第一篇：民法知識總結(jié)1（最終版）

一、五個總論，具體包括民法總論（法律事實(shí)、法律關(guān)系、權(quán)利、自然人、法人、法律行為、代理、時效）、物權(quán)法總論、債法總論、合同法總論和侵權(quán)法總論；

二、重要專題：合同的效力、買賣合同、物權(quán)變動、特殊侵權(quán)、權(quán)利分類、合同解除等。

三、民法中的三角關(guān)系：

無權(quán)代理（被代理人——代理人——第三人）

無權(quán)處分（權(quán)利人——無權(quán)處分人——第三人）

債權(quán)讓與（債權(quán)人——債務(wù)人——受讓人）

代位權(quán)（債權(quán)人——債務(wù)人——次債務(wù)人）

債權(quán)人撤銷權(quán)（債權(quán)人——債務(wù)人——第三人）

轉(zhuǎn)租（出租人——承租人——次承租人）

1.民法，是調(diào)整平等的民事主體在從事民事活動中發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2.民法發(fā)端于羅馬法，特別是起源于羅馬私法。

3.民法的調(diào)整對象：平等的民事主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 4.民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是指平等的民事主體在從事民事活動的過程中所發(fā)生的以財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)為主要內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。5.民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

1）主體法律地位平等。2）包括財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)兩種關(guān)系。

6.財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系：是指民事主體因?qū)ω?cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分而發(fā)生的社會關(guān)系 7.財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系：是指民事主體因?qū)ω?cái)產(chǎn)進(jìn)行交換而發(fā)生的社會關(guān)系。8.民法調(diào)整的人身關(guān)系：是指平等的民事主體之間發(fā)生的以人格關(guān)系和身份關(guān)系為主要內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

9.人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩種。

10.人格關(guān)系指因民事主體之間為實(shí)現(xiàn)人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系。

11.人格利益是民事主體的生命、健康、姓名、名稱、肖像、名譽(yù)等利益。在法律上體現(xiàn)為相應(yīng)的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)。

12.身份關(guān)系是指民事主體之間因彼此存在的身份利益而發(fā)生的社會關(guān)系。在法律上體現(xiàn)為配偶權(quán)、親權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)等。

13.民法的基本原則：平等原則、意思自治原則、公平原則、誠實(shí)信用原則、守法原則以及公序良俗原則。

14.平等原則：也稱為法律地位平等原則。是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項(xiàng)原則。

15.意思自治原則：是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志進(jìn)行民事活動的基本準(zhǔn)則。16.意思自治的例外：1）對于合同的內(nèi)容，設(shè)一定法律上的限制，以縮小當(dāng)事人自由約定的范圍。即任意法規(guī)強(qiáng)行化。2）已成立的合同的內(nèi)容，可依法律原則的要求而變更。3）對于格式條款的限制。4）合同的強(qiáng)制訂立。

17.公平原則：指民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認(rèn)的公平觀念從事民事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。自愿原則的有益補(bǔ)充。

18.誠實(shí)信用原則：指從事民事活動的民事主體在行使權(quán)利和履行義務(wù)時必須意圖誠實(shí)、善意，行使權(quán)利不侵害他人與社會的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定，最終達(dá)到當(dāng)事人之間的利益、當(dāng)事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。

19.《合同法》上的誠實(shí)信用原則，體現(xiàn)在合同的全過程，包括合同成立前、合同履行中、合同履行后三個方面.20.公序良俗原則：是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱。指一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。

21.民事法律關(guān)系的要素：民事法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三部分構(gòu)成。

22.民事法律關(guān)系的主體，亦稱民事主體。指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的人。

23.民事主體包括兩種類型，即自然人和法人。

24.國家在特殊情況下，也可以成為民事法律關(guān)系的主體。

25.民法上的人，指具有民事權(quán)利能力的主體，因此即包括自然人，也包括法人。

26.個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙也可以成為民事法律關(guān)系的主體，作為公民的具體形態(tài)出現(xiàn)的。

27.民事法律關(guān)系的內(nèi)容，指民事法律關(guān)系的權(quán)利主體所享有的權(quán)利，和義務(wù)主體所負(fù)擔(dān)的義務(wù)，即民事權(quán)利和民事義務(wù)。

28.民事法律關(guān)系的客體：民事權(quán)利義務(wù)所指向的對象。

29.物權(quán)的客體是物（但擔(dān)保物權(quán)的客體除物以外，還可以是權(quán)利）。30.債權(quán)的客體是債務(wù)人的行為，即給付。31.人格權(quán)的客體，為人格利益。32.知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果。

33.法律事實(shí)；指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀情況。

34.法律事實(shí)分為兩類：事件和人的行為。

35.事件：與當(dāng)事人意志無關(guān)，但能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。36.事件有：（1）人的出生與死亡。（2）自然災(zāi)害與意外事件。（3）時間的經(jīng)過。它可以引起一些請求權(quán)的發(fā)生或消滅。（4）無行為能力人所為的行為也屬于事件。

37.人的行為：指人的有意識的活動，包括自然人和法人的活動。行為一般是人的意志所支配的活動，即有目的、有意識的活動。38.人的行為分類：（1）民事行為：是以行為的意思表示為要素的行為具體內(nèi)容包括民事法律行為，效力待定的民事行為，可變更、可撤銷的民事行為，無效民事行為。（2）事實(shí)行為。事實(shí)行為是與表達(dá)法律效果、特定精神內(nèi)容無關(guān)的的行為。

39.民事權(quán)利分類（1）絕對權(quán)與相對權(quán)（2）支配權(quán)（3）請求權(quán)（4）形成權(quán)（5）抗辯權(quán) 40.絕對權(quán)：是可以對抗一切人的權(quán)利，即要求一般人不為一定行為的權(quán)利。它是以權(quán)利人以外的一切人為義務(wù)人的權(quán)利，故稱為“對世權(quán)”。人格權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等為絕對權(quán)。

41.相對權(quán)則是對抗特定人的權(quán)利，即請求特定人為一定行為的權(quán)利。它是特定人為義務(wù)人的權(quán)利，故稱為“對人權(quán)”。債權(quán)的為相對權(quán)。

42.支配權(quán)：是指權(quán)利人得直接支配其標(biāo)的，而具有排他性的權(quán)利。物權(quán)為典型的支配權(quán)，其他如準(zhǔn)物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)及身份權(quán)亦為支配權(quán) 43.支配權(quán)具有如下特征：（1）利益的直接實(shí)現(xiàn)性。（2）權(quán)利作用上具有支配性、排他性和優(yōu)先效力。（3）對應(yīng)義務(wù)的消極性。

44.請求權(quán)：是指權(quán)利人要求他人為特定行為（作為、不作為）的權(quán)利。請求權(quán)的權(quán)利人不能對權(quán)利客體直接支配，必須通過義務(wù)人的作為或不作為，才能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。45.請求權(quán)具有如下特征：（1）權(quán)利利益須通過義務(wù)人的給付方能實(shí)現(xiàn)。（2）權(quán)利作用體現(xiàn)為請求，而不是支配。（3）權(quán)利效力上不具有排他性。（4）權(quán)利效力上具有平等性。

46.形成權(quán)：是權(quán)利人依自己的行為，使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。如撤銷權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)等。

47.形成權(quán)主要有兩個特征：一是單方意思表示；二是使得法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅。因此在具體分析什么權(quán)利屬于形成權(quán)時。

48.抗辯權(quán)：指權(quán)利人用以對抗他人請求權(quán)的權(quán)利。

49.抗辯權(quán)具有如下特征：（1）主要針對請求權(quán)；（2）效力在于阻止請求權(quán)，從而可以拒絕履行義務(wù)。（3）并非否定相對人的請求權(quán)；并非變更或者消滅相對人的權(quán)利（與形成權(quán)不同）。

50.抗辯權(quán)可以分為：（1）一時性的抗辯權(quán)。（2）永久性的抗辯權(quán)。最典型的永久性的抗辯權(quán)為訴訟時效抗辯。

51.一時性的抗辯權(quán)。即效力在于暫時地阻止請求權(quán)效力的抗辯權(quán)，亦稱延期的抗辯權(quán)。如同時履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)。

52.永久性的抗辯權(quán)。即效力在于永久地阻止請求權(quán)效力的抗辯權(quán)。最典型的永久性的抗辯權(quán)為訴訟時效抗辯。

53.權(quán)利劃分：主權(quán)利與從權(quán)利

54.主權(quán)利：是相互關(guān)聯(lián)的幾項(xiàng)權(quán)利中，不依賴其他權(quán)利而獨(dú)立存在的權(quán)利。

55.從權(quán)利：則以主權(quán)利的存在為前提的權(quán)利，但從權(quán)利仍然是一項(xiàng)獨(dú)立的權(quán)利非主權(quán)利的權(quán)能。

56.民事權(quán)利能力：指民事主體依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

57.自然人的民事權(quán)利能力：指自然人依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。具有民事權(quán)利能力是自然人享有主體地位的標(biāo)志。

58.公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。因此自然人的民事權(quán)利能力始于出生。

59.出生時間的確定規(guī)則：以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)；沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。60.胎兒不具有民事權(quán)利能力。

61.遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。需要注意的是，這只是給予胎兒的一種特殊保護(hù)，并非承認(rèn)胎兒具有民事權(quán)利能力。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。此處的“法定繼承”是針對“被繼承人”的法定繼承，而非針對“胎兒”的法定繼承。

62.死亡是自然人權(quán)利能力消滅的惟一原因，包括自然死亡和宣告死亡兩種。

63.公民死亡，喪失民事權(quán)利能力，婚姻關(guān)系、人身權(quán)消滅，財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)發(fā)生移轉(zhuǎn)，消滅。某些權(quán)利仍然會得到法律保護(hù)，如名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)中的人格權(quán)。對這些權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，其主要理由不是因?yàn)樵撟匀蝗司哂忻袷聶?quán)利能力，而是出于社會公共利益的需要。

64.自然人的民事行為能力的種類：（1）

完全民事行為能力人（2）限制民事行為能力人（3）無民事行為能力人

65.完全民事行為能力人（1）18周歲以上的公民（2）16周歲以上不滿18周歲的公民 66.限制民事行為能力人（1）10周歲以上的未成年人（可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動）（2）不能完全辨認(rèn)自己行為后果的精神病人（可以進(jìn)行與他精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動）

67.限制民事行為能力人的民事行為，應(yīng)由其法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意后獨(dú)立進(jìn)行。法定代理人由監(jiān)護(hù)人擔(dān)任。

68.無民事行為能力人（1）不滿10周歲的未成年人（由他的法定代理人代理民事活動）（2）不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人（由他的法定代理人代理民事活動）69.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告：特別程序宣告制度。

70.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告要件：(1)被宣告人須為精神病人(2)須經(jīng)利害關(guān)系人申請。(3)須經(jīng)人民法院宣告。(4)采用特別程序。

71.自然人被宣告為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，其行為能力只是處于一時的中止或受限制的狀態(tài)。所以，當(dāng)他們智力障礙排除，具有辨認(rèn)事物的能力時，可以根據(jù)其健康恢復(fù)的狀況，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為限制民事行為能力人或完全民事行為能力人。

72.無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報(bào)酬, 行為無效

73.行為人在神志不清的狀態(tài)下所實(shí)施的民事行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

74.自然人的住所:指自然人生活和進(jìn)行民事活動的主要場所。一個自然人只能有一個住所。75.住所的確定:自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

76.經(jīng)常居住地:指自然人離開住所后連續(xù)居住一年以上的地方，但住院治療的除外。

77.自然人由戶籍所在地遷出后至遷入前，無經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。78.未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定有兩種方式：法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。

79.法定監(jiān)護(hù):未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。

80.未成年人的監(jiān)護(hù)(1)未成年人的父母是其當(dāng)然的監(jiān)護(hù)人,因未成年人的出生而開始。(2)父母因?yàn)檎?dāng)理由，不能親自履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，法律允許父母委托他人代為履行部分或者全部監(jiān)護(hù)職責(zé)，但父母仍為法定監(jiān)護(hù)人。(3)夫妻離婚后，孩子的父母仍都是監(jiān)護(hù)人，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)(4)未與該子女共同生活的一方對該子女有犯罪、虐待行為或者對該子女明顯不利的,取消監(jiān)護(hù)權(quán)(5)人民法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)權(quán)的, 取消監(jiān)護(hù)權(quán)。(6)如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護(hù)能力，確定監(jiān)護(hù)人順序：1）屬于法定義務(wù): A.祖父母、外祖父母； B:兄、姐的。2)可以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人: 關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。(7)指定監(jiān)護(hù):指沒有法定監(jiān)護(hù)人，或者對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，監(jiān)護(hù)人由有關(guān)部門或人民法院指定而設(shè)置的監(jiān)護(hù)。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。在指定監(jiān)護(hù)中，必須先由單位指定，然后才能訴至法院。即單位指定是法院裁決的前置程序。81.精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定：法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)

82.精神病人法定監(jiān)護(hù)人的設(shè)定順序：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬。83.精神病人的指定監(jiān)護(hù):對擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可向人民法院提起訴訟，由人民法院依法裁決。單位指定是法院裁決的前置程序。

84.監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：(1)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益(包括被監(jiān)護(hù)人的生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等)(2)監(jiān)護(hù)人不得隨意處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。(3)被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害時，有權(quán)代理被監(jiān)護(hù)人請求人民法院給予保護(hù)，代為參加民事訴訟活動。

85.宣告失蹤:自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。

86.宣告失蹤的條件：1)失蹤事實(shí):下落不明滿2年(起算點(diǎn)是從下落不明的次日開始計(jì)算)。2)利害關(guān)系人的申請(包括近親屬、對該人負(fù)有監(jiān)護(hù)責(zé)任的人、該人的債權(quán)人和債務(wù)人)。近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。提起申

請時，利害關(guān)系人沒有順序。

87.宣告失蹤的案件采用民事訴訟中的特別程序，由失蹤人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院在接到利害關(guān)系人的申請后，受理案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期為3個月。

88.宣告失蹤產(chǎn)生的法律后果主要是為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。

89.宣告死亡:自然人下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

90.宣告死亡的條件:1)有失蹤事實(shí):下落不明滿4年,意外事故下落不明2年，如果意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，可以馬上申請宣告死亡。2)有利害關(guān)系人的申請。順序?yàn)椋海?）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（4）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

91.宣告死亡只能由人民法院作出判決宣告死亡用特別程序?qū)徖碛杀恍嫠劳鋈俗∷鼗蛘咦詈缶幼〉氐幕鶎尤嗣穹ㄔ汗茌?。人民法院受理宣告死亡的申請后，?yīng)對下落不明的失蹤人發(fā)出公告，公告期為1年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為3個月

92.宣告死亡的法律后果:1)被宣告死亡人的民事權(quán)利能力喪失2)被宣告死亡人與其配偶之間的婚姻關(guān)系消滅；3)繼承開始，繼承人開始繼承遺產(chǎn)；受遺贈人可以取得遺贈等。

93.宣告死亡被撤銷后發(fā)生效力：1)婚姻關(guān)系自行恢復(fù)。A.被宣告死亡的配偶未再婚的，夫妻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。B.如果配偶已經(jīng)再婚的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)再婚后的婚姻關(guān)系。C.如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的，夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)。2)已經(jīng)成立的收養(yǎng)關(guān)系不得解除。3)請求返還原物4)利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償。

94.合伙:兩個以上自然人按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動，為個人合伙。

95.個人合伙特征：（1）兩個以上公民組成的聯(lián)合體。（2）必須有合伙合同的存在。（3）個人合伙的財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共有。合伙人對共同投資的財(cái)產(chǎn)和在合伙經(jīng)營中積累的財(cái)產(chǎn)，共有享有所有權(quán)。

96.合伙協(xié)議:是合伙人為共同出資、共同經(jīng)營和達(dá)到共同經(jīng)濟(jì)目的而達(dá)成的書面協(xié)議。原則上要求書面形式,如果具備合伙的其他條件，口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。

97.合伙人身份的確定:原則上合伙人要共同出資，共同經(jīng)營。只要參與盈余分配的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合伙人。如果公民不管合伙盈虧，只是獲得固定收入，不屬于合伙人。

98.合伙的一個重要特點(diǎn):合伙人共同管理、共同經(jīng)營。合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定。推舉的負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任,對內(nèi)再由其他合伙人追究合伙負(fù)責(zé)人的責(zé)任。

99.入伙:指合伙成立之后、解散之前，第三人加入合伙取得合伙人身份的民事法律行為。100.增加合伙人:1)書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；2)書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意；3)未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效。

第二篇：民法知識總結(jié)(大一)

