第一篇：王某某非法制造爆炸物罪案件二審辯護詞

辯護詞

審判長、審判員：

山東求是和信律師事務所接受非法制造爆炸物一案被告人王××親屬委托，指派我們作為王××的辯護人，今天出席法庭，為王××辯護。通過參加今天的庭審，我們對本案事實有了更為準確的認識和掌握。辯護人認為，由于案件退回補充偵查期間由公安機關重新委托公安部物證鑒定中心作出的物證鑒定結論同樣不具備刑事訴訟證據效力，不能據此證明被告人王××制造的所謂“爆炸性可疑物”屬于刑法第一百二十五條規定的“爆炸物”，因此，本案公訴機關指控被告人王××非法制造爆炸物罪事實不清，證據不足，指控不能成立：

一、偵查機關送公安部物證鑒定中心檢驗鑒定的檢材是否是原來公安機關從被告人王××處查獲的“爆炸性可疑物”，存在重大疑問，同時，鑒定程序也存在違法情形：

1、根據《刑訴法》第一百一十四條的規定，對扣押的物品、文件，偵查機關要妥善保管或者封存，不得使用或者損毀。由于偵查機關未依法對本案查獲的“爆炸性可疑物”或其樣品進行封存處理，在提取鑒定檢材時也未安排被告人及其辯護人到場見證，致使本次鑒定送檢的檢材是否是原查獲物品難以認定。

2、公訴機關認定，被告人王××制造的“爆炸性可疑物”是由硝酸銨、柴油、硫磺、工業鹽等物品混合而成，根據化工知識，硝酸銨具有很強的吸水性，易吸水受潮而結塊甚至溶化，因此，一般廠家所生產的塑料袋包裝的硝酸銨，其保質期為四個月。如果再摻加上柴油、硫磺、工業鹽這些物質，其受潮、結塊、溶化的速度將進一步加快，保質期將更短。比如，由硝酸銨和柴油按照規定的比例制成的銨油炸藥，其保質期僅為15天。公安機關先后兩次查獲被告人王××制造的“爆炸性可疑物”的時間是2007年1月份和3月份，本次檢驗鑒定的時間是2008年1月份，從查獲到送檢，前后間隔分別為近一年和近十個月，而且其間還經過了一個高溫多雨的夏季，并且也無證據證實公安機關在此期間曾采取特殊手段和方式對查獲的物品或其樣品進行了儲存，按正常情況推斷，偵查機關從王××處查獲的這些由硝酸銨、柴油、工業鹽、硫磺等成分組成的物品應當早已溶化，及時僥幸沒有溶化，也必然已經嚴重結塊，其爆炸性能必將嚴重下降，甚至拒爆。而融化了的硝銨炸藥，是根本無法引爆的。

3、但是，極為出人意料的是，2008年1月10日由本案偵查機關向公安部物證鑒定中心提交的檢材，竟然試爆成功了，且是“爆炸完全”，且是用8號工業雷管直接引爆成功的！對此，辯護人認為，這只能說明本次偵查機關向鑒定機構提供的檢材根本不是從當初被告人除查獲的物品，否則就無法解釋這個正常情況下根本不可能出現的檢驗鑒定結果。理由是：第一，根據化工知識，由硝酸銨、柴油、硫磺等成分混合而成的硝銨炸藥，即使是由正規廠家生產的且在保質期內的，也不具有雷管起爆感度，也就是說，這類炸藥用雷管根本無法引爆，更不用說王××依照道聽途說的土方法自制的這種“爆炸性可疑物”，而且是早已過了保質期早該融化掉的了。同時被告人王××的當庭供述也證實，他礦上的經過諸城民用爆破器材銷售公司業務培訓的爆破工，曾用導火索、8號工業雷管和王×

×所制“炸藥”做過三十多次試驗，結果一次也沒有試爆成功。本次偵查機關所送檢材由鑒定書證實可以被雷管引爆，而上次國家民用爆破器材質量監督檢測中心鑒定過程中檢驗的物品卻只有“在約束條件和強力起爆條件下”，才“可以爆炸”，兩相比較，第一次鑒定提交的檢材的起爆條件竟然比第二次提交的檢材的要嚴格的多，而這是明顯違反常識的，其唯一的合理解釋只能是兩次鑒定提供的檢材不是同質的物品。

4、該物證鑒定書僅在其“送檢檢材”部分載明送檢的是“查獲的私制炸藥樣品500克”，但對于該樣品的形態和外在特征，并未加以一字一句的描述，辯護人認為這是明顯違反物品鑒定的常規做法的。鑒定書有意避免對檢材外部形態進行描述，是否就是有意掩飾兩次鑒定檢材的不同，任何人都會對此產生疑問。

5、同樣的，對于檢材的內在理化成分，在該次鑒定過程中也沒有進行檢驗，而是直接借用了已被濰坊市中級人民法院終審裁定為無效證據的國家民用爆破器材質量監督檢測中心第T7026號檢驗報告中的檢驗結果，并認定送檢檢材為“硝銨類炸藥”。對此，辯護人提請合議庭注意：第一，國家民用爆破器材質量監督檢測中心的鑒定報告已被終審裁定為無效證據，因此，公安部物證鑒定書對檢材理化成分不經檢驗直接照搬國家民用爆破器材質量監督檢測中心檢驗報告的檢驗結果，并據此作出檢材為硝銨類炸藥的結論，兩者都是無效的。第二，公安部物證鑒定中心及其鑒定人是否具有對爆炸物品的理化成分具有檢驗能力和鑒定資格？如果沒有，該鑒定中心就無權進行爆炸物品的鑒定活動，如果有，就應當依照法定鑒定程序親自就委托鑒定事項進行檢驗和鑒定，而不是借用其他檢驗機構的檢驗結果。第三，公安部物證鑒定中心在借用其他檢驗機構檢材理化成分檢驗結果的條件下，將原檢驗機構認定的所送檢材為“銨磺類炸藥”的結論變更為所送檢材為“硝銨類炸藥”，對此改變的原因竟未加一字一句的說明，反映的不是一種嚴謹的工作態度。第四，原鑒定報告認定所送檢材為“銨磺類炸藥”，正說明兩次鑒定所送檢材不屬于同一種物質。公訴人庭審中辯稱鑒定書此處出現的“硝銨類炸藥”是公安部物證鑒定中心鑒定人在在制定鑒定書時出現的文字性錯誤，是“銨磺類炸藥”的誤寫。對此，辯護人不得不問，檢材屬于何種爆炸物是偵查機關向鑒定機構提出的主要鑒定要求，如果連鑒定的主要結論都會出現如此低級的錯誤，該鑒定書還有證據價值嗎？

