第一篇:大額民間借貸糾紛訴訟注意事項
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大額民間借貸糾紛訴訟注意事項
隨著當今社會的發展,金融行業如雨后春筍出現,大街小巷隨處可見投資擔保金融借貸公司,真假難辨,而有的人因為貪圖一時蠅頭小利,導致自己財產被騙的結局,那么大額民間借貸糾紛訴訟注意事項有哪些?贏了網小編為您詳細介紹,歡迎閱讀。
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大額民間借貸糾紛訴訟注意事項
這里的大額民間借貸糾紛一般指的是500萬以上標的的訴訟。討論的前提是債權有效。
一、確認抵押權、保證等擔保的合法有效
對于大額民間借貸,一般都有抵押權或保證等擔保方式。因此,在訴訟前確認抵押權及保證是否合法有效顯得相當重要。
1、確認抵押權、保證合法有效,絕對不是僅僅看合同上在抵押人、保證人處有無簽章那樣簡單。以例釋之。
(1)如抵押權。在現實生活中,公司與公司之間的借貸實際上普遍存在,而我國法律對公司與公司之間的借貸在法律層面是否定的,即不認可其效力,在司法實踐中有逐漸放寬的趨勢,但在法律層面目前沒有明確承認。如借貸發生在甲公司與乙公司之間,但辦理抵押登記時,抵押權有時可能辦理在了債權公司負責人或指定人丙名下。
這時就產生問題了,表面上自然人丙享有抵押權,但丙與乙公司并無實際借貸關系,實際借貸發生在甲公司與乙公司之間,根據擔保物權依附于主債權的法理,因為丙與乙方之間無債權關系所以抵押權不存
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在。如果主張抵押權系根據甲方與乙方之間的債權而設立的,則存在以下矛盾:
1、既然債權系發生在甲乙之間,丙享有抵押權有何依據?
2、甲乙系公司之間借貸,如否定其效力,抵押權還存在嗎?
以上只是舉了現實中常見的例子,原告在訴訟之前一定要審查借貸合同主體同抵押關系主體是否一致,并認真研究抵押權是否合法有效的問題。如發現有漏洞,應及時補正。
(2)、如保證人。在審判中經常聽到保證人抗辯公章不是公司所蓋或對外保證沒有經過股東會批準等抗辯。對于公章是否為保證人所蓋的問題,法院一般會啟動鑒定程序,如鑒定公章為真,則推定為保證人所蓋,如保證人主張為他人所盜蓋,要承擔舉證責任。對于保證人稱對外擔保沒有經過股東會或董事會批準的抗辯,如果沒有證據證明債權人事先知悉保證人對外擔保審批程序事宜,法院一般不會支持保證人的如上抗辯。
綜上,在審查抵押權以及保證是否合法有效的時候,一定不要局限于只是審查是否簽章問題,一定要從抵押權及保證成立的實質構成要件上進行研究。如有漏洞,應盡可能及時補正。
二、訴訟前財產調查
1、對于抵押財產的調查,擁有抵押權并不意味著可以高枕無憂。謹
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慎起見,要調查如下內容:(1)、抵押的順序,是第一順位還是排在后面;(2)是否為最高額抵押,最高額為多少;(3)是否存在被查封情況;(4)是否存在出租情況。
關于抵押順序很簡單,抵押順位在前要優先受償。
關于最高額抵押是實踐中經常會出現問題的地方,如最高額抵押的最高額指的是本金最高額還是全部債權的最高額?實踐中,青島法院目前認為最高額為全部債權的最高額,如最高額抵押設定為1000萬,那么本金、利息以及違約金等加起來在1000萬以內享有優先受償權,1000萬以外的部分不享有優先受償權。對于該問題要明確。
關于抵押財產被查封問題,也是個非常復雜的問題,根據我國現有的執行法律規定,對于查封的財產由首封法院進行處置,即如果甲擁有抵押權,但乙首先對該抵押財產進行了查封并進行了訴訟,那么對于該抵押財產的處置由乙方起訴法院進行。由此,雖然在處置時甲方依然擁有抵押權即優先受償權,但在程序上卻受制于人,如果乙方發現抵押財產在償付甲方后沒有剩余,則乙方有可能會故意拖延執行,這樣就使得甲方的抵押權長時間無法得到實現。實踐中對待上述抵押權的困境,一般由甲方法院于乙方法院進行溝通,如協商未果,可申請共同的上級法院指定執行管轄,但實踐中操作難度較大。
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2、對于債務人財產信息的調查。這里的財產包括不動產、車輛、銀行賬戶、知識產權等的調查。實踐中對于銀行賬戶的調查在訴前是非常困難的,目前人民銀行是不接受律師及個人調查他人銀行信息的。另提醒要注意調查債務人的工商檔案,筆者在實踐中曾遇到這樣的案例,在調查甲的工商材料時,發現甲有過名稱變更,筆者記錄下了甲之前的名稱丙,之后去房地產部門調查時,輸入丙的名字進行查詢時,發現丙名下有房地產。這是什么現象呢?很簡單,即有些公司名稱發生變化了,名下財產按理也應該做相應更名,但該公司卻故意不去辦理財產更名,目的當時是為了防范自己的風險。