第一章 民法概述

1.民法的概念：民法是調(diào)整平等主體的自然人，法人，其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2.民法的調(diào)整對象；

（1）民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系：人們通常所說的財(cái)產(chǎn)是指土地、房屋、物資等物質(zhì)財(cái)富和金錢的總稱。民法上所講的財(cái)產(chǎn)有廣義和狹義之分。狹義的財(cái)產(chǎn)是指與金錢價值（即能用金錢表示或能用金錢衡量的價值）的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)屬于狹義財(cái)產(chǎn)。廣義的財(cái)產(chǎn)是指財(cái)產(chǎn)權(quán)利和財(cái)產(chǎn)義務(wù)的總和，可稱為總財(cái)產(chǎn)。

沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。（2）民法調(diào)整以平等自愿為基礎(chǔ)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系；

財(cái)產(chǎn)關(guān)系是基于財(cái)產(chǎn)而形成的社會關(guān)系。民法主要調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系?；谛姓?jīng)濟(jì)管理發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，屬于不平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，由行政法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。民事主體地位的平等性，決定了他們之間發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系必須堅(jiān)持自愿原則，由當(dāng)事人自主決定，國家一般不干預(yù)。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系所反映的平等、自愿的特點(diǎn)，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限。（3）民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系與財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系； 財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系是指財(cái)產(chǎn)所有和支配關(guān)系。財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是指財(cái)產(chǎn)由一方向另一方轉(zhuǎn)移而發(fā)生的關(guān)系。3.民法調(diào)整的人身關(guān)系；

（1）人身關(guān)系是與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。人格關(guān)系是基于人格利益而產(chǎn)生的社會關(guān)系。人格利益包括生命、健康、姓名、肖像、名譽(yù)等方面的利益。身份關(guān)系是基于身份利益而產(chǎn)生的社會關(guān)系。身份利益包括親屬和監(jiān)護(hù)等方面的利益。

（2）民法調(diào)整的人身關(guān)系的特征；

1、主體地位平等。

2、與人身不可分離。

3、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。（人身關(guān)系體現(xiàn)的是精神上的利益，不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。）4.民法是私法。

民法是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法。（要進(jìn)行商品生產(chǎn)和商品交換，必須得具備三個基本條件，一是有進(jìn)行商品生產(chǎn)和商品交換的人，二是有商品，三是有商品與貨幣{商品}的交換）。

民法是調(diào)整市民社會關(guān)系的基本法。5.民法的本位；

法律的本位是指法律的中心觀念或者立足點(diǎn)。在整個法律體系中，應(yīng)當(dāng)以權(quán)利為起點(diǎn)、核心和主導(dǎo)。公民的權(quán)利是國家權(quán)力的源泉，也是國家權(quán)利配置和運(yùn)作的目的和界限。

6.民法的淵源；民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或表現(xiàn)形式。我國民法的淵源主要是指國家有關(guān)機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民事的規(guī)范性文件。7.民法的效力； 民法的效力，又稱民法是適用范圍，是指民法發(fā)生效力的范圍，即民法對什么人、在什么地方和在什么時間發(fā)生效力。民法對人的效力，民法在空間上的效力，民法在時間上的效力。

第二章 民法的基本原則

1.民法基本原則的含義；

（1）民法基本原則是民事立法、民事行為和民事司法的基本準(zhǔn)則。（2）民法基本原則是貫穿于民事法律規(guī)范整體的基本準(zhǔn)則。

（3）民法基本原則是民法調(diào)整的社會關(guān)系和民法觀念的綜合反映。2.學(xué)理民法基本原則與法定民法基本原則。

法定民法基本廁是指在民事基本法中明文規(guī)定的基本原則。法定民法基本原則與學(xué)理民法基本原則性質(zhì)不同，法定原則具有法律效力；學(xué)理則只有理論性，沒有法律效力。學(xué)理基本原則對法定基本原則具有指導(dǎo)意義。3.民法基本原則的功能。（1）指導(dǎo)功能。（2）約束功能。（3）補(bǔ)充功能。

4.民法的基本原則：平等原則、自愿原則、誠實(shí)信用原則、禁止權(quán)利濫用原則、公平原則、公序良俗原則。平等原則主要體現(xiàn)在：（1）民事權(quán)利能力平等。（2）民事主體地位平等。（3）民事權(quán)益平等地受法律保護(hù)。

自愿原則：是指民事主體根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關(guān)系，國家對于民事關(guān)系不過多干預(yù)。自愿原則是民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的特征的突出反映。自愿原則主要體現(xiàn)在：（1）民事主體根據(jù)自己的意愿自主行使民事權(quán)利。（2）民事主體之間自主協(xié)商設(shè)立、變更或終止民事關(guān)系。（3）當(dāng)事人的意愿優(yōu)于任意性民事法律規(guī)范。

第三章 民事法律關(guān)系

1.民事法律關(guān)系；

（1）民事法律關(guān)系是民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系所形成的社會關(guān)系。

（2）民事法律關(guān)系是基于民事法律事實(shí)而形成的社會關(guān)系。（3）民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利和民事義務(wù)為基本內(nèi)容的社會關(guān)系。（民事法律關(guān)系的基本內(nèi)容是民事權(quán)利和民事義務(wù)）結(jié)論；民事法律規(guī)范是民事法律關(guān)系發(fā)生的根據(jù)，民事法律事實(shí)是民事法律關(guān)系發(fā)生的原因，民事法律關(guān)系是民法調(diào)整平等主體之前的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的結(jié)果。（處理民事案件的核心是處理民事法律關(guān)系）2.民事法律關(guān)系的要素；

民事法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容。

通常稱參加民事法律關(guān)系的主體為當(dāng)事人。當(dāng)事人中又分有權(quán)利人、義務(wù)人、責(zé)任人。在不同的民事法律關(guān)系中當(dāng)事人的稱謂不同，民事法律關(guān)系的基本內(nèi)容是民事權(quán)利和民事義務(wù)，民事責(zé)任是維護(hù)正常的民事法律關(guān)系的保障。3.民事法律事實(shí)；

民事法律事實(shí)是指能夠引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。只有受民法調(diào)整，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)才是民事法律事實(shí)。民事法律事實(shí)構(gòu)成；引起法律關(guān)系發(fā)生，變更或者消滅的兩個以上的民事法律事實(shí)的總和稱為民事法律事實(shí)構(gòu)成，又稱民事法律事實(shí)結(jié)合。5.民事法律事實(shí)的分類；

民事法律事實(shí)可分為行為和非行為事實(shí)兩類。

行為是指人的有意識的活動，即（作為，不作為）以是否合法為標(biāo)準(zhǔn)，行為可分為合法行為和違法行為兩類，違法行為包括侵權(quán)行為和債務(wù)不履行行為。以是否以意思表示為要素為標(biāo)準(zhǔn)，行為可分為民事行為，準(zhǔn)民事行為和事實(shí)行為。非行為事實(shí)是指行為以外的，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)，學(xué)理上又稱自然事實(shí)，其中又分為事件與狀態(tài)。（事件是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生，狀態(tài)是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。）

6.民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責(zé)任、民事權(quán)利是民事主體實(shí)現(xiàn)其特定利益的法律手段。含義：（1）民事權(quán)利是民事主體享有的特定利益。（2）民事權(quán)利通常是指憲法和民法確認(rèn)的權(quán)利。（3）民事權(quán)利受國家強(qiáng)制力保障。民事權(quán)利的分類：（1）財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)是以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容的權(quán)利，人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容的權(quán)利。

（2）財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的性質(zhì)不同。財(cái)產(chǎn)權(quán)有價值，可以用貨幣衡量；財(cái)產(chǎn)權(quán)一般可以轉(zhuǎn)讓、繼承、依法可以拋棄。人身權(quán)不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益，不能用貨幣衡量；人身權(quán)不能放棄、轉(zhuǎn)讓和繼承。（知識產(chǎn)權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但又屬于人身權(quán)。）7.支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。

（1）支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體、具有排他性的權(quán)利。物權(quán)是典型的支配權(quán)，著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)等也是支配權(quán)。

（2）請求權(quán)是指權(quán)利人請求他人作為或者不作為的權(quán)利。我國認(rèn)為，請求權(quán)是指權(quán)利人請求義務(wù)人履行民事義務(wù)或者請求責(zé)任人承擔(dān)民事責(zé)任的權(quán)利。請求權(quán)是基于基礎(chǔ)權(quán)利而發(fā)生的，有基礎(chǔ)權(quán)利，才能有請求權(quán)。

（3）形成權(quán)。形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生變更或者消滅的權(quán)利。屬于形成權(quán)的有（追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)及繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。）形成權(quán)由法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，沒有法律規(guī)定或者當(dāng)事人事先約定的，當(dāng)事人一方的意思表示不能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅。

（4）抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是指對抗他人行使權(quán)利的權(quán)利，它通常對抗的是請求權(quán)，但不限于請求權(quán)，對抵銷權(quán)行使的抗辯。對抗辯權(quán)的抗辯稱為再抗辯或準(zhǔn)抗辯。根據(jù)抗辯權(quán)作用的不同，分為永久性抗辯和延期性抗辯。永久性抗辯權(quán)是指權(quán)利人有永久阻止他人行使權(quán)利的權(quán)利。（例如：訴訟時效屆滿后，債權(quán)人請求債務(wù)人履行債務(wù)履行債務(wù)，債務(wù)人可提出訴訟時效屆滿的抗辯，這種抗辯權(quán)可以永久行使。）延期性抗辯權(quán)是指權(quán)利人在一定時期內(nèi)可以提出的抗辯權(quán)。

7.絕對權(quán)與相對權(quán)、主權(quán)利與從權(quán)利、專屬權(quán)與非專屬權(quán)、既得權(quán)與期待權(quán)、原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。

（1）以民事權(quán)利的效力范圍為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為絕對權(quán)與相對權(quán)。絕對權(quán)是指無須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為即可實(shí)現(xiàn)，并可以對抗不特定人的權(quán)利。物權(quán)、人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)屬于絕對權(quán)。絕對權(quán)有兩個特征：一是權(quán)利人無須通過義務(wù)人的行為，自己可以直接實(shí)現(xiàn)其權(quán)利；二是義務(wù)主體是不特定的，因此又稱對世權(quán)。

相對權(quán)是指必須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為才能實(shí)現(xiàn)，指能對抗特定人的權(quán)利。債權(quán)是典型的相對權(quán)。（2）、以民事權(quán)利的依存關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為主權(quán)利與從權(quán)利。主權(quán)利是相互關(guān)聯(lián)的兩個民事權(quán)利中，能夠獨(dú)立存在的權(quán)利。從權(quán)利是不能獨(dú)立存在而從屬于主權(quán)利的權(quán)利。

關(guān)系：1.主權(quán)利存在，從權(quán)利才能存在。主權(quán)利因履行、抵銷、免除等原因而消滅時，從權(quán)利同時消滅。2.在一般情況下從權(quán)利不能與主權(quán)利分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。（3）、以民事權(quán)利與主體的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為專屬權(quán)與非專屬權(quán)。專屬權(quán)是指專屬于某特定民事主體的權(quán)利。<人格權(quán)、身份權(quán)均為專屬權(quán)，專屬權(quán)一般不得讓與和繼承> 非專屬權(quán)是指不屬于特定民事主體專有的權(quán)利。<非專屬權(quán)可以讓與和繼承>。（4）、以民事權(quán)利是否一斤取得為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為既得權(quán)與期待權(quán)。既得權(quán)是指權(quán)利人已經(jīng)取得而可以實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。期待權(quán)是指將來可能取得的權(quán)利。（5）、以權(quán)利發(fā)生的先后及相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。原權(quán)是原有民事法律關(guān)系中存在的權(quán)利。

救濟(jì)權(quán)是原權(quán)受到侵害或者有受到侵害的現(xiàn)實(shí)危險時發(fā)生的權(quán)利，其目的在于救濟(jì)被侵害的原權(quán)。權(quán)利人請求責(zé)任人承擔(dān)民事責(zé)任的權(quán)利都屬于救濟(jì)權(quán)。8.民事權(quán)利的行使、民事權(quán)利的保護(hù)。（1）、民事權(quán)利的行使是指民事權(quán)利主體實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的行為。（2）、民事權(quán)利的保護(hù)分為國家保護(hù)和自我保護(hù)，又稱公力救濟(jì)和私力救濟(jì)。（自衛(wèi)行為又分為正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、）（自助行為）。9.民事義務(wù)

民事義務(wù)是指法律規(guī)定或當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定的作為或不作為，以滿足權(quán)利人利益的法律約束手段。

分類（民事權(quán)利可分為絕對權(quán)與相對權(quán)，民事義務(wù)可分為絕對義務(wù)與相對義務(wù)）（1）法定義務(wù)與約定義務(wù)；法定義務(wù)時指民法規(guī)定的民事主體應(yīng)負(fù)的義務(wù)、約定義務(wù)是由當(dāng)事人協(xié)商約定的義務(wù)，約定的義務(wù)不得違反法律規(guī)定。（2）作為義務(wù)與不作為義務(wù)；作為義務(wù)是指義務(wù)人應(yīng)當(dāng)作出一定積極行為的義務(wù)，又稱積極義務(wù)。不作為義務(wù)是指義務(wù)人應(yīng)為消極行為或者容忍他人的行為，又稱消極義務(wù)。10.民事責(zé)任

民事責(zé)任是指民事主體違反民事義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。特征：（1）、民事責(zé)任是當(dāng)事人一方對他方承擔(dān)的責(zé)任。（2）、民事責(zé)任主要是為了補(bǔ)償權(quán)利人所受損失和回復(fù)民事權(quán)利的圓滿狀態(tài)。（3）、民事責(zé)任既有過錯責(zé)任，又有無過錯責(zé)任。（4）、民事責(zé)任的內(nèi)容可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。<民事法律關(guān)系的兩大類型之一是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而在財(cái)產(chǎn)關(guān)系中占比例最大的是合同關(guān)系。> 民事責(zé)任和民事義務(wù)的區(qū)別：性質(zhì)不同，相輔相成，拘束力不同。11.民事責(zé)任的分類；

（1）財(cái)產(chǎn)責(zé)任與非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

（2）違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任與其他責(zé)任。（包括基于不當(dāng)?shù)美蜔o因管理產(chǎn)生的責(zé)任，以及締約過失責(zé)任和基于后合同義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任等）（3）無限責(zé)任與有限責(zé)任。（4）單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任。（5）過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任。

12.承擔(dān)民事責(zé)任的方式、民事責(zé)任的承擔(dān)與免除。

（1）.承擔(dān)民事責(zé)任的方式：<停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理重做更換、賠償損失、支付違約金、消除影響恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉>（2）民事責(zé)任的承擔(dān)；根據(jù)區(qū)分責(zé)任與制裁的原理和民事責(zé)任的特征，民事責(zé)任承擔(dān)有自動承擔(dān)、請求承擔(dān)和強(qiáng)制承擔(dān)三種途徑。

（3）民事責(zé)任的免除；具有法律規(guī)定的免責(zé)事由的，免除民事責(zé)任。

第四章

自然人

1.自然人的概念；自然人是基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。

自然人與法人對應(yīng)，自然人概念與公民概念相比，更加彰顯民事主體的特征。自然人的民事權(quán)利能力，是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。自然人民事權(quán)利能力的終止，自然人的民事權(quán)利終于死亡（生理死亡、宣告死亡。）2.自然人的民事行為能力；是指自然人能以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。P56（1）行為能力以意思能力為基礎(chǔ)。（所謂意思能力是指自然人可以判斷自己的行為的法律后果的能力。）

（2）行為能力與責(zé)任能力；責(zé)任能力，又稱不法行為能力，民事責(zé)任能力是指行為人對民事違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。<責(zé)任能力主要是指承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的資格。>（3）自然人民事行為能力的種類；即完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。

3.監(jiān)護(hù)；監(jiān)護(hù)是對無行為能力和限制行為能力人的人身財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。（履行/被監(jiān)督和保護(hù)職責(zé)的人，稱為監(jiān)護(hù)人/被監(jiān)護(hù)人）

（1）監(jiān)護(hù)人的方式有三種：法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和遺囑監(jiān)護(hù)。<法定監(jiān)護(hù)，是由法律直接規(guī)定無民事行為能力人和限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人；指定監(jiān)護(hù)，是指沒有法定監(jiān)護(hù)人或者遺囑監(jiān)護(hù)人時，由法院或者有權(quán)指定監(jiān)護(hù)人的機(jī)關(guān)指定監(jiān)護(hù)人；遺囑監(jiān)護(hù)，是父母通過遺囑的方式為未成年人指定監(jiān)護(hù)人。>（2）監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：保護(hù)監(jiān)護(hù)人的身體健康；照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育；保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)；代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動；代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟；監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）監(jiān)護(hù)終止：被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力；監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡；監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力；監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)；監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)人資格。4.自然人的住所。