同時，由上述4、5點足以看出，該次鑒定在鑒定程序上也存在違法情形，尤其表現在鑒定人和鑒定機構不是依照法律規定利用自身技術和知識親自就委托鑒定事項進行檢驗鑒定，而是照搬其他鑒定機構及其鑒定人的檢驗鑒定結果，從根本上違背了鑒定機構和鑒定人的獨立性和自身職責。

6、特別提請合議庭注意該鑒定書底部鑒定機構所作“特別說明”第一條，“檢驗鑒定結果僅對所送檢材和樣本有效。”這說明公安部物證鑒定中心僅對鑒定過程本身負責，假如委托機關沒有向鑒定機構提供真實的建材和樣本，鑒定機構對此檢驗鑒定結果不負責任。

通過以上六個方面的意見和疑問的提出，辯護人認為已足以支持辯護人對本次鑒定所送檢材是否是案發當初被公安機關查獲的被告人王××制造的物品的質

疑，而鑒定過程中鑒定機構和鑒定人對鑒定程序的違反，是支持我們這一質疑的有一個理由。

二、實施本次物證鑒定的公安部物證鑒定中心及其鑒定人員同樣不具備司法鑒定資格，其出具的鑒定報告和鑒定結論同樣不具備刑事訴訟證據效力

（一）公訴人當庭提交的鑒定人職業資格證書不能證明鑒定人具有司法鑒定資格

在庭審過程中，公訴人出示了實施本次鑒定的公安部物證鑒定中心的三名鑒定人的鑒定資格證書復印件，但是，1、該三名鑒定人的鑒定資格均是由公安部授予，而不是依據《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）的規定經省級人民政府司法行政管理部門登記造冊和公告后授予的。

2、三名鑒定人登記的鑒定業務范圍中，有一人為法醫類鑒定，兩人為痕跡類鑒定，均與本案涉及的鑒定項目不符（依據《決定》第二條的規定，本案的鑒定項目應屬于其中的“物證類”鑒定；即使依照公安部的內部規章《公安機關鑒定機構登記管理辦法》第十二條的規定，本案鑒定項目也應屬于“理化檢驗鑒定”）。由具有法醫類、痕跡類鑒定職業資格的鑒定人對物證進行理化檢驗鑒定，是明顯超出鑒定人的鑒定人的鑒定業務范圍的，不僅全失技術鑒定工作的科學性和嚴肅性，無法保證鑒定結果的準確性，同時也嚴重違反我國司法鑒定技術規程，尤其是違反了《決定》中有關鑒定機構和鑒定人登記管理制度、須在登記的業務資格范圍內執業的規定。

（二）公安部物證鑒定中心出具的物證鑒定書不具有刑事訴訟證據效力

依據《決定》第二條、第三條、第七條、第九條的規定，國家對法醫類、物證類、聲像資料等司法鑒定業務實行登記管理制度，只有經省級人民政府司法行政管理部門登記造冊并公告的鑒定機構和鑒定人，才能依法從事相應的鑒定業務。偵查機關根據偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業務。在訴訟中，對上述鑒定事項發生爭議，需要鑒定的，應當委托列入鑒定人名冊的鑒定人進行鑒定，鑒定人和鑒定機構應當在鑒定人和鑒定機構名冊注冊的業務范圍內從事司法鑒定業務。

依照上述法律規定，辯護人認為，公安部物證鑒定中心及其鑒定人員，沒有依照《決定》在依法主管全國司法鑒定工作的司法行政管理部門登記造冊并公告，從而取得司法鑒定資格，其所出具的物證鑒定書及其結論，屬于《決定》第七條所規定的“偵查機關根據偵查工作的需要設立的鑒定機構”，它隨出具的鑒定報告只能為公安機關偵查工作服務，用來確定偵查方向等，一旦其鑒定結論在訴訟過程中發生爭議，就必須委托有司法鑒定資格的鑒定機構和鑒定人就爭議事項進行鑒定，只有全國人大常委會《決定》規定的、依法由省級人民政府司法行政主管部門登記造冊并公告的鑒定機構和鑒定人所出具的鑒定結論才具有刑事訴訟證據效力，經審查后可以作為定案的依據。本案中，對于被告人所制物品是否屬于刑法第一百二十五條規定的“爆炸物”，被告人及辯護人對此已提出明確質疑，已經形成爭議，就應當依法委托經省級人民政府司法行政管理部門登記造冊、公告并取得司法鑒定資格的鑒定機構和鑒定人進行鑒定，以查明事實，消除爭議，才是法律的正當程序。但是，在案件發回重審期間，偵查機關又委托本系統的公安部物證鑒定中心進行鑒定，不僅屬于“自偵自鑒”，難以保證鑒定的客觀性和公正性，同時更違反了全國人大常委會《決定》的強制性規定，因此該鑒定報告作為證據材料其提供主體是不合法的，此證據屬于無效證據。

綜合以上兩個方面的論述，辯護人認為，第一，由于偵查機關向公安部物證鑒定中心送檢的檢材是否屬于原物存在重大合理懷疑，這一重大合理懷疑目前無法排除，依照法律應當認定公安部物證鑒定書及其結論與待證事實不具有關聯性。第二，由于公安部物證鑒定中心及其鑒定人不具備法定司法鑒定資格，其所出具的物證鑒定書和鑒定結論是無效證據，不能有效證明本案事實，同時，《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》作為全國人大常委會制定的法律，其精神必須得到貫徹，其尊嚴必須得到維護，所有的下位法，包括公安部的內部規章，都不能與其發生抵觸，任何違背《決定》的規定和做法，在法律上都是無效的。第三，該物證鑒定存在多處程序違法情形，據此也足以否定其證據效力。

總之，辯護人認為，本案公訴機關指控被告人王××犯非法制造爆炸物罪事實不清，證據不足，人民法院應依法宣判被告人無罪！

辯護人：山東求是和信律師事務所

律師竇榮剛

二零零八年二月二十五日

第二篇：虛開增值稅發票罪二審辯護詞

虛開增值稅發票罪二審辯護詞(2)

當企業與寶鋼簽訂合同后，被告人收購鐵精粉的個體戶又沒有增值稅發票時，當被告人劉**感覺到如果不找發票抵扣稅款，就比法律規定的多交了稅款，感到很不公平。在有人能提供增值稅發票時，被告人楊立新只想讓企業不多交稅，而不是偷逃國家稅款。其讓人為自己代開增值稅發票，完全存在具體的業務即鐵精粉的購銷事實，只是實際送貨的與開發票的不是一個主體。被告人劉**的行為實際上是讓人代開增值稅發票，來頂替沒發票購買的貨物。此行為是國家稅務法規規定和實際脫離造成的。望二審法官考慮：被告人劉**所在公司有很多購買的貨物沒能開具增值稅發票，實

