)權(quán)局辦理了相關(guān)手續(xù)。國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)審查于2006年４月駁回了該外觀設(shè)計專利申請。下列說法中（）是正確的？

(1分)A.張某對該外觀設(shè)計專利申請駁回決定不服的，可以向?qū)＠麖?fù)審委員會申請行政復(fù)議

B.張某對該外觀設(shè)計專利申請駁回決定不服的，可以向?qū)＠麖?fù)審委員會提出復(fù)審請求

C.王某對該外觀設(shè)計專利申請駁回決定不服的，可以向?qū)＠麖?fù)審委員會申請行政復(fù)議

D.王某對該外觀設(shè)計專利申請駁回決定不服的，可以向?qū)＠麖?fù)審委員會提出復(fù)審請求

25.國家知識產(chǎn)權(quán)局以郵寄方式向申請人發(fā)出了辦理登記手續(xù)通知書和授予專利權(quán)通知書，其發(fā)文日為2005 年5 月24 日，申請人于2005 年6 月4 日收到了該通知書。如果申請人欲提出分案申請，則最遲應(yīng)當在（）提出

(1分)A.2005 年7 月24 日

B.2005 年8 月4 日

C.2005 年8 月8 日

D.2005 年8 月24 日

26.根據(jù)PCT，在國際階段中未在自優(yōu)先權(quán)日起十九個月內(nèi)要求國際初步審查的國際申請, 其進入國家階段(指定局)的期限是：

(1分)A.自國際申請日起18個月

B.自優(yōu)先權(quán)日起20個月

C.自國際公布日起18個月

D.自優(yōu)先權(quán)日起20個月

27.《伯爾尼公約》對一般作品的保護期限為：

(1分)A.作品正式發(fā)表后三十年

B.作者終生及其死后三十年

C.作品正式發(fā)表后五十年

D.作者終生及其死后五十年

28.《華盛頓條約》將對集成電路的保護期定為：

(1分)A.不低于3年

B.不低于5年

C.不低于8年

D.不低于10年

29.《商標注冊條約》規(guī)定，首次注冊有效期和每期續(xù)展的有效期均為：

(1分)A.25年

B.20年

C.10年

D.5年

30.商店播放背景音樂涉及到音樂作品著作權(quán)人的(1分)A.發(fā)行權(quán)

B.表演權(quán)

C.放映權(quán)

D.廣播權(quán)

31.下列關(guān)于著作權(quán)獨占許可使用的表述正確的有

(1分)A.一旦著作權(quán)人與作品使用人簽訂了著作權(quán)專有許可使用合同，被許可使用人就可以禁止任何人使用該作品

B.專有被許可使用人可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意向當事人發(fā)放分許可 C.當被許可使用的權(quán)利受到第三人不法侵害時，專有被許可人可以不通過著作權(quán)人而以自己的名義獨立提起訴訟，以保護自己的權(quán)利

D.當被許可使用的權(quán)利受到第三人不法侵害時，專有被許可人必須通過著作權(quán)人而不能以自己的名義獨立提起訴訟

32.甲以3萬元價格從畫家乙處購得書法作品12幅。甲將該書法作品原件提供給丙出版社制成年歷公開銷售。甲的行為屬于何種性質(zhì)？

(1分)A.行使自有財產(chǎn)所有權(quán)

B.侵犯乙作品原件的所有權(quán)

C.侵犯乙作品的著作權(quán)

D.行使乙授予甲的著作權(quán)

33.下列選項中，（）不屬于《著作權(quán)法》中所稱的作品

(1分)A.2010年上海世博會吉祥物“海寶”

B.某畫家即興繪制的油畫

C.律師在法庭上的口頭辯論

D.自動監(jiān)視器拍攝的連續(xù)相關(guān)畫面

34.劉教授1998年1月1日自行將我國剛頒布的一部法律譯成英文，由《中國法壇》1998年6月1日發(fā)表。該譯文于1998年12月5日被某國家機關(guān)定為官方正式譯文。劉教授對該譯文

(1分)A.自1998年1月1日起一直享有著作權(quán)

B.自1998年6月1日起享有著作權(quán)

C.自1998年12月5日起享有著作權(quán)

D.自1998年1月1日起至1998年12月5日期間享有著作權(quán)

35.下列屬于商業(yè)秘密的是

(1分)A.年齡

B.職業(yè)

C.客戶名單

D.日記

36.在商業(yè)秘密的構(gòu)成要件中，什么是認定主觀秘密性的依據(jù)

(1分)A.秘密性

B.新穎性

C.價值性

D.管理性

37.下列不屬于技術(shù)秘密開發(fā)合同的主要條款的是

(1分)A.項目名稱

B.研究開發(fā)計劃

C.風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)

D.轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密的內(nèi)容

38.下列哪項行為侵犯商業(yè)秘密

(1分)A.未經(jīng)許可擅自使用

B.善意取得

C.獨立開發(fā)

D.反向工程

39.下列沒有體現(xiàn)商業(yè)秘密的管理性的是

(1分)A.簽訂保密合同

B.對秘密文件進行特殊保管

C.禁止秘密材料的散放

D.不告知員工存在技術(shù)秘密

40.商業(yè)秘密合同無效的法律后果

(1分)A.沒有溯及力

B.自始無效

C.合同其他部分全部無效

D.不影響解決爭議方法的條款

判斷題

1.代理人未經(jīng)授權(quán)將被代理人的商標以自己的名義注冊的，被代理人提出異議的，不予注冊并禁止使用。（）

(1分)A.對

B.錯

2.目前，我國所有商標品上使用的商標都實行自愿注冊。（）

(1分)A.對

B.錯

3.根據(jù)我國相關(guān)規(guī)定，商標為外文或包含外文的，應(yīng)當說明其含義。（）

(1分)A.對

B.錯

4.創(chuàng)造性智力成果屬于知識產(chǎn)權(quán)客體，而商業(yè)標記不屬于知識產(chǎn)權(quán)客體

(1分)A.對

B.錯

5.知識產(chǎn)權(quán)的范疇是固定的，恒古不變的(1分)A.對

B.錯

6.著作權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的雙重屬性

(1分)A.對

B.錯

7.注冊商標專用權(quán)的保護范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為準

(1分)A.對

B.錯

8.知識產(chǎn)權(quán)都是可以被轉(zhuǎn)讓的(1分)A.對

B.錯

9.知識產(chǎn)品隨著時間的推移而會逐漸耗損以致最后歸于消滅

(1分)A.對

B.錯

10.知識產(chǎn)權(quán)客體與知識產(chǎn)權(quán)客體的載體是同一概念

(1分)A.對

B.錯

11.知識產(chǎn)權(quán)是形成權(quán)

(1分)A.對

B.錯

12.《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》將商業(yè)秘密權(quán)納入了知識產(chǎn)權(quán)范疇

(1分)A.對

B.錯

13.同一項知識產(chǎn)品不允許有兩個或者兩個以上的同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)同時并存

(1分)A.對

B.錯

14.知識產(chǎn)權(quán)中財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的權(quán)利，其保護期是相同的(1分)A.對

B.錯

15.知識產(chǎn)權(quán)客體必能可復(fù)制

(1分)A.對

B.錯

16.知識產(chǎn)權(quán)只能依一定國家的法律產(chǎn)生，又只能在其依法產(chǎn)生的地域內(nèi)有效

(1分)A.對

B.錯

17.根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，對于所有的作品均可合理使用

(1分)A.對

B.錯

18.自然人申請注冊商標時，應(yīng)為完全民事行為能力人

(1分)A.對

B.錯

19.李某的發(fā)明專利申請的申請日為2007年7月1日，優(yōu)先權(quán)日為2006年7月1日，則李某最遲應(yīng)當于B．2009年7月1日提出實質(zhì)審查請求。()(1分)A.正確

B.錯誤

20.人民法院判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護范圍，應(yīng)當審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。（）

(1分)A.正確

B.錯誤

21.侵犯專利權(quán)的訴訟時效為三年。（）

(1分)A.正確

B.錯誤

22.訴訟中的舉證責(zé)任，按照民事訴訟的固定，誰主張，誰舉證。但如果涉及到新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利，可能會發(fā)生倒置。（）

(1分)A.正確

B.錯誤

23.我國《專利法》規(guī)定了不視為侵犯專利權(quán)的四種情形：權(quán)利用盡、先用權(quán)、臨時過境和科研及實驗?zāi)康牡氖褂谩Ｆ渲邢扔脵?quán)原則要求技術(shù)是在專利權(quán)申請日后合法取得并只能在原有范圍內(nèi)使用，科研目的使用免責(zé)則是科技發(fā)展所必須。（）

(1分)A.正確

B.錯誤

24.利用自然規(guī)律和自然規(guī)律本身，都可以作為發(fā)明。()(1分)A.正確

B.錯誤

25.申請費、自授予專利權(quán)當年起三年內(nèi)的年費、復(fù)審費可以予以減緩。()(1分)A.正確

B.錯誤

26.適用等同原則判定侵權(quán)，僅適用于被控侵權(quán)物(產(chǎn)品或方法)中的具體技術(shù)特征與專利獨立權(quán)利要求中相應(yīng)的必要技術(shù)特征是否等同，而不適用于被控侵權(quán)物(產(chǎn)品或方法)的整體技術(shù)方案與獨立權(quán)利要求所限定的技術(shù)方案是否等同。（）

(1分)A.正確

B.錯誤

27.申請費、申請附加費、自授予專利權(quán)當年起五年內(nèi)的年費、復(fù)審費可以予以減緩。()(1分)A.正確

B.錯誤

28.不同申請人先后分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予其申請日在先的申請人

(1分)A.正確

B.錯誤

29.實用新型和外觀設(shè)計最大的不同之處在于，實用新型屬于技術(shù)案而發(fā)明不屬于。()(1分)A.正確

B.錯誤

30.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利應(yīng)屬于單位同時申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。()(1分)A.正確

B.錯誤

31.只有發(fā)明專利申請才需要進行保密審查錯。()(1分)A.正確

B.錯誤

32.一項商業(yè)秘密權(quán)可以由不同的多個主體分別擁有，他們對同一項技術(shù)信息和經(jīng)營信息所取得的專用權(quán)的效力完全一樣。

(1分)A.對

B.錯

33.商業(yè)秘密權(quán)與著作權(quán)權(quán)利產(chǎn)生的方式相同。

(1分)A.對

B.錯

34.商業(yè)秘密權(quán)與專利權(quán)權(quán)利產(chǎn)生的前提相同。

(1分)A.對

B.錯

35.只要是技術(shù)信息和經(jīng)營信息就能成為商業(yè)秘密的保護對象。

(1分)A.對

B.錯

36.文字作品，是指小說、詩詞、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。中國傳統(tǒng)的書法作品也是以文字為其外在的形式，所以書法屬于文字作品。

(1分)A.對 B.錯

37.我國著作權(quán)法在著作權(quán)取得問題上采取的是登記取得制度。

(1分)A.對

B.錯

38.著作權(quán)集體管理組織是具有中介代理性質(zhì)的營利性社團組織。

(1分)A.對

B.錯

39.作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果

(1分)A.對

B.錯

40.甲軟件開發(fā)公司受到市場上一款流行的管理軟件啟發(fā)，通過研究學(xué)習(xí)，開發(fā)了一款功能相同的管理軟件并予以發(fā)行銷售，甲軟件開發(fā)公司的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

(1分)A.對

B.錯

多選題(答案有1個或多個)1.阿司匹林是已知藥物，具有解熱鎮(zhèn)痛的功效，現(xiàn)有技術(shù)中用作感冒藥的成分。某項發(fā)明涉及阿司匹林的新用途，該發(fā)明對現(xiàn)有技術(shù)的貢獻在于：實驗證實阿司匹林能有效防治心血管疾病。就此發(fā)明申請專利，說明書中不能缺少下列哪些內(nèi)容？（BD）

(2分)A.阿司匹林的制備方法

B.阿司匹林用于防治心血管疾病的使用方法

C.證明阿司匹林具有解熱鎮(zhèn)痛功效的實驗證據(jù)

D.證明阿司匹林能防治心血管疾病的實驗證據(jù)

2.甲對乙的專利權(quán)提出無效宣告請求，專利復(fù)審委員會經(jīng)審理后作出宣告該專利權(quán)無效的決定。乙對該決定不服向人民法院起訴。下列說法哪些是正確的？（BC）

(2分)A.應(yīng)當以甲作為被告

B.應(yīng)當以專利復(fù)審委員會作為被告

C.人民法院應(yīng)當通知甲作為第三人參加訴訟

D.人民法院應(yīng)當通知專利復(fù)審委員會作為第三人參加訴訟

3.在先申請記載了某種粘結(jié)劑，其中環(huán)氧樹脂的含量為30%～60%，該申請還公開了環(huán)氧樹脂含量為40%的實施例，該粘結(jié)劑的其他技術(shù)特征與在后申請相同。在后申請要求保護的技術(shù)方案中環(huán)氧樹脂的含量為下列哪些數(shù)值的，可以享有在先申請的優(yōu)先權(quán)？（ABD）

(2分)A.30%～40% B.40% C.50% D.60%

4.A完成單位B交付的任務(wù)而完成了一項發(fā)明。下列哪些說法是正確的？（BCD）

(2分)A.專利申請權(quán)屬于A，專利權(quán)屬于B B.B在獲得專利權(quán)后許可他人使用，應(yīng)從收取的使用費中給予A獎勵

C.B若轉(zhuǎn)讓該項專利，應(yīng)從轉(zhuǎn)讓費中給予以獎勵

D.B若轉(zhuǎn)讓該項專利，A在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利

5.一件發(fā)明專利申請的獨立權(quán)利要求如下： “1．一種電動研磨裝置，包括研磨柄，所述研磨柄一端的端部為研磨體，其特征在于所述研磨體的端部具有凸起，所述凸起的外表面粘結(jié)有由金剛石顆粒組成的微粒層。” 下列哪些從屬權(quán)利要求存在不清楚的缺陷？（）

(2分)A.根據(jù)權(quán)利要求1所述的電動研磨裝置，所述端部為圓錐形

B.根據(jù)權(quán)利要求1所述的電動研磨裝置，其特征在于所述凸起的外表面上設(shè)置一條以上的凹槽

C.根據(jù)權(quán)利要求1所述的電動研磨裝置，所述磨損指示劑為一種可見染料

D.根據(jù)權(quán)利要求1所述的電動研磨裝置，所述微粒層的厚度小于0.5mm，最好小于0.3mm

6.對于下列標志，既不能在注冊商標中使用，也不能在未注冊商標中使用：（ABCD）

(2分)A.五星紅旗標志

B.某地方政府公章

C.某類商品的通用標志

D.“最佳”