自然人的住所，是指自然人生活和法律關(guān)系的中心地。

戶籍是記載自然人姓名、出生、性別、籍貫、民族、結(jié)婚、離婚、住址、等反映自然人基本情況的法律文件。在我國，戶籍主要具有行政法上的意義。戶籍以登記產(chǎn)生效力，但住所不以登記產(chǎn)生效力。住所主要具有民法上的意義。住所的法律意義：（1）確定自然人權(quán)利、義務(wù)的享有地和承擔(dān)地。（2）確定有關(guān)組織或者機(jī)關(guān)的管轄權(quán)。（3）宣告失蹤和宣告死亡的時間計(jì)算。（4）在涉外民事案件中，確定法律適用的準(zhǔn)據(jù)法。自然人住所的種類；意定住所、法定住所<指不依當(dāng)事人的意思而設(shè)立，而由法律規(guī)定的住所>、擬定住所。5.宣告失蹤與宣告死亡。

（1）宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。宣告失蹤的條件和程序。

（1）自然人失蹤的事實(shí)。（2）利害關(guān)系人的申請。（3）人民法院的受理與宣告

宣告失蹤的效力；自然人被宣告失蹤以后，其效力是對其財(cái)產(chǎn)的管理和財(cái)產(chǎn)義務(wù)的履行。失蹤人財(cái)產(chǎn)管理的順序一般遵循<配偶，父母，子女>的先后順序。失蹤人的義務(wù)履行，其應(yīng)履行的民事義務(wù)仍需履行。

失蹤宣告的撤銷，情形<1.被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)。2.他人確知失蹤人的下落>（2）宣告死亡是指自然人下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，人民法院宣告其死亡的法律制度。

宣告失蹤制度和宣告死亡制度的設(shè)置目的不同。宣告失蹤旨在解決失蹤人的財(cái)產(chǎn)管理問題，但不能解決因失蹤人生死不明而引起的民事關(guān)系的不確定問題，而宣告死亡制度使這一問題得到解決。條件與程序；（1）自然人失蹤的事實(shí)。（2）利害關(guān)系人的申請。（3）人民法院的受理與宣告。

第五章

法人

1、法人：是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。特征：（1）法人是社會組織；（2）法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織；（3）法人是依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人區(qū)別非法人的根本所在。其主要表現(xiàn)為：（1）獨(dú)立的組織。（2）獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。（3）獨(dú)立的責(zé)任。

2、法人應(yīng)具備的條件，（是指取得法人資格所必須具備的基本提條件）（1）依法成立。（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。<一旦企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)不能償其債務(wù)，只能通過破產(chǎn)程序免除其債務(wù)>。3.法人的分類；

《民法通則》將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人。（1）企業(yè)法人是指以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動的法人。營利目的包含<（1）企業(yè)法人具有依法營業(yè)的特點(diǎn)。（2）企業(yè)法人具有連續(xù)營業(yè)的特點(diǎn)。（3）企業(yè)法人以將其所獲利潤分配給出資者為目的。>（2）機(jī)關(guān)法人是指因行使職權(quán)的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。特征：<（1）機(jī)關(guān)代表國家行使職權(quán)時，并不以法人的身份出現(xiàn)；（2）機(jī)關(guān)因行使職權(quán)都需要而從事民事活動時，這時它與其當(dāng)事人處于平等的法律地位（3）機(jī)關(guān)法人的獨(dú)立經(jīng)費(fèi)是由中央或地方財(cái)政撥款而來；（4）國家機(jī)關(guān)依照法律或行政命令設(shè)立，不需要進(jìn)行核準(zhǔn)登記程序，即可取得機(jī)關(guān)法人資格。>（3）事業(yè)單位法人是指為了社會公益事業(yè)目的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位。特征<（1）以公益為目的，而非以營利為目的。（2）從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益性事業(yè)。>（4）社會團(tuán)體法人是指自然人或者法人自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展獲得歐冠的非營利性社會組織。條件：<（1）社會團(tuán)體由會員組成。（2）社會團(tuán)體的宗旨是實(shí)現(xiàn)會員們的共同愿望；（3）社會團(tuán)體以非盈利為目的。> 4.法人民事權(quán)利能力；

法人的民事權(quán)利能力是指法人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人民事權(quán)利能力的限制；意義在于規(guī)制法人民事行為的范圍，確定法人民事行為的效力。

法人的民事行為能力：指法人能以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。特點(diǎn)：（1）法人的民事行為能力享有的時間與其民事權(quán)利能力享有的時間一致。（2）法人的民事行為能力的范圍與民事權(quán)利能力的范圍一致。（3）法人的民事行為能力由法人機(jī)關(guān)或者代表人實(shí)現(xiàn)。5.法人的民事責(zé)任能力；

指法人對自己侵權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力或資格。6.法人的機(jī)關(guān)；

概念：指根據(jù)法律、章程或者條例的規(guī)定，于法人成立之時產(chǎn)生，不需要特別委托授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)負(fù)責(zé)法人的生產(chǎn)經(jīng)營或者業(yè)務(wù)管理，對外代表法人進(jìn)行民事活動的集體或個人。

（1）法人機(jī)關(guān)是根據(jù)法律、章程或者條例的規(guī)定而設(shè)立的。（2）法人的機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分。

（3）法人的機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu)（4）法人的機(jī)關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或者代表機(jī)關(guān)。（5）法人機(jī)關(guān)由單人的個人或者集體組成。

法人機(jī)關(guān)的構(gòu)成：一般來說，法人機(jī)關(guān)由權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)三部分構(gòu)成。

7.法定代表人。

概念：是指依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。特點(diǎn)：（1）法定代表人是法定的或者章程確定的。

（2）法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（3）法定代表人是代表法人從事業(yè)務(wù)活動的自然人。條件：（1）必須具有完全民事行為能力。（2）必須具有一定管理能力和業(yè)務(wù)知識。（3）須不存在不得擔(dān)任法定代表人的情形。

法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系，法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分。

9.法人的分支機(jī)構(gòu)；是根據(jù)法人的意志在法人總部之外依法設(shè)立的法人分部，其活動范圍限于法人的活動范圍內(nèi)。法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的組成部分；（領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的/未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的。）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)特征：（1）外部形式上具有與企業(yè)法人相類似的特點(diǎn)。（2）內(nèi)容上具有從屬于企業(yè)法人的特點(diǎn)。主要表現(xiàn)為：<1.它是企業(yè)法人 的不具有法人資格的組織，是所屬法人的組成部分；2.他只能實(shí)現(xiàn)法人宗旨，并在所屬法人業(yè)務(wù)范圍內(nèi)經(jīng)核準(zhǔn)登記進(jìn)行活動；3.它的名稱必須標(biāo)明與其所屬法人的隸屬關(guān)系；4.它所占有、使用的財(cái)產(chǎn)不屬于自己所有，而是其所屬法人財(cái)產(chǎn)的組成部分；5.它的管理人員不是由內(nèi)部產(chǎn)生，而是由其所屬法人指派。> 企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的成立條件；（1）、依法成立；（2）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（3）有一定的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

10.法人的成立、變更、終止

1.法人的成立；是法人依法取得民事權(quán)利能力和民事行為能力的法律事實(shí)，法人的成立需經(jīng)法定程序。

2.法人的設(shè)立；是指創(chuàng)辦法人組織，使其具有民事權(quán)利主體資格而進(jìn)行的多種連續(xù)準(zhǔn)備行為，它是法人成立的前置階段。（法人的設(shè)立與法人的成立時兩種不同的概念。沒有法人的設(shè)立就沒有法人的成立，凡法人的成立必須經(jīng)過法人的設(shè)立;區(qū)別：<1>兩者的性質(zhì)不同。<2>兩者的條件不同。<3>兩者的效力不同。）3.法人設(shè)立的原則：（1）自由設(shè)立主義。（2）特許設(shè)立主義。（3）行政許可主義。（4）準(zhǔn)則主義；（5）強(qiáng)制設(shè)立主義。我過現(xiàn)行法律對法人設(shè)立的原則主要由：（1）非營利法人的設(shè)立原則。（2）營利法人設(shè)立原則。4.法人設(shè)立的方式：（1）命令設(shè)立；（2）發(fā)起設(shè)立；（3）募集設(shè)立；（4）捐助設(shè)立。

5法人設(shè)立的要件：（1）設(shè)立人或者發(fā)起人；（2）設(shè)立基礎(chǔ)；（3）設(shè)立行為本身合法。

6.法人的變更：是指法人在存續(xù)期內(nèi)，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨業(yè)務(wù)范圍上的變化。企業(yè)法人的變更，是為了適應(yīng)復(fù)雜的市場形勢，追求自身利益最大化的需要。類型：（1）法人的合并<指兩個以上的法人合并為一個法人。>（2）法人的分立<.指一個法人分成兩個以上的法人>。（3）組織形勢的變更<股份有限公司?有限責(zé)任公司>（4）法人其他重要事項(xiàng)的變更<指法人的活動宗旨和業(yè)務(wù)范圍等事項(xiàng)的變化。> 7.法人的終止：是指法人喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止，又稱法人的消滅。原因：（1）依法被撤銷；（2）自行解散；（3）依法被宣告破產(chǎn)；（4）其他原因 10.法人的登記

是指法人取得民事權(quán)利能力和民事行為能力，乃至變更民事權(quán)利能力和民事行為能力以及消滅民事權(quán)利能力和民事行為能力的要件。法人登記的目的在于保護(hù)相對人的利益，維護(hù)交易安全。特別是企業(yè)法人，其登記對于相對人尤為重要。法人設(shè)立登記；是法人依法成立取得民事主體資格的要件。設(shè)立登記的內(nèi)容：（1）公司章程；（2）具有規(guī)定資格驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（3）股東主體資格證明或自然人身份證明；（4）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理人姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（5）公司法定代表人任職文件和身份證明；（6）公司住所證明等。

法人注銷登記：是法人依法終止，消滅其民事主體資格的要件。

第六章

非法人組織

一、1、非法人組織的概念；

非法人組織是指不具有法人資格但可以以自己的名義進(jìn)行民事活動的組織，亦稱非法人團(tuán)體。

非法人組織是民事主體，其特征：（1）非法人組織是組織體。（2）非法人組織是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織體。（3）非法人組織是不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織體。

2、非法人組織應(yīng)具備的要件：

（1）須為有自己目的的社會組織體。（2）須有自己的名稱。

（3）須有自己能支配的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。（4）應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。

二、1.合伙

合伙是兩個以上的人互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)。<一是普通合伙，二是有限合伙>。合伙又分民事合伙和商事合伙<民事合伙不以營利為目的、商事合伙以營利為目的。會計(jì)師物所和律師事物所等向社會提供專業(yè)服務(wù)的合伙，雖有某種營利性，但因其具有相應(yīng)的公共職能，故將其視為民事合伙。> 合伙的法律地位：

（1）合伙人格的相對獨(dú)立性。（2）合伙財(cái)產(chǎn)的相對獨(dú)立性。（3）合伙民事責(zé)任的相對獨(dú)立性。2.普通合伙

是指由兩個以上的人根據(jù)協(xié)議，互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的社會組織。（普通合伙是常見的合伙形式，如果未加“有限”的限制語，通常說的合伙是指普通合伙，而且通常稱“合伙”普通合伙企業(yè)屬于營利性普通合伙）。特征：（1）由兩個以上的人組成的組織。（2）合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件。（2）合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙的成立：（1）有兩個以上的合伙人。（2）有書面合伙協(xié)議。（3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。3.合伙的財(cái)產(chǎn)

合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成：一是合伙人的出資。二是合伙從事經(jīng)營活動取得的財(cái)產(chǎn)。三是依法從其他渠道取得的財(cái)產(chǎn)。

合伙財(cái)產(chǎn)的保全：合伙財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共有，不屬于合伙人單獨(dú)所有，在涉及合伙財(cái)產(chǎn)權(quán)與合伙人財(cái)產(chǎn)權(quán)關(guān)系上，需要對合伙人的財(cái)產(chǎn)權(quán)適當(dāng)限制，保全合伙財(cái)產(chǎn)，以維護(hù)合伙事業(yè)。

（1）分割合伙財(cái)產(chǎn)的限制。（2）財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓與財(cái)產(chǎn)出質(zhì)的限制。（3）合伙債權(quán)抵銷與合伙人的債權(quán)人代位權(quán)的限制。

第三篇：民法重點(diǎn)知識總結(jié)

民法：是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱

民法的性質(zhì)：是私法、市場經(jīng)濟(jì)的基本法、市民社會的基本法、權(quán)利法、實(shí)體法 民法的調(diào)整對象：平等主體間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系

民法的基本原則：是制定、解釋、執(zhí)行和研究我國民法的指導(dǎo)思想，是我國民法的社會主義本質(zhì)的集中表現(xiàn)，也是我們進(jìn)行民事活動必須遵循的法律準(zhǔn)則。平等、意思自治、公平、誠實(shí)信用、公序良俗原則

民事法律關(guān)系：是指由民法調(diào)整的具有民事權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系 民事法律關(guān)系的主體：是指參加民事法律關(guān)系享受權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人，即民事法律關(guān)系的當(dāng)事人。

民事法律關(guān)系的內(nèi)容：是指民事法律關(guān)系主體間的權(quán)利和義務(wù)。民事法律關(guān)系的客體：民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的對象。

民事法律事實(shí)：是指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實(shí)，簡稱法律事實(shí)。事件、行為（民事、事實(shí)）

民事權(quán)利：民事主體依法享有并受法律保護(hù)的利益范圍或者實(shí)施某一行為（作為或不作為）以實(shí)現(xiàn)某種利益的可能性。財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、綜合性的權(quán)利 支配權(quán)：直接支配客體，并享受一定的利益的權(quán)利

請求權(quán)：請求他人一定行為或不為一定行為的權(quán)利

抗辯權(quán)：對抗雙方的請求或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利

形成權(quán)：當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利 絕對權(quán)：指其效力及于一切人的權(quán)利

相對權(quán)：指其效力僅及于特定當(dāng)事人的權(quán)利

主權(quán)利：指在互有關(guān)聯(lián)的兩個以上的民事權(quán)利中，可以獨(dú)立存在的民事權(quán)利

從權(quán)利：指在互有關(guān)聯(lián)的兩個以上民事權(quán)利中，必須以其他權(quán)利的存在為前提的民事權(quán)利 既得權(quán)：權(quán)利人已經(jīng)取得且可以實(shí)現(xiàn)的權(quán)利 期待權(quán)：將來有取得與實(shí)現(xiàn)的可能性的權(quán)利

物：是民事法律關(guān)系的客體之一。法律上所說的物，是指民事權(quán)利主體能夠?qū)嶋H控制或支配的具有一定經(jīng)濟(jì)價值的財(cái)產(chǎn)

民事主體：依照法律規(guī)定能夠參與民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。獨(dú)立性、平等性、合法性

民事權(quán)利能力：指公民享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格

民事行為能力：是指公民通過自己的行為行使民事權(quán)利或履行民事義務(wù)的能力

完全民事行為能力：是指公民能夠通過自己獨(dú)立的行為行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù) 限制民事行為能力：是指具有一定的民事行為能力，但為保護(hù)其合法權(quán)益和維護(hù)社會正常經(jīng)濟(jì)秩序不得不對其行為給予一定的限制

宣告失蹤：是指通過一定的法律要件和程序，人民法院對公民失蹤的事實(shí)加以確認(rèn)和宣告的制度

宣告死亡：是指通過一定的法律條件和程序，人民法院對失蹤公民推定死亡的制度

監(jiān)護(hù)：是為無民事行為能力和限制民事行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度。未成年人、成年精神病人

監(jiān)護(hù)的意義：①對被監(jiān)護(hù)人的行為能力予以彌補(bǔ)②通過監(jiān)護(hù)人的設(shè)立可以對其財(cái)產(chǎn)和人身等合法利益予以保護(hù)照顧③對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行監(jiān)督和管束，防止其實(shí)施違法行為，對他人和社會造成損害

法人：是與公民對稱的另一類主體。（共法人和私法人、社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人、營利法人和非營利法人、企業(yè)法人和非企業(yè)法人）

法人的條件：①獨(dú)立的名義②獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)③健全的組織機(jī)構(gòu)④獨(dú)立的責(zé)任 法定代表人：是法人的主要負(fù)責(zé)人。