際比國家法律規定多交了很多稅款，而無法主張權利。

二、一審法院在計算國家稅款被騙83萬元，沒有將實際購買鐵精粉應抵扣的稅款扣除，計算錯誤，事實不清。兩公司共購買了多少鐵精粉并供應給寶鋼，應開而沒開的發票分別應抵扣多少稅款，公平交稅應交納的稅款是多少，這些事實都不清楚。兩公司將鐵精粉銷售給寶鋼，僅卷內材料就有開給寶鋼有211張增值稅發票，每張平均銷項含稅金額為9萬元多，如果按7萬元(可能比此還高)計算進項稅價，應抵扣稅款7*211*13%=192.01萬元。而稅務機關認定的是兩公司共收到鐵精粉增值稅發票抵扣稅款為83多萬元，此稅款遠遠達不到如果開發票實際應抵扣稅款192.01萬元。因此，按公平交稅，分別粗略計算，兩公司根本沒有騙取稅款,更沒有騙取稅款達到30萬元以上，稅款的合計也沒有達到30萬元。被告人楊立新作為兩邊公司法定代表人或負責人的量刑情節并不嚴重。一審判決不應適用抵扣稅款30萬元以上的情節特別嚴重的標準。一審判決對本案抵扣國家稅款簡單地按照兩公司從稅務機關取得稅款合計計算，已包括兩公司多交的稅款。此種計算方法不符合事實情況，也是非常不公平，更違背了納稅人公平納稅的權利和法律面前人人平等的原則。

三、本案屬于單位犯罪。犯罪的主體應為公司，被告人劉**的行為應為公司的職務行為。本案作為被告人的應是兩公司，被告人劉**只是作為負責人或經辦人而構成犯罪。被告人劉**于2002年3月和2001年11月，先后注冊成立了上海**商貿有限公司和上海**發展有限公司，并分別成為二家公司的法定代表人和實際經營負責人。被告人劉**成立公司和經營公司的目的不是為了虛開增值稅發票，公司所有的業務都是正常的貨物買賣。公司成立前，被告人劉**并沒有進行虛開增值稅發票的預謀。因企業收購鐵精粉的個體戶都沒有增值稅發票時，被告人劉**只是偶然兩次讓人代開增值稅發票，以頂替沒有增值稅發票的個體戶送來的鐵精粉。被告人劉**是在工作中讓人代開增值稅發票的行為，占公司業務極少部分，其中出資的是公司，公司財務人員也都參加，目的是為了公司的利益，抵扣的稅款也由公司所得。被告人劉**的行為應為公司職務行為。本案中被告人劉**的行為應與專門為虛開發票而設立公司不同，也與自然人虛構企業虛開增值稅發票不同。同時，稅務機關的處罰決定書也均對其公司進行處罰。

因此，本案犯罪的主體應是兩公司，被告人劉**作為公司法定代表人或負責人，只承擔法律規定的責任。公訴機關以所開公司類似個人公司為由只起訴個人，既沒有法律依據，也沒有證據證明。一審法院對此沒有查明。

四，被告人劉**沒有認識到虛開增值稅發票的嚴重性，主觀惡性較小，且是初犯，社會危害性較小，認罪態度好，積極退回了全部稅款，沒有造成國家稅款的流失，應從輕處理。被告人劉**和其所在的公司都不是專門從事虛開增值稅發票的，本身有著正常的經營業務。只因被告人對法律政策的不精通、不熟悉，對公司財務管理不嚴格、不規范，造成觸犯法律結果。在明白自己的行為后，被告人劉**積極配合辦案機關，主動交待問題，對此，希望合議庭酌情考慮從輕處理。

辯護詞

（二）尊敬的審判長、審判員：

劉海川律師受被告人委托，并且經山東盈德律師事務所指派，擔任被告人劉**的二審辯護人，經過查閱卷宗和會見被告人，通過剛才的庭審調查。辯護人認為：公訴機關起訴的事實不清，計算抵扣稅款有誤，適用法律不當，量刑過重。現就此發表具體辯護意見以下：

一、國家稅法關于增值稅的規定，與生產實際相脫離，造成企業間納稅不平等。企業為了公平納稅，產生代開發票的行為，法院審理應考慮到當前國家稅務法律政策的這方面因素是產生本案一個重要原因，應當按照實際情況公平、從輕處理被告人劉**。

關于增值稅的有關法律規定：一般納稅人，銷售貨物需要開具增值稅發票，購買原材料需要供貨方提供增值稅發票，用于抵扣稅款，稅率17%或13%。企業交稅只是交納生產貨物增值部分的17%或13%稅款，即銷項稅額減去進項稅額的差額。企業按照生產過程分上游企業和下游企業。下游企業為上游企業提供原材料。小規模納稅人不能開具增值稅發票，按照貨物銷售價格的稅率6%交稅。小規模納稅人因無法開具增值稅發票就不能給一般納稅人供貨，此規定阻礙了市場流通，與國家構建社會主義市場經濟不相符。市場經濟需要物品的充分流通，國家法律法規應促進商品的充分流通，才能促進市場的繁榮，經濟的發展，而不是阻礙經濟的發展。企業間的競爭，迫使有的一般納稅人不得不購進無增值稅發票企業或個體戶的貨物，由此產生購進貨物無法抵扣稅款的情況，致使有此情況的一般納稅人必然要承擔這部分貨物總價款的17%或13%的高額稅率，遠遠多于法律規定的6%或增值部分的17%的稅負，實際上比法律規定的多交了很多稅款，很明顯造成企業間稅負的很不公平。這些都是稅務法律政策規定不符合實際和不完善造成的。本律師咨詢了稅務機關，稅務機關都表示認可，但也沒有辦法。一審法院沒有考慮這些實際情況。

本案被告人劉**所在企業為一般納稅人，稅率為13%。經營貨物品種很多。在大量業務中，凡是供貨企業能夠提供增值稅的貨物，都沒有虛開增值稅發票，都是據實接受發票，照章納稅。在公司經營過程中，被告人劉**并沒有故意虛開增值稅發票來偷稅的主觀故意。

