[最新]國開電大法學專科《經(jīng)濟法學》期末考試論述題庫(珍藏版)

(更新至2021年1月試題)

試比較產(chǎn)品瑕疵責任與產(chǎn)品缺陷責任的區(qū)別。

答：產(chǎn)品瑕疵責任和產(chǎn)品缺陷責任是產(chǎn)品質量民事責任的兩種主要形式，二者區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：

(1)產(chǎn)生依據(jù)不同。瑕疵與缺陷分別是二者的產(chǎn)生依據(jù)，瑕疵與缺陷的不同直接導致了兩種責任的區(qū)分。瑕疵與缺陷不僅是二者的區(qū)分標志，也是兩種責任在產(chǎn)生依據(jù)上不同的表現(xiàn)。

(2)性質不同。產(chǎn)品瑕疵責任是一種單純的違約責任，是以當事人違反法定或約定義務為責任承擔前提，可以說是一種合同責任；產(chǎn)品缺陷責任則是典型的侵權責任。

(3)歸責原則不同。銷售的產(chǎn)品存在瑕疵；銷售者承擔瑕疵擔保責任；生產(chǎn)者的產(chǎn)品缺陷責任適用嚴格責任原則。

(4)責任主體不同。產(chǎn)品瑕疵責任由銷售者承擔，受害人可直接向銷售者要求賠償；屬于生產(chǎn)者或供貨者責任的，銷售者賠償后可向真正責任者追償。而對于產(chǎn)品缺陷責任，受害人既可向生產(chǎn)者要求賠償，也可向銷售者要求賠償。

(5)免責條件不同。銷售者事先就“產(chǎn)品不具備應當具備的使用性能”這一瑕疵作出說明的，可免除瑕疵擔保責任；對于產(chǎn)品缺陷責任，生產(chǎn)者能夠舉證免責的，可不承擔賠償責任。

(6)產(chǎn)生時間不同。產(chǎn)品瑕疵責任不以損害后果為構成要件；產(chǎn)品缺陷責任以造成一定損害后果為構成要件。

(7)賠償方式和范圍不同。對產(chǎn)品瑕疵，銷售者應負責修理、更換、退貨以至賠償損失；對產(chǎn)品缺陷，生產(chǎn)者或銷售者須賠償人身傷害和財產(chǎn)損失及其他重大損失。

(8)訴訟時效不同。出售不合格的商品未聲明的，訴訟時效為1年；因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為2年，自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。

試述產(chǎn)品瑕疵責任和產(chǎn)品缺陷責任的區(qū)別。

答：產(chǎn)品瑕疵責任和產(chǎn)品缺陷責任是產(chǎn)品質量責任的兩種主要形式，二者的區(qū)別表現(xiàn)在：

(1)產(chǎn)生依據(jù)不同。

(2)性質不同。

(3)歸責原則不同。

(4)責任主體不同。

(5)免責條件不同。

(6)產(chǎn)生時間不同。

(7)賠償方式和范圍不同。

(8)訴訟時效不同。

試述傳統(tǒng)的民商事法律與消費者權益保護法對消費者權益保護的差異。

答：傳統(tǒng)的民商事法律是調整平等的民事主體之間的財產(chǎn)和人身的關系，以形式公平為理念來規(guī)定交易雙方完全對等的權利義務。而消費者權益保護法則是通過賦予處于弱勢的消費者更多的權利和處于強勢的經(jīng)營者更多的強制性義務來平衡雙方的力量，避免在現(xiàn)實的交易活動中出現(xiàn)以上種種實質不公平的情況。這種方式實質上是對只強調形式公平的一般合同法的補充，而法律的相關條款直接構成了消費者與經(jīng)營者之間的合同條款，對雙方是具有強制性的，這樣降低了消費者的交易成本也增強了對消費者的安全保障，體現(xiàn)了更強的公權保護，或者說是公權干預。

試述反不正當競爭法和反壟斷法的相互聯(lián)系以及區(qū)別。

答：反不正當競爭法和反壟斷法的相互聯(lián)系是：

(1)兩部法同屬于競爭法的范疇。都屬于國家在協(xié)調經(jīng)濟運行中調整市場競爭關系和市場競爭管理關系的法律規(guī)范。

(2)由于兩部法的密切聯(lián)系，有的國家采用統(tǒng)一立法模式，將反不正當競爭法和反壟斷法統(tǒng)一立法，統(tǒng)一調整，也有些國家采用綜合立法模式，對不正當競爭行為和壟斷行為采用單行法律、法規(guī)予以規(guī)制，但該法律、法規(guī)中既有規(guī)制反不正當競爭的內容也有規(guī)制反壟斷的內容，對兩類行為進行綜合規(guī)制。