法人機(jī)關(guān)：是具有特定含義的民法術(shù)語，即專指產(chǎn)生法人意志及執(zhí)行法人意志、進(jìn)行業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的組織機(jī)構(gòu)或個人，如股東會、董事會、經(jīng)理等

合伙：兩個以上的自然人、法人或者其他組織，根據(jù)合伙合同而共同出資、共同經(jīng)營，依照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的組織

合伙企業(yè)：是指依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織 普通合伙：根據(jù)合伙合同而組成的合伙，所有的合伙人對外都要承擔(dān)無限連帶責(zé)任；有限合伙：至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。

顯名合伙：所有的合伙人都要公開合伙人身份和姓名，并參與合伙事業(yè)的經(jīng)營管理活動的合伙；隱名合伙：當(dāng)事人的一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙

法律行為：以意思表示為核心，以產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系為目的的行為 要式法律行為：如法律規(guī)定某中法律行為必須采用某種形式，這種法律行為就稱為要式法律行為；不要式法律行為：是指法律沒有要求特定形式的法律行為

有因行為：以原因?yàn)闂l件的民事法律行為；無因行為：不以原因?yàn)闂l件的民事法律行為 負(fù)擔(dān)行為：一個人相對于另一個人（或若干人）承擔(dān)為或不為一定行為之義務(wù)的法律行為；處分行為：直接發(fā)生財(cái)產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)或消滅效果的行為

意思表示：行為能力適格者將意欲實(shí)現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為

意思表示瑕疵：欺詐、脅迫、趁人之危、重大誤解 法律行為的生效要件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力②意思表示真實(shí)③不違反法律和社會公共利益

代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為；特征：①涉及三方法律關(guān)系②代理人必須以被代理人的名義行為③代理人在從事代理行為時：獨(dú)立進(jìn)行意思表示④代理的法律效果由本人承擔(dān)

直接代理：代理人以被代理人的名義在授權(quán)范圍內(nèi)從事代理行為，代理的效果直接由被代理人承擔(dān)；間接代理：代理人以自己的名義從事法律行為，并符合《合同法》關(guān)于間接代理構(gòu)成要件的代理

本代理：指基于被代理人選任代理人而發(fā)生的代理關(guān)系；復(fù)代理：指基于代理人為本人選用代理人而發(fā)生的代理關(guān)系，即代理人為行使代理權(quán)，以自己的名義為本人選任代理人而發(fā)生的代理關(guān)系

代理行為的生效果要件：①代理人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的行為能力②代理事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)合法③代理行為無瑕疵④代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理行為

無權(quán)代理：是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動的民事行為

民事責(zé)任的分類：①侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任②過錯責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任③按份責(zé)任、連帶責(zé)任、不真正連帶責(zé)任④財(cái)產(chǎn)責(zé)任與非財(cái)產(chǎn)責(zé)任 訴訟時效：是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利。主要適用于債權(quán)請求權(quán)

訴訟時效期間的分類：普通、特別、最長

訴訟時效期間的起算：權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利遭受侵害之時起算 訴訟時效期間的中斷、終止、延長

除斥期間：是指某種權(quán)利預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使其權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生了該項(xiàng)實(shí)體權(quán)利消滅的法律效果；與訴訟時效：適用范圍、起算時間、期間是否中止中斷延長、法律效果、是否允許法院主動援引、是否允許當(dāng)事人拋棄不同

第四篇：民法課件1

民 法 總 論

一、民法的起源

(一）國外民法的起源 民法起源于羅馬法。

公元前5世紀(jì)，《十二銅表法》是羅馬國家第一部成文法。

公元6世紀(jì)30年代，東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼編《國法大全》標(biāo)志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達(dá)、最完備階段。包括《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學(xué)總論》（法學(xué)階梯）、《查士丁尼學(xué)說匯編》（法學(xué)匯編）和《查士丁尼新律》。

《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令大全。

《查士丁尼法學(xué)總論》以蓋尤斯的《法學(xué)階梯》為藍(lán)本的官方指定教科書，《查士丁尼學(xué)說匯編》將歷代法學(xué)家的學(xué)說加以整理。《查士丁尼新律》收錄和查士丁尼皇帝頒布的敕令。羅 馬 法結(jié)構(gòu)：人法、物法、訴訟法。

二、民法的地位（重點(diǎn)）

（一）民法是整個法律體系的基礎(chǔ)。

首先，民法基本理論對法學(xué)基礎(chǔ)理論和其它法學(xué)科目的發(fā)展起了極大的推動作用。

其次，其他部門法只是從不同側(cè)面對民事法律關(guān)系和基本原則的保護(hù)、充實(shí)和發(fā)展，或者為它們的實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造必要的法制 條件和環(huán)境。

（二）我國民法的起源

中國民法一詞的來源。日本明治維新后引入、制定日本民法典，從法語轉(zhuǎn)譯，并用漢字定名為“民法”。1911年中國清朝政府聘請日本學(xué)者幫助，制定了《大清民律草案》，因漢字“律”與“法”同意，由此中國有了“民法”一詞。

（二）民法是生活之法。

民法最為貼近我們現(xiàn)實(shí)的生活，有人評價到民法就是生活中最為普通常識的集合，可能也是基于這個看法。當(dāng)然，我們很清楚民法不僅僅止于生活，更是對生活的高度抽象，最終再反過來作用于生活當(dāng)中，從“搖籃到墓地”，民法對人的一生是一個終極關(guān)懷。其實(shí)這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是民法具有重要地位最為本質(zhì)的體現(xiàn)，正是因?yàn)槊穹ㄕ{(diào)整對象的極為廣泛，所以它才能成為法律體系中必不可少的重要一環(huán)。

（三）民法是人民自由與權(quán)利的圣典，并主張權(quán)利的同等保護(hù)。

私法以尊重、保護(hù)市民的私人利益、自由意志，激發(fā)每個社會成員的創(chuàng)造力，維護(hù)其精神安寧為出發(fā)點(diǎn)。為此，民事法律必須以授權(quán)性規(guī)范為主體，賦予所有市民以廣泛的民事權(quán)利。權(quán)利本位是民法私法屬性的具體表現(xiàn)，民法的一切制度都以權(quán)利為核心而構(gòu)成，而民事義務(wù)只是實(shí)現(xiàn)權(quán)利的手段。

（四）民法是建設(shè)民主政治與法治國家的基礎(chǔ)，是社會進(jìn) 步和人類發(fā)展的基礎(chǔ)。

前英國歷史法學(xué)派的代表人物梅因就在其名著 《古代法》一書中指出： “一個國家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半開化的國家，民法少而刑法多，進(jìn)化的國家，則民法多而刑法少”。

德國法學(xué)家耶林指出： “不是公法而是私法才是各民族政治教育的真正學(xué)校。”

張文顯教授在闡釋法治產(chǎn)生和發(fā)展的歷史時所指出的：“ 缺乏私法精神和私法傳統(tǒng)的社會，要實(shí)行憲政和法治是極其困難的，甚至是不可能的。而在私法完備、私法原則和精神已經(jīng)成為公認(rèn)的社會生活標(biāo)準(zhǔn)的社會中，要想徹底廢除憲政和法治，實(shí)行獨(dú)裁，也是極其困難、不可能長久的”。

首先，因?yàn)槊穹ū姸鄰膫?cè)面反映了國家和社會對人們權(quán)利的 重視程度。

其次，民法有利于培養(yǎng)公民的權(quán)利意識，以權(quán)利對抗權(quán)力的方式有利于制約和監(jiān)督公權(quán)力運(yùn)用，推進(jìn)民主法制建設(shè)。

三、民法體系與民法學(xué)體系

民事基本法（民法通則）

民法體系 民事法律（合同法、物權(quán)法、婚姻法、繼承法、知識產(chǎn)權(quán)法等）民事特別法（公司法、票據(jù)法等）

1、總論

2、物權(quán)

3、債權(quán)

民法學(xué)體系 4、知識產(chǎn)權(quán)

5、人身權(quán)

6、親屬

7、繼承權(quán)

8、侵權(quán)行為 民法及其基本原則 §2.民法的基本原則 §1.民法的概念和適用

引例1：

小王下班回家發(fā)現(xiàn)公路旁邊的井蓋被小偷盜走了，為了保護(hù)路人的人身安全，小王自己花了500元錢買了一個新井蓋，并安裝好。

現(xiàn)在小王找到市政有關(guān)部門，要求該部門支付其花去的500元錢。遭到該部門的拒絕。

問： 小王有沒有權(quán)利索要500元錢？

如果有權(quán)利，其是否可以通過民法來實(shí)

現(xiàn)其權(quán)利。

一、民法的概念、調(diào)整對象和調(diào)整方法 1.概念

民法是調(diào)整平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2.調(diào)整對象

平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。（1）平等主體

主體之間的地位平等，不存在管理與被管理的關(guān)系

與公法的區(qū)別：是否存在管理與被管理的關(guān)系。

注意：不能從形式上，而要從具體事例中去判斷。（2）人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系

區(qū)別：是否有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容

①人身關(guān)系

人——人格關(guān)系 生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)等等 身——身份關(guān)系 配偶關(guān)系、父母子女關(guān)系等等

②財(cái)產(chǎn)關(guān)系

有形財(cái)產(chǎn)：具有經(jīng)濟(jì)價值的有體物。如，土地、房屋、設(shè)備

財(cái)產(chǎn)

無形財(cái)產(chǎn)：具有經(jīng)濟(jì)價值的智力成果。如，發(fā)明、專利

受法律保護(hù)的具有經(jīng)濟(jì)價值的利益，如，商業(yè)秘密

財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系：財(cái)產(chǎn)的歸屬（排他性）。

財(cái)產(chǎn)關(guān)系

財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系：為實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)價值而進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)的流通。如，買賣、保管、運(yùn)送、借用、贈與

模 擬 法 庭

“虛擬財(cái)產(chǎn)”是否屬于民法意義上之“財(cái)產(chǎn)” 案情簡介：

“天涯之星”是天通科技發(fā)展有限責(zé)任公司（以下簡稱天通公司）于1999年設(shè)計(jì)的一套網(wǎng)絡(luò)游戲軟件。張某自2000年開始以ID“風(fēng)云”玩此游戲，至今已有四年。張某為此花費(fèi)了幾千小時去“練級”，從最初1級練到了44級，已經(jīng)成為該游戲里重量級人物。其掌握的網(wǎng)絡(luò)虛擬人物“喋血”擁有大量具有強(qiáng)大殺傷力的游戲裝備，包括張某通過幾年辛苦贏來的一套戰(zhàn)服（含頭盔、戰(zhàn)甲、腰帶、褲子）和可以用來抵擋10次死亡的“救死回生”藥丸，還包括張某在2003年4月25日花1000元人民幣從另一ID為“圣士”的游戲愛好者處購得瓶名為“絕色花”的藥性特別強(qiáng)的毒藥。

2004年1月18日晚上9點(diǎn)，張某像往常一樣打開電腦，輸入自己的ID賬號和密碼，登陸“天涯之星”游戲，準(zhǔn)備在網(wǎng)絡(luò)世界里大戰(zhàn)一番，可此時意外發(fā)生了。張某發(fā)現(xiàn)，自己在網(wǎng)絡(luò)中所有的這些“最高級的裝備”都不翼而飛了，這些裝備在當(dāng)時可以賣到4000元。為了找到丟失的“裝備”，第二天，張某找到游戲的運(yùn)營商天通公司詢問，經(jīng)過得知在2004年1月18日凌晨2點(diǎn)一玩家租用張某的用戶名和密碼，進(jìn)入游戲角色，然后將所有裝備轉(zhuǎn)移到了一個叫“滄海一笑”的ID上。張某要求天通公司采取措施恢復(fù)其裝備。但天通公司答復(fù)說，公司一向重視網(wǎng)絡(luò)安全問題，沒有信息顯示公司在網(wǎng)絡(luò)安全方面出現(xiàn)疏漏，因此張某的“東西”被轉(zhuǎn)移到“滄海一笑”完全屬于玩家之間的行為，不是公司提供的服務(wù)器發(fā)生了問題。根據(jù)公司規(guī)定，玩家賬號應(yīng)由玩家自己妥善保管。3.調(diào) 整 方 法（1）事前調(diào)整

事先制訂法律規(guī)范，確定民事權(quán)利義務(wù)，使民事主體按事先確定好的法律規(guī)范行使權(quán)利、履行義務(wù)，從而形成一個良性的民法秩序。

（2）事后調(diào)整

對被破壞的法律規(guī)范進(jìn)行恢復(fù)：對破壞者進(jìn)行制裁，對受害者進(jìn)行補(bǔ)償，以恢復(fù)到法律關(guān)系被破壞以前的狀態(tài)。

二、民法的性質(zhì)和與相鄰法律的關(guān)系 1.民法的性質(zhì)

民法是私法 民法是實(shí)體法

民法是權(quán)利法

民法以任意性規(guī)范為主

2.民法與相鄰法律的關(guān)系（1）民法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 ①具體的調(diào)整對象不同

②法律屬性不同。

③調(diào)整方法不同。經(jīng)濟(jì)法以強(qiáng)制性規(guī)范為主，對違法行為綜合運(yùn)用財(cái)產(chǎn)責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任三種制裁形式，具有懲罰性；民法則更多地采用任意性規(guī)范，當(dāng)事人可以依法自由處分權(quán)利，對違法行為采取民事制裁形式，具有補(bǔ)償性。

（2）民法與商法的關(guān)系

三、民法的淵源和解釋 1.淵源 法的表現(xiàn)形式

憲法

民法典和民法單行法

行政法規(guī)中的民事規(guī)范

地方法規(guī)中的民事規(guī)范

最高人民法院的司法解釋

國家認(rèn)可的民事習(xí)慣 2.民法的解釋

立法解釋 具有法律效力

司法解釋

學(xué)理解釋 不具有法律效力

四、民法的適用范圍(3W)1.對人的效力:(Who)自然人（中國人、外國人、無國籍人）法人(中國法人、外國法人）其他組織（中外）（例如，合伙）例外：見教材24 2.對空間的效力(Where)（1）領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海

（2）駐外使館、領(lǐng)館

（3）在我國領(lǐng)域外航行的我國船舶和飛行于我國領(lǐng)空外的我國飛行器（但火車?yán)猓?.對時間的效力(when)生效時間：通過；頒布；實(shí)施

失效時間：自然失效；取代失效；修訂失效

是否有溯及力：原則上無溯及力；法律有明文規(guī)定的除外。（注意與刑法的區(qū)別：從舊兼從輕原則）

如：最高院《民法通則實(shí)施意見》第196條：“1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時的法律、政策；當(dāng)時的法律、政策沒有規(guī)定的，可以比照民法通則處理?！?/p>

五、民法適用的基本規(guī)則

1、上位法優(yōu)于下位法

2、新法優(yōu)于舊法

3、特別法優(yōu)于普通法

4、法律文本優(yōu)于法律解釋

5、強(qiáng)行法優(yōu)于任意法 案例

對尚在大學(xué)求學(xué)未獨(dú)立生活的子女，父母是否有支付子女撫養(yǎng)費(fèi)的義務(wù)。

我國《婚姻法》第二十一條規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，在父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給子女撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?！?/p>

最高人民法院關(guān)于審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題 的若干具體意見（1993）規(guī)定，尚未獨(dú)立生活 的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍 應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費(fèi)：

（１）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但 其收入不足以維持生活的；

（２）尚在校就讀的；

（３）確無獨(dú)立生活能力和條件的。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民和國婚姻法》如 干問題的解釋（2001）規(guī)定：“不能獨(dú)立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未 完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活 的成年子女?！?.民法的基本原則

一、概述

（一）定義

民法基本原則，是民事立法、民事司法與民事活動的基本準(zhǔn)則。

（1）基本性、根本性

（2）始終性

（二）作用

民事立法——立法準(zhǔn)則作用

民事活動——行為準(zhǔn)則作用

民事司法——審判準(zhǔn)則作用

補(bǔ)充作用——克服成文法的局限

二、具體原則 1.平等原則

（1）公民的民事權(quán)利能力一律平等。

（2）不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同 一法律，具有平等的地位。

（3）民事主體產(chǎn)生、變更或消滅民事法律關(guān)系時必須平等協(xié)商，任何一方不得將自己意志強(qiáng)加給另一方。

（4）平等的受法律保護(hù)（平等≠對等）2.意思自治原則

概念：見教材33頁

（1）賦予民事主體在法定范圍內(nèi)的廣泛行為

自由。

（2）允許當(dāng)事人通過法律行為調(diào)整他們之間的關(guān)系。

（3）確立了國家機(jī)關(guān)干預(yù)與民事主體的行為

自由的合理界限。

只要行為不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī) 定和公序良俗，國家就不能干預(yù)?！景盖椤?/p>