7.商標權(quán)人轉(zhuǎn)讓注冊商標的，對于下列商標也應(yīng)當一并轉(zhuǎn)讓：（ABC）

(2分)

A.在同一種商品上使用的近似商標

B.在類似商品上使用的相同商標

C.在類似商品上使用的近似商標

D.在不相類似的商品上使用的相同商標

8.商標印制單位在承接商標印制業(yè)務(wù)的過程中應(yīng)當遵守下列規(guī)定：（）

(2分)ABD A.對所承接的業(yè)務(wù)進行審查

B.對所承接的業(yè)務(wù)進行登記

C.與委托人訂立委托合同

D.建立商標出入庫制度

9.根據(jù)《商標印制管理辦法》，商標印制單位應(yīng)當對下列事項進行審查（）

(2分)AC A.委托人提供的證明文件

B.委托人的印制目的C.商標圖樣

D.商標印制業(yè)務(wù)的難度

10.根據(jù)《伯爾尼公約》,作者享有的經(jīng)濟權(quán)利包括:(2分)

ABE A.翻譯權(quán) B.復(fù)制權(quán)

C.維護作品完整權(quán)

D.改編權(quán)

E.表演權(quán)

第二篇：知識產(chǎn)權(quán)考試

一、成立世界組織知識產(chǎn)權(quán)組織公約有效日期是1970年4月26日。

二、下列對知識產(chǎn)權(quán)概述描述正確的是知識產(chǎn)權(quán)既包括財產(chǎn)權(quán)利，也包括人身權(quán)利。

三、知識產(chǎn)權(quán)不具有的三個基本特征是實用性。

四、我國甲公司在中國和日本均注冊了商標W，而日本的乙企業(yè)在其本國在同種商品上使用了W商標，乙企業(yè)侵犯了我國甲公司在日本的商標權(quán)。

五、狹義的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易的主要形式是知識產(chǎn)權(quán)許可和知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。

六、在下列國際公約中，對知識產(chǎn)權(quán)保護的實施程序以及爭議的防止和解決措施作出規(guī)定的是《TRIPS》協(xié)議。

七、根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，下列說法哪些不正確的是就同一項發(fā)明在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)向不同成員國申請并取得的專利，在某一成員國被無效的，在其他成員國亦被當作無效。

八、中國歷史上第一部著作權(quán)法是大清著作權(quán)律。

九、根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，版權(quán)與著作權(quán)是同一概念。

十、著作權(quán)是作者或其他著作權(quán)人的一項基本權(quán)利。

十一、著作權(quán)保護思想最早起源于我國宋代。

十二、中華人民共和國第一部著作權(quán)法于1991年6月1日正式實施。

十三、通過電視臺報道的單純的事實消息不受我國著作權(quán)法的保護。

十四、下列選項中不屬于我國著作權(quán)所保護的作品是法院的判決書。

十五、某一具體對象成為著作權(quán)個體，須具備的條件包括可復(fù)制性。

十六、國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權(quán)的歸屬，該小說的著作權(quán)應(yīng)當歸李某所有。

十七、某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上，對該公司的行為應(yīng)定性為侵犯了該演員的肖像權(quán)。

十八、電視劇《三國演義》的著作權(quán)人應(yīng)該是制片人。

十九、小說《師長》的作者甲授權(quán)乙將該小說改編成電影劇本，制片人丙委托導(dǎo)演丁將該劇本拍攝成電影。該片拍攝完成后，其著作歸屬于乙。

二十、某歌廳購買了若干正版卡拉ok光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為應(yīng)定性侵權(quán)行為。

二十一、甲生前曾多次表示要將自己未發(fā)表的書稿贈送給乙，但一直未交付。后甲立遺囑由丙繼承全部遺產(chǎn)，但甲臨終前又將該書稿贈與丁并立即交付。該書稿的發(fā)表權(quán)應(yīng)由丙行使。二

十二、甲經(jīng)乙許可將其小說改編為電視劇本。甲從乙處所獲得的是改編權(quán)。

二十三、知名畫家甲把自己畫的一幅畫送給乙，乙一直珍藏在家中，在一次畫展中，乙將上述畫參展，乙的行為不侵權(quán)。

二十四、以下所列舉的表演中，依法享有表演者權(quán)的是相聲演員、電影演員、服裝模特。二

十五、甲作詞作曲，創(chuàng)作了一首歌曲《沸騰的母愛》。在這首歌發(fā)表前，甲請歌手乙試唱。2000年中秋之夜，在某養(yǎng)老院為老人們表演節(jié)目時，乙演唱了甲創(chuàng)作的《沸騰的母愛》，贏得了老人們的歡迎。乙的行為是侵權(quán)行為。

二十六、某影視中心在一電視連續(xù)劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權(quán)協(xié)會（音樂作品著作人授權(quán)的集體管理組織）以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬。該協(xié)會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法正確的是播放行為侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)。

二十七、2000年4月，甲得知乙出版社非法出版發(fā)行甲的小說，但未予理會。由于乙一直未停止上述侵權(quán)行為，甲遂于2003年5月向法院提起訴訟。下列法院應(yīng)當判決乙停止侵害行為是正確的。二

十八、根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列商標中一般不得轉(zhuǎn)讓的有銷售商標。二

十九、“廣西金嗓子喉寶含片”中，屬于商標的部分是金嗓子。三

十、某公司有一注冊商標“蘋果”被核定使用于洗衣機上。為了有效保護該商標，該公司在洗衣機上又申請注冊了“紅蘋果”、“青蘋果”、“黃蘋果”三件商標，這三件商標是聯(lián)合商標。三

十一、以下諸選項中，不屬于商標標識的有商品的特色包裝。三

十二、根據(jù)我國商標法的規(guī)定，不能作為商標構(gòu)成要素的是氣味。三

十三、下列商標中，可獲準注冊的是“鳳凰”（縣名）牌茶葉。

三

十四、下列選項不屬于我國商標法規(guī)定的商標權(quán)的取得形式的是通過使用取得。三

十五、能作為商標申請注冊“888”茶葉。三

十六、商標專用權(quán)的取得是在核準注冊之后。

三

十七、我國商標法規(guī)定，商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案。

三

十八、甲公司新近注冊了一件中國商標，乙認為該商標違反商標法規(guī)定的商標禁用條款，依我國商標法規(guī)定請求有關(guān)機構(gòu)撤銷甲公司的該注冊商標。這個機構(gòu)是商標評審委員會。三

十九、商標權(quán)人不負有使用注冊標記“注”或？義務(wù)。四

十、依創(chuàng)作的完成自動產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)是著作權(quán)。四

十一、有可能無限期擁有的知識產(chǎn)權(quán)是商標權(quán)。

四

十二、以下四個選項中一種酒的外包裝可獲得外觀設(shè)計專利權(quán)。

四

十三、甲公司指派其研究人員乙和丙兩人共同研究開發(fā)一項技術(shù)。該技術(shù)被開發(fā)完成后，甲公司決定就該技術(shù)向中國專利局申請專利。他填寫專利申請文件時，“發(fā)明人”一欄應(yīng)當填寫乙和丙的姓名。

四

十四、審查發(fā)明是否具有創(chuàng)造性時，審查員不必考慮發(fā)明人在完成發(fā)明的過程中是否付出了巨大的代價。

四

十五、專利申請人向?qū)＠鞴軝C關(guān)表示請求授予其專利權(quán)愿望的文件是請求書。四

十六、我國專利法規(guī)定的專利權(quán)期限的起算點是申請日。

四

十七、專利權(quán)人欲放棄其專利權(quán)，那么，根據(jù)我國專利法規(guī)定，專利權(quán)人可以提出放棄專利權(quán)的書面說明，由專利局登記和公告。

四

十八、商標權(quán)人向人民法院申請訴前證據(jù)保全措施，人民法院授受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定。

四

十九、我國專利法規(guī)定外觀設(shè)計專利的保護期限是10年。五

十、專利申請文件中的“發(fā)明人”一欄只能填寫自然人姓名。

五

十一、關(guān)于專利效力的問題，正確的說法是被宣告無效的專利權(quán)被視為自始無效。五

十二、我國《專利法》采用的確定專利權(quán)保護范圍的原則是折衷原則。五

十三、我國《刑法》規(guī)定的屬于犯罪的專利侵權(quán)行為是假冒專利。

五

十四、下列哪種情況下可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可為國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)。

五

十五、在專利侵權(quán)糾紛中，下列哪種情況下發(fā)生舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移為涉及方法發(fā)明專利的。五

十六、根據(jù)《專利法》的規(guī)定，發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以權(quán)利要求為準。

五

十七、下列行為中，屬于對專利權(quán)的合理使用的行為的有某學(xué)校在進行一項教學(xué)實驗時未經(jīng)許可使用他人的一項相關(guān)專利。

五

十八、下列不屬于行為人侵犯他人專利權(quán)可能承擔(dān)的民事責(zé)任是賠禮道歉。五

十九、專利法第三次修改延長了專利權(quán)的保護期限，發(fā)明專利為20年。

六

十、專利法第三次修改強化對專利權(quán)的保護，增加進口權(quán)，將對產(chǎn)品制造方法專利的保護擴大到由該方法直接獲得的產(chǎn)品。

六

十一、2008年12月27日，對《中華人民共和國專利法》的第三次修改在全國人大常委會獲得通過，修改后的專利法將于2009年10月1日施行。

六

十二、專利法第三次修改將判斷新穎性的標準從相對新穎性提高到絕對新穎性。六

十三、發(fā)明和實用新型專利文件的組成不包括轉(zhuǎn)讓書。

六

十四、權(quán)利要求書按撰寫形式劃分獨立權(quán)利要求、從屬權(quán)利要求兩種形式。六

十五、發(fā)明和實用新型專利申請文件中說明書的作用不包括作為一種技術(shù)手段。六

十六、發(fā)明和實用新型專利申請文件中說明書中發(fā)明內(nèi)容不包括附圖說明。

六

十七、發(fā)明和實用新型專利申請文件中說明書的名稱不得超過25個字，最多40個字。六

十八、下列可以作為發(fā)明和實用新型專利申請文件中說明書的名稱的是頻譜匹配治療裝置。六

十九、發(fā)明和實用新型專利申請文件中引證文件是專利文件或非專利文件均可。七

十、下列有關(guān)說明書摘要的說法錯誤的是屬于發(fā)明原始公開的內(nèi)容。

七

十一、發(fā)明和實用新型專利申請文件中權(quán)利要求只允許在結(jié)尾處使用句號。七

十二、發(fā)明或者實用新型的從屬權(quán)利要求應(yīng)該包括引用部分和限定部分。七

十三、中國保存的第一份專利文獻的時間1985年 七

十四、下列屬于零次文獻的是實驗記錄。七

十五、下列屬于一次文獻的是會議記錄。七

十六、學(xué)位論文屬于一次文獻。七

十七、辭典屬于三次文獻。

七

十八、下列屬于二次文獻的是檢索工具書。七

十九、專利文獻的作用不包括警告競爭對手。八

十、專利說明書的扉頁不包括標題頁。

八

十一、下列不屬于專利公報作用的是作為專利權(quán)獲得的一種途徑。

八

十二、從CNKI數(shù)據(jù)庫中記錄以下字段，發(fā)表時間是跟查找原文無關(guān)的。八

十三、特種文獻不包括期刊論文。

八

十四、下列文獻中不是一次文獻的有教科書。

八

十五、對冒充專利行為，管理專利工作的部門有權(quán)責(zé)令其改正并予公告。

八

十六、我國專利法規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。

八

十七、中學(xué)生李某制作了一項小發(fā)明，一般而言，他可在小發(fā)明制作完成申請專利。

八

十八、專利申請權(quán)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓時，必須辦理的手續(xù)是訂立書面合同并經(jīng)國務(wù)院專利部門登記。八

十九、申請專利時申請人應(yīng)當向?qū)＠痔峤簧暾埼募皇絻煞荨＞?/p>

十、發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)的保護范圍以權(quán)利要求書為準。

九

十一、對于符合專利法規(guī)定的專利申請，由國務(wù)院專利行政部門頒發(fā)專利證書。九

十二、世界上最早建立專利制度的國家是威尼斯共和國。

九

十三、“專利制度是給天才之火澆上勝利之油”這句名方出自林肯。九

十四、世界知識產(chǎn)權(quán)日是4月26日。

九

十五、知識產(chǎn)權(quán)又被稱為智慧財產(chǎn)權(quán)，它主要包括專利、商標、著作權(quán)三部分。九

十六、根據(jù)我國專利法的規(guī)定，可以授予專利權(quán)的對象有新的微生物品種。

九

十七、甲比乙早一周完成了一個相同的發(fā)明，但乙比甲早一天提出了專利申請，若此發(fā)明符合授予專利的條件，應(yīng)當將此專利授予乙。

九

十八、下面哪一項不屬于由TRIPS協(xié)定所規(guī)定的基本原則，為公共健康原則。九

十九、知識產(chǎn)權(quán)一般包括著作權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)兩部分。

一○○、“專利制度是給天才之火澆上勝利之油”這句名方出自林肯。

第三篇：2011知識產(chǎn)權(quán)考試

2011知識產(chǎn)權(quán)考題

1、知識產(chǎn)權(quán)的概念

“知識產(chǎn)權(quán)”這一術(shù)語源于德國，英文為Intellectual Property。中國香港譯為“智力產(chǎn)權(quán)”；中國臺灣譯為“智慧財產(chǎn)權(quán)”；中國大陸譯為“知識產(chǎn)權(quán)”；日本譯為“無體財產(chǎn)權(quán)”。

知識產(chǎn)權(quán)(Intellectual Property)是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽依法享有的專有權(quán)利。

2、知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)與特征

知識產(chǎn)權(quán)是一種新型的民事權(quán)利，是一種有別于財產(chǎn)所有權(quán)的無形財產(chǎn)權(quán)。

(一)專有性。與有形財產(chǎn)“所有權(quán)”的排他性“專有”不同。(二)地域性（國際私法而言）。有形財產(chǎn)適用財產(chǎn)取得地法或物之所在地法； 知識產(chǎn)權(quán)適用權(quán)利登記地法或權(quán)利主張地法。

（三）時間性。

（四）可復(fù)制性。

3、知識產(chǎn)權(quán)的客體——知識產(chǎn)品

知識產(chǎn)權(quán)的客體，即知識產(chǎn)權(quán)制度保護的對象，是指人們在科學(xué)、技術(shù)、文化等知識形態(tài)領(lǐng)域中所創(chuàng)造的精神產(chǎn)品，即知識產(chǎn)品。