反不正當競爭法和反壟斷法的區(qū)別是：

(1)反不正當競爭法主要對經(jīng)營者違反商業(yè)道德和誠實信用原則，損害其他競爭對手的行為進行規(guī)制，立足于規(guī)制經(jīng)營者的行為，保護正當經(jīng)營者，禁止不正當競爭行為，發(fā)揮維護競爭道德的作用；而反壟斷法主要對排除與限制競爭的壟斷行為進行規(guī)制，立足于營造公平競爭的環(huán)境，促進有效競爭。

(2)反不正當競爭法韻主要價值在于確立經(jīng)營者的行為準則，禁止不正當競爭行為，將經(jīng)營者的競爭行為納入促進社會整體利益的軌道，維護正當經(jīng)營者的合法權益。保護正當經(jīng)營這是反不正當競爭法的重要價值目標；反壟斷法的價值目標是保護有效競爭，以實現(xiàn)社會公共利益為主要追求，保護的是競爭而不是主要保護競爭者。

(3)反不正當競爭法側重追求的是競爭中的公平，同時兼顧效率；而反壟斷法更側重追求競爭中的效率，同時兼顧公平。

試述反不正當競爭法和反壟斷法的區(qū)別。

答：反不正當競爭法和反壟斷法的區(qū)別主要有以下三方面：

(1)反不正當競爭法主要針對經(jīng)營者違反商業(yè)道德和誠實信用原則、損害其他競爭對手的行為進行規(guī)制，立足于規(guī)制經(jīng)營者的行為，保護正當經(jīng)營者，禁止不正當競爭行為，發(fā)揮維護競爭道德的作用；而反壟斷法主要對排除、限制競爭的壟斷行為進行規(guī)制，立足于營造公平競爭的環(huán)境，促進有效競爭。

(2)反不正當競爭法的主要價值在于確立經(jīng)營者的行為準則，禁止不正當競爭行為，將經(jīng)營者的競爭行為納入促進社會整體利益的軌道，維護正當經(jīng)營者的合法權益。保護正當經(jīng)營者是反不正當競爭法的重要價值目標。反壟斷法的價值目標是保護有效競爭，以實現(xiàn)社會公共利益為主要追求，保護的是競爭而不是競爭者。

(3)反不正當競爭法側重追求競爭中的公平，同時兼顧效率；而反壟斷法更側重追求競爭中的效率，同時兼顧公平。

試述構成假冒、仿冒知名商品其他標志行為的要件。

答：構成假冒、仿冒知名商品標志的行為須滿足三個要件：

(1)被假冒、仿冒的商品須為知名商品。判斷商品是否為知名商品，應以該商品在相關的一定市場領域內是否具有較高的知名度為標準。知名商品在市場上必然具有一定知名度，并為相關公眾所知悉。認定知名商品，需要綜合考察銷售地區(qū)、銷售時間、擁有消費者市場的大小、廣告宣傳的數(shù)量及效果等因素。一般來說，凡是商品長久并廣泛行銷、使用，在相關領域廣為人知并有較好的信譽，已樹立獨特、良好形象的，即可認定為知名商品。

(2)該外觀標志須為知名商品所特有。所謂特有的名稱、包裝、裝潢，指經(jīng)營者為自己的知名商品所設計的具有創(chuàng)造性和顯著特點的外部形象。它有別于通用的名稱、包裝、裝潢。如果該商品雖然在相關市場暢銷，但其商品名稱、包裝、裝潢不是經(jīng)營者所獨創(chuàng)，而是使用了同類商品通用的名稱、包裝和裝潢，那么這種名稱、包裝、裝潢就不能被認定為知名商品所特有的外觀標志。

(3)對他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，擅自做相同或者近似的使用，致使與他人的知名商品發(fā)生混淆。這是構成假冒、仿冒知名商品標志的極為主要的要件。

試述國家限制或者禁止有關的國際服務貿易的范圍。

答：國家基于下列原因，可以限制或者禁止有關的國際服務貿易：

第一，為維護國家安全、社會公共利益或者公共道德，需要限制或者禁止的；

第二，為保護人的健康或者安全，保護動物、植物的生命或者健康，保護環(huán)境，需要限制或者禁止的；

第三，為建立或者加快建立國內特定服務產(chǎn)業(yè)，需要限制的；

第四，為保障國家外匯收支平衡，需要限制的；

第五，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的；

第六，根據(jù)我國締結或者參加的國際條約、協(xié)定的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的。