某大型綜合商場節(jié)日期間搞促銷活動時宣布：

“凡購買100元商品均送80元購物券。對因促銷活動產(chǎn) 生的糾紛，本商場有最終解釋權(quán)”。劉女士在廣告的

吸引下在該商場購買了1000元的衛(wèi)浴用品，拿到800 元的購物券。等她持券再去買一雙自己中意的皮鞋時，售貨員卻告知，這個牌子的皮鞋早在兩天前就退出了 購物券活動，只能用現(xiàn)金購買。感覺受了愚弄的王女 士找商場理論，卻被商場以其有 “最終解釋權(quán)”給打發(fā) 了。雙方協(xié)商未果，憤怒的劉女士將商場告上法庭。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)合同自由原則，商場的“最終解 釋權(quán)”是一種由當(dāng)事人約定的權(quán)利。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，商場的“最終解釋權(quán)”并不是一種真 正意義上的權(quán)利，它不受法律保護(hù)。

根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，具有下列情形的格式條款無效:（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;（2）惡意串通，損害國家、集體或 者第三人利益;（3）以合法形式掩蓋非法目的;（4）損害社會公共利益;（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;（6）造成對方人身傷害的免責(zé)條款;（7）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的;（8）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的。

3、公平原則

公平原則在民法中的具體體現(xiàn)：

（1）在合同法中的運(yùn)用。主要表現(xiàn)為等價有償與顯失公平制度。

（2）在物權(quán)法中的運(yùn)用。在添附制度中，取得添附物的人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償失去該物的人的損失，若損失不能確定，根據(jù)公平原則補(bǔ)償。（3）在侵權(quán)法中的運(yùn)用。公平責(zé)任原則。[案情]：

2008年10月3日，鄱陽縣35歲的職工劉封平與同事 王濤相約到自己家中飲酒，平時酒量還行的王濤喝了 幾杯啤酒后就覺得有點(diǎn)不舒服，但其認(rèn)為自己酒量還 行接著陪劉封平喝到晚上9時。后來劉封平將王濤送到 離其家不遠(yuǎn)的路邊，王濤自行回家。第二天劉封平才 知道王濤因頭部受傷，正在醫(yī)院搶救，被診斷為“特重 型顱腦損傷，創(chuàng)傷性休克?！惫簿謱ν鯘軅皇逻M(jìn) 行了調(diào)查，但最終沒有結(jié)果，也沒有列犯罪嫌疑人。

一種意見認(rèn)為：原告人身損害雖然存在原因尚未 確定的問題，然而卻與醉酒有一定的因果關(guān)系。因醉

酒與其他原因競合發(fā)生損害后果，被告應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

一種意見認(rèn)為：原告王濤是完全民事行為能力者，其飲酒行為是完全自愿的，且劉封平并沒有進(jìn)行勸酒 行為，劉封平對王濤的受傷即沒有故意也沒有過失，其不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。案情：

甲、乙兩家均為養(yǎng)魚專業(yè)戶，甲魚塘10畝，乙魚

塘1畝，中間僅隔一堰壩，兩家春季同時放養(yǎng)魚苗。到初秋，連日暴雨水勢大漲，漫過堰壩使兩魚塘合一。問：鯉魚如何歸屬？ 案例：

甲、乙是鄰居，甲急病住院急需錢，乙拿出1萬元 送上門并說：“先用著，以后再說。”后甲病愈，乙追要 1萬元錢，甲稱受贈之錢可以不還，但乙稱當(dāng)初是借錢 給甲，現(xiàn)要追還。

此處對乙的意思表示解釋為借貸而非贈與，就更 符合公平原則的要求。

4、誠實(shí)信用原則（帝王規(guī)則）（1）含義

①民事主體行使民事權(quán)利，與他人之間設(shè)立、變更或 消滅民事法律關(guān)系，均應(yīng)誠實(shí)、不作 假、不欺詐、不損害 他人利益和社會利益。

②民事主體應(yīng)恪守信用、履行義務(wù)；不履行義 務(wù)使他人造成損害時，應(yīng)自覺承擔(dān)責(zé)任。③法官處理案件時，應(yīng)以事實(shí)為依據(jù)，保護(hù)各

方當(dāng)事人的權(quán)利，平衡當(dāng)事人的利益。（2）本質(zhì)

法律上的誠信來源于日常生活中的誠信，是將最低限度的道德要求上升為法律要求，是一般誠信的法律化。（2）功能

①確立行為規(guī)則的功能

②填補(bǔ)法律和合同漏洞

③衡平的功能（授予法官自由裁量權(quán)）

④解釋的功能

⑤降低交易費(fèi)用和增進(jìn)效益的功能。5.公序良俗原則

公序 良俗

公共秩序 善良風(fēng)俗

①提倡倫理道德②堅(jiān)持正義觀念(銷臟、販黃、走私)③尊重人身自由(非法買賣人口)④禁止射幸行為(賭博)⑤維護(hù)公共利益(公共設(shè)施)

6、禁止權(quán)利濫用原則

是指民事主體在民事活動中必須正確行使民事權(quán)利，不得損害他人和社會公共利益。

三、民法基本原則之間的關(guān)系

私法自治原則是民法基本原則的核心;平等原則是私法自治原則的邏輯前提;公平原則是私法自治原則的補(bǔ)充，誠實(shí)信用原則以及公序良俗原則是對私 法自治原則的必要限制。

四、民法基本原則的適用

一般來說，基本原則只能在缺乏具體的法律規(guī)則或填補(bǔ)漏洞的情況下才能直接適用。

1、有具體法律規(guī)定就應(yīng)當(dāng)依照法律。

2、沒有法律就依照習(xí)慣。

3、沒有習(xí)慣，再依照民法的基本原則。

4、沒有基本原則，就依照民法法理。

五、近代民法的三代原則：契約自由；所有權(quán)絕對； 過錯責(zé)任原則。（19世紀(jì)）

現(xiàn)代民法對近代民法的修正：契約自由受到限制； 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)受到限制；社會責(zé)任（特殊情況下承認(rèn) 無過錯責(zé)任）。案例：

施海濤是市化工廠的職工，阮其榮是市稅務(wù)局的 干部，兩人分別是市化工局足球隊(duì)和市稅務(wù)局足球隊(duì) 的成員。為了備戰(zhàn)市工人運(yùn)動會，1995年3月10日下午 市化工局足球隊(duì)與市稅務(wù)局足球隊(duì)進(jìn)行了一場友誼練習(xí)賽。比賽到下半場19分鐘時，當(dāng)施海濤正準(zhǔn)備接本隊(duì) 隊(duì)員傳球時，阮其榮上前搶球，因腳抬得過高，踢著了 施海濤的左胸，裁判員當(dāng)即鳴笛，判阮其榮嚴(yán)重犯規(guī)，并出示了黃牌,施海濤因傷下場。事后，施海濤，誤工 損失約1500元。施海濤向人民法院提起訴訟，要求市 稅務(wù)局賠償其全部經(jīng)濟(jì)損失。評析

體育競賽，特別是像踢足球這種有人體直接沖撞接觸的對抗性體育競賽，是存在人身傷害的可能的，但在體育競賽規(guī)則和道德規(guī)則中，這種沖撞可能被判犯規(guī)而對參賽人判罰(競賽處罰)，但對因這種沖撞造成人身傷害的，致害人一般不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這已成為一種約定俗成的社會公共生活習(xí)俗。因此法院認(rèn)為，根據(jù)我國《民法通則》第7條“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可體育競賽中的這種慣例，判決市稅務(wù)局不負(fù)賠償責(zé)任，施海濤的醫(yī)藥費(fèi)由市化工局解決處理。

課 堂 練習(xí)

1.下列現(xiàn)象中，違反民法平等原則的是（）

A 甲公民（25周歲）可以結(jié)婚，而乙公民（19周歲）不可以結(jié)婚

B 甲公司（經(jīng)登記為綜合類證券公司）可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)

C 國家稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在稅收征管法律關(guān)系中使用強(qiáng)制手段，無視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收

D 某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利

2.甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋賣給乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射，此例中，甲違反了民法的哪一項(xiàng)原則（）

A平等原則 B 自愿原則

C 公平原則 D 誠實(shí)信用原則

3.下列現(xiàn)象，違反民法權(quán)利不得濫用原則的有（）

A 甲乙丙三人到某飯店就餐，見一盤菜中有一塊魚肉未煮熟，拒絕全部付款

B 某市服裝公司未經(jīng)模特許可，僅憑與模特經(jīng)紀(jì)公司以及與模特的一般廣告合同，而將含有模特形象的服裝廣告置于市中心最繁華的街道作為地面廣告

C 某甲于訴訟時效期間已經(jīng)經(jīng)過后還向某乙提出返還借款的要求

D 某甲與某乙約定，如果乙（女）終身不嫁，則給與某乙10萬元 課后討論題

？？ 民法基本原則能否直接做為人民法院定案的依據(jù)？請說明理由。第二章 民事法律關(guān)系

§1.民事法律關(guān)系概述 §2.民事法律關(guān)系的要素 §3.民事法律事實(shí)

§1.民事法律關(guān)系概述

一、民事法律關(guān)系的概念和特征

1.概念

民事法律關(guān)系，是由民法所調(diào)整的平等主體之間的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

2.特征

（1）主體平等性：平等主體之間的社會關(guān)系。

（2）內(nèi)容的私人性：民事法律關(guān)系的內(nèi)容只涉及當(dāng)事人間的利益，一般與公共利益無直接關(guān)系。

（3）法律規(guī)范性：以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。(權(quán)利=利益+法律）（4）可訴性：由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的社會關(guān)系。

1、下列哪種情形能成立民事法律關(guān)系？（2007年卷三）A、孫某在日記中寫到：若離人世，愿將藏書贈與李某。B、甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜

C、李某在尋物啟示中稱：愿向送還失物付酬金500元。D、夫妻達(dá)成協(xié)議：在分居期間雙方互不承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)。2.王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車 場內(nèi)。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經(jīng) 給你洗了車，請付洗車費(fèi)5元。”王先生表示“我并未 讓你們幫我洗車”，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應(yīng)如何處理？ A.基于不當(dāng)?shù)美跸壬毞颠€5元 B.基于無因管理，王先生須支付5元 C.基于合同關(guān)系，王先生須支付5元 D.無法律依據(jù)，王先生無須支付5元

22.甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求 乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_(dá)A站 時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為 此支出了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償損失。對此，應(yīng)如 何處理？

A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任 D.由甲自己承擔(dān)損失

知識點(diǎn)：好意施惠關(guān)系

詳解：本案中的情形屬于民法上的好意施惠關(guān)系，并非法律的調(diào)整范圍，而是一個日常生活的人情倫理 問題。雖有一個協(xié)議，但沒有意圖使其發(fā)生民法效果 的意思，故不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

評論：純粹的理論考察，沒有任何法條依據(jù)，預(yù) 示著以后命題的理論化趨勢正在增強(qiáng)。但好意施惠關(guān) 系旨在區(qū)分法律調(diào)整與非法律調(diào)整的范疇，如果回歸 常識，社會生活哪些關(guān)系是法律調(diào)整的，哪些是人情 調(diào)整的，該題也不難得出結(jié)論。

二、民事法律關(guān)系的分類 1.依據(jù)內(nèi)容的不同

人身關(guān)系 人格關(guān)系

身份關(guān)系

財(cái)產(chǎn)關(guān)系 物權(quán)

債權(quán)

2.依據(jù)義務(wù)主體是否特定

絕對民事法律關(guān)系（所有權(quán)、人格權(quán)）

相對民事法律關(guān)系（債權(quán)）

區(qū)別：義務(wù)主休是否特定；是否需要義務(wù)人積極協(xié)助。3.依據(jù)民事法律關(guān)系的形成和實(shí)現(xiàn)

調(diào)整性民事法律關(guān)系（合法行為產(chǎn)生）

保護(hù)性民事法律關(guān)系（不合法行為產(chǎn)生）4.依據(jù)民事法律關(guān)系是否獨(dú)立存在主民事法律關(guān)系（獨(dú)立性）

從民事法律關(guān)系（附屬性）§2.民事法律關(guān)系的要素

一、主體

主體 人 參與民事法律關(guān)系，并在其中享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。

1.人：自然人、法人、不具備法人資格的組織

2.權(quán)利主體 義務(wù)主體

（1）有些民事法律關(guān)系中一方僅為權(quán)利人，只享有權(quán)利不承擔(dān)義務(wù)（借用、保證）

（2）多數(shù)民事法律關(guān)系中，雙方互為權(quán)利義務(wù)。

（3）民事法律關(guān)系可以是雙方的也可以是多方的，一方當(dāng)事人可以是一人也可以是多人。

二、內(nèi)容

民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)。

民事義務(wù)可以基于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的意志。

1.民事權(quán)利 可能性 依法直接請求某種利益 請求義務(wù)人為或不為一 定行為 請求國家機(jī)關(guān)給與保護(hù)

2.民事義務(wù) 必要性 積極行為 “作為” 消極行為 “不作為”

三、客體（標(biāo)的）

民事法律關(guān)系的主體之間的民事權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。

1.物 物權(quán)

2.行為 債權(quán)

3.智力成果 知識產(chǎn)權(quán)

4.非物質(zhì)的人身利益 人身權(quán)

5、權(quán)利 國有土地使用權(quán)抵押 尸體能否成為民事法律關(guān)系客體？

案情介紹：

原告李某之父死后，李某將其父遺體送到安陽市殯儀館，辦完手續(xù)后，商定于1993年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但是被告安陽市殯儀館因工作失誤，提前將李父遺體火化。為怕原告方知道，殯儀館遂用另一具遺體冒充。12月20日，李家在殯儀館舉行遺體告別儀式，有270余人參加。儀式進(jìn)行過程中，有人發(fā)現(xiàn)玻璃棺內(nèi)的遺體不是原告之父，死者子女上前辨認(rèn)后，亦確認(rèn)系他人。頓時，吊唁大廳內(nèi)一片混亂。原告及其親屬精神上因此受到極大傷害。原告要求賠償損失、在《安陽日報(bào)》上公開賠禮道歉、確認(rèn)其父骨灰、退還工作人員所收的小費(fèi)。

第一種意見認(rèn)為：本案的民事法律關(guān)系是人身關(guān)系。被侵害的是死者的姓名權(quán)。

第二種意見認(rèn)為：本案的法律關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。即 原告和被告之間存在著承攬合同，被告錯焚尸體是 一種違約行為。

第三種意見認(rèn)為：被告侵害的是原告的名譽(yù)權(quán)。

民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅需要具備三個基本的條件： 民事法律規(guī)范、民事主體和民事法律事實(shí)。

其中，民事法律規(guī)范和民事主體是民事法律關(guān)系產(chǎn)生的抽象條件，而法律事實(shí)則是民事法律關(guān)系產(chǎn)生的具體條件。只有在一定的法律事實(shí)發(fā)生，民事法律關(guān)系才能產(chǎn)生，并因一定的法律事實(shí)的發(fā)生而變更或消滅。

§3.民事法律事實(shí)

一、民事法律事實(shí)的概念、特征

1.概念

民事法律事實(shí)，指能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀情況。2.特征

（1）客觀性：是民事法律規(guī)定的客觀情況

如，侵權(quán)行為——侵權(quán)法律關(guān)系 違約行為——違約法律關(guān)系

客觀現(xiàn)象——潮起潮落、冬去春來

（2）法定性：是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的原因

民事法律規(guī)范 法律依據(jù)

民事法律事實(shí) 產(chǎn)生原因

二、民事法律事實(shí)的分類

事件

依據(jù)客觀事實(shí)是否與人的意志有關(guān) 自然事實(shí) 狀態(tài) 行為

1.自然事實(shí)

與人的意志無關(guān)，引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的事實(shí)。

絕對事件 由自然原因引起的事件

如，人的出生、死亡；事件的經(jīng)過；

自然災(zāi)害

相對事件 由人的行為引起，但不以權(quán)利人的意

志為轉(zhuǎn)移的事件。(無行為能力人的行為）

如，繼承人殺害被繼承人（行為）被繼承 人被害死亡（事件）繼承關(guān)系變化

狀態(tài)：是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)，如時間的經(jīng)過。(宣告失蹤）2.行為

指行為能力人的有意識的行為或活動。

旨在確立、變更、終民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為

合法行為（民事法律行為）（合同、遺囑）民事行為 違法行為（違約）

不法行為：行為人的行為給他人的利益帶來了危險性）

準(zhǔn)民事行為 是指行為人實(shí)施的有助于確定民事法律關(guān)系相關(guān)事 實(shí)因素的意愿表達(dá)或事實(shí)通知行為（如，通知、催告）