4、(一)知識產(chǎn)品的類別

①.創(chuàng)造性成果：如作品、工業(yè)技術(shù)

②.經(jīng)營性標記：如商業(yè)性注冊商標

③.經(jīng)營性資信：如綠色標志、國家地理標志等證明商標或集體商標

5、知識產(chǎn)品的基本特點： 創(chuàng)造性 非物質(zhì)性 公開性 社會性

6、知識產(chǎn)權(quán)法的概念、調(diào)整對象和法律體系

知識產(chǎn)權(quán)法是指調(diào)整因確認、保護和行使知識產(chǎn)權(quán)的過程中所產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

知識產(chǎn)權(quán)法主要調(diào)整的關(guān)系包括：

1、知識產(chǎn)權(quán)歸屬法律關(guān)系

2、知識產(chǎn)權(quán)行使法律關(guān)系

3、知識產(chǎn)權(quán)管理法律關(guān)系

4、知識產(chǎn)權(quán)保護法律關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法律體系主要包括以下制度：

①著作權(quán)法律制度 ②專利權(quán)法律制度 ③工業(yè)版權(quán)法律制度 ④商標權(quán)法律制度

⑤商號權(quán)法律制度 ⑥產(chǎn)地標記權(quán)法律制度 ⑦商業(yè)秘密權(quán)法律制度 ⑧反不正當競爭法律制度等等。

7、著作權(quán)的概念

著作權(quán)亦稱版權(quán)，是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品所享有的各項專有權(quán)利的總稱。

8、著作權(quán)的特征

1、權(quán)利主體范圍廣泛

2、權(quán)利客體范圍廣泛

3、權(quán)利的內(nèi)容豐富多樣

4、權(quán)利的產(chǎn)生簡單便捷

5、權(quán)利的保護期限長久

9、著作權(quán)與所有權(quán)的區(qū)別

1.著作權(quán)客體具有無形性。2.著作權(quán)利用上的特殊性。3.著作權(quán)權(quán)能的可分性。4.著作權(quán)存續(xù)的有限性。5.著作權(quán)具有人身性。

10、著作權(quán)與商標權(quán)的區(qū)別

1.二者在權(quán)利取得及保護的方式上有所不同。2.二者在一定情況下還可能發(fā)生交叉關(guān)系。即商標設(shè)計圖案可以作為商標受商標法的保護，也可構(gòu)成一件藝術(shù)作品受著作權(quán)法的保護。

11、著作權(quán)與專利權(quán)

1.著作權(quán)并不保護作品的思想，而只保護作品的表現(xiàn)方式。專利權(quán)所保護的是發(fā)明人創(chuàng)造的思想內(nèi)容。2.著作權(quán)并不要求保護的作品是首創(chuàng)的，而只要求它是獨創(chuàng)的。專利權(quán)保護的客體必須具有首創(chuàng)性。任何作品只要是獨立創(chuàng)作的，不論其是否與已發(fā)表的作品相似，均可獲得獨立的著作權(quán)。對于同一內(nèi)容的發(fā)明，專利權(quán)只授予先申請人，這是“首創(chuàng)性”與“獨創(chuàng)性”的區(qū)別。我國《著作權(quán)法》所稱的作品，是指文學(xué)、文藝和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。

13、作品取得著作權(quán)的條件

①、獨創(chuàng)性。是此作品區(qū)別于彼作品的重要標志，也是作品取得著作權(quán)的最主要條件。②、可感知性。是法律保護作品表達方式的客觀依據(jù) ③、可復(fù)制性 ④、合法性。原《著作權(quán)法》規(guī)定：依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護。新《著作權(quán)法》規(guī)定：著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監(jiān)督管理。

14、作品的類別

1.文字作品。2.口述作品。3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品。4.美術(shù)、建筑作品。5.攝影作品。6.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。7.工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品。8.計算機軟件。9.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。

15、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念和特征

民間文學(xué)藝術(shù)作品，是指在一國國土上，由該國的民族或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代相傳、不斷發(fā)展而構(gòu)成的作品。如民間剪紙、民間皮影、民歌等。

16、民間文學(xué)藝術(shù)作品主要特點： 1.集體性。2.長期性。3.變異性。4.繼承性。

17、我國對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護的目前司法實踐：

1、民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)由產(chǎn)生、傳承該作品的特定區(qū)域民族群體共同享有，依法成立的民族區(qū)域政府有權(quán)代表該區(qū)域民族群體作為訴訟主體主張權(quán)利。

2、對民間文學(xué)藝術(shù)作品進行改編等再度創(chuàng)作，無須經(jīng)過許可，也不需支付相關(guān)費用，但不論以任何方式使用均需標注創(chuàng)作和傳承該民間文學(xué)藝術(shù)作品民族群體名稱。

3、對于不當利用民間文學(xué)藝術(shù)作品的侵權(quán)行為給創(chuàng)作和傳承該民間文學(xué)藝術(shù)作品民族群體精神權(quán)益造成損害的，可以適用消除影響、賠禮道歉的方式承擔(dān)法律責(zé)任。

18、著作權(quán)主體，也稱著作權(quán)人，是指依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作權(quán)主體可以是公民、法人或其他組織。

19、我國著作權(quán)的取得方式為自動取得，即當作品創(chuàng)作完成時，作者因進行了創(chuàng)作而自動取得作品的著作權(quán)，不再需要履行其他任何手續(xù)。

20、原始主體，是指在作品創(chuàng)作完成后，直接根據(jù)法律的規(guī)定或者合同的約定對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人。

⑴、作者，作者就是創(chuàng)作作品公民。著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。

⑵、視為作者的法人或其他組織。如果某一作品雖是由公民創(chuàng)作，但是在法人或其他組織主持下，代表法人或其他組織意志，并由法人或其他組織來承擔(dān)責(zé)任，那么就應(yīng)把法人或其他組織視為作者，它同公民一樣享有作者所應(yīng)享有的著作財產(chǎn)權(quán)及人身權(quán)。

21、繼受主體，也稱其他著作權(quán)人，是指通過受讓、繼承、受贈或法律規(guī)定的其他方式取得全部或一部分著作權(quán)的公民、法人或其他組織、國家。

⑴、因繼承、遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議或法律規(guī)定取得著作權(quán) ⑵、因合同取得著作權(quán)

22、特殊作品的著作權(quán)歸屬

㈠、職務(wù)作品的權(quán)利主體。公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。1.一般職務(wù)作品著作權(quán)歸作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

2.法律規(guī)定的某些特殊職務(wù)作品，作者只享有署名權(quán)，其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或其他組織可給予作者獎勵。(1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。

㈡、委托作品的權(quán)利主體

受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。

㈢、合作作品的權(quán)利主體

兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。

合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。

㈣、演繹作品的權(quán)利主體

演繹作品，是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。演繹作品的著作權(quán)由演繹作品的作者享有，但演繹作品的作者在行使著作權(quán)時不能侵犯原作作者的著作權(quán)。

㈤、匯編作品的權(quán)利主體

匯編作品，是指匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但匯編人在行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。

㈥、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的權(quán)利主體

該類作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。

該類作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。

㈦、美術(shù)作品的權(quán)利主體

美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。

28、著作人身權(quán)的內(nèi)容

1、發(fā)表權(quán)

2、署名權(quán)

3、修改權(quán)

4、保護作品完整權(quán)

29、著作人身權(quán)的保護期限

1、公民作品發(fā)表權(quán)保護期為作者終生及其死后50年；其他作品發(fā)表權(quán)為作品創(chuàng)作完成后五十年。

2、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)保護期不受限制。30、著作財產(chǎn)權(quán)的概念和性質(zhì)

著作財產(chǎn)權(quán)，是指著作權(quán)人自己使用或者授權(quán)他人以一定方式使用作品而獲取物質(zhì)利益的權(quán)利。

著作財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)明顯不同于著作人身權(quán)，它可以轉(zhuǎn)讓、繼承或放棄。

31、著作財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容

（一）復(fù)制權(quán)

（二）表演權(quán)

（三）廣播權(quán)

（四）展覽權(quán)

（五）發(fā)行權(quán)

（六）改編權(quán)

（七）翻譯權(quán)

（八）匯編權(quán)

（九）攝制權(quán)(十)出租權(quán)(十一)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)(十二)放映權(quán)(十三)應(yīng)當由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利

32、著作財產(chǎn)權(quán)的保護期限

⑴、公民作品，其保護期為作者終生及其死亡后五十年；如是合作作品，截止于最后死亡作者死亡后第五十年。

⑵、法人或其他組織作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或其他組織享有的職務(wù)作品，其保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。

⑶、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。

⑷.作者身份不明作品，其保護期截止于作品首次發(fā)表后第50年。作者身份確定后，適用著作權(quán)法一般規(guī)定保護。

注意：截止年限一律按照截止年限的12月31日計算。

33、鄰接權(quán)，是指與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的專有權(quán)利。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，鄰接權(quán)包括表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織者權(quán)、出版者權(quán)。

34、表演者的義務(wù)

1.表演者使用他人作品演出的，應(yīng)當取得著作權(quán)人的許可，并支付報酬。2.表演者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進行演出的，應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人的許可，并支付報酬。3.表演者依照著作權(quán)法使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權(quán)、修 3

改權(quán)、保護作品完整權(quán)和獲得報酬的權(quán)利。

35、表演者的權(quán)利

1.表明表演者身份的權(quán)利。2.保護表演形象不受歪曲的權(quán)利。3.許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬的權(quán)利。4.許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權(quán)利。5.許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬的權(quán)利。6.許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報酬的權(quán)利。

36、音像制作者的義務(wù)

1.錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當取得著作權(quán)人的許可，并支付報酬。2.錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人的許可，并支付報酬。3.錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當按照規(guī)定支付報酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。4.被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者的許可，并支付報酬。5.音像制作者在制作發(fā)行作品時，除應(yīng)尊重作者的權(quán)利外，還應(yīng)尊重表演者的權(quán)利，即應(yīng)當同表演者訂立合同，并支付報酬。

37、音像制作者的權(quán)利

1、復(fù)制許可權(quán)

2、許可發(fā)行權(quán)

3、許可出租權(quán)

4、許可網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

38、廣播組織者的義務(wù)

1.廣播電臺、電視臺播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。2.廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，除本法規(guī)定可以不支付報酬的以外，應(yīng)當支付報酬。3.廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當支付報酬。4.電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。

39、廣播組織者的權(quán)利

1.許可他人播放的權(quán)利。2.許可他人將其制作的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體的權(quán)利。40、出版者的權(quán)利

1、專有出版權(quán)

2、版本權(quán)

3、修改權(quán)

4、獨占權(quán)

5、轉(zhuǎn)載權(quán)

6、決定權(quán)

41、出版者的義務(wù)

1、訂立合同

2、支付報酬

3、履行合同

4、重印再版通知著作權(quán)人

5、在法定期限內(nèi)行使決定權(quán)。報社為15日；期刊社為30日；雙方另有約定除外。該期限內(nèi)，投稿人未收到?jīng)Q定刊登通知的，可以將同一作品向其他報社、期刊社投稿。

42、著作權(quán)的合理使用

合理使用，是指在特定條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的已經(jīng)發(fā)表的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報酬的合法行為。1.為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。2.為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。3.為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品。4.報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但是作者聲明不許刊登、播放的除外。5.報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外。6.為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。7.國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。8.圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品。9.免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬。10.對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。11.將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行。12.將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

43、法定許可使用

法定許可使用，是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，以特定的方式使用已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)向著作權(quán)人支付使用費，并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利的制度。

1.作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登。2.錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。

3.廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。4.為實施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權(quán)人依照《著作權(quán)法》所享有的其他權(quán)利。

44、著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指著作權(quán)人將其作品財產(chǎn)權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)移給他人所有的法律行為。

主要特征有：1.轉(zhuǎn)讓對象是著作財產(chǎn)權(quán)。2.該轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致著作權(quán)主體的變更。3.該轉(zhuǎn)讓與作品載體所有權(quán)無關(guān)。

45、著作權(quán)許可使用

著作權(quán)許可使用，是指著作權(quán)人將其作品許可使用人以一定的方式、在一定的地域和期限內(nèi)使用的法律行為。1.著作權(quán)許可使用不改變著作權(quán)的歸屬，被許可人取得的只是使用權(quán)。2.被許可人只能自己按照約定方式、地域范圍和期限使用作品，不能將使用權(quán)再讓渡給第三人，著作權(quán)人同意的除外。3.在一般許可使用中，被許可人不能因權(quán)利被侵害而以自己名義提起訴訟；專有許可使用的被許可人能夠以自己名義因?qū)Ｓ惺褂脵?quán)被侵害提起訴訟。

46、侵權(quán)行為的種類

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；(二)未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；(三)未參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；(四)歪曲、篡改他人作品的；(五)剽竊他人作品的；(六)未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外。(七)使用他人作品，應(yīng)當支付報酬而未支付的。(八)未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外。(九)未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計的。(十)未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的。(十一)其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。

47、可能承擔(dān)多種法律責(zé)任的侵權(quán)行為

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；(三)未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；(四)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外(五)未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；(六)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；(七)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；(八)制作、出售假冒他人署名的作品的。

48、制止侵權(quán)行為的執(zhí)行措施

①、訴前權(quán)利保全。著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。

②、訴前證據(jù)保全，為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，著作權(quán)人或者與 5

著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。

1、人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。

2、人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

3、申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當解除保全措施。

③、人民法院依法處置權(quán)。人民法院審理案件，對于侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，可以沒收違法所得、侵權(quán)復(fù)制品以及進行違法活動的財物。

49、專利權(quán)，是指法律賦予專利權(quán)人對其獲得的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占性使用權(quán)。

特征：

1、獨占性。2.客體公開性。3.法定授權(quán)性。4.效力局限性。

50、專利權(quán)的客體，即能夠取得專利權(quán)、受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造。按照我國專利制度，專利權(quán)的客體包括：

1、發(fā)明

2、實用新型

3、外觀設(shè)計

51、發(fā)明的概念和特征

（一）發(fā)明的概念 一般意義上的發(fā)明，是指通過智力勞動創(chuàng)造或設(shè)計出了前所未有的東西。專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。

（二）發(fā)明的特征

1.發(fā)明是一種技術(shù)上的創(chuàng)新。2.發(fā)明是一種技術(shù)方案。3.發(fā)明是一種具體的技術(shù)方案。4.發(fā)明必須是一種符合法律要求的技術(shù)方案。