3、對于保證人財產的調查。對于保證人財產的調查不要掉以輕心。首先,如果保證人有財產,則如果保證人承擔償債責任,則多了一層保險;如果經查詢保證人沒有什么財產,那么也會根據該情況調整相應的訴訟策略。
三、起訴準備
1、首先要確定管轄法院。對于大額訴訟來說,首先要確認的是在基層法院還是中院審理。青島地區,1000萬以上在中院審理,500萬以上如果被告之一在外地,也要在中院審理。
2、確定債權數額,債權數額直接關系訴訟費,這個問題不同的法院
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要求不一樣,有的法院要求嚴格,在訴狀中必須寫明利息并計算訴訟費,有的法院要求可以不寫利息數額,交由審判法官根據審理情況決定補繳訴訟費。因此對于是否寫明利息,最好是事先詢問法院立案庭。
3、關于訴訟主體的確定,主要是被告的確定。對于被告的確定,要根據證據材料來確定,在此基礎上要抱著“寧多勿少”的原則進行。有的原告看到案件有抵押權了,就以為高枕無憂了,對于其他被告覺得可列可不列,但當庭審發現抵押權是否存在都要進行嚴格審查時可能就會傻眼了。
4、對于律師費、違約金等,一般大額借款合同都會列明由違約的債務人承擔。因此在訴狀中要列明。
三、庭審審理焦點
(一)債權是否合法存在
1、如債權是否是公司與公司之間借貸,如系公司與公司之間借貸,現在有逐步認可其效力的趨勢,但之前常見的判例是判決合同無效,但債務人要償還債權人本金,有的判決支持銀行同期貸款利率利息。
另外債權如果是轉讓而來,法院還要審查轉讓及通知等事宜。另債權是否已過兩年的訴訟時效也是法院要審理的常見問題。
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2、債權是否實際發放。因為借貸合同為要物合同,要在借款發放后才產生實際的債權債務關系。對于大額訴訟,在借款合同、收據之外,法院重點審查的是是否有交付的證據,大額訴訟往往要求有銀行匯款材料。庭審中,如果原告主張是現金給付的,如果只是有合同及收據,沒有其他證據,對于大額訴訟,原告訴求往往得不到法院支持。這點應該引起足夠的重視。
(二)本金以及利息數額
實踐中重點審理的是利息數額問題,因為民間借貸中普遍存在高利息的情況,有的為了進行規避,采用了利息+違約金+管理費等方式,但在審理中,法院的原則還是很明確的,以上各項費用加起來不得超過銀行同期貸款利率的四倍。
另外,民間債權人有時貪圖小利,采用“息轉本”的方式將利息轉化為本金。其實,法院早就對該問題進行了充分的研究,會謹慎審查款項交付證據進行認定。
(三)抵押權及保證是否合法有效的問題
對于該問題,前已述及,茲不贅述。
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第二篇:民間借貸糾紛民事訴狀
民事訴狀
原告:XXX,男,XXXX年XX月XX日出生,漢族,住XXXXXXXXXXXX,身份證號:XXXXXXXXXXXXX,聯系方式:XXXXXXXXXXXX
被告:XXX,男,XXXX年XX月XX日出生,漢族,住XXXXXXXXXXXX,身份證號:XXXXXXXXXXXXX,聯系方式:XXXXXXXXXXXX
訴訟請求:
一、判令被告立即償還原告借款XXXXX元,按月息2分支付利息XXXX元及滯納金XXXX元,暫計算至XXXX年XX月XX日,款清息止;
二、判令被告支付原告訴訟律師費XXXX元;
三、判令被告承擔本案訴訟費用。
事實與理由:
原告與被告系朋友關系。XXXX年XX月XX日,被告湯某因臨時周轉,提出向原告借款,經協商,原告當天即借給被告20000元并簽訂借款合同,雙方約定月息2分,借款期限為一個月,約定若被告未按時還款,逾期每天支付本金的1%的滯納金。后被告因家庭急用,在XXXX年XX月XX日,又提出向原告借款,經協商,原告當天即借給被告20000元并簽訂借款合同,雙方約定雙方約定月息2分,借款期限為一個月。該借款到期后,在原告多次催要下,原告至今尚未嘗還兩次借款的本金以及利息。綜上,為了維護原告的合法權益,具狀起訴,請求依法判決。
此致
XX區人民法院
具狀人:XXX
XXXX年XX月XX日
第三篇:民間借貸糾紛法律法規
民間借貸糾紛法律法規大全
王榮洲律師