試述合伙企業(yè)的特征。

答：合伙企業(yè)的特征主要表現(xiàn)為：

(1)合伙企業(yè)因合伙協(xié)議產(chǎn)生。

(2)合伙企業(yè)是由兩個或兩個以上合伙人組成的企業(yè)。

(3)合伙企業(yè)具有很強的人合色彩。

(4)合伙企業(yè)的人格同合伙人的人格不完全分離，合伙企業(yè)的財產(chǎn)同合伙人的財產(chǎn)并不完全分離。

(5)合伙企業(yè)的普通合伙人對外承擔無限連帶責任。

(6)合伙企業(yè)不具有法人資格。

試述假冒、仿冒知名商品的名稱、包裝、裝潢的構成要件。

答：假冒、仿冒知名商品的名稱、包裝、裝潢的構成要件：

1.被冒、仿冒的商品須為知名商品。

所謂知名商品是為廣大消費者所知，在市場上較為暢銷，有一定知名度的商品。判斷商品是否為知名商品重要的是以該商品在相關的一定市場領域內是否有較高的知名度為標準。一般來說，凡是商品長久并廣泛行銷、使用，在其相關領域廣為人知并有較好的信譽，樹立獨特、良好形象的，即可認定為知名商品。

2.該外觀標志須為知名商品所特有。

所謂特有的名稱、包裝、裝潢，是指經(jīng)營者為自己的知名商品所設計的具有創(chuàng)造性和顯著特點的外部形象。有別于通用的名稱、包裝、裝潢的。

3.對他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，擅自作相同的使用或者作相近似的使用，致使與他人知名商品發(fā)生混淆。

這是構成假冒、仿冒知名商品標志的極為主要的要件。對“作相近似的使用”即仿冒行為的認定有兩個關鍵：

(1)所謂相近似是指該商品的名稱、包裝、裝潢雖然與知名商品特有的標志并非完全相同，但大體相似。

(2)這種相近似的使用是否會造成與知名商品產(chǎn)生混淆的后果。

試述經(jīng)濟法律關系與經(jīng)濟關系的聯(lián)系與區(qū)別。

答：經(jīng)濟關系是人際之間的一種基本的社會關系，是物質社會關系，是屬于第一性的。在統(tǒng)治階級意志制約下的經(jīng)濟關系即為經(jīng)濟法律關系。經(jīng)濟法律關系是經(jīng)濟關系經(jīng)過相關的經(jīng)濟法律、法規(guī)調整后所形成的權利義務關系，具有意志性質的關系，是第二性的。經(jīng)濟法律關系不是統(tǒng)治階級可以任意制造的關系，它必須以客觀存在的一定的經(jīng)濟關系為基礎，經(jīng)濟關系是經(jīng)濟法律關系的客觀物質基礎。

經(jīng)濟法律關系不是經(jīng)濟關系的原型，也不是經(jīng)濟關系的簡單的派生物，而是將統(tǒng)治階級意志通過法律形式整頓、確認后所形成的關系，是以權利義務為表現(xiàn)形式，為內容的關系，它得到國家法律強制力的保障，對原生的經(jīng)濟關系起巨大的反作用。

試述經(jīng)濟法是“社會責任本位”法的主要內容。

答：經(jīng)濟法是“社會責任本位”法，是以社會責任為最高準則的。經(jīng)濟法理論認為，無論是國家，還是企業(yè)，都必須對社會負責。即都必須對發(fā)展社會生產(chǎn)力、對提高社會經(jīng)濟效益負責。在對社會共同盡責的基礎上，處理和協(xié)調好彼此之間的關系。在整體上，國家代表全局利益、長遠利益，但在具體的經(jīng)濟過程和經(jīng)濟關系中，它仍然是一個特定的物質利益實體，不能吞并其他獨立的物質利益實體。它可以而且應該行使經(jīng)濟權力，但不能過度膨脹，把自己置于超社會的地位。國家也是一種社會組織，也要對社會負責。不能讓不當?shù)幕蜻^度的長官意志和行政權力，妨礙社會生產(chǎn)力的解放和發(fā)展，妨礙社會經(jīng)濟效益的提高。企業(yè)也要對社會負責，不能片面強調自己的局部利益，置社會利益于不顧，更不能損害社會整體利益。