52、發(fā)明的種類

（一）產(chǎn)品發(fā)明 ： 新產(chǎn)品、新材料、新物質(zhì)

（二）方法發(fā)明：操作方法、制造方法、工藝流程。區(qū)分二者的法律意義：二者效力范圍不同。產(chǎn)品專利權(quán)人有權(quán)禁止他人為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品。方法專利權(quán)人有權(quán)禁止他人使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

53、實用新型的概念和特征

（一）實用新型的概念

實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

（二）實用新型的特征 1.實用新型只保護產(chǎn)品。2.實用新型保護的是產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合技術(shù)方案。3.實用新型必須具有應(yīng)用性技術(shù)特征。4.實用新型必須具有一定的創(chuàng)新性。

54、、實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別

1.創(chuàng)新程度要求不同2.保護范圍不同3.申請審批程序不同（有無實質(zhì)審查）發(fā)明從申請到獲得授權(quán)證書一般需要2-3年；實用新型一般需要半年左右時間。4.保護期限不同（發(fā)明專利20年，實用新型10年）

55、外觀設(shè)計的概念和特征

外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。特征：1.外觀設(shè)計的載體必須是相對獨立的產(chǎn)品。2.構(gòu)成外觀設(shè)計的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合。3.外觀設(shè)計是適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。4.外觀設(shè)計必須富有美感。

56、外觀設(shè)計專利與實用新型專利的區(qū)別

1.外觀設(shè)計專利保護的是產(chǎn)品的外表設(shè)計，不涉及產(chǎn)品本身的技術(shù)性能；實用新型專利保護的范圍既涉及產(chǎn)品的外形和外部結(jié)構(gòu)，也涉及產(chǎn)品的內(nèi)部構(gòu)造2.外觀設(shè)計的目的是利用美學(xué)原理達到美感效果，而不重視技術(shù)效果；實用新型作為一種技術(shù)方案，旨在實現(xiàn)一定的技術(shù)效果。3.外觀設(shè)計產(chǎn)品既可以是立體的，也可以是平面的；實用新型產(chǎn)品必須以固定的立體形態(tài)存在。

57、不授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造

對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

58、不授予專利權(quán)的對象

（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)

（二）智力活動的規(guī)則和方法

（三）疾病的診斷和治療方法(四)動物和植物新品種(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合 6

作出的主要起標識作用的設(shè)計

59、專利權(quán)主體的概念

即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)與此相應(yīng)義務(wù)的人。60、我國相同發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)主體的確定原則——先申請原則

1、兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人

2、兩個以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當在收到國務(wù)院專利行政部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。61、專利權(quán)的繼受主體

專利權(quán)的繼受主體是指通過轉(zhuǎn)讓、繼承或者贈與方式依法獲得專利權(quán)的人。62、發(fā)明人或者設(shè)計人的概念和特征

發(fā)明人是指發(fā)明專利完成人，即對產(chǎn)品、方法或者其改進提出新技術(shù)方案的人。設(shè)計人是指實用新型、外觀設(shè)計專利的完成人。

1.發(fā)明人或者設(shè)計人是自然人且不受行為能力的限制。2.發(fā)明人或設(shè)計人是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。63、共同發(fā)明人或者共同設(shè)計人

共同發(fā)明人或者共同設(shè)計人是指兩個或兩個以上的、對同一發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點共同作出了創(chuàng)造性貢獻的人。

64、發(fā)明人或者設(shè)計人的工作單位

一、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

(一)職務(wù)發(fā)明的概念及條件

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造在國外也稱為雇員發(fā)明，是指發(fā)明創(chuàng)造人執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。條件： 1.執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。2.主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

(二)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬。有約定按約定，無約定歸單位

二、合作完成的發(fā)明創(chuàng)造

合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指兩個以上的單位或者個人合作研究、設(shè)計所完成的發(fā)明創(chuàng)造。權(quán)利歸屬：有約定按約定，無約定歸共同完成人

三、委托完成的發(fā)明創(chuàng)造

委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托的研究、設(shè)計任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。權(quán)利歸屬：有約定按約定，無約定歸完成人 65、專利授權(quán)條件

形式條件：專利申請文件格式、寫法等

消極條件：不能取得專利權(quán)的條件

實質(zhì)條件 發(fā)明和實用新型：新穎性、實用性 創(chuàng)造性

積極條件

外觀設(shè)計： 新穎性、實用性、獨創(chuàng)

66、新穎性的概念

新穎性是指發(fā)明創(chuàng)造在申請專利之前是現(xiàn)有技術(shù)中所沒有的、未被公知公用的。

二、新穎性的判斷標準

（一）不屬于現(xiàn)有技術(shù)。現(xiàn)有技術(shù)指申請日（有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日）前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。

（二）影響新穎性的抵觸申請。在申請日以前沒有人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦拖驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

（三）不喪失新穎性的公開。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不 7

喪失新穎性：

1、在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的。

2、在國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表。

3、他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。67、創(chuàng)造性的概念

創(chuàng)造性是指同申請日以前已有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。68、創(chuàng)造性的判斷標準

1、主體判斷——相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員

2、客體判斷： ⑴發(fā)明：突出的實質(zhì)性特點、顯著的進步 ⑵實用新型：具有實質(zhì)性特點和進步

3、技術(shù)效果：技術(shù)難題、技術(shù)偏見、預(yù)料不到、商業(yè)成功等 69、實用性的概念 即在產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域能夠被實際應(yīng)用和產(chǎn)生積極效果。

二、實用性的判斷標準(一)技術(shù)方案具體且可實施(二)技術(shù)方案可重復(fù)實施

（三）具備有益性 70、專利申請的原則

（一）書面申請原則

（二）一申請一發(fā)明原則

（三）優(yōu)先權(quán)原則

國際優(yōu)先權(quán)：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)：發(fā)明、實用新型▲外觀設(shè)計為6個月，發(fā)明和實用新型為12個月 71、專利申請應(yīng)當提交的文件

(一)申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麘?yīng)當提交的文件：1.請求書2.說明書及其摘要3.權(quán)利要求書。(二)申請外觀設(shè)計專利應(yīng)當提交的文件：1.請求書。2.圖片或者照片。3.簡要說明。4.使用外觀設(shè)計的產(chǎn)品樣品或者模型。72、申請文件的提交

1、確定申請日的方法：申請人直接向?qū)＠只蚋鞔k處遞交專利申請的，以收到日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以申請人寄出的郵戳日為申請日；郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為申請日。

2、申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當在申請的時候提出書面聲明。73、申請文件的修改

可以對申請文件進行修改，但是對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書 記載的范圍，對外觀設(shè)計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。74、審查

1、發(fā)明專利

初步審查 形式審查

公布申請 申請日起滿18個月即公布申請，也可以應(yīng)請求提前公布

實質(zhì)審查 一般須申請人申請日起3年內(nèi)提出請求，否則視為撤回專利申請；審批機關(guān)也可自行審查。

2、實用新型與外觀設(shè)計專利

該類申請無實質(zhì)審查環(huán)節(jié)，但其初審的形式審查要嚴于發(fā)明專利，還包括了一些實質(zhì)審查。

75、復(fù)審——專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。

76、起訴——專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定 不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。

77、我國專利權(quán)的保護期限

發(fā)明專利權(quán)為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)為10年，均自申請日起計算。

78、專利權(quán)終止的概念——專利權(quán)終止，也稱專利權(quán)消滅，是指專利權(quán)因保護期屆滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力。

79、專利權(quán)終止的原因： 依我國《專利法》的規(guī)定，專利權(quán)因以下原因而終止：1.保護期屆滿。專利權(quán)自行終止。2.沒有按期繳納年費。3.專利權(quán)人以書面聲明方式放棄。

80、專利權(quán)無效的含義——專利權(quán)的無效，也稱專利權(quán)無效宣告，是指對已經(jīng)生效的專利權(quán)，因不符合《專利法》的規(guī)定，由專利復(fù)審委員會宣告其不具有法律約束力的制度。

81、專利權(quán)無效宣告受理機關(guān)

自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。82、宣告專利權(quán)無效的理由

1.授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利授權(quán)的實質(zhì)條件。2.授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不是專利法意義上的發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計，或者超出了專利授權(quán)的范圍，或者其屬于違反國家法律、社會公德或者妨害社會公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。3.專利申請文件不符合法律規(guī)定，不能充分公開發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)特征；或權(quán)利要求書與說明書不相符合；或發(fā)明、實用新型專利申請文件的修改超出了原說明書和權(quán)利要求記載的范圍，對外觀設(shè)計專利申請文件的修改超出了原圖片或照片表示的范圍等。4.取得專利權(quán)的人無權(quán)取得該專利權(quán) 如：同樣的發(fā)明創(chuàng)造被授予了兩個或兩個以上申請人；就同一發(fā)明創(chuàng)造的兩項以上的專利申請，專利權(quán)卻被授予 后申請人；專利權(quán)被授予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人，或非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)被授予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人，或非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)授予給了發(fā)明人所在的單位等。83、專利權(quán)無效宣告的法律效力

1.專利權(quán)視為自始不存在。2.不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成損失的，應(yīng)當給予賠償。

3、一事不再理。對專利復(fù)審結(jié)果不服的，可以提起訴訟；裁判生效后，任何人不得再以同樣理由提出宣告無效的請求。84、專利權(quán)人的權(quán)利

一、制造權(quán) 制造權(quán)是指專利權(quán)人享有獨占地制造專利產(chǎn)品，禁止他人未經(jīng)其許可制造相同或相似于專利產(chǎn)品的產(chǎn)品的壟斷權(quán)。

二、使用權(quán)。使用權(quán)，是指專利權(quán)人享有的使用專利產(chǎn)品或?qū)＠椒耙勒諏＠椒ㄖ苯荧@得的產(chǎn)品的專有權(quán)。

三、許諾銷售權(quán)。許諾銷售權(quán)是專利權(quán)人有明確表示愿意出售具有權(quán)利要求書所述技術(shù)特征的專利產(chǎn)品以及禁止他人未經(jīng)專利權(quán)人許可許諾銷售專利產(chǎn)品的權(quán)利。

四、銷售權(quán)。銷售權(quán)是指專利權(quán)人享有的獨自銷售專利產(chǎn)品或依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。

五、進口權(quán)。進口權(quán)是專利權(quán)人享有自己進口或禁止他人未經(jīng)許可為制造、許諾銷售、銷售、使用等生產(chǎn)經(jīng)營目的而進口其專利產(chǎn)品或進口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。

六、轉(zhuǎn)讓權(quán)。轉(zhuǎn)讓權(quán)是指專利權(quán)人享有的將自己的專利權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。

七、許可權(quán)。許可權(quán)是指專利權(quán)人享有的許可他人實施其專利的權(quán)利。專利權(quán)人有權(quán)獨占實施專利技術(shù)，也可把這種實施權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人，由實施專利方支付費用。

八、標記權(quán)。標記權(quán)是指專利權(quán)人享有的在其專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品包裝上標明專利標記和專利號的權(quán)利。

九、署名權(quán)。署名權(quán)是指發(fā)明人或設(shè)計人享有在專利申請文件和專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設(shè)計人的權(quán)利。85、專利權(quán)人的義務(wù)。

一、繳納專利年費

二、不得濫用專利權(quán)

三、依照國家需要推廣應(yīng)用專利

四、對發(fā)明創(chuàng)造人給予獎勵

86、不視為侵犯專利權(quán)的使用行為 ：

一、權(quán)利用盡后的使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的二、先用權(quán)人的制造和使用。在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

三、外國臨時過境交通工具上的使用。

四、專為科學(xué)研究和實驗而使用。

五、為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

87、強制許可的概念——是指國務(wù)院專利行政部門依照法律規(guī)定，可以不經(jīng)專利權(quán)人的同意，直接允許申請人實施專利權(quán)人的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠囊环N行政措施。強制許可的對象為發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠话ㄍ庥^設(shè)計。

88、強制許可的種類(一)依申請給予的強制許可。

1、專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的；

2、專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。(二)根據(jù)專利之間相互關(guān)系給予的強制許可。一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在給予上述實施強制許可的情 9

形下，根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。(三)根據(jù)公共利益需要給予的強制許可。

1、在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。

2、為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。

89、強制許可的主要程序。

1、國務(wù)院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應(yīng)當及時通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。

2、給予實施強制許可的決定，應(yīng)當根據(jù)強制許可的理由規(guī)定實施的范圍和時間。

3、強制許可的理由消除并不再發(fā)生時，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查后作出終止實施強制許可的決定。

90、強制許可實施中專利權(quán)人及實施人的權(quán)利和義務(wù)：(一)專利權(quán)人的權(quán)利

1、獲得合理的使用費。

2、對強制許可及其使用費裁決不服，可向法院起訴。(二)被許可實施人的義務(wù)。

1、不享有獨占實施權(quán)，無權(quán)允許他人實施

2、應(yīng)當付給專利權(quán)人合理的使用費 91、專利的強制推廣應(yīng)用

1、強制推廣的對象：（1）限于國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利（2）且該發(fā)明專利對國家利益或者公共利益具有重大意義。

2、提出機關(guān)：國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級政府

3、批準機關(guān): 國務(wù)院

4、實施單位的義務(wù)：向?qū)＠麢?quán)人支付使用費 92、我國專利權(quán)的保護范圍------折中原則

一、發(fā)明、實用新型專利權(quán)的保護范圍。

1、以權(quán)利要求書記載的內(nèi)容為準

2、說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。

二、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍

1、以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準，2、簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。93、專利直接侵權(quán)行為

（一）直接侵權(quán)行為構(gòu)成要件（不以過錯為要件）

1、專利合法有效

2、未經(jīng)專利權(quán)人許可

3、有侵害行為。即行為人在客觀上未經(jīng)許可實施了他人的專利

4、以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）直接侵權(quán)行為的種類

1、發(fā)明和實用新型專利權(quán)：未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

2、外觀設(shè)計專利權(quán)：未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。

3、假冒他人專利的行為。

94、專利間接侵權(quán)行為—是指行為人積極誘導(dǎo)、慫恿或教唆他人直接實施專利侵權(quán)行為的行為。

（一）間接侵權(quán)行為構(gòu)成要件（過錯責(zé)任原則）

1、直接侵權(quán)行為已經(jīng)發(fā)生

2、間接侵權(quán)人存在侵權(quán)故意

3、間接侵權(quán)人實施了教唆、慫恿、幫助或誘導(dǎo)他人實施專利侵權(quán)行為

4、間接侵權(quán)行為與直接侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系

（二）間接侵權(quán)行為的法律責(zé)任—— 間接侵權(quán)人與直接侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。95、專利權(quán)的民事保護