民間借貸是相對于銀行等金融機構的金融借貸而言的,是指自然人之間、非金融企業之間或者相互之間的借貸行為。具體分為兩類:一是自然人與自然人之間的民間借貸;二是自然人與非金融企業之間的民間借貸。非金融企業之間違反金融法律規定拆借資金的,不屬于民間借貸,而是作為企業借貸糾紛案由來審理的。
在民事案件的審理過程中,在當事人的訴請已經確定的情況下,案件審理的重點就是圍繞當事人的訴請,查明其訴請是否有相應的法律依據,也就是將案件事實與具體的法律法定相互觀照的過程,即所謂的“找法”過程。法律是法院裁判的依據。我們必須了然法院的裁判規則,才能理清自己的訴訟進路。當然律師的代理思路或者說當事人的訴訟策略的選擇有時候并不完全按照法院的裁判規則,因為訴訟目的具有多樣性,有時候并不是完全依法來的。
法律檢索的能力是做法律研究時一項非常重要的能力。下面是針對民間借貸糾紛案件,整理的常用法律。
一、法律
1.1《中華人民共和國民法通則》(1986主席令第37號);
1.2《中華人民共和國合同法》(1999主席令第15號);
1.3《中華人民共和國擔保法》(1995主席令第50號)。
二、司法解釋
2.1《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》(法辦〔1988〕6號);
2.2《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》(法民〔1991〕21號);
2.3《最高人民法院關于企業相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應當如何裁決問題的解答》(法復〔1996〕2號);
2.4《最高人民法院關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》(法復〔1996〕15號);
2.5《最高人民法院關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》(法釋〔1999〕3號);
2.6《最高人民法院關于逾期付款違約金應當按照何種標準計算問題的批復》(法釋〔1999〕8號);
2.7《最高人民法院關于修改<最高人民法院關于逾期付款違約金應當按照何種標準計算問題的批復>的批復》(法釋〔2000〕34號);
2.8《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》(法釋〔2000〕44號);
2.9《最高人民法院關于在執行工作中如何計算遲延履行期間的債務利息等問題的批復》(2009年實施);
2.10《最高人民法院關于審理借款合同糾紛案件若干問題的規定》(2005 年征求意見稿)。
三、部門規章
3.1 《司法部關于辦理民間借貸合同公證的意見》(司發通〔1992〕
3.2《中國人民銀行關于人民幣貸款利率有關問題的通知》(銀發〔2003〕251號)。
四、地方規范性文件
(一)上海的相關規定
4.1.1《上海高級人民法院關于審理借款合同糾紛案件若干問題的解答》(滬高法民二〔2006〕12號);
4.1.2《上海市高級人民法院關于審理民間借貸合同糾紛案件若干意見》(滬高法民一〔2007〕18號);
4.1.3《上海市高級人民法院關于民間借貸糾紛中利息、違約金等問題的解答》(滬高法民一〔2007〕21號);
4.1.4《上海市高級人民法院關于企業借貸合同被確認無效后借款人應否賠償出借人利息損失問題的解答》(2007年實施);
4.1.5《上海市高級人民法院民二庭關于加強借款糾紛案件調解合法性審查的意見》(2008年實施);
4.1.6《上海市高級人民法院關于審理民間借貸案件若干問題的指導意見》(滬高法民一〔2009〕17號)。
(二)江蘇的相關規定
4.2.1《江蘇省高級人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的討論紀要
(一)》(蘇高法審委〔2005〕16號);
4.2.2《江蘇省高級人民法院關于當前宏觀經濟形勢下依法妥善審理非金融機構借貸合同糾紛案件若干問題的意見》(蘇高法審委〔2009〕
4.2.3《江蘇省高級人民法院借貸合同糾紛案件審理指南》(2010年實施);
4.2.4《南京中院關于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導意見》(2010年實施)。
五、操作指引
5.1《中華全國律師協會律師擔保業務操作指南(試行)》(2001年實施);