二者區(qū)別：是直接還是間接引起民事法律關(guān)系變動。事實(shí)行為 主觀上沒有產(chǎn)生法律效果的意思，由于法律規(guī)

定而引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的

行為（如，無民事行為能力人接受贈與、拾得遺失物、拋棄、先占、侵權(quán)行為、無因管理、正當(dāng)防衛(wèi)，緊急避險）

民事行為與事實(shí)行為的主要區(qū)別是

（1）民事行為以意思表示為其必備要素；而事實(shí)行為

完全不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實(shí)施行為的目的并不在于追求民事法律后果。（2）民事行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力；而事實(shí)行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。

（3）民事行為的本質(zhì)在于意思表示，；而事實(shí)行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。

（4）民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件；而事實(shí)行為的構(gòu)成不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

三、民事法律事實(shí)的構(gòu)成

幾個民事法律事實(shí)的總和。

兩個或兩個以上的民事法律事實(shí)引起一個民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。

例，被繼承人生前遺囑

遺囑繼承

被繼承人死亡

王某已年近70歲，經(jīng)診斷發(fā)現(xiàn)患有胃癌。為治癌癥，四處求 醫(yī)，幾乎耗盡全部家產(chǎn)。后被確診還患有骨癌。雖經(jīng)多方面治療。仍不見好轉(zhuǎn)，每日疼痛難忍，只能靠藥物維持生命。為擺脫痙，他 自己數(shù)次自殺，都因被發(fā)現(xiàn)經(jīng)搶救未遂。最終因?qū)嵲跓o法忍受病 痛，便請求醫(yī)生給他施行“安樂死”。王某的妻子與其子女也都覺 得王某與其活著受病痛的折磨倒不如早日擺脫，所以都表示可以 接受，并均在王某親筆書寫的請求安樂死的申請書上簽字捺??； 王某的工作單位也難以承擔(dān)如此巨大的醫(yī)療費(fèi)用，對此要求并未 表示任何疑議。

醫(yī)院經(jīng)研究后認(rèn)為：病人確實(shí)患了不治之癥，目前人為地維 持生命，只能增加病人和家屬的痛苦。對其施行“安樂死”，是解 除病人痛苦的唯一辦法。但為免于日后惹出不必要的麻煩，最好 能由公證機(jī)關(guān)對此事進(jìn)行法律公證。于是，王某的子女便去公證 機(jī)關(guān)要求對王親筆書寫的安樂死申請書進(jìn)行公證。課 堂 練習(xí)

課 堂 練習(xí)

2002年湖南發(fā)洪水，甲為

救助自家和鄰居被突然到來的洪水所困的財(cái)物，未經(jīng)乙同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用費(fèi)不得，為預(yù)防甲逃脫，遂扣下甲的一輛摩托車。問：

1、乙的行為是什么性質(zhì)？為什么？

2、甲的行為是什么性質(zhì)？為什么？

3、本案如何處理？為什么？

第四章 民事權(quán)利 一.概念

民事權(quán)利，特定利益上之法律上之力，是指民事主體為實(shí)現(xiàn)某種利益而為某種行為或不為某種行為的可能性

權(quán)利構(gòu)成的兩個要素：特定利益與法律上之力。

二、分類

（一）依據(jù)權(quán)利內(nèi)容的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)

1、財(cái)產(chǎn)權(quán)

2、人身權(quán)

3、綜合性權(quán)利（知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、社員權(quán)）

（二）以義務(wù)主體是否特定以及權(quán)利的特點(diǎn)

1、絕對權(quán)：指無須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為即可實(shí)現(xiàn)并可對抗不特定人的權(quán)利。如人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。又稱為對世權(quán)。

2、相對權(quán)（對人權(quán)）： 必須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為才能實(shí)現(xiàn)，只能對抗特定的人的權(quán)利。如債權(quán)。

3、二者的區(qū)別：

（1）前者的義務(wù)人不特定，后者的義務(wù)人特定。

（2）前者法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)不對應(yīng)，權(quán)利人享有權(quán)利但無義務(wù)，義務(wù)人負(fù)有義務(wù)但不因此而享有權(quán)利；在后者的法律關(guān)系中，雙方主體的權(quán)利義務(wù)具有相對性。

（3）前者具有排他性，在遭受侵害時可以針對任何第三人提出主張與提起訴訟；但相對權(quán)只能是針對特定人產(chǎn)生效力的權(quán)利。

（4）絕對權(quán)大多是公開的；相對權(quán)都是一種不公開的權(quán)利，僅在特定當(dāng)事人之間具有約束力。

（5）絕對權(quán)受到侵害，其救濟(jì)方法首先要考慮恢復(fù) 原狀，而后才是賠償損失。而相對權(quán)的侵害通常采用 損害賠償?shù)难a(bǔ)救方式。

（三）依據(jù)民事權(quán)利是否已經(jīng)取得

1、既得權(quán)：權(quán)利人已經(jīng)取得而可以實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。

2、期待權(quán)：將來有取得與實(shí)現(xiàn)的可能性的權(quán)利。

一般的民事權(quán)利都是既得權(quán)，期待權(quán)包括以下幾種 類型。（1）在所有權(quán)保留買賣中，買受人對標(biāo)的物的所有權(quán)

所享有的期待利益。

（2）在附期限和附生效條件的合同中，在條件尚未成就或期限尚未到來之前，一方就合同所產(chǎn)生的債權(quán)享有的期待利益。（3）保險合同受益人的權(quán)利。

（四）依據(jù)民事權(quán)利的依存關(guān)系

1、主權(quán)利：相互關(guān)聯(lián)的兩個以上的民事權(quán)利中，能夠獨(dú)立存在的權(quán)利。（獨(dú)存權(quán)）

2、從權(quán)利：相互關(guān)聯(lián)的兩個以上的民事權(quán)利中，不能夠獨(dú)立存在的權(quán)利。（附屬權(quán)）

①主權(quán)利存在，從權(quán)利才能存

在；主權(quán)利消滅，從權(quán)利同

3、兩者關(guān)系 時消滅。

②從權(quán)利不能與主權(quán)利分離而 轉(zhuǎn)讓。如：債權(quán)與擔(dān)保權(quán)就是主權(quán)與從權(quán)的關(guān)系。

（五）依據(jù)民事權(quán)利與主體的關(guān)系

1、專屬權(quán)：專屬于某特定民事主體的權(quán)利。（人格權(quán)、身份權(quán)、礦藏水流的所有權(quán)）

2、非專屬權(quán)：不屬于某特定民事主體專有的權(quán)利。（財(cái)產(chǎn)權(quán)）

3、專屬權(quán)不得讓與、拋棄和繼承，但也有例外，企業(yè)的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。非專屬權(quán)可以讓與、拋棄、和繼承。

（六）依據(jù)民事權(quán)利是否派生

1、原權(quán)利：民事法律關(guān)系中存在的權(quán)利。

2、救濟(jì)權(quán)：原權(quán)利受到侵害，或有受到侵害的現(xiàn)實(shí)危險時而發(fā)生的權(quán)利。（是基于原權(quán)利而派生的權(quán)利，目的在于救濟(jì)被侵害的原權(quán)利）權(quán)。（2009年）

1.甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費(fèi)，乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系

B.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)

C.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效

D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)

（七）依據(jù)民事權(quán)利的作用（重點(diǎn)）

分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)

1、支配權(quán)： 權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體，而具有排他性的權(quán)利。（物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)）

特點(diǎn)：

（1）客體是特定的（2）權(quán)利主體是特定的（3）義務(wù)主體是不特定的

（4）實(shí)現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極行為（5）具有排他效力。

1.關(guān)于民事權(quán)利，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年·四川）A.抵銷權(quán)屬抗辯權(quán)

B.權(quán)利的行使不都是事實(shí)行為 C.支配權(quán)的客體只能是物

D.請求權(quán)基于基礎(chǔ)權(quán)利受侵害而發(fā)生

51．關(guān)于民事權(quán)利，下列哪些選項(xiàng)是正確的？(2008年51題）

A．甲公司與乙銀行簽訂借款合同，乙對甲享有的要求其還款的權(quán)利不具有排他性。

B．丙公司與丁公司協(xié)議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對丙享有的此項(xiàng)權(quán)利具有支配性。

C．債權(quán)人要求保證人履行，保證人以債權(quán)人未對主債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的此項(xiàng)權(quán)利是抗辯權(quán)。

D．債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人的贈與合同的權(quán)利不受訴訟時效的限制。

2、請求權(quán)：權(quán)利人要求他人為特定行為（作為或不作為）的權(quán)利。（、債上請求權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)、人身權(quán)上請求權(quán)）特征：

（1）具有相對性；（2）具有非公示性（3）大多表現(xiàn)為實(shí)體權(quán)利

分類：

（1）物權(quán)請求權(quán)：返還原物請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。（2）債權(quán)請求權(quán)：合同履行的請求權(quán)、違約損害賠償請求權(quán)、締約過失請求權(quán)、無因管理請求權(quán)、侵權(quán)的請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。

（3）占有保護(hù)請求權(quán)：占有返還請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。

（4）人格權(quán)和身份權(quán)法上的請求權(quán)：（5）知識產(chǎn)權(quán)上的請求權(quán)

3、抗辯權(quán)（異議權(quán)）特征

（1）其行使以請求權(quán)的行使為前提，沒有請求權(quán)的 行使，抗辯權(quán)自無必要行使。

（2）抗辯權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生，約定的抗 辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利，而不是抗辯權(quán)。

（3）抗辯權(quán)為私權(quán)，是否行使完全由當(dāng)事人來決定，不主動援引者視為放棄；法官不得主動依職權(quán)審查抗 辯是否存在。

（4）抗辯權(quán)的行使有一定的期限限制，該期限要么由 法律規(guī)定，要么推定為合理期限。

分類：

（1）實(shí)體法上抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)

實(shí)體抗辯權(quán)：如同時履行抗辯權(quán)、先（后）履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)。

程序抗辯權(quán)：管轄權(quán)異議。

（2）永久性抗辯權(quán)與延期性抗辯權(quán)

永久性抗辯權(quán)又稱消滅性抗辯，指權(quán)利人有永久阻止他人 行使請求權(quán)的權(quán)利。（訴訟時效）

延期性抗辯權(quán)指在一定期限、一定條件下提出的。如同時 履行、先訴（后）履行抗辯權(quán)。

注意：抗辯權(quán)的作用在于“對抗”而非否認(rèn)對方的權(quán)利。抗辯權(quán)的行使以請求權(quán)存在且提出請求為前提，未提出 請求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無從行使。（難點(diǎn)）

4、形成權(quán)

權(quán)利人依自己單方的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。特點(diǎn)：

（1）形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為

（2）單方意思表示一經(jīng)到達(dá)對方即生效。（是故，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回便不得撤銷）

（3）效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或 共同行為。

（4）形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。（5）形成權(quán)的存在有一定的除斥期間。分類：

（1）財(cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)與身份法上的形成權(quán)

財(cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)又包括兩類：

第一，債權(quán)性形成權(quán)，包括追認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、拋棄權(quán)、抵銷權(quán)、免除權(quán) 第二，物權(quán)性形成權(quán)，包括所有權(quán)的拋棄、他物權(quán)的 拋棄、典物回贖權(quán)等。

身份法上的形成權(quán)又分為純粹身份法上的形成權(quán)與身份 財(cái)產(chǎn)上的形成權(quán)。

第一，純粹身份法上的形成權(quán)包括婚約撤銷權(quán)、婚約解 除權(quán)婚姻撤銷權(quán)、離婚請求權(quán)。

第二，身份財(cái)產(chǎn)形成權(quán)包括繼承人對繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。（2）法定形成權(quán)與約定形成權(quán)

大多形成權(quán)是法定的，后者如約定的合同解除權(quán)。（3）通過訴訟行使的形成權(quán)與非通過訴訟行使的形成權(quán)。絕大多數(shù)是非通過訴訟行使的形成權(quán)。如法定撤銷權(quán)的 行使。

行使方式：

（1）形成權(quán)不得附條件和附期限。

（|2）形成權(quán)行使的方式可以是明示也可以是默示。

三、民事權(quán)利的保護(hù)方法

（一）公力救濟(jì)（國家保護(hù)）

民事權(quán)利受到侵害時，由國家機(jī)關(guān)通過法定程序予以保護(hù)。（1）請求行政機(jī)關(guān)給予保護(hù)

（2）請求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以判決或仲裁

（二）私力救濟(jì)（自力救濟(jì)、自我保護(hù)）

民事權(quán)利受到侵害時，民事權(quán)利主體自己采取必要的措施保護(hù)其權(quán)利。

1、自助行為

權(quán)利人為實(shí)現(xiàn)自己的請求權(quán)，在情事緊迫而又不能及時請求國家機(jī)關(guān)予以救助的情況下所采取的對他人的財(cái)產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施的合法行為。（１）構(gòu)成要件

a.目的要件：必須是為保護(hù)本人的合法權(quán)利。自助行

為與正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險不同，僅限為保護(hù)自己的合法權(quán)益。

b.對象要件：自助行為必須是針對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或人身實(shí)施，不得對他人（如其親屬）的人身和財(cái)產(chǎn)實(shí)施.c.情勢要件：必須是情況緊急來不及請求有關(guān)國家機(jī)關(guān)的援助。

d.必須依法定方法。

根據(jù)國外立法例和我國司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，實(shí)施自助行為僅限三種方法： 第一，對法侵害人或債務(wù)人的人身自由施以約束。

第二，對不法侵害人或債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取扣押方法。

第三，對不法侵害人的財(cái)產(chǎn)采取毀損的方法，以阻止其逃跑。

e.限度要件：自助行為不能超越保護(hù)請求權(quán)所必要的限度。自助行為的手段要限于法律、道德所允許的范圍。

f.必須事后向有關(guān)國家機(jī)關(guān)申請?jiān)?，進(jìn)行處理.2、緊急避險（1）概念

指為了使本人或者他人的財(cái)產(chǎn)、人身免受正在發(fā)生的危險，而 不得已采取的致他人較小財(cái)產(chǎn)損害的行為。（2）構(gòu)成要件

a危險必須是現(xiàn)實(shí)存在的。

b避險行為一定要在不得已的情況下。c避險行為不能超過必要的限度。

（3）法律后果

民法通則第一百二十九條：“因緊急避險造成損害的，由引起險 情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的，緊急 避險人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險采 取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避 險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。”

3、正當(dāng)防衛(wèi)（1）概念

是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利 免受正在進(jìn)行的不法侵害，對正在實(shí)施不法侵害的行為人所采 取的還擊行為。（2）構(gòu)成要件

a.必須是為了保衛(wèi)合法權(quán)益才能實(shí)施，這是正當(dāng)防衛(wèi)的目的條件。否則為防衛(wèi)挑撥。

b.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對不法侵害才能實(shí)施，這是正當(dāng)防衛(wèi)的前提 條件。否則為假想防衛(wèi)。

c.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對正在進(jìn)行的不法侵害才能實(shí)施，這是 正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件。否則為事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。

d.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對不法侵害人本人才能實(shí)施，這是正當(dāng) 防衛(wèi)的對象條件。

e.正當(dāng)防衛(wèi)不能超出必要限度造成不應(yīng)有的損害，這是正當(dāng) 防衛(wèi)的限度條件。

（二）民事義務(wù)

1.概念

民事義務(wù)，是指民事法律規(guī)范規(guī)定或當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定的行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益的法律手段。民事義務(wù)和民事權(quán)利是相對應(yīng)的。3.分類

（1）依據(jù)民事義務(wù)發(fā)生的根據(jù)

法定義務(wù)

約定義務(wù)（不得違反法律規(guī)定）

（2）依據(jù)民事義務(wù)人行為的方式

積極義務(wù)——作為

消極義務(wù)——不作為

（三）民事責(zé)任

1.概念

民事責(zé)任，是指民事主體違反合同義務(wù)或法定民事義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。2.特點(diǎn)

（1）以民事主體違反民事義務(wù)，侵害他人的民事權(quán)益為前提。

（2）以一方當(dāng)事人（加害人）補(bǔ)償另一方當(dāng)事人（受害人）的損害為主要目的。

（3）可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。3.分類

（1）依據(jù)責(zé)任發(fā)生根據(jù)的不同

合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任和其他責(zé)任

區(qū)分意義：法律保護(hù)的權(quán)利性質(zhì)、各種責(zé)任的發(fā)生前提、構(gòu)成要件、責(zé)任方式等都不相同。

（2）根據(jù)民事責(zé)任是否具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容

財(cái)產(chǎn)責(zé)任（返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失、支付違約金、修理、更換、重做）