辯護詞

尊敬的審判長、審判員：

我作為本案被告人李軍成的辯護人，對公訴機關指控的罪名沒有異議，現根據事實和法律，為其作罪輕辯護：

一、本案中，國家稅款實際損失不能認定，不屬于情節特別嚴重（抵扣的200多萬元不是國家稅款的損失數額）。《中華人民共和國增值稅暫行條例》第一條規定：“在中華人民共和國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物的單位和個人，為增值稅的納稅人，應當依照本條例繳納增值稅。”在生產經營活動中，銷貨方銷售貨物或者提供應稅勞務，應納稅額為當期銷項稅額抵扣當期進項稅額后的余額。購貨方購進貨物或接受應稅勞務，所支付或負擔的增值稅額為進項稅額，準予從銷項稅額中扣除。從該規定中可以看出，只有發生實際的經營活動，才產生向國家繳納增值稅的問題，也即只有當行為人有實際的經營活動，而用虛開的增值稅發票進行抵扣的時候，才會出現國家稅款損失的情況。如果開票方和受票方都沒有實際經營活動，那么雙方均沒有向國家繳納增值稅的義務，這種情況下，即使利用虛開的增值稅發票進行了抵扣，也不會出現國家稅款損失的情況。結合本案，被告人李軍成在與安陽方面的三家公司即受票方沒有真實貨物交易的情況下，為其虛開增值稅發票，受票方作為進項進行了抵扣。如果受票方與第三方有真實的貨物交易，向第三方開具了真實有效的銷項，那么受票方用李軍成虛開的增值稅發票進行抵扣，屬于不應當抵扣而進行抵扣，無疑會造成國家稅款的損失。但如果受票方與第三方沒有真實的貨物交易，向第三方開

具的銷項增值稅發票不是真實有效的，那么受票方用被告人為其虛開的進項稅額抵扣自己的虛假銷項，即受票方“以虛抵虛”，在這種情況下，就不存在國家稅款損失的問題。從安陽方面偵辦孟慶林和吳現平案件的筆錄中可以看出，接受李軍成虛開發票的三家公司，對外都沒有實際的銷售，這樣，這三家公司向第三方開出的銷項也屬于虛開，其以李軍成虛開的進項抵扣虛開的銷項，就是 “以虛抵虛”。所以，被告人開出的增值稅專用發票雖被抵扣，但鑒于上述分析，并不能將受票方的抵扣數額認定為國家稅款的實際損失，自然也不屬于情節特別嚴重。

二、安陽及其他方面的稅款已經追繳或者正在追繳，與本案有關聯的其他案件的損失已經減少或者將會減少。鑒于增值稅這一稅種的流轉性，幾乎所有的虛開增值稅專用發票案都形成“連環案”，本案也不例外，從2009年11月5日的《安陽日報》可以看出，安陽方面及其他涉案單位的稅款已追繳4000多萬元，并且辯護人從安陽市檢察院公訴處了解到，安陽接受李軍成虛開的三家公司的案件正在審理中，包括其他涉案單位的稅款也正在追繳中。綜合這些情況，國家稅款損失總體上減少。

三、被告人從學校畢業后想努力創業，開辦公司，也進行了一段實際生產經營，納稅額達30多萬元，在納稅方面有力所能及的貢獻，這一情況也請合議庭在量刑時考慮。

四、被告人系初犯，無前科，歸案后如實坦白，悔罪態度較好。被告人法律意識淡薄，一時糊涂，誤入歧途。案發后深感痛苦，追悔莫及。歸案至今，如實坦白，確認證據，沒有避重就輕、推卸責任之情形，愿意接受法律的審判，悔罪態度較好。

綜上所述，本案中國家稅款實際損失不能認定，不屬于情節特別嚴重（抵扣的200多萬元不是國家稅款的損失數額），與本案有關聯的其他案件的損失已經減少或者將會減少，被告人李軍成實際納稅30多萬元，并且系初犯，無前科，歸案后如實坦白，悔罪態度較好，故懇請法院對被告人從輕、減輕處罰。以上意見，請合議庭予以充分考慮。

辯 護 詞

審判長、審判員：

我今天依法出庭為被告單位北京首科軟件及系統集成有限責任公司（以下簡稱為被告公司）辯護。針對今天庭審查證的事實，依據我國的刑事法律，提出被告公司的行為不宜按犯罪處理的辯護意見。

從對公司的業務和財務人員的調查及目前帳目情況看，不存在虛開增值稅專用發票及為此而得利5萬元的問題。被告公司之所以成為被告，是基于其經營負責人張某的行為而涉案。因此，被告張某的行為是否構成犯罪，直接確定被告公司是否也構成犯罪。

據庭審查證的事實，辯護人提出三點辯護意見：一是虛開增值稅專用發票的目的是為了財務平帳，不具有抵扣稅款的直接犯罪故意；二是指控虛開增值稅專用發票的證據不足；三是被告單位非法收入5萬元的依據不當。下面，闡述如下：

一、被告沒有虛開增值稅專用發票的主觀故意。

虛開增值稅專用發票犯罪是直接故意犯罪，其主觀故意的內容就是為了抵扣稅款。其社會危害性就是危害國家的稅收。因此，不是以抵扣稅款為目的而開具增值稅專用發票，不具有犯罪的主觀故意，不宜以犯罪論處。本案中，公訴人指控的是因套取現金為財務平賬而虛開增值稅專用發票，開增值稅專用發票的直接故意內容非常清楚和特定，具有唯一性，顯然不具有抵扣稅款的直接故意和間接故意，故無犯罪的主觀故意。

現代企業管理，應建立一套與市場經濟相適應的管理體制，建立按勞取酬和適應于競爭與生存的財務管理制度。而現有的一些企業的管理模式不適應企業的生存與發展，為獎勤職工和業務的需要，利用各種方式提取現金，本質上不屬違法行為，而是應由內部進行調整的違規行為。本案中，簽定假合同，并用虛開增值稅專用發票的方式平帳，是提取現金必然產生的后果：產品的流通中購

銷發票，只能是增值稅專用發票，只要用發票平帳，就不得不用增值稅專用發票。為此而開增值稅專用發票，沒有造成稅收的損失，在司法實踐中，經多年的爭論，已達成共識，不按犯罪處理。

二、不能認定為被告虛開增值稅專用發票。

虛開增值稅專用發票的特點是不存在貨物交易而開增值稅專用發票。是否存在貨物交易，是判定是否虛開的關鍵。本案中的事實是：合同已簽，貨款已付，貨未交，貨款也未退，張偉說是假合同，經緯公司認為是真合同，因房屋裝修和紀委查案導致未能履行交貨義務。上述事實說明：結果沒出來，即要么履行交貨義務，要么退款。沒有結果，就不能定案，不能確定為不存在貨物交易，而是存在貨物交易的可能性，即存在不是虛開增值稅專用發票的可能性。據辯護人了解，此合同中，已履行義務的權利方并沒放棄而要求繼續履行合同。因此，增值稅專用發票不能確定為虛開。對證據的證明效力，辯護人認為應按證明的原則，進行分析判斷，而不能運用推定的方式。顯然，指控虛開增值稅專用發票，是推定為不存在貨物交易，而沒有證據證明不存在貨物交易。對張某的供述，要根據案件的具體情況分析：在與經緯公司所簽定的幾千萬的交易合同中，經緯公司并未確定用031012號合同不履行了而是用來提現金，張某自己認為不履行了，不是具有法律效力的認為，一旦經緯公司要求履行，張某無權決定不履行。因此，張某的口供只能反映出個人的意思，不能確定案情的真實情況。