（一）訴前禁令和訴前證據(jù)保全

1、申請人應(yīng)當提供擔(dān)保

2、申請人自法院采取措施之日起15日內(nèi)不起訴的，法院應(yīng)解除該措施。(二)訴訟時效：2年(三)特殊情況的舉證責(zé)任：

1、專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，被控侵權(quán)人應(yīng)當提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。

2、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

96、專利權(quán)的刑事保護 1.假冒專利犯罪。2.泄露國家機密犯罪。3.玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊犯罪。97、商標的含義---商標（trademark），是指能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營者所提供的商品或者服務(wù)區(qū)別開來，并可 10

為視覺所感知的顯著標記。1.商標是指代商品或者服務(wù)項目的標記。2.商標是經(jīng)營者用來區(qū)別商品或者服務(wù)來源的標記。3.商標以工商業(yè)活動為基礎(chǔ)。

98、商標的功能 1.識別來源 2.品質(zhì)保證3.廣告宣傳 4.競爭功能5.承載商譽 6.展示企業(yè)形象及理念 99、商標與地理標志——指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品特定質(zhì)量、信譽或者其他特征主要由該地區(qū)的自然環(huán)境或者人文因素所決定的標志。地理標志可以用作商標，與普通商標的區(qū)別：1.涵義不同。2.歸屬不同。如邯鄲國家地理標志產(chǎn)品：涉縣核桃、花椒、魏縣鴨梨、永年大蒜

100、商標的種類

一、注冊商標和未注冊商標。根據(jù)商標是否登記注冊，商標劃分為注冊商標和未注冊商標。

二、商品商標和服務(wù)商標：按商標使用對象。

三、文字商標、圖形商標、字母商標、數(shù)字商標、三維商標、顏色商標和組合商標：（按構(gòu)成要素分

四、聯(lián)合商標、防御商標、證明商標、集體商標：（按特殊功能分）

1、聯(lián)合商標即注冊人在同一商品或服務(wù)注冊若干個近似商標。包括正商標與其他商標

2、防御商標：即注冊人就不同類別商品或服務(wù)注冊同一種商標。

3、證明商標：

4、集體商標：地理標志可以申請集體商標。

101、商標權(quán)取得的客體條件

1、可視性：我國不承認非視覺商標。文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合以及前各要素的組合。

2、識別性（顯著性）地名商標須有其他含義，否則不予注冊

3、合法性：非禁止即許可。⑴禁止侵犯他人在先權(quán)利：包括他人在先取得的商標權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、專利權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有的包裝或裝潢權(quán)。⑵不得使用的標志。包括不得作為商標注冊的標志和不得作為商標使用的標志。(3)不得違反公序良俗

102、我國商標權(quán)的取得方式。

一、原始取得——注冊取得。注冊取得是指商標權(quán)的取得必須經(jīng)過登記注冊，注冊商標受法律保護，未經(jīng)注冊的商標，一般得不到法律的保護。惡意強注商標的禁止：我國《商標法》規(guī)定：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。

二、繼受取得。轉(zhuǎn)讓、繼承、承受、強制執(zhí)行

103、商標注冊的原則。

一、申請在先原則。申請在先原則又稱注冊在先原則，指兩個或兩個以上的申請人，在相同或類似的商品上以相同或者近似的商標申請注冊時，申請在先的商標，其申請人可獲得商標專用權(quán)，在后的商標注冊申請予以駁回。

二、自愿注冊原則。商標使用人是否申請商標注冊取決于自己意愿。

三、優(yōu)先權(quán)原則（6個月內(nèi)）

1、國外申請優(yōu)先權(quán)。商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

2、國際展覽使用優(yōu)先權(quán)。商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。

104、商標注冊的申請規(guī)則：一類商品一件商標一份申請 ▲注意申請前的商標檢索查詢 105、商標注冊申請文件

申請書、商標圖樣及文字說明、申請人身份資料、優(yōu)先權(quán)聲明及證明（申請日后3個月內(nèi)提交）106、注冊申請的審查和核準

審查結(jié)果——通過審查的公告在商標局《商標公告》，不符合規(guī)定的則駁回申請。

駁回的理由：⑴不符合商標法 ⑵他人已注冊或初審 ⑶申請或使用在后 ⑷他人享有優(yōu)先權(quán) 申請沖突的處理：申請在先、使用在先、協(xié)商處理、抽簽決定 權(quán)利救濟：

1、申請復(fù)審。

2、對復(fù)審不服的可以提起行政訴訟 107、異議

1、自審定公告之日起3個月內(nèi)，任何人都可以對初步審定的商標向商標局提出異議。

2、當事人對異議裁定不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標評審委員會申請復(fù)審。

3、當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

108、商標專用權(quán)。

一、專用權(quán)即是商標權(quán)人對其注冊商標享有獨占性使用的權(quán)利。符合以下情況之一的都屬于商標的使用：1.直接附著于商品、商品包裝或者容器上的使用或者在商業(yè)廣告、產(chǎn)品說明書等其他商業(yè)文件中的間接使用。2.注冊商標所有人的自行使用或者是商標權(quán)人以外的第三人被許可使用、與 11

商標所有人有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)的人的使用。3.商品或服務(wù)經(jīng)銷中的使用或者是產(chǎn)品銷售前的使用，如廣告宣傳。

二、禁止權(quán)。禁止權(quán)即指商標權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊商標。禁止權(quán)的效力范圍大于專用權(quán)的范圍。

三、許可權(quán)。使用許可，是指注冊商標所有人將其對注冊商標的專用權(quán)許可他人行使。

四、轉(zhuǎn)讓權(quán)。轉(zhuǎn)讓，是指注冊商標所有人將其對注冊商標的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人所有。109、未注冊商標的法律地位

一、未注冊商標受保護的條件

1、馳名商標

2、有一定影響的商標

二、未注冊商標的法律保護

（一）禁止注冊和使用（即使注冊也屬于惡意搶注，可以被撤銷注冊）

（二）在先使用的服務(wù)商標原有范圍繼續(xù)使用（僅限于連續(xù)使用至1993年7月1日的服務(wù)商標，但該時間以后連續(xù)3年中斷使用的不得再繼續(xù)使用）

（三）未注冊商標的其他法律保護。如民法、反不正當競爭法

110、商標權(quán)的限制

一、正當使用。正當使用是指他人在經(jīng)營活動中以善意、正當?shù)姆绞绞褂妹枋鲂陨虡说模灰暈榍址干虡藢Ｓ脵?quán)的行為。認定描述性使用需考慮的因素：①不可避免地使用。②使用是善意的。商標法實施條例》第49條：注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用。

二、比較廣告。比較廣告是指使用人在廣告中將自己的產(chǎn)品與商標專有人的產(chǎn)品相媲美。

三、商標權(quán)用盡。是指經(jīng)商標權(quán)專有人或其本人同意將帶有商標的產(chǎn)品投放市場后，任何人使用或銷售該產(chǎn)品，商標權(quán)人無權(quán)禁止。

四、非商業(yè)性使用。1.新聞報道及評論。2.滑稽模仿。111、商標權(quán)的續(xù)展和終止

商標的保護期限為10年，但可以依法不限次數(shù)的進行續(xù)展。

一、商標權(quán)的續(xù)展

（一）續(xù)展的概念及意義。商標權(quán)的續(xù)展又稱注冊商標的續(xù)展，是指通過法定程序延續(xù)注冊商標的有效期限。

（二）續(xù)展注冊。續(xù)展注冊商標應(yīng)依法履行必要程序。續(xù)展注冊應(yīng)當在注冊商標有效期屆滿前6個月內(nèi)辦理，這6個月為續(xù)展期。

二、商標權(quán)的終止。商標權(quán)的終止，是指因法定事由的發(fā)生，注冊商標所有人喪失對注冊商標的權(quán)利。注冊商標因注銷或者撤銷而終止。

（一）因注銷而終止（國家商標局）1.未申請續(xù)展注冊。2.自動放棄。3.主體消亡。

（二）因撤銷而終止（國家商標局）1．違法使用注冊商標。2．不使用。（連續(xù)3年）3．使用注冊商標的商品質(zhì)量不符合要求。

（三）因無效而終止（國家商標局、商評委）112、商標注冊無效的條件

商標注冊的無效，是指商標不具備注冊條件但取得注冊的，依法定程序使其商標權(quán)歸于消滅的制度。

一、因違反絕對條件而無效

（一）違反禁止性規(guī)定。商標標識包含了不得使用的文字、圖形或其他標志，因而不具有合法性，這樣的商標是不應(yīng)當給予注冊的。

（二）以不正當手段取得注冊。1.虛構(gòu)、隱瞞事實真相或者偽造申請文件及有關(guān)文件進行注冊的。2.其他以不正當手段取得注冊的情形。

二、因違反相對條件而無效

（一）侵害他人在先權(quán)利1.著作權(quán)。2.外觀設(shè)計專利權(quán)。3.肖像權(quán)、姓名權(quán)。4.商號權(quán)。5.注冊商標專用權(quán)。

（二）侵害他人合法權(quán)益。1.未注冊的馳名商標。2.有一定影響的未注冊商標。3.地理標志。4.未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，也是商標搶注的一種形式。113、商標注冊無效的程序啟動

（一）商標局。可依職權(quán)、也可應(yīng)申請啟動注冊商標撤銷程序

（二）商標評審委員會（即商評委）依申請啟動注冊商標撤銷程序

（三）申請人：事由不同，申請人也不同。

1、違反絕對條件：任何單位或個人，無時間限制

2、違反相對條件：相關(guān)商標所有人或利害關(guān)系人。對惡意注冊馳名商標的，無時間限制；其他情況為商標注冊之日起5年內(nèi)。

114、注冊商標無效的撤銷或裁定的救濟。

1、對商標局撤銷注冊商標的決定，當事人不服的，可向商標評審委員會申請復(fù)審（15日內(nèi)）；當事人仍不服的，可向法院起訴（30日內(nèi)）

2、當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向法院起訴。

115、注冊無效的效力。該商標權(quán)視為自始不存在。

116、商標的正確使用： 1.注冊商標的使用嚴格限制在核準注冊的商標標識和核定使用的商品或服務(wù)上，商標注冊人不得自行作出改變。2.使用注冊商標時應(yīng)盡量加 注冊標志。3.防止商標顯著特征的退化。117、一、商標許可使用的概念及其意義。商標許可使用，是指注冊商標所有人允許他人在一定期限內(nèi)使用其注冊商標。1.有利于企業(yè)促銷增利，為社會提供更好的產(chǎn)品。2.有利于對外經(jīng)濟技術(shù)合作。

二、許可使用的種類 1.普通許可。2.排他許可。3.獨占許可

三、當事人的主要權(quán)利和義務(wù)

（一）商品質(zhì)量控制

（二）商標權(quán)的維護

四、使用許可合同的管理。商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案

118、注冊商標的轉(zhuǎn)讓

（一）注冊商標轉(zhuǎn)讓的概念及方式。注冊商標的轉(zhuǎn)讓是指注冊商標所有人將其所有的注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人所有。轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權(quán)。

119、商標權(quán)范圍及其保護范圍的確定是認定侵犯商標權(quán)行為的前提和基準。

（一）商標權(quán)的范圍。即商標權(quán)使用權(quán)的范圍，包括：

1、商標的核準注冊范圍

2、注冊商標的核定商品范圍

（二）商標權(quán)的保護范圍。即商標權(quán)的禁止權(quán)范圍。包括：

1、同一種商品使用相同商標（假冒）

2、同一種商品使用近似商標（仿冒）

3、類似商品使用相同商標（仿冒）

4、類似商品使用近似商標（仿冒）

120、侵犯商標權(quán)行為的認定。侵犯商標權(quán)的行為一般有十大類，其中“假冒或仿冒他人注冊商標”的認定比較困難。

1、假冒商標：即未經(jīng)商標權(quán)人許可，在同種商品上使用與他人注冊商標相同的商標的行為。

2、仿冒商標

（1）種類：①類似商品（服務(wù)）上使用與他人注冊商標相同的商標 ②類似商品（服務(wù)）上使用與他人注冊商標近似的商標 ③同種商品（服務(wù)）上使用與他人注冊商標近似的商標。

（2）類似商品（服務(wù)）的認定：①類似商品，即在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。例如：牙膏與肥皂；糖果與果凍。②類似服務(wù)，即在服務(wù)目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。例如：酒吧與咖啡屋；洗車行與修車行③商品與服務(wù)類似，即商品與服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。例如：包子與包子銷售服務(wù)

（3）商標相同（近似）的認定①商標相同，即被控侵權(quán)商標與原告注冊商標在視覺上基本無差別。例如：NestI（大寫）與 Nestl（小寫）；鳳凰（16根羽毛）自行車與鳳凰（15根羽毛）自行車②商標近似，被控侵權(quán)商標與原告注冊商標在文字的形、音、義或圖形的構(gòu)圖、顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合相似，易使公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或認為其來源與原告注冊商標的商品與特定的聯(lián)系。例如：RITZ 與RITS 4）認定商標相同（近似）的原則：第一：以相關(guān)公眾的一般注意力為標準。第二：整體對比與主要部分對比相結(jié)合。第三：對比時應(yīng)隔離進行。第四：考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度 121、商標侵權(quán)行為的種類

商標侵權(quán)是指未經(jīng)商標所有人同意，擅自使用與注冊商標相同或近似的標志，或者妨礙商標所有人使用注冊商標，并可能造成消費者產(chǎn)生混淆的行為。依《商標法》第52條規(guī)定，有下列行為之一的，均構(gòu)成侵犯商標權(quán)的行為。

一、使用侵權(quán)。未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種或者類似的商品或服務(wù)上使用與注冊商標相同或近似的商標。此類行為主要發(fā)生在商品生產(chǎn)領(lǐng)域，亦即制假行為，侵害人為商品制造商或服務(wù)項目提供者。

使用侵權(quán)行為分為四種情形：①在同一種商品上使用相同商標；②在同一種商品上使用近似商標；③在類似商品上使用相同商標；④在類似商品上使用近似商標。

二、銷售侵權(quán)。銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品。

三、標識侵權(quán)。這種侵權(quán)行為是指偽造、擅自制造的他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的他人注冊商標標識。

四、更換商標（反向假冒）。更換商標，即未經(jīng)商標注冊人同意，將其注冊商標撤下后換上自己或第三人的商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為。