非財(cái)產(chǎn)責(zé)任（消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉）

區(qū)分意義：財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)現(xiàn)會受到責(zé)任人實(shí)際財(cái)產(chǎn)狀況的限制；非財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)現(xiàn)則不會。兩者有時可以并用。3.依據(jù)承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍

無限責(zé)任：以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

有限責(zé)任：以一定范圍內(nèi)或限額的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。

區(qū)分意義：在民事活動中，無限責(zé)任為原則，有限責(zé)任為例外，一般來說，有限責(zé)任適用于法律有專門規(guī)定的場合。4.依據(jù)承擔(dān)責(zé)任主體的多少

單獨(dú)責(zé)任（不同于單方責(zé)任）

共同責(zé)任：單方的多數(shù)人責(zé)任。

按份責(zé)任

連帶責(zé)任（合伙）

補(bǔ)充責(zé)任（一般保證）

5.依據(jù)責(zé)任的構(gòu)成是否以當(dāng)事人的過錯為要件

過錯責(zé)任

無過錯責(zé)任

公平責(zé)任 課后討論題

如何看待大學(xué)懲戒權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)？ ？？？

第三章 民事主體

§1.民事主體概述§2.自然人§3.法人 §1.民事主體概述

一、民事主體的概念和特征

1.概念

民事主體，依照民事法律規(guī)范具有參與民事法律關(guān)系的資格并以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。2.特征

（1）主體資格——民事權(quán)利能力

（2）以自己的名義

（3）法律地位平等

（4）民事主體的廣泛性

二、民事主體的分類

1.自然人

2.法人

3.其他組織

4.國家 §2.自然人

一、自然人與公民

1.自然人（屬私法領(lǐng)域概念）

按照生理規(guī)律出生的人。

2.公民

取得一國國籍并按該國法律享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。（具有公法意義）

自然人 ＞ 公民

本國人、外國人、無國籍人 一國國民 自然人 公民

二、自然人的民事權(quán)利能力

（一）概 念

1、自然人的民事權(quán)利能力，指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。其是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。也是自然人享有訴訟權(quán)利能力的標(biāo)志。（成為訴訟原告、被告的資格）

2、民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別：

1、性質(zhì)不同。民事權(quán)利能力是一種資格，是自然 人取得民事權(quán)利的前提；民事權(quán)利是自然人民事權(quán)利 能力得以實(shí)現(xiàn)的結(jié)果。

2、內(nèi)容不同。民事權(quán)利能力不僅指享有民事權(quán)利 的資格，而且還指承擔(dān)民事義務(wù)的能力；民事權(quán)利與 民事義務(wù)則是兩個不同的概念，互相獨(dú)立、相互不可 代替的。

3、產(chǎn)生方式不同。民事權(quán)利能力是法律賦予的，民事權(quán)利一般情況下是依民事主體的意志設(shè)定的。

4、與主體人身的關(guān)系不同。民事權(quán)利能力與自然 人的人身是不可分割的，自然人自己不能放棄或轉(zhuǎn) 讓。民事權(quán)利一般則是可以依法放棄和轉(zhuǎn)讓的。

（二）特 點(diǎn)

（1）統(tǒng)一性

權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一

（2）平等性

主體地位、機(jī)會平等

（3）可能性

不是現(xiàn)實(shí)的權(quán)利和義務(wù)

（4）法定性

法律的認(rèn)可

（5）人身性

與人身密不可分，不可轉(zhuǎn)讓、不能剝奪

（三）開始

（1）開始——出生時起

露出說 出生 出聲說

標(biāo)準(zhǔn) 獨(dú)立呼吸說（我國）

如何理解出生時間？ 案例

張家有孫子張明，張明要過生日，張明母親記得5月28日生下張明；醫(yī)院的接生簿上記載的是5月29日；醫(yī)院出具的出生證明上記載的是5月30日；當(dāng)?shù)嘏沙鏊膽艨诒旧嫌涊d的5月31日。請問張明的法定出生時間為哪一日？

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國

民法通則>意見》第1條規(guī)定：自然人的權(quán)利能力從出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為民法公民的民事權(quán)利能力自準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。(居委會、村委會、鄰居等提供的證明。)權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力與特殊權(quán)利能力。（結(jié)婚，勞動）（2）胎兒利益的保護(hù)

胎兒不具有權(quán)利能力。

考慮胎兒將成為嬰兒的利益，給與特殊的保護(hù)?！独^承法》第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)保留胎兒的應(yīng)繼承的份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。” 案例

甲、乙為夫妻，甲有父母丙、丁。甲死亡時，未留遺囑，其妻乙正懷有胎兒，問甲的遺產(chǎn)如何分配？

1、胎兒為活體，則應(yīng)留份屬于嬰兒，由監(jiān)護(hù)人保管。

2、胎兒為死體，應(yīng)依法定繼承。

3、胎兒出生為活體，但旋即死去，則該預(yù)留份轉(zhuǎn)化為嬰兒的財(cái)產(chǎn)，依法定繼承處理。

（三）終止——死亡時止

脈搏停止跳動 死亡 心臟停止跳動

標(biāo)準(zhǔn) 呼吸停止

腦死亡:植物人

死亡時間是如何確定的呢？

1、死亡證明書標(biāo)明

2、戶籍登記記載

3、法律推定。（互有繼承權(quán)的人在意外事故中同時死亡情況）

1）沒有繼承人的人先死亡（首先人分析有無其他繼承人）

2）長輩先死亡（再考慮輩份的問題）

3）輩份相同者，同時死亡

案例1：

王某與李某系夫妻，二人帶女兒外出旅游，發(fā)生車禍全部遇難，但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.推定王某和李某先于女兒死亡

B.推定王某和李某同時死亡

C.王某和李某互不繼承

D.女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產(chǎn)

案例2：生死戀人同時死亡引發(fā)保險懸案

2002年2月，市民張靜在中國人壽太倉支公司購買了一份《康寧終身保險》，并交納了第一年1350元的保費(fèi)。在這份保險中，合同約定投保人為張靜，被保險人也是張靜，不過，受益人是張靜的男朋友陸亮。

保險法第42條：“受益人與被保險人在同一 事件中死亡，且不能確定死亡先后順序的，推 定受益人死亡在先?！?/p>

（4）死者名譽(yù)的保護(hù)

對死者名譽(yù)的保護(hù)，不是基于死者是民事主體，享有民事權(quán)利，而是基于社會利益的考慮。民事權(quán)利是以利益為內(nèi)容的，這一利益是個體利益與社會利益的結(jié)合。自然人死亡，其生前享有的民事權(quán)利中，個人利益不再受法律保護(hù)，但社會利益仍需要保護(hù)。

依民法學(xué)界通說，法律此時保護(hù)的是社會公共利益以及折射到死者近親屬的人格利益。

三、自然人的民事行為能力

（一）概念

自然人的民事行為能力，指自然人以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

（二）分類

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：依個人年齡、意思能力

2、具體分類

（1）完全民事行為能力

條件： ①十八周歲以上的公民 ②精神正常

例外：十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的?！秳趧臃ā芬?guī)定的童工年齡為16歲。

（2）限制民事行為能力

種類：①十周歲以上不滿18（16）周歲的 ②不能完全辨認(rèn)自己行 的精神病人

（3）無民事行為能力

種類：①不滿十周歲的未成年人

②完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人

（三）無行為能力人的民事行為效力

1、依《民通意見》第6條及第129條，無行為能力人純獲利益的行為并不因其無行為能力而無效。如一個1周歲孩童接受其叔父贈與的行為。

2、依民法原理，無行為能力人處分零花錢的行為或簡單民事行為一般有效。如一個9歲兒童花3元錢買一冰糕的行為。

3、除以上兩行為外，其余皆無效。

（四）限制行為能力人的民事行為效力

1、純獲利益的行為有效。

2、在相應(yīng)的民事行為能力范圍內(nèi)的行為有效。如一個16歲中學(xué)生花50元錢買一本辭典的合同行為。

3、超出民事行為能力范圍而實(shí)施的合同行為為效力選定行為。見《合同法》第47條。

4、超出行為能力范圍而實(shí)施的單方民事行為為無效行為。

依《民法通則》第58條第2款，限制行為能力人超出民事行為能力范圍實(shí)施的民事行為統(tǒng)歸無效。我們應(yīng)采用特別法優(yōu)于普通法。

四、自然人的責(zé)任能力

1、行為能力與意思能力

意思能力，是指自然人可以判斷自己的行為后果的能力。

意思能力是行為能力的前提。

意思能力與行為能力在一些情況下未必完全對應(yīng)。（如，早熟的未成年人，盡管心理成熟，但仍不具有完全行為能力）

2、行為能力與責(zé)任能力

民事責(zé)任能力，是指行為人對民事違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！?/p>

四、監(jiān)護(hù)

（一）概念

監(jiān)護(hù)，指監(jiān)護(hù)人對未成年人和精神病人（——限制民事行為能力人和無民事行為能力人）的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實(shí)行的監(jiān)督和保護(hù)。

（二）分類

（1）法定監(jiān)護(hù)

（2）指定監(jiān)護(hù)

（3）委托監(jiān)護(hù)

（4）遺囑監(jiān)護(hù)

（5）協(xié)議監(jiān)護(hù)

（三）監(jiān)護(hù)人的設(shè)立

1、未成年人監(jiān)護(hù)人（1）法定監(jiān)護(hù)人

①父母——是當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人。②祖父母、外祖父母、③成年兄、姐

——其他法定監(jiān)護(hù)人。（2）協(xié)議監(jiān)護(hù)人

父母雙亡或喪失行為能力時，有兩個以上其他法定監(jiān)護(hù)人，由該法定監(jiān)護(hù)人協(xié)議確定監(jiān)護(hù)。

（3）委托監(jiān)護(hù)人：法定或指定監(jiān)護(hù)人也可通過委托協(xié)議將監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給他人履行。

（4）指定監(jiān)護(hù)人

發(fā)生的原因：父母之外的近親屬擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，可能會發(fā)生：爭當(dāng)或推脫擔(dān)任監(jiān)護(hù)人

A、有關(guān)組織指定

未成年人父母生前所在單位；

未成人住所地的居民委員會、村民

委員會。

B、人民法院指定

A是B的必經(jīng)程序

效力：一經(jīng)指定，不得擅自變更。否則，由變更前后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶監(jiān)護(hù)責(zé)任。（5）其它監(jiān)護(hù)人：

A、未成年人的其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人

條件：具有監(jiān)護(hù)能力；愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人； 未 成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會或村委會同意。

B、有關(guān)組織監(jiān)護(hù)

未成年人父母所在單位；

未成人住所地的居民委員會、村民委員會

民政部門。

2、為精神病人設(shè)立監(jiān)護(hù)人

精神病人的監(jiān)護(hù)同未成年人監(jiān)護(hù)一樣，只是他們的人員范圍和順序不同。

（1）法定監(jiān)護(hù)人

配偶；父母；成年子女；其他近親屬——有先后順序

（2）指定監(jiān)護(hù)

配偶、父母之外的近親屬擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，可能會發(fā)生爭當(dāng)或推脫擔(dān)任監(jiān)護(hù)人現(xiàn)象，此時就需要指定。

要求：只有前一順序的有監(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力，或者由其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人明顯不利時，才可以從后一順序有監(jiān)護(hù)能力的人中擇優(yōu)指定。

（3）其他監(jiān)護(hù)人

A、有關(guān)組織監(jiān)護(hù)：精神病人的所在單位、住所地的居民 委員會或村民委員會；民政部門。（是在沒有其他監(jiān)護(hù)人情況下）

B、關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)，經(jīng)有關(guān)部門同意的。

3、監(jiān)護(hù)職責(zé)

（1）保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。（2）對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育（3）代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動（4）代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟（5）承擔(dān)民事責(zé)任

4、監(jiān)護(hù)的終止

（1）被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力（2）監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡（3）監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力

（4）監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)（委托監(jiān)護(hù)協(xié)議終止）（5）監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)人資格

5、幾種特殊情形下的監(jiān)護(hù)責(zé)任分配

（1）父母離婚后的責(zé)任分擔(dān)

《民通意見》第158條：“妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任。”

此時父母承擔(dān)的不是平行責(zé)任，而是有先后順序的。

①同該子女共同生活的一方獨(dú)立承擔(dān)。

②惟前者不能獨(dú)立承擔(dān)，另一方才與其共同分擔(dān)。

可見，此時父母雙方承擔(dān)的是一種“補(bǔ)充性賠償責(zé)任”，即與子女共同生活的一方不能獨(dú)立承擔(dān)時，另一方再承擔(dān)余額，幫與子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任較重，而另一方處于補(bǔ)充地位。

但如果把父母的責(zé)任承擔(dān)關(guān)系說成“與子女共同生活的一方承擔(dān)主要責(zé)任，另一方承擔(dān)次要責(zé)任”，又是錯誤的。

例：甲乙為夫妻，有一子丙12歲，甲乙離異，丙隨母 乙生活。一天，丙致小朋友丁傷害，花去醫(yī)療費(fèi)8萬元。經(jīng)查：

題A：乙有個人財(cái)產(chǎn)20萬元，甲有個人財(cái)產(chǎn)200萬元。題B：乙有個人財(cái)產(chǎn)7萬元，甲有個人財(cái)產(chǎn)200萬元。題C：乙有個人財(cái)產(chǎn)1萬元，甲有個人財(cái)產(chǎn)200萬元。問：以上三種情形下，甲乙如何承擔(dān)上述8萬元的賠 償金。

（2）委托監(jiān)護(hù)時的責(zé)任承擔(dān)

《民通意見》第22條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分 或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān) 民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外； 被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任?！?/p>

①原則上仍由監(jiān)護(hù)人（委托人）承擔(dān)；

②委托與受托人之間另有約定的，仍應(yīng)由監(jiān)護(hù)人對 第三人承擔(dān)責(zé)任，爾后監(jiān)護(hù)人可依約向受托人追償；

③受托人在履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時確有過錯的，由委托人 與受托人對 第三人負(fù)連帶賠償責(zé)任。

以上3點(diǎn)難點(diǎn)在第2點(diǎn)：一定要理解“但另有約定的除外” 是何意思。

例：甲有一子乙12歲，甲要出國學(xué)習(xí)一年，遂委托 其妹丙（乙之姑母）照看乙一年。甲、丙二人約定 ：由甲每月支付給丙監(jiān)護(hù)費(fèi)2000元；若出現(xiàn)乙的侵 權(quán)，甲、丙依2：8的比例分擔(dān)賠償責(zé)任。6個月后，乙將小朋友丁打傷，花去醫(yī)療費(fèi)1萬元。問丁的父 母應(yīng)如何主張?jiān)撡M(fèi)用請求權(quán)？

A、向甲主張2000元，向丙主張8000元 B、向甲、丙任何一人主張1萬元

C、向甲主張1萬元，爾后甲向丙主張8000元 D| 向丙主張 1萬元，爾后丙向甲主張2000元

(3）監(jiān)護(hù)人不明時的責(zé)任承擔(dān)

依《民通意見》第159條：“ 被監(jiān)護(hù)人造成他人損 害的，有明確的監(jiān)護(hù)人時，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任；監(jiān) 護(hù)人不明確的，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事 責(zé)任?！?/p>

應(yīng)注意兩點(diǎn)：一是順序在前；二是且有監(jiān)護(hù)能力；

例：未成年人甲的父母于5月8日意外死亡，5月9日甲 打傷乙，致乙花去醫(yī)療費(fèi)5萬元。經(jīng)查，甲的祖父母有 財(cái)產(chǎn)10萬元，甲的外祖父母家徒四壁，甲的成年兄長丙 有個人財(cái)產(chǎn)20萬元。

問：誰來承擔(dān)5萬元的賠償責(zé)任 ？（4）擅自變更監(jiān)護(hù)人時的責(zé)任承擔(dān)

依《民通意見》第18條：“ 監(jiān)護(hù)人被指定后，不 得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)人和變 更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。”

例：甲現(xiàn)年12歲，父母新亡，其父所在工廠指定甲的 祖父乙為監(jiān)護(hù)人，后乙與甲的外祖父母丙、丁協(xié)議由 后者擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。第二天，甲打傷小朋友戊，致醫(yī)療 費(fèi)1萬元。

問：誰來承擔(dān)責(zé)任？

（5）18周歲上下的變通問題

《民法通則》第133條：“ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！?/p>

有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他 人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人

適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。

《民法通則意見》第161條：“侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲，在訴訟時已滿十八周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。