三、控被告單位非法收入5萬元的依據不當。

被告張某稱按10%留取費用，經緯公司的負責人承認按7%留取費用，事實上55萬的款均在被告處。即使指控所稱的按百分比留取費用，也未確定此費用的真正含義，事實上，這個費用就是被告單位開發票時先行支付的稅款，并不是被告單位的非法收入。因此，指控被告單位非法收入5萬元的依據不當。

以上意見，請考慮。

第三篇：非法制造買賣運輸郵寄儲存槍支彈藥爆炸物罪

非法制造買賣運輸郵寄儲存槍支彈藥爆炸物罪 馬永順律師推薦 來源:未知 作者:admin

一、概念

非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪（刑法第125條第1款），是指違反法律規定，未經國家有關部門批準，非法制造、買賣、輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的行為。

二、犯罪構成(一)客體要件

本罪侵犯的客體是公共安全，即不特定多數人的生命、健康和重大公私財產的安全。本罪是涉及到危險對象的犯罪，但并不表現為對這種對象的破壞，也不具有放火、爆炸等罪一經實施即會同時造成多人死傷或公私財產廣泛破壞的特點。將其歸入危害公共安全罪中，就在于槍支、彈藥、爆炸物這種危險物品，易被犯罪分子控制，有可能危及到廣大人民群眾的生命安全、國家財產的安全，給社會治安留下極大隱患。我國政府非常重視對槍支、彈藥和爆炸物的管理，1983年頒布的《中華人民共和國民用爆炸物品管理條例》以及1996年頒布的《槍支管理法》等有關法規，對槍支、彈藥、爆炸物實行國家管制，從而形成了對槍支、彈藥、爆炸物的制造、買賣、運輸、使用等完整的管理制度和體制。因此，本罪不僅違反了槍支、彈藥、爆炸物的管理規定，而且由于槍支、砷藥、爆炸物的巨大破壞性和殺傷力，同時還侵犯了公共安全。

犯罪對象包括槍支、彈藥及爆炸物。所謂槍支，是指以火藥、壓縮氣體等為動力，利用管狀器具發射子彈、金屬彈丸或者其他物質，足以致人傷亡、喪失知覺的各種槍支。其不僅指整槍，而且也指槍支的主要零部件。具體包括各種軍用槍支、公務用槍與民用槍支，如手槍、步槍、沖鋒槍、機槍等;民用狩獵用槍，如有膛線獵槍、散彈槍、火藥槍等;體育射擊運動用槍，如小口徑步槍、手槍、汽步槍、汽手槍等，麻醉動物用的注射槍以及其他各種對人身具有較大殺傷力的土搶、砂槍、鋼珠槍、電擊槍、特種防暴槍等。所謂彈藥，是指能為上述各種槍支使用的子彈、金屬彈丸、催淚彈或其他物質。所謂爆炸物，是指具有爆破性，一旦爆炸即對人身財產能造成較大殺傷力或破壞力的物品，包括軍用的地雷、手雷、炸彈、爆破筒以及民用各類炸藥，如硝基化合物類炸藥、硝基胺類炸藥、高能混合炸藥等，雷管、如火雷管、瞬發電雷管等；繼爆管;導火索;導爆索;非電導破裝置，如非電導破管，各種非電雷管等;起爆藥，如雷管、雷銀等;巖石、混凝土爆破劑;黑色火藥、煙火劑;等等。如果行為人非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存的不是上述槍支、彈藥或爆炸物，而是其他諸如游藝運動汽槍、制作影視戲劇用的道具槍以及煙花爆竹等娛樂性物品，則不宜以本罪論處。

(二)客觀要件

本罪客觀方面表現為非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的行為。

所謂非法制造，是指違反國家有關法規，未經有關部門批準，私自制造槍支、彈藥、爆炸物的行為。制造包括制作、加工、組裝、改裝、拼裝、修理等具體方式，無論采取哪一種方式進行制造，也無論是否制造成功，抑或是自用還是出售，只要實施了制造的行為，即構成本罪。

所謂非法買賣，是指違反法律規定，未經有關部門批準許可，私自購買或者出售槍支、彈藥、爆炸物的行為。買賣，即包括以金錢貨幣作價的各種非法經營的交易行為，亦包括以物換取槍支、彈藥、爆炸物的以物易物的交換行為，以及賒購等行為方式。無論其方式如何，只要屬于買賣行為，即構成本罪。

所謂非法運輸，是指違反法律規定，未經批準許可，私自在國境內從一個地方運到另一個地方的行為。其既可以通過陸運、水運或空運，亦可以是隨身攜帶，其方式的不同不影響行為的性質。

所謂非法郵寄，是指違反法律規定，私自通過郵局郵寄槍支、彈藥、爆炸物的行為。既可以成批郵寄，亦可以夾在其他郵寄的仿品中郵寄。無論方式如何，只要展于非法，即可構成本罪。

所謂非法儲存，是指違反國家有關規定，未經有關部門批準，私自收藏或存積槍支、彈藥、爆炸物的行為。既可以藏在家中，又可以存在他處，如山洞中、他人家里等。不論地點如何，只要屬于非法，就不影響本罪成立。

所謂非法，在本罪中是指違反有關法律規定，未經有關部門批準私自進行的有關行為。如果經過有關部門許可，但是由于行為人采用欺騙、賄賂等非法手段而得以批準的，此時盡管形式合法，其實質仍屬非法，一經查獲的，亦應當以本罪的非法論處。

本罪屬于選擇性罪名。行為人只要實施非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物行為之一的，即可構成犯罪，如果非法制造槍支、彈藥、爆炸物以后，又自己運輸和販賣的，只構成非法制造、運輸、買賣槍支、彈藥、爆炸物罪一罪，不實行數罪并罰。

(三)主體要件

本罪主體為一般主體，即達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人都可以構成。根據本條第3款的規定，單位也可成為本罪主體。單位非法從事制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的活動，其主管人員和直接責任人員，應按本罪論處。

(四)主觀要件

本罪主觀方面表現為故意，即明知是槍支、彈藥、爆炸物而非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存。其動機則可能多種多樣，有了營利，有的為了實施其他犯罪。不同的動機一般不影響定罪。

三、認定

(一)罪與非罪的界限

雖然本罪沒有情節嚴重才構成犯罪的規定，但是，并非一經實施了非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的行為，就無例外地構成犯罪，對于情節顯著輕微的非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的行為，不宜按犯罪論處。例如，非法制造土槍、獵槍，目的是為了自己狩獵的，又如非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存少量彈藥、爆炸物的，復員轉業、退伍軍人在行李包中私藏少量子彈的，行為人為了自用的目的非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存獵槍、爆炸物的，一般可不按犯罪論處。