總之，無論國家還是企業(yè)，都要首先對社會負責。在對社會盡責的基礎上事受權利、獲得利益。

試述經(jīng)濟法與行政法的聯(lián)系和區(qū)別。

答：經(jīng)濟法與行政法的聯(lián)系表現(xiàn)在：經(jīng)濟法所調整的經(jīng)濟管理關系中許多都具有一定的行政管理形式；經(jīng)濟法對經(jīng)濟關系的調整,必要時也采用行政手段。

經(jīng)濟法與行政法的區(qū)別如下：

(1)經(jīng)濟法所調整的經(jīng)濟管理關系本質上是一種物質利益關系,而不是單純的行政管理關系。

(2)經(jīng)濟法律關系主體的地位以及它們之間的權利、義務狀態(tài)不同于行政法律關系。即雖有上下、層次之分,但它們在經(jīng)濟法律關系中既是權利主體,也是義務主體。

(3)經(jīng)濟法律關系中的經(jīng)濟行為和經(jīng)濟活動都要追求一定的經(jīng)濟目的,即追求一定的經(jīng)濟利益和經(jīng)濟效益；而行政活動追求的是工作效率,故相關主體首先應服從長官意志。

(4)經(jīng)濟法的調整主要運用經(jīng)濟手段和法律手段,行政手段只具有輔助的性質,且一般應與經(jīng)濟手段等結合運用。行政法以行政手段為主進行調整,這種調整主要是以命令和服從的方式實施的。

試述經(jīng)濟法與民法的聯(lián)系和區(qū)別。

答：經(jīng)濟法與民法的聯(lián)系，最為密切。兩者都是調整經(jīng)濟關系的。民法作為歷史上調整財產(chǎn)關系的法，對經(jīng)濟法的產(chǎn)生和形成有過重大的影響；民法的許多概念、范疇、制度、原則，經(jīng)濟法都可通用。經(jīng)濟法產(chǎn)生后，它的主旨思想、理論觀點，對民法的發(fā)展也在起著變革的作用。在橫向經(jīng)濟關系領域內，它們經(jīng)常需要交錯、配合調整。

經(jīng)濟法與民法的區(qū)別：

第一，兩者調整范圍不同。經(jīng)濟法調整以生產(chǎn)經(jīng)營管理為中心所發(fā)生的經(jīng)濟關系，民法調整以交換為中心所發(fā)生的財產(chǎn)關系；經(jīng)濟法調整縱向的經(jīng)濟關系與一定范圍的橫向的經(jīng)濟關系，還調整經(jīng)濟組織內部一些重要經(jīng)濟關系；民法則不調整縱向的經(jīng)濟管理關系，也不調整經(jīng)濟組織內部關系；經(jīng)濟法也不調整民法中的平等的人身關系。

第二，主體構成不同。民法中的主體分自然人與法人兩類；經(jīng)濟法主體體系更為廣泛，包括法人，也包括不具有法人資格的其他組織和內部組織。民法主體只講平等性；經(jīng)濟法主體體系則是承認一定的必要的層次性的。

第三，主旨思想不同。民法是“個體權利本位”；經(jīng)濟法是“社會責任本位”。

第四，調整手段不完全相同。民法主要采取民事手段，經(jīng)濟法則實行綜合調整。可采取民事手段、行政手段，甚至于刑事手段。

試述哪些房地產(chǎn)開發(fā)項目不得轉讓？

答：下列房地產(chǎn)開發(fā)項目不得轉讓：

第一，以出讓方式取得土地使用權的，不符合《房地產(chǎn)法》第39條規(guī)定的條件的；

第二，司法機關和行政機關依法裁定，決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權利的；

第三，依法收回土地使用權的；

第四，共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；

第五，權屬有爭議的；

第六，未依法登記領取權屬證書的；

第七，法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉讓的其他情形。

試述商業(yè)銀行的經(jīng)營原則。

試述商業(yè)銀行的經(jīng)營原則有哪些。

答：按《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的經(jīng)營原則包括：

第一，商業(yè)銀行業(yè)務經(jīng)營的“三性原則”，即安全性、流動性和效益性原則；

第二，商業(yè)銀行與客戶之間平等、自愿、公平和誠實信用的原則；

第三，保障存款人的合法權益不受任何單位和個人侵犯的原則；

第四，開展信貸業(yè)務，嚴格審查借款人資信，實行擔保，保障按期收回貸款的原則；

第五，商業(yè)銀行開展業(yè)務應當合法，不得損害國家利益和社會公共利益的原則；

第六，商業(yè)銀行應當公平競爭，不得從事不正當競爭的原則。

試述市場支配地位的認定依據(jù)。

答：根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，認定經(jīng)營者是否具有市場支配地位，應當依據(jù)下列因素：