五、其他侵權(quán)行為

（一）將商標作為其他商業(yè)標志使用的（二）為商標侵權(quán)行為提供便利條件的 13

（如間接侵權(quán)）

（三）將企業(yè)名稱作為商標使用

（四）將商標作為域名注冊 122、保護商標權(quán)的方法

一、民事保護

（一）即發(fā)侵權(quán)的制止

即發(fā)侵權(quán)的認定：⑴行為人已經(jīng)作好侵權(quán)準備（證據(jù)）⑵商標侵權(quán)行為不可避免（推定）

即發(fā)侵權(quán)的制止：⑴證據(jù) ⑵ 申請人合格⑶申請（可在訴前）⑷法院48小時作出裁定⑸法院5日前立即執(zhí)行。

（二）民事訴訟及法律責(zé)任

1、停止侵害、排除妨礙、消除危險

2、消除影響

3、賠償損失：

▲賠償數(shù)額的確定：①侵權(quán)所得 ②被侵權(quán)損失 ③50萬元以下裁決

二、行政保護——工商機關(guān)

1、利用異議程序、撤銷程序

2、舉報侵權(quán)

3、行政查處和行政處罰

三、刑事保護

1、假冒注冊商標罪（7年以下徒刑，并處罰金）

2、銷售假冒注冊商標的商品罪，處罰同上。

3、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，處罰同上 123、馳名商標的特殊保護

三、馳名商標的認定

（一）認定方式

馳名商標的認定是個案中查明事實、適用法律的前提，只有在案件需要并有當事人主張時，商標管理機關(guān)和人民法院才會先行作出認定。

（二）認定標準，1.相關(guān)公眾對該商標的知曉程度。2.該商標使用的持續(xù)時間。3.該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍。4.該商標作為馳名商標受保護的記錄。5.該商標馳名的其他因素。

四、馳名商標的保護

（一）保護方式

馳名商標保護方式體現(xiàn)在商標確權(quán)程序和商標使用管理兩個方面。1.拒絕他人注冊或撤銷注冊。2.禁止他人作為商標使用。3.禁止他人作為商號登記。4.禁止他人作為域名注冊。

（二）保護范圍

馳名商標保護的特征在于特殊保護。“特殊”體現(xiàn)在以下方面：如果是注冊的馳名商標，商品或服務(wù)的范圍可擴大到不相同不類似的商品或服務(wù)上，即跨類保護。標志的范圍可延伸到商標外其他商業(yè)標志。124、植物新品種的概念

植物新品種是指經(jīng)過人工培育或?qū)Πl(fā)現(xiàn)的野生植物加以開發(fā)，具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性，并有適當命名的植物品種。

125、植物新品種權(quán)的概念----植物新品種權(quán)是指完成育種的單位或個人對其授權(quán)品種所享有的權(quán)利。126、植物新品種權(quán)的特征

（一）主體——品種權(quán)人。

1、職務(wù)育種——屬于單位。⑴執(zhí)行本單位任務(wù)：注意：離開原單位期限為3年（與專利不同）⑵主要利用本單位物質(zhì)條件 127、植物新品種權(quán)的限制

1、合理使用：無需許可、無需支付費用。情形：科研使用及 農(nóng)民自繁自用

2、強制許可：無需許可，但需支付費用 情形： 國家利益或公共利益需要。申請人正當理由無法獲得許可

128、申請植物新品種權(quán)的條件

1、客體適格--該品種屬于我國植物新品種保護名錄列舉的屬或種

2、新穎性：申請日前。⑴未銷售。⑵境內(nèi)許可銷售不超過1年⑶境外銷售藤本、木本植物品種繁殖材料不超過6年，其它植物不超過4年。

129、申請植物新品種權(quán)審批程序（一般需要1年半以上）

1、初步審查：客體適格性、新穎性，申請人適格性，品種命名情況

2、公布申請：公布期限，沒有明確規(guī)定；但是按照3個月審查費繳納期限，可以推斷為3個月。

3、實質(zhì)審查：特異性、一致性、穩(wěn)定性，一般需要田間測試。

4、批準登記

5、異議期：初審公告之日至授予品種權(quán)之日前向農(nóng)業(yè)部植物新品種保護辦公室提出。

6、復(fù)審：新品種復(fù)審委員會 130、植物新品種權(quán)期限、終止

一、保護期限

1、授權(quán)保護期：藤本植物、木本植物20年；其他的 15年

2、授權(quán)后追償期：初審合格公告之日到授予品種權(quán)之日

二、品種權(quán)終止

1、自然終止

2、法定終止：放棄、年費未交、不提交新品種繁殖材料、不再符合新品種條件 131、植物新品種權(quán)的無效宣告

1、無效宣告的法定事由。⑴授權(quán)品種不具備新穎性。⑵授權(quán)品種不具備特異性、一致性或穩(wěn)定性。⑶授權(quán)品種危害公共利益、生態(tài)環(huán)境

2、無效宣告的途徑與性質(zhì)。途徑：新品種復(fù)審委員會⑴依職權(quán)宣告⑵應(yīng)申請宣告 性質(zhì)：具體行政行為

3、無效宣告的救濟：對宣告不服，可3個月內(nèi)向法院起訴

4、無效宣告的效力：自始無效；對于已經(jīng)依法執(zhí)行的事項，不具有追溯力，但可以要求惡意品種權(quán)給予損失賠償

132、植物新品種權(quán)的侵權(quán)認定

1植物新品種已獲授權(quán)保護

2、未經(jīng)品種權(quán)人許可

3、為商業(yè)目的而使用。按照現(xiàn)行規(guī)定，該“使用”指生產(chǎn)、銷售授權(quán)品種繁殖材料以及以該繁殖材料為親本另行繁殖其他品種繁殖材料三種行為。

4、非強制許可使用 133、侵權(quán)救濟

1、自力救濟。

2、行政救濟：對直接性侵權(quán)，品種權(quán)利人可請求省級以上政府農(nóng)林業(yè)行政部門查處，包括行政處罰和對賠償事宜行政調(diào)解。

3、司法救濟： 民事訴訟：可不經(jīng)行政救濟直接向有關(guān)中級法院提出植物新品種侵權(quán)之訴；并可根據(jù)情況向法院提出訴前財產(chǎn)保全或證據(jù)保全。刑事追究：被侵權(quán)人，對假冒性侵權(quán)犯罪事實或犯罪嫌疑人，有權(quán)向公安機關(guān)報案或控告，并可適時提出刑事附帶民事賠償。134、侵權(quán)民事責(zé)任——賠償損失。一是按照被侵權(quán)人因侵權(quán)所受損失確定； 二是按照侵權(quán)人侵權(quán)所得利益確定；三是參照品種權(quán)許可費1倍以上5倍以下酌情確定；四是由法院在50萬元以下確定； 五是經(jīng)被侵權(quán)人和侵權(quán)人同意可用侵權(quán)物折價抵扣被侵權(quán)人損失。以農(nóng)業(yè)或林業(yè)種植為業(yè)的農(nóng)民或農(nóng)村承包經(jīng)營戶接受他人委托代為繁殖侵犯授權(quán)品種的繁殖材料，不知道代繁物是侵犯授權(quán)品種的繁殖材料并說明委托人的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。135、侵權(quán)行政責(zé)任

（1）省級農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政部門依職權(quán)責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，可以并處違法所得５倍以下的罰款。（2）假冒授權(quán)品種的，由縣級以上農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政部門依職權(quán)責(zé)令停止假冒行為，沒收違法所得和植物品種繁殖材料，并處違法所得１倍以上５倍以下的罰款。136、侵權(quán)的刑事責(zé)任

（1）國家工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊、索賄受賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任（2）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪或生產(chǎn)、銷售偽劣種子罪 137、反不正當競爭法的立法原則

1．自愿、平等、公平原則 2．誠實信用原則 3．遵循公認的商業(yè)道德原則 138、不正當競爭行為的概念和特征

《反不正當競爭法》所規(guī)制的不正當競爭行為是指經(jīng)營者違反法律、法規(guī)規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合 15

法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

1．不正當競爭行為的主體具有經(jīng)營性。2．不正當競爭行為具有違法性。3．不正當競爭行為侵害的客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟秩序 139、仿冒行為的表現(xiàn)方式

欺詐性市場交易行為是指經(jīng)營者違背誠實信用原則，采用假冒或者仿冒等混淆手段從事市場交易，損害競爭對手的行為。

1、假冒他人的注冊商標行為。

2、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。

3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品。

4、在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。140、侵犯商業(yè)秘密行為的具體行為方式

指經(jīng)營者通過不正當手段，違法獲取、披露、使用或允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。所謂商業(yè)秘密，指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息行為方式。（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；（4）第三人明知或者應(yīng)知前項所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密 141、低價傾銷行為的幾種許可

（1）銷售鮮活商品；（2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓商品；（3）季節(jié)性降價；（4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。142、詆毀商譽行為的構(gòu)成要件

詆毀商譽行為是指經(jīng)營者捏造、散布虛假的事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽，從而削弱其競爭力，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。商譽，即社會公眾對市場經(jīng)營者主體名譽的綜合性積極評價。A、主體是市場經(jīng)營活動中的經(jīng)營者，其他經(jīng)營者如果受其指使從事詆毀商譽的行為，可構(gòu)成共同侵權(quán)B、實施了詆毀商譽的行為，比如通過廣告、新聞發(fā)布會等形式捏造、散布虛假事實，使用戶、消費者不明真相產(chǎn)生懷疑心理，不敢或不再與受詆毀的經(jīng)營者進行交易活動等。C、詆毀行為是針對一個或多個特定競爭對手。D、目的是敗壞對方的商譽，主觀心態(tài)出于故意 143、高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)還具有以下三方面特點。高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的保護對象和保護范圍特殊

高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護的對象是人類最尖端的技術(shù),具有關(guān)鍵性作用。高新技術(shù)是以計算機、信息技術(shù)為核心,并涉及生物、新材料、自動化、航天、海洋科學(xué)等前沿科學(xué)技術(shù),是人類最尖端的技術(shù),具有重要的作用。高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護范圍廣泛,高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)工作涉及專利、版權(quán)、商標、商業(yè)秘密乃至合同問題,因此需要多方面協(xié)作才能取得成效。高新技術(shù)的開發(fā)途徑和應(yīng)用成效特殊

高新技術(shù)開發(fā)比較復(fù)雜,往往是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、高校和科研機構(gòu)、政府等多方聯(lián)合開發(fā);高新技術(shù)的應(yīng)用成效顯著,高產(chǎn)出,高回報率,企業(yè)可獲得高額利潤;高新技術(shù)投資高,成效大,是企業(yè)發(fā)展的核心。因此,保護好高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)是高新技術(shù)企業(yè)在國內(nèi)、國際市場取勝的法寶。高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護期限和訴訟管轄特殊

高新技術(shù)更新速度快,周期短,其保護期限特殊,不同于一般知識產(chǎn)權(quán)的保護期限。對于一項高新技術(shù)發(fā)明專利來說,20年保護期的現(xiàn)實意義是有限的。高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的訴訟管轄一般需要指定的中級法院或中級以上的法院來管轄。

144、計算機軟件專利保護的利弊分析

從某些方面來看．對計算機軟件用專利進行保護在許多方面能夠彌補版權(quán)法保護的不足。首先，專利法保護程度高于版權(quán)法。按照版權(quán)法來保護計算機軟件，只要兩個軟件是分別獨立開發(fā)的，具有獨創(chuàng)性．就可以分別取得各自的版權(quán)，即使兩個軟件從內(nèi)容、功能、設(shè)計思想上完全一致。然而，如果按照專 16

利法來保護，則其中只有一個軟件能夠獲得專利法的保護。這也就是說，專利法的保護具有較強的獨占性。其次，用專利法進行保護 侵權(quán)行為更容易識別。計算機軟件的抄襲行為比起普通的作品來說是難以識別的．對于一個軟件抄襲者來說，對源代碼進行改頭換面并非很困難的事。如此一來就可能會避開版權(quán)的侵權(quán)。而根據(jù)專利法來保護，按照其權(quán)利要求書的內(nèi)容來識別相對來說容易一些。再次．專利法保護創(chuàng)造性的方法與軟件的開發(fā)者提出的設(shè)計思想相類似，一個軟件的設(shè)計思想可以說是它的靈魂、核心，而對此版權(quán)法是無能為力的。最后，專利法保護的期限也與計算機軟件的壽命基本一致。TRIPs規(guī)定的專利權(quán)的保護期限不低于20年，這也符合一般的計算機軟件的保護要求。

145、巴黎公約在1900年布魯塞爾修訂文本首次提出、1967年斯德哥爾摩文本最后加以修訂的第10條之二中規(guī)定：“‘在工業(yè)領(lǐng)域任何與誠實慣例相悖的競爭行為均構(gòu)成不正當競爭。”

146、壟斷分為合法壟斷和非法壟斷兩類。合法壟斷是指法律所允許和保護的壟斷，主要包括自然壟斷，法定壟斷，國家壟斷。

147、反不正當競爭法所稱的經(jīng)營者具備兩個條件，一個是主體條件，即經(jīng)營者必須是法人、其他經(jīng)濟組織和個人；另一個是行為條件，即必須從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)等活動。148、商業(yè)秘密的三個基本特性：

1、新穎性、2、經(jīng)濟性、3保密性 149、申請發(fā)明專利，須具備三個實質(zhì)性條件：新穎性、創(chuàng)造性、實用性。

第四篇：哈工大知識產(chǎn)權(quán)考試

（一）個人利益是否應(yīng)當讓位于國家利益？

1、如何認識“個人利益服從國家利益”這一準則？這一準則在處理劉某與公司的關(guān)系時是否適用？

該事件體現(xiàn)了法律生活中的權(quán)利沖突現(xiàn)象，是指兩個或兩個以上具有同樣法律上之依據(jù)的權(quán)利之間，因法律未對它們之間的關(guān)系作出明確的界定所導(dǎo)致的權(quán)利邊界的不確定性、模糊性，而引起的它們之間的不和諧狀態(tài)、矛盾狀態(tài)。

權(quán)利沖突的實質(zhì)是利益的沖突，在社會生活中，利益主體具有多元性，如國家、集體、個人。若不同類型主體之間出現(xiàn)了權(quán)利沖突，在確認維護具體的權(quán)利時，根據(jù)國家集體利益至上原則應(yīng)當遵循：1國家—2集體—3個人的次序。