(二)本罪與其他有關槍支、彈藥、爆炸物犯罪的區分

本罪與其他有關槍支、彈藥、爆炸物犯罪如盜竊、搶奪、搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪的主要區別在于犯罪客觀方面不同。如果是違反國家有關槍支、彈藥、爆炸物的管理規定，擅自制造、買賣、運輸、郵寄、儲存上述物品的，則構成非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪;如果行為人以非法占有為目的，秘密竊取槍支、彈藥、爆炸物的，則構成盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪;如果行為人以非法占有為目的，趁人不備，公然奪取槍支、彈藥、爆炸物的，則構成搶奪槍支、彈藥、爆炸物；如果行為人以非法占有為目的，以暴力、脅迫或其他方法強行劫取槍支、彈藥、爆炸物，則構成搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪。

(三)本罪與走私武器、彈藥罪的界限

走私武器、彈藥罪是指違反海關法規，逃避海關監管、非法運輸、攜帶、郵寄武器、彈藥進出國(邊)境的行為。兩者在客觀行為方式及行為對象上有相似之處，但也有明顯區別，(1)侵犯的客體不同。本罪侵犯的客體是公共安全和國家對槍支、彈藥、爆炸物的管理制度;走私武器、彈藥罪侵犯的客體是國家對武器、彈藥的對外貿易管制。(2)客觀方面不同。本罪表現為非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的行為，其中的買賣、運輸、郵寄必須是在境內非法買賣、運輸、郵寄上述物品;走私武器、彈藥罪在客觀方面表現為違反海關法規，逃避海關監管，運姑、攜帶、郵寄武器、彈藥出國(邊)境的行為。(3)犯罪對象不盡相同。本罪的犯罪對象是槍支、彈藥、爆炸物;走私武器、彈藥罪的犯罪對象是武器、彈藥。

(四)本罪與非法持有、私藏槍支、彈藥罪的界限

非法持有、私藏槍支、彈藥罪是指違反國家有關槍支、彈藥的管理規定，非法持有、私藏槍支、彈藥，危害公共安全的行為。一般情況下，本罪與非法持有、私藏槍支、彈藥罪易于區分，但如果行為人非法儲存槍支、彈藥、爆炸物時，就很容易與非法持有、私藏槍支、彈藥罪相混淆。兩者的不同之處在于，(1)犯罪對象不盡相同。非法儲存槍支、彈藥、爆炸物罪的犯罪對象包括槍支、選藥、爆炸物;而非法持有、私藏槍支、彈藥罪的犯罪對象僅指槍支、彈藥。(2)犯罪主體不同。非法儲存槍支、彈藥、爆炸物罪的犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位;非法持有、私藏槍支、彈藥罪的犯罪主體只能是自然人，單位不能成為該罪的犯罪主體。(3)社會危害程度不同。非法儲存槍支、彈藥、爆炸物罪，儲存的槍支、彈藥、爆炸物數量較大，通常有專門的儲存地點，因而社會危害性大;非法持有、私藏槍支、彈藥罪行為人持有、私藏的槍支、彈藥通常數量較小，因而其社會危害性比非法儲存槍支、彈藥、爆炸物罪小。(4)法定刑不同。正因為非法儲存槍支、彈藥、爆炸物罪的社會危害性比非法持有、私藏槍支、彈藥罪的社會危害性大，所以非法儲存槍支、彈藥、爆炸物的法定刑比非法持有，私藏槍支、彈藥罪的法定刑要高。

四、處罰

犯本罪的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節嚴重的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

情節嚴重，是指非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物，數量較多的;多次非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物，屢教不改的，既制造、又買賣且運輸槍支、彈藥、爆炸物的;非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存的槍支、彈藥、爆炸物被他人利用，嚴重危害社會治安的;出于實施其他犯罪的目的，非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物的，等等。依據最高人民法院《關于辦理非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問題的解釋》，非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥有下列情形之一的:制造非軍用槍支1支或者買賣、運輸2支以上的;制造非軍用槍支成套散件1套以上或者買賣、運輸2套以上的;制造非軍用槍支主要零部件 50件以上或者買賣、運輸100件以上的;制造非軍用槍支專用子彈500發以上或者買賣、運輸100發以上的;雖末達到上述各項最低數量標準，但具有其他情形，應依法追究處罰的，非法制造、買賣運輸非軍用槍支、彈藥的數量達到上述規定的各項最低數量標準5倍以上，或者具有其他嚴重情節的。

單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述的規定處罰。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第一百二十五條 非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節嚴重的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。

［相關法律］：

《槍支管理法》第三條 國家嚴格管制槍支。禁止任何單位或者個人違反法律規定持有、制造（包括變造、裝配）、買賣、運輸、出租、出借槍支。

國家嚴厲懲處違反槍支管理的違法犯罪行為。任何單位和個人對違反槍支管理的行為有檢舉的義務。國家對檢舉人給予保護，對檢舉違反槍支管理犯罪活動有功的人員，給予獎勵。

第三十二條 嚴禁郵寄槍支，或者在郵寄的物品中夾帶槍支。

第四十四條 違反本法規定，有下行為之一的，由公安機關對個人或者單位負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員處警告或者十五日以下拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未按照規定的技術標準制造民用槍支的；

（二）在禁止攜帶槍支的區域、場所攜帶槍支的；

（三）不上繳報廢槍支的；

（四）槍支被盜、被搶或者丟失，不及時報告的；

（五）制造、銷售仿真槍的。

有前款第（一）項至第（三）項所列行為的，沒收其槍支，可以并處五千元以下罰款；有前款第（五）項所列行為的，由公安機關、工商行政管理部門按照各自職責范圍沒收其仿真槍，可以并處制造。

銷售金額五倍以下的罰款，情節嚴重的，由工商行政管理部門吊銷營業執照。

第四十六條 本法所稱槍支，是指以火藥或者壓縮氣體等為動力，利用管狀器具發射金屬彈丸或者其他物質，足以致人傷亡或者喪失知覺的各種槍支。

[司法解釋]：

最高人民法院《關于辦理非法制造、買賣、運輸、私藏鋼珠槍犯罪案件適用法律問題的通知》（1993．12．17 法發［1993〕43號）

近年來，非法制造、買賣、運輸、私藏鋼珠槍的問題在一些地方十分突出。犯罪分子利用鋼珠槍進行犯罪活動的案件明顯增多，對社會治安造成嚴重危害。

鋼珠槍是能發射金屬彈丸，可致人傷亡的槍支。各級人民法院對非法制造、買賣、運輸、私藏鋼珠槍，構成犯罪的，應根據案件不同情況，分別依照刑法第一百一十二條、第一百六十三條的規定，追究