(1)市場份額與相關市場的競爭狀況。

(2)經(jīng)營者控制銷售市場、原材料采購市場的能力。

(3)經(jīng)營者的財力和技術條件。

(4)其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度。

(5)其他經(jīng)營者進入相關市場的難易程度。

試述我國《產(chǎn)品質量法》規(guī)定的銷售者應當承擔瑕疵擔保責任的條件有哪些？

答：根據(jù)我國《產(chǎn)品質量法》第40條的規(guī)定,售出的產(chǎn)品有下列情形之一的,銷售者應當承擔瑕疵擔保責任：

(1)不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能而事先未作說明的；

(2)不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的；

(3)不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的。

根據(jù)《產(chǎn)品質量法》的規(guī)定,只要存在上述情形,不問是否存在過錯,也不問是否造成損害后果,銷售者都應承擔責任。

試述我國《反壟斷法》規(guī)定，壟斷協(xié)議的適用除外必須滿足哪些條件？

答：壟斷協(xié)議的適用除外必須滿足的條件有：

第一，協(xié)議屬于法定情形之一。法定情形具體包括：為改進技術、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；為提高產(chǎn)品質量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的；為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率、增強中小經(jīng)營者的競爭能力的；為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的；因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；為保障對外貿易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的；法律和國務院規(guī)定的其他情形。

第二，達成的協(xié)議不會嚴重限制相關市場的競爭。經(jīng)營者達成的協(xié)議對市場競爭的影響程度各不相同，如果經(jīng)營者達成的協(xié)議嚴重限制了相關市場的競爭，雖然符合法定情形，也不應當適用除外。

第三，協(xié)議能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。反壟斷法的目的在于維護公平、有序的市場競爭秩序，維護消費者的利益。經(jīng)營者達成的協(xié)議如果不能使消費者分享由此產(chǎn)生的利益，而僅僅使達成協(xié)議的經(jīng)營者獲得了利益，該協(xié)議就違背了反壟斷法的價值目標，不應適用除外。

試述我國《反壟斷法》適用除外的有哪些規(guī)定。

答：我國《反壟斷法》在適用除外方面的規(guī)定主要有：

(1)根據(jù)《反壟斷法》第15條的規(guī)定，經(jīng)營者能夠證明所達成的協(xié)議具有改進技術、提高質量、提高經(jīng)營效率、維護社會公共利益等情形的，不適用<反壟斷法》第13條、第14條有關壟斷協(xié)議的規(guī)定。

(2)知識產(chǎn)權正當行使行為的適用除外。《反壟斷法》第55條規(guī)定：“經(jīng)營者依照有關知識產(chǎn)權的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權的行為，不適用本法；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權，排除、限制競爭的行為，適用本法。”

(3)農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的適用除外。

試述中外合作經(jīng)營企業(yè)的法律特征。

答：中外合作經(jīng)營企業(yè)的法律特征有：

第一，合作企業(yè)的主體包括外方合作者和中方合作者。

外方合作者是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。中方合作者是指我國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織。

我國的企業(yè)包括公司、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和私營企業(yè)。其他經(jīng)濟組織主要是指各種經(jīng)濟聯(lián)合體。

第二，合作企業(yè)是契約式的合營企業(yè)。

在國際上，利用外資舉辦的合營企業(yè)可分為股權式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)兩大類。

契約式合營企業(yè)不以股份比例來分享利潤和承擔責任，合作雙方各自的權利義務是由他們在平等互利的原則下，通過協(xié)商，用書面合同規(guī)定的，雙方根據(jù)合同所訂立的比例，分享利潤或產(chǎn)品，分擔債務和責任。在合作企業(yè)合同中，還要約定投資或者合作經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時的財產(chǎn)歸屬等事項。

第三，合作企業(yè)設在中國境內。中外合作企業(yè)是依照《合作企業(yè)法》和我國其他法律的規(guī)定，在中國境內舉辦的企業(yè)，因此它的國籍是中國，屬于中國的企業(yè)，必須遵守中國法律，適用中國法律，不得危害中國的社會公共利益。合作企業(yè)的合法權益受中國法律的保護。國家有關機關依法對合作企業(yè)實行監(jiān)督。