5.2《上海市律師協會律師辦理企業貸款法律業務指引》(2004年實施);
5.3《上海市律師協會律師辦理擔保業務操作指引》(2010年實施)。本文是從法律、司法解釋、部門規章、地方規范性文件、操作指引等五個層面來歸納整理有關民間借貸糾紛案件的常用法律、法規。民間借貸跟擔保是分不開的,所以在做法律檢索時一定不能少了有關擔保的相關規定。
本文是以上海和江蘇為例的,其他省、市的,加上本省、市的地方規范性文件即可。如:地方高院、中院的會議紀要、審理指南和地方律協的操作指引等。這樣就可以制作出一份屬于自己的民間借貸糾紛常用法律、法規大全。
【作者簡介】
王榮洲,上海峰京律師事務所副主任,復旦大學法律碩士。作者博客:王榮洲的思維田地
第四篇:民間借貸注意事項
民間借貸注意事項 現實生活中,民間借貸大量存在,由此而導致的糾紛也不少。有的民間借貸,沒有簽訂任何合同;有的雖然簽訂了合同,但規定不夠詳細,甚至因為合同無效而被人利用?? 那么,民間借貸究竟應該注意什么?這里,向你介紹一些民間借貸方面的法律知識:
一、最好簽訂書面合同
民間借貸大多以“借據”的形式代表合同,一般來說這也是可以的。但由于借據過于簡單,如果發生糾紛很難憑此處理。因此借貸雙方最好簽訂正式的借貸合同,詳細確定當事人的權利義務,以免留下后患。當然,如果當事人之間確實沒有書面借據或合同的,但雙方都承認借貸一事的,可以確認雙方借貸關系存在。
二、有關利息的約定要合法
在民間借貸中,借貸雙方最易產生矛盾的是利息。法律對此有明確規定:
(1)借貸雙方對有無約定利率發生爭議,又不能證明的,可以參照銀行同類貸款利率計息。
(2)當事人約定了利率標準發生爭議的,可以在最高不超過銀行同類貸款利率的4倍的標準內確定其利率標準。
(3)在有息借貸中,利率可適當高于銀行利率,但不得超過銀行同類貸款利率的4倍,即不得搞高利貸。如果超過4倍(按現行利率,4倍是百分之29點多)也沒關系,最多有糾紛時,法院不保護超出部分,但沒有糾紛時,就可以獲得更高收益。說明這條規定不具備懲罰性。
(4)出借人不得將利息計入本金計算復利,否則不受法律保護。這條規定在司法實踐中具備一定的懲罰性,如果違反了該規定,有可能被法院判定為同期貸款利率支付利息,那么,你當初約定的倍數,本來可以主張要回的也可能要不回了。
(5)當事人因借貸外幣、臺幣等發生糾紛的,出借人要求以同類貨幣償還的,可以準許。借款人確無同類貨幣的,可以參照償還時的外匯牌價折合人民幣償還。出借人要求支付利息的,可以參照中國銀行的外幣儲蓄利率計息。
三、要特別注意訴訟時效
民間借貸由于大部分發生在親朋好友之間,很多人并沒有對它給予應有的重視。孰料,一些無賴之徒正好鉆了這個空子,采取賴賬、久拖、回避的方式,以逃避債務。在此提醒大家:還款期限屆滿之日起2年,是法律規定的訴訟時效。在此期間,你必須向借款人主張債權,2年之后,法院對你的債權不予保護;如果沒有寫明還款日期,適用最長訴訟時效20年。
四、處理糾紛方式靈活
處理民間借貸糾紛的方式包括協商、調解、仲裁和訴訟等種類。這里特別需要推介的是第四種方式:“訴訟”,它特指法定的一種簡易程序,也即督促程序。1991年修改的民事訴訟法增設了該程序。依照法律規定,對于事實比較清楚,數額不大的債權債務關系,債權人可以向法院申請支付令,直接要求債務人償還債務。而在規定的時間內,債務人如無異議,支付令則發生法律效力。債務人如若不履行還款義務,法院可以施行強制執行。
五、民間借貸的發展現狀
“民間借貸”最早出現在南方發達地區,隨著民間資本越來越大,中小企業業主貸款難的問題日益突出,個別開放城市嘗試讓這部分“民間資本”與中小企業對接,實踐證明是正確的。現在,全國許多經濟開放城市中,民間借貸已經由“地下”走到“地上”,老百姓也轉變了陳舊的認識,民間借貸為政府解決中小企業貸款難、活躍地方經濟,起到了越來越重要的作用。一是不要輕易將錢借給不熟悉的人。從法院受理的案件看,借貸雙方不熟悉的還款成功率要遠遠低于熟人之間的民間借貸。不少陌生人借了錢后一走了之,還款日期到了,人卻找不到了。二是借款人還款時應有收據,或者還款后將借條當面銷毀,以免以后惹來不必要的麻煩。另外,借錢還款最好能有中間人證明。
第五篇:民間借貸糾紛代理授權書
授權書
委托人:姓名,性別,年月日出生,漢族,身份證號,住址,工作單位,職務,電話。
受委托人:姓名,性別,年月日出生,漢族,身份證號,住址,工作單位,職務,電話。
現委托上列受委托人在我與XXX民間借貸糾紛一案中,作為我方委托代理人。
委托代理人的代理權限為:代為承認、變更、放棄訴訟請求,代為和解、調解,代為上訴,代為簽收法律文書等為特別授權。
委托人: 年 月 日