刑事責任。

最高人民法院《關于辦理非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問題的解釋））（199．9．20 法發［1995］20號）

一、非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、非軍用槍支主要零部件或者其專用彈藥，構成犯罪的，依照刑法第一百一十二條的規定定罪 處罰。

非軍用槍支是指射擊運動槍、獵槍、麻醉注射槍、氣槍、鋼珠槍、催淚槍、電擊槍以及其他足以致人傷亡或者使人喪失知覺的槍支。

二、非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥，有下列情形之一的，依照刑法第一百一十二條規定，判處七年以下有期徒刑：

1．制造非軍用槍支 1支或者買賣、運輸2支以上的；

2．制造非軍用槍支成套散件二套以上或者買賣、運輸2套以上律的；

3．制造非軍用槍支主要零部件50件以上或者買賣、運輸100據件以上的；

4．制造非軍用槍支專用子彈500發以上或者買賣、運輸 1000 發以上的；

5．雖未達到上述各項最低數量標準，但具有其他情形，應依法追究刑事責任的。

三、非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥的數量達到本解釋第二條規定的各項最低數量標準5倍以上，或者具有其他嚴重情節的，依照刑法第一百一十二條規定，判處七年以上有期徒刑或者無期徒刑。

四、非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥情節特別嚴重，或者造成嚴重后果的，依照全國人大常委會《關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第四項的規定處罰。

第四篇：非法行醫罪辯護詞

非法行醫罪辯護詞

陳某涉嫌非法行醫罪一案的辯護詞

尊敬的審判長、審判員：

海南外經律師事務所接受本案被告人陳某親屬的委托，指派我擔任被告人的辯護人參與本案的訴訟活動。通過閱卷、會見被告人、參加法庭調查，剛才又認真聽取了公訴人發表的公訴意見，使我對本案的法律事實有了清楚的了解。現發表如下辯護意見：

一、瓊醫鑒2006-009號醫療事故技術鑒定書不具有證據力，不能作為定案的根據

公訴機關是以被告人涉嫌非法行醫罪提起公訴的，對于被告人的醫療行為是否是造成患者王某死亡后果的原因，只有通過司法鑒定即尸檢才能得到科學結論，在此基礎上才能對被告人定罪量刑，在適用法律上應屬于刑事法律調整的范圍。而醫學會組織進行的鑒定是“醫療事故技術鑒定”，是針對醫療過程中發生的患者人身損害事故確定是否屬于醫療事故而進行的，屬于民事法律和行政法律范疇內的行為。根據《全國人民代表大會常委委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第三條及《海南省司法廳關于司法鑒定機構和司法鑒定人的公告》（2006年 月 日發布）的內容可知，海南省醫學會并不是法定的司法鑒定機構。2002年7月31日衛生部發布的《醫療事故技術鑒定暫行辦法》第13條第5項規定：非法行醫造成患者身體健康損害的，醫學會不予受理醫療事故技術鑒定。另外，海南省醫學會的瓊醫鑒2006-009號醫療事故技術鑒定書是在沒有明確王某具體死因的情況下作出的，該鑒定結論是建立在推論及假設判斷的基礎之上，缺乏事實依據。

上述內容足以說明，瓊醫鑒2006-009號醫療事故技術鑒定書是不合法的，不具有證據力，不能作為認定被告人的醫療行為與患者王某的死亡存在一定的因果關系的根據。

二、公訴機關指控被告人非法行醫致人死亡的事實不清，證據不足 通過剛才的法庭調查可知，王某在被告人處就診后就回家，相隔約一個小時才到農墾三亞醫院治療，在該醫院停留了約五個小時才在病床上死亡，該醫院接診時并沒有對王某實施搶救措施，至今沒有進行尸檢。據此，辯護人認為本案存在以下疑點：

1、王某在家期間有無吃藥及飲食？

2、如果被告人的診療造成王某血糖急劇升高、血壓下降、酮癥酸中毒，那為什么農墾三亞醫院接診時不進行緊急搶救？

3、王某死亡后，在死因不明的情況下，其家屬為什么不同意進行尸檢，本案是否另有隱情？

4、三亞市公安局以被告人涉嫌非法行醫罪立案偵查，為何不依法進行尸檢確定死因，而向三亞市醫學會申請進行醫療事故技術鑒定？在上述合理疑點不能排除之前，公訴機關憑一個由省醫學會作出的醫療事故技術鑒定結論，就認定被告人非法行醫致王某死亡進而要求追究被告人的刑事責任。這是極不嚴謹的，也是極其錯誤的。理由為：其一，根據醫學原理，造成酮癥酸中毒的原因有很多種，且短時間內不易形成酮癥酸中毒；其二，王某從身體出現不適到在農墾三亞醫院病床上死亡，這有一個病情加重、惡化的過程，而這個過程主要發生在王某被送入農墾三亞醫院以后。因此，只有在確認王某被送入農墾三亞醫院以后的這段時間內，農墾三亞醫院的確實施了積極、正確的搶救措施，最后因搶救無效而死亡，并且通過法定程序進行尸檢確定死因后，才能認定王某的死亡是否系被告人非法行醫所致的結果。因為這不僅對正確認定被告人是否應負刑事責任有著重大影響，而且也直接影響著對被告人的民事責任的認定。

據上，根據疑點利益歸于被告人的刑事法律原則，辯護人認為，指控被告人非法行醫致王某死亡的事實不清，證據不足。

三、被告人的非法行醫行為沒有達到情節嚴重的程度

“情節嚴重”是非法行醫罪的要件之一。司法實踐中，所謂“情節嚴重”是指屢教不改，長期從事非法行醫且騙取大量錢財或者使多人身體受到損害的情形。

從本案的實際情況看，被告人是一個62歲高齡的老人，身體患有高血壓、冠心病、糖尿病等多種嚴重疾病。其診所也是在其所屬單位解體后，不能發放工資的情況下，為了養家糊口而開設的。可見其主觀上是為了利用自己的“一技之長”掙些錢貼補家庭生活，對非法行醫的性質及危害后果認識上比較模糊。從客觀方面看，被告人從事醫務工作三十多年，并非不懂醫術而非法行醫，其非法行醫的危害性與不懂醫術而非法行醫有重大差別；被告人開設診所期間，沒有發生過任何醫療糾紛，沒有被投訴或者受到過衛生行政主管部門的行政處罰。本案發生后，三亞市衛生局依法對被告人的非法行醫行為進行了全面調查，最終作出了對被告人處于1000元罰款的行政處罰。上述內容充分反映了本案被告人非法行醫所造成的社會危害性的有限范圍和有限程度。另外，被告人到案后，如實供述了自己的非法行醫行為，并積極配合公安機關、公訴機關查清本案事實。在今天的庭審過程中，被告人對被指控的無證行醫的事實沒有異議。可見其具有明顯的悔罪表現。