集體利益高于個人利益是社會主義集體主義道德原則的基石,但應(yīng)該正確理解集體利益高于個人利益,并處理好集體利益與個人利益的關(guān)系。

從整個人類社會的發(fā)展來看，能促進社會的發(fā)展和全人類的進步的集體利益絕對高于局部利益和個體利益，局部利益和個體利益都將服從整體利益，在一定條件下，甚至要求個體利益和局部利益為整體利益做出犧牲。從局部利益來看，真實的集體利益只能要求本集體內(nèi)的個人利益服從自己，和在必要的時候為自己做出犧牲。比如說企業(yè)因為經(jīng)濟危機需要暫緩發(fā)放職工幾個月獎金的辦法來積累資金幫助企業(yè)渡過難關(guān)，在渡過難關(guān)后再發(fā)還職工，它既保全了個人利益又能增加集體利益。但是在虛幻的集體利益中集體利益不準損害個人正當合法權(quán)益，個人利益也不應(yīng)該服從虛幻的集體利益，這是個人正當合法權(quán)益的客觀要求。

由此可知，真實的集體利益和個人正當合法利益之間是辯證統(tǒng)一的關(guān)系，我們不是無條件地片面強調(diào)，而是本著實事求是的方法，具體問題具體分析地處理各種集體利益和個人正當合法利益的關(guān)系。

這一準則在處理劉某與公司的關(guān)系時是適用的。因為劉某在一家全民所有制化工企業(yè)從事產(chǎn)品研發(fā)工作，全民所有制是生產(chǎn)資料歸全社會勞動人民共同所有的一種公有制形式，它的基本特點是：生產(chǎn)資料在全社會范圍而不是在局部范圍實現(xiàn)公有；全體勞動人民都是生產(chǎn)資料的主人，都可以作為所有者的一份子享受應(yīng)有的權(quán)利和利益；全社會的勞動人民組成為一個整體，成為全民所有制生產(chǎn)資料的共同所有者，任何社會集體和個人都不得瓜分所有制生產(chǎn)資料并將其據(jù)為己有。這些基本特點決定了全民所有制企業(yè)中的集體利益實際上是全社會的利益、國家的利益和廣大勞動者的利益，這種集體利益肯定高于個體利益。所以局部利益和個人利益應(yīng)自覺服從整體利益。

2、對合同中“職工在職期間所做出的一切發(fā)明創(chuàng)造都屬于公司”的約定進行理性分析。

職工在職期間所做出的發(fā)明創(chuàng)造可分為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，其中只有職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造屬于職工所在公司，而非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)該屬于個人。所以首先應(yīng)該判斷劉某的發(fā)明是否屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。何謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，《中華人民共和國專利法》第六條規(guī)定為：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造即職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。”其中，“執(zhí)行本單位的任務(wù)”所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指： ①在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造； ②履行本單位交付的本職工作以外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；③退休、退職或調(diào)動工作一年以內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。所謂“本單位的物質(zhì)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料和不對外公開的技術(shù)資料等。

判斷劉某的發(fā)明是否屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，不考慮發(fā)明創(chuàng)造完成的地點，也不考慮發(fā)明創(chuàng)造是在什么時間內(nèi)做出的，只要屬于執(zhí)行單位的任務(wù)或者主要是利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，即便發(fā)明創(chuàng)造是在家里利用業(yè)余時間完成的也屬于是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

題中劉某是利用業(yè)余時間發(fā)明了壓縮空氣禮花彈，如果不屬于執(zhí)行單位的任務(wù)，也沒有利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，這項發(fā)明就應(yīng)該屬于劉某個人所有。

所以合同中“職工在職期間所做出的一切發(fā)明創(chuàng)造都屬于公司”的約定沒有有效區(qū)分這兩種發(fā)明，會對劉某的正當個人利益造成損失。

3、如果你是發(fā)明人，你會如何處理這種利益沖突？

如果我是發(fā)明人，面對公司因為沒有新產(chǎn)品，經(jīng)營不景氣，馬上就要破產(chǎn)的局面，而且破產(chǎn)后400多名職工都將面臨失業(yè)，為了集體利益，我會從大局著眼交出發(fā)明，但是在維護集體利益的同時我也希望捍衛(wèi)自己的正當合法權(quán)益，希望按照發(fā)明的價值分配給自己一點公司的股份。

題中公司拒絕的理由是：公司是國有的，不允許其間有個人股份的介入。但是我國國有企業(yè)的“全民所有制企業(yè)”定位給產(chǎn)權(quán)關(guān)系、管理體制帶來混亂和弊端，回顧20 多年制度變遷中“全民所有制”企業(yè)實際上已經(jīng)向國家所有制、地方政府所有制和企業(yè)所有制演變的現(xiàn)象，出我國全民所有制企業(yè)現(xiàn)在有集體化的趨勢，而這種趨勢與我國建設(shè)市場經(jīng)濟目標是一致的,順應(yīng)這種趨勢是我們正確的選擇。尤其是全民所有制企業(yè)的股份制更具有極大的必要性，是指企業(yè)的全部資金由國家股份、企業(yè)股份和職工股份所組成, 并按照股份的比重分配股金收益的制度。企業(yè)可以向社會或向本企業(yè)職工發(fā)行股票，實現(xiàn)勞動者與生產(chǎn)資料的直接結(jié)合, 勞動者的識極性、主動性和創(chuàng)造性才能夠充分調(diào)動起來。這樣對公司未來的發(fā)展是有很大利益的。

如果是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利申請屬于單位，但專利法規(guī)定職務(wù)發(fā)明人有獲得獎勵和報酬的權(quán)利；如果是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，我把本來屬于個人的發(fā)明交給公司，更應(yīng)該受到報酬，我會先和公司進行溝通協(xié)商，提出自己對于全民所有制企業(yè)實行股份制的設(shè)想，甚至可以可以等公司渡過這段時間的難關(guān)后再履行報酬。如果公司堅持不答應(yīng)，我會通過法律手段捍衛(wèi)自己的正當權(quán)益。

（二）關(guān)于創(chuàng)新的思考

文化傳承與創(chuàng)新的關(guān)系

為什么我們中國人缺乏創(chuàng)新？

在近現(xiàn)代史上，中國沒有重大的發(fā)明和創(chuàng)造，造成這一現(xiàn)象的原因可能有社會、經(jīng)濟、政治歷史等各方面的因素，但是我想文化上的原因是最深刻的。大一統(tǒng)的政治體制、官辦教育、科舉制、功利型的應(yīng)試教育、知識分子不愿獨立自主等習(xí)慣性的做法都影響了人們思想進步和科技創(chuàng)新。教育既傳承文化，也革新文化，在以前的數(shù)百年里，中國教育起的文化傳承功能大于革新功能。故在近代史上對社會的進步和革新沒有起到應(yīng)起的作用。

在慶祝清華大學(xué)建校100 周年大會上的講話中，胡錦濤總書記指出：“高等教育是優(yōu)秀文化傳承的重要載體和思想文化創(chuàng)新的重要源泉。要積極發(fā)揮文化育人的作用，加強社會主義核心價值體系建設(shè)，掌握前人積累的文化成果，揚棄舊義，創(chuàng)立新知，并傳播到社會、延續(xù)到后代，不斷培育崇尚科學(xué)、追求真理的思想觀念，推動社會主義先進文化建設(shè)。”

由此我們可以看出文化與教育之間密切的關(guān)系，尤其是當今的高等教育是優(yōu)秀文化傳承的重要載體和思想文化創(chuàng)新的重要源泉。作為大學(xué)生，身處在濃郁的大學(xué)教育的氛圍里，對此更是有深刻的體會。文化屬性是大學(xué)的本質(zhì)屬性，是大學(xué)賴以存在、經(jīng)久不衰的根本所在。大學(xué)的本質(zhì)仍在于文化。大學(xué)本身就是負有傳承、選擇、批判、創(chuàng)新和引領(lǐng)人類文化功能的文化社會組織。“辦大學(xué)的本質(zhì)就是在辦文化。”我國高等教育學(xué)的奠基人、著名高等教育家潘懋元先生指出：“文化功能是大學(xué)的基本功能，大學(xué)的一切工作其實就是為了文化的發(fā)展。”就像每個大學(xué)都會有自己的校訓(xùn)。校訓(xùn)就是一種文化理念的體現(xiàn)，“規(guī)格嚴格，功夫到家”體現(xiàn)的就是我們哈工大一絲不茍、嚴謹治學(xué)的教育理念，還有對我們工大學(xué)子的嚴格要求。

我們都知道文化是非常重要的人類現(xiàn)象，是一個國家不可缺少的組成部分，它不僅是精神的需求、教育的需求，而且是一個民族的魂，是民族繁衍生息發(fā)展的命脈。

文化具有傳承性，中華民族五千年生生不息都可以從文化上找到淵源。總體來講，文化傳承就是傳播、繼承、發(fā)揚人類優(yōu)秀文化。同時文化又具有創(chuàng)新要求，中華民族偉大復(fù)興必然伴隨著中華文化繁榮興盛。“創(chuàng)新，是一個民族的靈魂，是一個國家興旺發(fā)達的不竭動力，也是一個政黨永葆生機的源泉。”文化也是如此。文化在交流的過程中傳播，在繼承的基礎(chǔ)上發(fā)展，都包含著文化創(chuàng)新的意義。文化發(fā)展的實質(zhì)，就在于文化創(chuàng)新。文化創(chuàng)新，是社會實踐發(fā)展的必然要求，是文化自身發(fā)展的內(nèi)在動力。所以統(tǒng)籌兼顧文化傳承與文化創(chuàng)新，對于推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮，具有重要意義。

文化傳承與文化創(chuàng)新既具有統(tǒng)一性又具有差異性。從統(tǒng)一性看，文化的傳承和創(chuàng)新是同一個過程的兩個方面，沒有先后之分。在這個過程中，不斷革除陳舊的、過時的舊文化，推出體現(xiàn)時代精神的新文化，在傳承的基礎(chǔ)上發(fā)展，在發(fā)展的過程中傳承。即文化傳承是發(fā)展的必要前提，發(fā)展是傳承的必然要求。從差異性來看，在文化傳承與文化創(chuàng)新的關(guān)系上，存在著傳承與變異、離析與整合、文化惰性與創(chuàng)造性、文化的民族性與時代性等矛盾。在全球化的大環(huán)境下，各種各樣的異國文化不斷沖擊著我們的民族文化，給我們的文化傳承和創(chuàng)新帶來巨大挑戰(zhàn)，二者之間的矛盾也不斷突出。從文化傳承與文化創(chuàng)新的辯證關(guān)系來看，要求我們在文化發(fā)展、文化建設(shè)的實踐中必須處理好二者的關(guān)系，統(tǒng)籌兼顧，做到二者的有機結(jié)合和統(tǒng)一。

我們雖然天天把創(chuàng)新的口號掛在嘴邊，但是如何才能真正培養(yǎng)創(chuàng)新能力，作為最高等教育的大學(xué)又如何才能真正發(fā)揮文化傳承與創(chuàng)新的功能呢？本質(zhì)上，創(chuàng)新還是國人一種思維方式的改變。中國長久以來的應(yīng)試教育忽視了我們的創(chuàng)新思維，作為大學(xué)，應(yīng)該努力營造健康開放的學(xué)術(shù)氛圍，形成自己核心的教育理念。在課程設(shè)置上，為了傳承文化、創(chuàng)新文化，我們必須學(xué)習(xí)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，它們構(gòu)成了我們博大精深的民族精神。學(xué)習(xí)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的最佳方法是讀經(jīng)典，經(jīng)典是優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的精髓。可以從讀《論語》開始，然后《老子》、《莊子》等。還應(yīng)開設(shè)批判性思維課程。缺乏批判性思維，正是中國大學(xué)生與發(fā)達國家大學(xué)生的一個重要差距。還可以創(chuàng)設(shè)個性化課程，重視實踐性課程。學(xué)生只有通過實踐，才能學(xué)習(xí)活生生的文化，融入社會，認識自我。我想這些課程的改革是有利于營造自由創(chuàng)新的學(xué)術(shù)氛圍的，對于我們創(chuàng)新思維的培養(yǎng)很有幫助。

第五篇：知識產(chǎn)權(quán)考試總結(jié)

評價我國的職務(wù)發(fā)明制度

答：職務(wù)發(fā)明制度，就是規(guī)定關(guān)于職務(wù)發(fā)明及其專利權(quán)歸屬等相關(guān)方面問題的

制度。

主要涉及到了兩個方面，一個是職務(wù)發(fā)明的概念及其認定，另一個是職務(wù) 發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的歸屬。下面就主要從這兩個方面來論述我國職務(wù)發(fā)明制度。

一、我國職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

我國專利法實施細則第10條規(guī)定，具備下列情形之一的，視為執(zhí)行本單位的任務(wù)：

1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。如負責(zé)研究開發(fā)照明工具的工程師作出了一種新型的電燈。

2）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。這主要是指根據(jù)單位的要求，工作人員所承擔(dān)的短期或臨時的職務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。3）退職、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)作出的，與其原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

二、我國職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人”；第6條第3款規(guī)定，“利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的歸屬作出約定的，從其約定”；第16條規(guī)定“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益，給予發(fā)明人或者設(shè)計人合理的報酬。

根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，我國在解決職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)歸屬問題上的三大原則:（1）專利權(quán)屬于發(fā)明人或設(shè)計人所在的單位（2）約定原則

（3）發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利

三、我國職務(wù)發(fā)明制度存在的主要問題 1.職務(wù)發(fā)明成果歸屬認定易產(chǎn)生分歧

2.關(guān)于發(fā)明人離職后一年內(nèi)作出的職務(wù)發(fā)明的規(guī)定存在缺陷 3.職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的分類不盡合理

由以上我國職務(wù)發(fā)明制度存在的主要問題可以看出，一方面在我國，不僅職務(wù)發(fā)明專利歸雇主所有，而且職務(wù)發(fā)明的范圍太寬，限制了科技人員的研發(fā)積極性和靈活性；另一方面如發(fā)明人所完成的發(fā)明創(chuàng)造是在退職、退休或者調(diào)動工作后不到一年的時間內(nèi)作出的，在自己離職一年以后再提出專利申請，或者直接將發(fā)明成果授意給第三人申請專利；發(fā)明人也可能會在一定時間內(nèi)多次轉(zhuǎn)職，以上情況按現(xiàn)行法是難以確定發(fā)明創(chuàng)造的歸屬的。因此可能對企業(yè)的投資是不利的。所以需要對現(xiàn)有的職務(wù)發(fā)明制度進行改革。

闡述知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)