基于上述事實，辯護人認為，被告人對本案的違法犯罪行為已有了深刻反省，其自身也不具有社會危險性，其在本案中的非法行醫行為沒有達到情節嚴重的程度。

綜上所述，瓊醫鑒2006-009號醫療事故技術鑒定書不具有證據力，不能作為定案的根據；公訴機關指控被告人非法行醫致王某死亡的事實不清，證據不足；被告人的非法行醫行為沒有達到情節嚴重的程度。因此，辯護人懇請法庭對被告人免于刑事處罰。

上述辯護意見，供參考，并望采納。

辯護人：王康庭律師 二00七年一月二十六日

第五篇：非法持有毒品罪的辯護詞

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http://s.yingle.com 非法持有毒品罪的辯護詞

如大家所知，只要行為人涉及毒品，就可能構成毒品犯罪，比如，走私、販賣、運輸、制造毒品，容留他人吸毒罪，以及非法持有毒品罪等。那么，對于非法持有毒品罪，我們辯護人應當從哪些方面為被告人辯護呢，下面，贏了網小編馬上為大家說明。

辯 護 詞

尊敬的審判長，審判員：

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山東頤海律師事務所接受被告人趙XX的委托，指派本所王XX、郝興利兩位律師擔任其辯護人。律師接受委托后進行了閱卷，會見了被告人，并參加了庭審，在此基礎上，辯護人已基本了解案件事實，現提出如下辯護意見，請合議庭予以考慮：

一、辯護人對公訴方指控被告人構成非法持有毒品罪的犯罪性質不持異議。

二、被告人具有法定從輕處罰情節。

1、根據最高院印發的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的規定，對因“犯意引誘”實施毒品犯罪的被告人，根據罪責刑相適應原則，應當依法從輕處罰。而本案的事實是：2017年3月31日，在公安機關的監督下，被告人于X給被告人趙XX打電話說要購買冰毒，被告人趙XX于4月1日凌晨在前來送冰毒的過程中被抓獲。辯護人認為，被告人趙XX的行為應當屬于“犯意引誘”，應當依法從輕處罰。

2、根據最高院印發的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》(以下簡稱《座談會紀要》)的規定，對因“數量引誘”實施毒品犯罪的被告人，應當依法從輕處罰。本案中，被告人因自己吸食而非法持有毒品21.7克(黃色晶體)，因犯意引誘而持有20克毒品(白

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色晶體)，屬于《座談會紀要》中的“數量引誘”，應當依法從輕處罰。

三、被告人具有酌定從輕情節。

1、本案因特情介入，被告人的犯罪行為一般都在公安機關的控制之下，毒品一般也不易流入社會，其社會危害程度大大減輕，在量刑時，應當加以考慮。

2、通過辯護人在庭審中當庭對被告人的發問，證實被告人是因身體健康原因而非法持有毒品，被告人持有毒品是為了減輕身體病痛，因此，從被告人持有毒品的原因、動機、目的等情節，都可以反映出被告人其主觀惡性和社會危害性小，請求法庭酌情從輕、減輕處罰。

3、從被告人的訊問筆錄可以看出，被告人對于自己的組織賣淫的犯罪事實坦白認罪;庭審中，被告人對于非法持有毒品罪的罪名也是當庭自愿認罪;根據《刑法》以及最高院印發的《人民法院最高量刑指導意見》等相關規定，被告人具有酌定從輕處罰情節。

三、被告人符合緩刑的適用條件。

《刑法》第七十二條規定“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再

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危害社會的，可以宣告緩刑。”

本案中，辯護人認為，被告人符合適用緩刑的條件：第一，依據《刑法》第三百四十八條之規定，“被告人應當判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金”。本案中，辯護人認為，被告人非法持有毒品50克以下，應當對其處以“三年以下有期徒刑”，其量刑符合適用緩刑的標準。第二，被告人認罪態度較好，能如實供述自己的罪行，具有悔罪表現，主觀惡性和社會危害性小。第三，辯護人會見被告人時，被告人表示會牢牢記住此次的教訓，改過自新;同時被告人一再強調，自己的身體狀況很差，懇請法庭能夠從輕處罰，適用緩刑;兩位辯護人也發現被告人走路時不能直腰，臉色蒼白，身體狀況很差。

綜上，辯護人認為，被告人雖然構成非法持有毒品罪，但依據最高院《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的規定，被告人具有依法從輕處罰的情節。同時，縱觀本案的全部案情，被告人也具有酌定從輕處罰的情節。

最后，辯護人希望合議庭本著實事求是的原則，本著法治教育和懲戒相結合的精神，貫徹“寬嚴相濟”、人性化、輕緩化的刑事司法政策，對被告人從輕判處,適用緩刑。

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xxxx律師事務所 xxx律師

2017年8月5日

以上內容就是我們提供的非法持有毒品罪辯護詞。從上面內容可知，該份辯護詞是一份罪輕辯護詞，它主要從行為人的犯罪事實、證據真實性和關聯性，以及被告人是否具有其他法定從輕或減輕情節著手。如果你對此還有其他疑問，歡迎你隨時來電咨詢我們贏了網，我們將盡快為您具體解答。

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http://s.yingle.com/cr/831944.html

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http://s.yingle.com/cr/831943.html

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間

發

現

漏

罪

怎

么

處

理

http://s.yingle.com/cr/831941.html

? 刑法第398條過失泄露國家秘密罪

http://s.yingle.com/cr/831940.html

? 累犯可以假釋和保外嗎

http://s.yingle.com/cr/831939.html

? 詐騙三千元判多長時間

http://s.yingle.com/cr/831938.html

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? 判實刑罰金可以不交嗎

http://s.yingle.com/cr/831937.html

? 在什么情況下可以假釋

http://s.yingle.com/cr/831936.html

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境

可

以

提

起

訴

訟

嗎

http://s.yingle.com/cr/831932.html

? 無期徒刑減為有期徒刑的刑期計算 http://s.yingle.com/cr/831931.html

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http://s.yingle.com/cr/831930.html

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5條第一款巨額財產來源不明罪

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聚眾斗毆

罪的區別

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http://s.yingle.com/cr/831911.html

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http://s.yingle.com/cr/831910.html

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罪

可

以

單

處

罰

金

嗎

http://s.yingle.com/cr/831904.html

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(2018)

是如何的

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法

拘

禁

罪

能

判

幾

年

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協議的范

本是什么

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是

銀

行

業

金

融

機

構

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我國

同

業

拆

借

市

場

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設

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其規

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理法釋義

第十二條

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