答：知識產(chǎn)權(quán)是一種新型的民事權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)是在傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種新型民事權(quán)利，與傳統(tǒng)民事權(quán)利相比，有許多突出的特點。是一種有別于財產(chǎn)所有權(quán)的無形財產(chǎn)權(quán)。權(quán)利客體的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于財產(chǎn)所有權(quán)的本質(zhì)特性。知識產(chǎn)權(quán)的客體即知識產(chǎn)品是一種沒有形體的精神財富，客體的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性所在。

知識產(chǎn)權(quán)的特征 專有性。專有性即知識產(chǎn)權(quán)所具有的排他性和絕對性，其專有性表現(xiàn)：第一，知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨占，權(quán)利人壟斷這種專有權(quán)利并受到嚴格保護，第二，對同一項知識產(chǎn)品，不允許有兩個或兩個以上同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存。第三，知識產(chǎn)權(quán)的排他性則主要是排斥非專有人對知識產(chǎn)品進行不法仿制、假冒或剽竊。第四，知識產(chǎn)權(quán)的獨占性是相對的。

2地域性。地域性是知識產(chǎn)權(quán)所具有的另一種重要的特征，所謂地域性，是指根據(jù)一國或地區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)法所取得的知識產(chǎn)權(quán)的效力只限于本國境內(nèi)，不具有域外效力。知識產(chǎn)權(quán)的這一特點有別于有形財產(chǎn)權(quán)。

3知識產(chǎn)權(quán)的時間性。時間性是知識產(chǎn)權(quán)異于物權(quán)的又一個重要的特征。時間性是指知識產(chǎn)權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護，一旦超過法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅，相關(guān)知識產(chǎn)品即成為整個社會的共同財富，為全人類所共同使用。著作人身權(quán)與一般人身權(quán)的關(guān)系

答：著作人身權(quán)，又稱著作精神權(quán)利，指作者對其作品所享有的各種與人身相聯(lián)系或者密不可分而又無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利，是作者通過創(chuàng)作表現(xiàn)個人風(fēng)格的作品而依法享有獲得名譽、聲望和維護作品完整性的權(quán)利。該權(quán)利由作者終身享有，不可轉(zhuǎn)讓、剝奪和限制。作者死后，一般由其繼承人或者法定機構(gòu)予以保護。

人身權(quán)，又稱非財產(chǎn)權(quán)利。指不直接具有財產(chǎn)的內(nèi)容，與主體人身不可分離的權(quán)利。

人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)兩大類。

（一）人身權(quán)與民事主體的人身不可分離，因此，人身權(quán)同時具有不可轉(zhuǎn)讓的法律屬性。

（二）人身權(quán)沒有直接的財產(chǎn)內(nèi)容，不能以金錢的價值尺度衡量人身利益。

（三）人身權(quán)是一種絕對權(quán)。又稱為對世權(quán)。

相同點：（1）不可被替代、被扣押、被執(zhí)行或被剝奪；

（2）既不得轉(zhuǎn)讓也不能放棄；

（3）也不能被繼承、遺贈；

（4）具有非經(jīng)濟屬性。即使著作人身權(quán)產(chǎn)生間接經(jīng)濟效果

不同點：著作人身權(quán)保護的是特定人（著作權(quán)人）的作品的一種權(quán)利。其權(quán)利產(chǎn)生的前提條件是著作權(quán)人創(chuàng)作出作品。著作人身權(quán)對作品的依賴。正是因為有了著作權(quán)人創(chuàng)作出了作品，才使得具有特定身份的人具有了與作品密切相關(guān)的權(quán)利（既著作權(quán)）。

著作人身權(quán)是作者身份所固有的和后天的。它是作者的身份所固有的，專屬于創(chuàng)作者本人。它與普通人身權(quán)利不同，它產(chǎn)生于創(chuàng)作行為，不是天生就有，因而不屬于所有民事主體，只屬于著作權(quán)人。

1、倆者從主體上，客體上，還是從權(quán)利產(chǎn)生的根據(jù)上來分析，都是不相同的。

2、產(chǎn)生的原因不同。著作人身權(quán)取得是由于作品的創(chuàng)作，一般人身權(quán)取得是由于出生。期限不同。

3、期限不同。著作人身權(quán)期限除發(fā)表權(quán)外，其它人身權(quán)沒有期限；一般人身權(quán)的期限則是自然人生命存續(xù)期間。計算機軟件中的字庫屬于軟件作品嗎

答： 屬于。軟件產(chǎn)品是指向用戶提供的計算機軟件、信息系統(tǒng)或設(shè)備中嵌入的軟件或在提供計算機信息系統(tǒng)集成、應(yīng)用服務(wù)等技術(shù)服務(wù)時提供的計算機軟件。軟件作品特性：

1.軟件是一種邏輯產(chǎn)品，不是客觀的實體，看不見摸不著，具有無形性，它是腦力勞動的結(jié)晶，它以程序和文檔的形式保存在作為計算機存儲器的磁盤和光盤介質(zhì)上，通過操作計算機才能體現(xiàn)出它的功能和作用。

2.軟件產(chǎn)品的生產(chǎn)主要是研制，軟件產(chǎn)品的成本主要體現(xiàn)在軟件的開發(fā)和研制上，軟件開發(fā)研制完成后，通過復(fù)制就可以產(chǎn)生大量的軟件產(chǎn)品，不需要再花人力和物力。

3.軟件產(chǎn)品不會用壞，不存在磨損、消耗等問題

4.軟件產(chǎn)品生產(chǎn)主要是腦力勞動，還未完全擺脫手工開發(fā)方式，大部分產(chǎn)品是“定做的”。

5.軟件費用不斷增加，軟件成本相當昂貴。軟件的研制工作需要投入大量的、復(fù)雜的、高強度的腦力勞動，它的成本非常高。

所以計算機軟件中的字庫屬于軟件作品。進口權(quán)能阻止平行進口嗎

答：所謂進口權(quán)，是指權(quán)利人享有自己進口或者禁止他人未經(jīng)許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的進口其知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的權(quán)利。進口權(quán)普遍規(guī)定于專利法，部分國家的版權(quán)法也有規(guī)定。

所謂平行進口，是指在國際貿(mào)易中，未經(jīng)國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人授權(quán)，進口由權(quán)利人或者經(jīng)權(quán)利人同意投放市場的產(chǎn)品或者服務(wù)，或者進口與權(quán)利人的權(quán)利具有同源性的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的行為或者現(xiàn)象

在進口權(quán)與平行進口的關(guān)系問題上，涉及兩個問題，一是進口權(quán)是否與銷售權(quán)等權(quán)利一樣，受制于權(quán)利窮盡原則，即進口權(quán)能否用來阻止平行進口取決于進口權(quán)是否可以被窮盡。二是如果進口權(quán)受制于權(quán)利窮盡原則，則又取決于在平行進口的情形，權(quán)利窮盡原則是否具有地域性，即一國承認國-內(nèi)窮盡還是國際窮盡。

進口權(quán)的規(guī)定與阻止平行進口沒有必然的聯(lián)系，從現(xiàn)有國際條約和各國國內(nèi)立法與司法實踐看，權(quán)利人很難直接根據(jù)進口權(quán)阻止平行進口，因為進口權(quán)能否阻止平行進口取決于其與權(quán)力窮盡原則關(guān)系。當然，一國也可以基于知識產(chǎn)權(quán)保護政策的需要，規(guī)定進口權(quán)不受窮盡原則的制約，但至少在沒有明確規(guī)定的情況下，不能自然得出進口權(quán)可以阻止平行進口的結(jié)論。淺析未經(jīng)行政審批的作品是否適用損害賠償?shù)木葷绞?/p>

答：

1、“ 未經(jīng)行 政審批 的作品 ”是指 行政法規(guī)或 規(guī)章規(guī)定的應(yīng)當經(jīng)過有關(guān)行政部 門的審查才能出版、傳播 的作品。如電影作品應(yīng)經(jīng)過廣播部 門審查取得公映許可證之后才能公映。

2、法律救濟是指公民、法人或者其他組織認為自己的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)因行政機關(guān)的行政行為或者其他單位和個人的行為而受到侵害，依照法律規(guī)定向有權(quán)受理的國家機關(guān)告訴并要求解決，予以補救，有關(guān)國家機關(guān)受理并作出具有法律效力的活動。

目前，法律救濟的方式主要有：行政復(fù)議、行政訴訟、國家賠償、民事訴訟。

一部本身內(nèi)容完全合法，但是尚未經(jīng)過行政管理部門審批的作品，被他人未經(jīng)許可利用時，著作權(quán)人除了可以請求法院判決他人停止侵權(quán)之外，是否還可以獲得損害賠償呢？這一問題目前在涉及國外影視劇著作權(quán)侵權(quán)案件糾紛中尤為突出。

未經(jīng)行政審批的境外影視作品侵權(quán)糾紛處理存在三種方式:

1、該作品屬于“法禁作品”，不受著作權(quán)法保護。“法禁作品”源于我國著作權(quán)法原第四條的規(guī)定，“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護”。該處理方法往往會審查涉案作品是否經(jīng)過行政審批，是否履行了進口手續(xù)，如果沒有，以著作權(quán)法不保護“法禁作品”為由，駁回原告的訴訟請求。

2、該作品與其他作品相同，享有完整的侵權(quán)救濟權(quán)利。該種處理方法將該類作品與我國作品完全等同對待，認為其享有請求被告停止侵權(quán)、賠償損失的權(quán)利。該處理方法的邏輯在于：第一，依據(jù)我國著作權(quán)法第二條第二款的規(guī)定，境外影視作品應(yīng)當與我閱作品享有同樣的“國民待遇”；第二，依據(jù)《伯爾尼公約》，作品自創(chuàng)作完成之日起即享有著作權(quán)，履行進口審批手續(xù)并非境外影視作品享有著作權(quán)的條件。

3、該作品權(quán)利人享有侵權(quán)救濟的權(quán)利，但不享有獲得損害賠償額的救濟權(quán)利。該處理方法認為該類作品應(yīng)當受到保護，權(quán)利人有權(quán)要求他人停止侵權(quán)，并支付合理費用，但因其沒有經(jīng)過行政審批，故無法獲得損害賠償額的救濟。

事實上，禁止傳播致使未經(jīng)行政審批的境外影視作品的權(quán)利人無法獲得損害賠償額的救濟。

第一，作品的傳播與作品的經(jīng)濟利益密不可分。著作權(quán)經(jīng)濟利益源于作品的創(chuàng)作，始于作品的傳播。作品創(chuàng)作完成后，如同普通商品一樣，只有交換才能產(chǎn)生經(jīng)濟效益，作品的傳播與作品的經(jīng)濟利益密不可分。因此，禁止作品的傳播實際上是禁止權(quán)利人通過作品獲取任何經(jīng)濟效益。第二，未經(jīng)審批的境外影視作品的權(quán)利人不存在經(jīng)濟損失、我國著作權(quán)侵權(quán)損害賠償額的確定適用一般民事賠償?shù)膿p失填平規(guī)則。損害賠償額計算所依據(jù)的經(jīng)濟損失是可得利益的損失，而不是任意擴大的將來可能產(chǎn)生的不確定損失。

第三，關(guān)于侵權(quán)人獲利的處理，“任何人不能通過違法行為獲利”，侵權(quán)人的違法所得應(yīng)當予以剝奪，但剝奪的收益不應(yīng)給予權(quán)利人，而應(yīng)由相應(yīng)的行政機關(guān)予以沒收。因為侵權(quán)人不僅侵犯了權(quán)利人享有的私法性質(zhì)的著作權(quán)，還侵犯了行政機關(guān)就境外影視作品實行的公法性質(zhì)的行政管理規(guī)定，因禁止傳播封閉了著作權(quán)人通過私權(quán)保護獲得收益的路徑，故侵權(quán)人獲利對應(yīng)的行為就是違反行政管理規(guī)定的行為，理應(yīng)由行政機關(guān)予以沒收

但是，我國對于作品內(nèi)容的審查，導(dǎo)致一部分“實體上合法”但是“程序上不合法”的作品出現(xiàn)。也就是說，現(xiàn)實中存在大量按照行政審批制度被“禁止出版、傳播”的作品，而其內(nèi)容并不違反任何法律法令或者社會公共利益。也就是說，從程序上看，由于未經(jīng)審批，這些內(nèi)容在國內(nèi)是禁止出版、傳播的。但是，從內(nèi)容上看，這些內(nèi)容又是完全合法的。計算機程序為什么成了著作權(quán)法上的作品

答：專利權(quán)是指法律賦予公民、法人和其他組織對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一

定期限內(nèi)依法享有的獨占權(quán)。

根據(jù)我國修改后的《專利審查指南》第九章：涉及計算機程序的發(fā)明專利申請審查的若干問題 規(guī)定：“凡是為了解決技術(shù)問題，利用技術(shù)手段，并可以獲得技術(shù)效果的涉及計算機程序的發(fā)明專利申請屬于可給予專利保護的客體.”

計算機軟件類的開發(fā)需要很大的成本，而制造成本卻相對很低，其模仿在技術(shù)和成本方面又極其容易。因此，一種法律的保護當然是必不可少的。特別是由于IT領(lǐng)域的迅速發(fā)展，越來越多的軟件、數(shù)據(jù)庫等層出不窮，用是否適合專利的適用對象來進行其要件審查也顯得力不從心，特別是滿足專利的創(chuàng)造性要件的軟件和數(shù)據(jù)庫的量又很少。

1972年菲律賓率先將計算機程序納入著作權(quán)法保護范圍，成為世界上第一個以版權(quán)法保護計算機軟件的國家。之后，世界上很多國家都加強了對計算機程序版權(quán)保護問題的研究和立法司法活動。在1976年和1980年兩次修改美國版權(quán)法，明確以版權(quán)法保護計算機軟件。

1985年WIPO和聯(lián)合國教科文組織的專家聯(lián)合會議上，大多數(shù)國家認為“軟件程序用著作權(quán)來保護是合適的”，用著作權(quán)保護軟件程序這一世界的大趨勢得到了進一步的確定。

在國際保護的層面，TRIPS協(xié)議第10條第1款規(guī)定：無論以原代碼或以目標碼表達的計算機程序，均應(yīng)作為《伯爾尼公約》1971年文本所指的文字作品給予保護。也就是說，計算機軟件程序必須作為著作物進行保護。

我國《著作權(quán)法》及《計算機軟件保護條例》經(jīng)修改后，在保護水平上已與《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》相一致，計算機軟件的保護水平與普通文字作品基本一致．作為同一水平的保護，像程序、數(shù)據(jù)庫這些曾經(jīng)不知道用知識產(chǎn)權(quán)中的哪一種法來保護的新型產(chǎn)物，通過認可其保護的必要性，最終選擇利用了著作權(quán)法。