行為人致人損害時年滿十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任；沒有經(jīng)濟(jì)收入的，由扶養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付?！?①、侵權(quán)時不滿18周歲，訴訟時已滿18周歲的，分為 兩種情況

（1）有經(jīng)濟(jì)能力的，由本人承擔(dān)責(zé)任；

（2）無經(jīng)濟(jì)能力的，仍適用《民法通則》第133條。②、侵權(quán)時已滿18周歲的，又分三種情況

（1）原則上由本人承擔(dān)，不適用《民法通則》第133條；（2）無經(jīng)濟(jì)收入的，撫養(yǎng)人墊付；

（3）墊付有困難的，可判決或調(diào)解延期給付。

案例 甲（生于1984年10月3日）、乙（生于1984年9月6日）于2000年10月5日合謀打傷了丙，花去醫(yī)療費(fèi)5萬元。2003年11月，法院審理此案。經(jīng)查，甲無固定工作，整日游手好閑，其父母收入頗豐；乙已于2003年9月 10日參加工作，收入穩(wěn)定，問對于丙的醫(yī)療費(fèi)償還 這一問題法院應(yīng)如何判決？

課 堂 練習(xí)題

8歲的小光在紅光小學(xué)讀一年級，在一次上體育課時，體育老師孫某因?yàn)榕R時有事，便讓同學(xué)們自己做游戲，自己外出辦事。在做游戲過程中，小光與同學(xué)小亮發(fā)生爭執(zhí)，小光將小亮打傷。小光的父母離異，小光隨父親生活。小亮的父母要求小光的父親承擔(dān)責(zé)任，但小光的父親認(rèn)為是因?yàn)閷W(xué)校管理不善，才導(dǎo)致?lián)p害的發(fā)生，因此應(yīng)由紅光小學(xué)承擔(dān)責(zé)任。問：

（1）對于該損害，責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？

（2）假設(shè)小光的父母雙亡，小光的祖父、在紅光小學(xué)任教師的哥哥和在外地某銀行工作的姐姐都有監(jiān)護(hù)能力，三人在對張某的監(jiān)護(hù)權(quán)問題上發(fā)生爭執(zhí)，均想擔(dān)任小光的監(jiān)護(hù)人。在小光打傷小亮?xí)r，有關(guān)組織還沒有在三人中指定小光監(jiān)護(hù)人。此時，該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？

1.下列關(guān)系中，屬于民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的有？（）

A、張某向某房地產(chǎn)公司購買一套商品房而形成的買賣合同關(guān)系 B、國家因建設(shè)需要征用甲村的土地而形成土地征用關(guān)系 C、小張因與小劉戀愛二向小劉贈送mp3而形成的贈與關(guān)系 D、甲父死亡后其子甲取得遺產(chǎn)而形成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

2.下列事實(shí)中，能夠作為民事法律事實(shí)的有？（）

A、太陽從東邊升起 B、月圓月缺

C、洪災(zāi)導(dǎo)致房屋倒塌 D、張三與李四簽訂買賣合同

3、李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病，將一在路邊 玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費(fèi)200元。該民事責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？ A．李某致害，應(yīng)當(dāng)賠償全部損失

B．雙方都無過錯，應(yīng)分擔(dān)損失

C．兒童家長未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任，應(yīng)由其承擔(dān)損失 D．應(yīng)根據(jù)雙方經(jīng)濟(jì)情況分擔(dān)損失

4、五、住所

1.概念

住所，指民事主體以久住的意思經(jīng)常居住的處所。2.住所和居所(住所 不等于居所）

居所，指自然人雖無久居的意思，但經(jīng)常居住的地方。3.住所的意義

（1）確立權(quán)利、義務(wù)的享有地、承擔(dān)地

（2）確定管轄法院

（3）確定涉外民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

（4）確定自然人失蹤的依據(jù)

（5）確定法律文書送達(dá)地

4、住所的確定

戶籍所在地的居住地為法寶住所經(jīng)常居住地與住所不一致的，前者視為住所經(jīng)常居住地是自然人離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，住醫(yī)院治病的除外。由戶籍所在地遷出后遷入他地之前，無經(jīng)常居住地的，原戶籍所在地仍為住所。

六、自然人的宣告失蹤和宣告死亡

（一）宣告失蹤 1.概念

宣告失蹤，指自然人離開自己的住所沒有消息達(dá)到一定期限，于生死不明的狀態(tài)，經(jīng)利害關(guān)系人申請而由法院宣告為失蹤人的制度。2.宣告失蹤的條件（《民法通則》第20條）

（1）自然人下落不明滿2年

離開最后居住地達(dá)2年，沒有音訊；時間是連續(xù)的，不是累加的。① 一般情況下，以音訊消失的次日為第一天； ②意外事故，以事故發(fā)生日的次日為第一天；

③戰(zhàn)爭期間，以戰(zhàn)爭結(jié)束之日為第一天；

例：阿炳2000年8月1日乘船輪渡時不幸逢翻船事故，與其他乘客 一起生不見人，死不見尸，其妻欲申請法院宣告失蹤，問最早應(yīng)在 哪一天？

A、2002年8月1日 B、2002年7月31日

C、2002年8月2日 D、2002年8月3日

（2）利害關(guān)系人申請（完全民事行為能力、無順序）

①利害關(guān)系人范圍包括失蹤人的近親屬及其他也其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。②申請人之間并無先后順序之分。

（3）經(jīng)法院宣告

①由住所地或最后居住地的基層人民法院受理申請，二者不一致的，以后者為準(zhǔn)。②公告期間為三個月。

3、效力：

表現(xiàn)為指定財(cái)產(chǎn)代管人。（1）誰擔(dān)當(dāng)財(cái)產(chǎn)代管人

失蹤人的近親屬；親友；并無先后順序。

有爭議的，則由法院指定。下面兩種人不能指定：

①無能力代管的。無行為能力、限制行為能力人不得擔(dān)任。

②不宜作代管人。

（2）財(cái)產(chǎn)代管人的法律地位

①權(quán)利：代管人可以從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中為必要支付，支付失蹤人所欠債務(wù)、稅款，也可向失蹤人的債務(wù) 人主張債權(quán)。

②訴訟地位：代管可直接以自己的名義作為被告或 原告參加訴訟。

③法律責(zé)任：怠于履行職責(zé)或侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，其他利害關(guān)系人可申請變更財(cái)產(chǎn) 代管人。

（二）宣告死亡 1.概念

宣告死亡，指自然人下落不明達(dá)一定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，法院宣告其死亡的制度。

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。2.宣告死亡的條件

（1）自然人失蹤的事實(shí)

①下落不明滿4年

②因意外事故造成的下落不明須滿2年。

③因意外事故下落不明，以有關(guān)機(jī)關(guān)證明不可能生存的；

（2）利害關(guān)系人申請

申請人范圍：與宣告失蹤一樣，只是有先后順序。前一順序的人不申請，后一順序的人不能申請。

申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。

（3）法院的受理和宣告

第① ②種情形的，公告期為1年，因第③種情形的公告期為3個月。

3.宣告死亡的法律效力

（1）發(fā)生與自然死亡相同的效力 ①被宣告死亡人喪失民事主體資格 ②婚姻關(guān)系自然解除

③個人合法財(cái)產(chǎn)變成遺產(chǎn)開始發(fā)生繼承。

④夫妻的另一方可以自己決定送養(yǎng)子女給他人（2）宣告死亡和自然死亡的時間不一致的情形 ①被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，②但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。

4.死亡宣告的撤銷

（1）婚姻關(guān)系

①配偶沒有再婚——自行恢復(fù)

②再婚且后一婚姻正在存續(xù)的，不能自行恢復(fù)

③配偶再婚但又離婚或再婚后配偶死亡的，也不得自行 恢復(fù)。

（2）收養(yǎng)關(guān)系

①合法程序收養(yǎng)——有效

②收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意解除——可以解除

（3）財(cái)產(chǎn)關(guān)系

①依繼承取得財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)返還返還原物

②原物被第三人合法取得，（不要求取得方式為“有償”），第三人不負(fù)返還義務(wù)

③ 原物不存在，“適當(dāng)”補(bǔ)償。（而非“相應(yīng)”）

（4）惡意宣告的法律后果

①賠償損失 ②返還原物及孳息

（三）宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系

1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序

2、申請人只申請宣告失蹤的，即使符合宣告死亡的條件，也 應(yīng)當(dāng)宣告失蹤（這是不告不理的原則的適用）

3、第一順序且同一順序申請人有的申請宣告死亡，有不同意 宣告死亡的，應(yīng)宣告死亡

4、第一順序且同一順序申請人有申請宣告死亡，有申請宣告 失蹤的，應(yīng)宣告死亡。

例：甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇 難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣 告。下列哪種說法是正確的？

A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲

B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲

C.戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲

D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲

案例

2001年9月1日，甲在一次沉船事故中下落不明，有關(guān)機(jī)關(guān)于 9月20日證明甲不可能生還，甲的妻子乙向人民法院申請宣告 甲死亡。人民法院作出死亡宣告后，根據(jù)甲的遺囑，甲的妻子 乙繼承了一輛奧迪汽車、甲的兒子丙繼承了一輛寶馬汽車，丙 繼承寶馬汽車后，很快將寶馬車贈與自己的女友丁。幾年后甲 重新出現(xiàn)，并申請人民法院撤銷了死亡宣告。對此，下列表述 正確的是：

A．乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2005年9月2日 B．乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2003年9月2日 C．丁應(yīng)當(dāng)向甲返還寶馬汽車

D．丙應(yīng)當(dāng)給甲適當(dāng)補(bǔ)償

第一百六十七條：公民下落不明滿四年，或者因意外事故 下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明 該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不 明人住所地基層人民法院提出。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實(shí)、時間和請求，并附 有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條：人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件 后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期 間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下 落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡 的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死 亡的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或 者駁回申請的判決。

第一百六十九條：被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新 出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng) 當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

案例：甲被宣告死亡，宣告死亡日期為2002年3月1日。3月15日遺產(chǎn)被妻子，子女共5個第一順序繼承人分割完畢。經(jīng)查，甲實(shí)際上是2002年4月1日死亡，并曾與2002年3月20日自書遺囑，規(guī)定遺產(chǎn)留給其子丙。問：①甲與妻乙的婚姻關(guān)系是否自然解除?②甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理? 案例:甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡.1年后乙確知甲仍然在世,遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告.依我國法律,該死亡宣告撤銷后,甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何?()A.自行恢復(fù) B.不得自行恢復(fù) C.經(jīng)乙同意后恢復(fù) D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)

七、自然人的人身權(quán)

（一）概念

人身權(quán)，乃人格權(quán)和身份權(quán)的合稱，又稱人身非財(cái)產(chǎn)權(quán)，是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離亦不可轉(zhuǎn)讓的 沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的法定民事權(quán)利。

（二）特征

1、非財(cái)產(chǎn)性

2．不可轉(zhuǎn)讓性

３．不可放棄性 人身自由 ４．法定性 人格尊嚴(yán)

５．絕對性和支配性 人格獨(dú)立

（三）分類 一般人格利 人格平等

身體、生命、健康權(quán) 人格權(quán) 具體人格權(quán) 姓名（名稱）權(quán) 親權(quán) 肖像權(quán)

人身權(quán) 親屬權(quán) 名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán) 身份權(quán) 配偶權(quán) 隱私權(quán)

自由權(quán)

（四）、具體人格權(quán)

1、生命、健康、身體權(quán)

健康權(quán)側(cè)重于從身體機(jī)能上講；而身體權(quán)側(cè)重于組織完整性。（1）賠償權(quán)利人

①直接受害人：當(dāng)然的賠償權(quán)利人。

受害人死亡后就只能以其近親屬名義主張權(quán)利。

特例：受害人先傷后死的情況下，對醫(yī)藥費(fèi)的主張可以是受害人，但只能以身體權(quán)受侵害為名，不能以生命權(quán)主張權(quán)利。②間接受害人

A、被扶養(yǎng)人。扶養(yǎng)應(yīng)作廣義的理解，包括狹義的扶養(yǎng)（平輩）、撫養(yǎng)（長輩對晚輩）、贍養(yǎng)（晚輩對長輩）。包括未成年人與喪失勞動能力又無其他收入來源的人。

B、近親屬。配偶、父母、兄弟姐妹、祖（外）祖父母、孫（外）孫子女。是否有請求權(quán)順序，按賠償內(nèi)容而定：

每一，死亡賠償金。按法定繼承順序。第二，喪葬費(fèi)。由實(shí)際支出費(fèi)用的親屬主張。

第三、精神損害請求權(quán)

由死者的配偶、父母、子女，沒有的，由其他近親屬。（2）賠償義務(wù)人 ①侵權(quán)行為本人

②因他人的侵權(quán)行為承擔(dān)替代責(zé)任的義務(wù)人。如雇主對雇員。③因動物致人損害的賠償義務(wù)人。

④因物件致人損害承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)人。⑤、因活動致人損害的賠償義務(wù)人。（3）損害賠償?shù)挠?jì)算

①人身傷害。

醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi) 營養(yǎng)費(fèi)等7項(xiàng)。②因傷致殘。

殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、康復(fù)費(fèi)、護(hù)理 費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)等6項(xiàng)。

③死亡的。除了第1項(xiàng)外。還包括喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)及喪葬費(fèi)。

2、姓名權(quán)（1）主體

僅限于自然人。而名稱權(quán)有三：法人；個體工商戶；個人合伙。（2）內(nèi)容

姓名決定權(quán)；姓名使用權(quán)；姓名變更權(quán)；（3）侵權(quán)形態(tài)

干涉；盜用；假冒；惡意重名。

（4）與名稱權(quán)的區(qū)別

①名稱權(quán)原則上只有一個，姓名則可以有多個。②名稱權(quán)在登記范圍內(nèi)具有專用性，姓名權(quán)無專用性。③名稱權(quán)可轉(zhuǎn)讓，姓名權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。

3、肖像權(quán)（1）主體 僅限于自然人。

（2）內(nèi)容

形象再現(xiàn)權(quán)；肖像使用權(quán)（3）侵權(quán)行為要件

①主觀上以營利為目的。②未經(jīng)權(quán)利人同意。

③客觀上有使用行為。如做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗。

4、名譽(yù)權(quán)

（1）主體：自然人；法人（2）侵權(quán)形態(tài)

侮辱：書面、口頭、暴力進(jìn)行人身攻擊。誹謗：隱瞞真相、捏造事實(shí)并加以傳播。（3）構(gòu)成要件： ①主觀上為故意

②客觀上實(shí)施了貶損他人人格的行為。

③上述行為為社會不特定的第三人的知曉。

5、隱私權(quán)（1）概念

一個自然人擁有的與社會公共生活無關(guān)的個人生活信息和個人 生活資料。如身高、體重、年齡、三圍、飲食喜好、性關(guān)系史。

其中與性有關(guān)的個人生活信息和個人生活資料是隱私的核心部分?，F(xiàn)代法認(rèn)為，每個人的隱私范圍是不一樣的，越是公眾人物，其隱私范圍愈小，如總統(tǒng)與平民，明星與追星族，其隱私范圍是 差別很大的。

（2）我國法對隱私利益的保護(hù)

我國立法迄今為止并未承認(rèn)隱私權(quán)，但對公民的隱私利益采用

間接保護(hù)的方式進(jìn)行。如《民通意見》第140條規(guī)定，宣揚(yáng)他人的隱私，造成一定影響的，認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。

故隱私權(quán)在我國法上是一個理論性概念。一般認(rèn)為，侵害他人隱私利益的方式是未經(jīng)權(quán)利人同意而披露，構(gòu)成要件如下：

①未經(jīng)權(quán)利人同意

②實(shí)施了披露行為

③ 主觀上為故意

④為不特定的第三人所知曉

課 堂 練習(xí)題

甲在一次意外事故中下落不明，在人民法院依法宣告其死亡后，其財(cái)產(chǎn)被繼承人繼承。其妻子乙繼承甲所有的房屋，價值2萬元；其父親繼承了吉普車一臺，其子丙繼承存款3萬元。1年后，乙將繼承所得房屋賣與鄰居張某，并與他人結(jié)婚，但2年后，其再婚之夫因病去世。3歲的丙由同村的丁收養(yǎng)。甲在意外事故中并未死亡，但腦部受傷成為植物人。8年后，甲康復(fù)，人民法院應(yīng)其申請撤銷了死亡宣告。甲主張乙與其仍是夫妻關(guān)系，但乙不同意。甲以未經(jīng)本人同意為由，主張丙與丁的收養(yǎng)關(guān)系無效，但丁不同意。甲要求乙歸還財(cái)產(chǎn)，但乙認(rèn)為是合法繼承取得，拒絕歸還。甲又要求張某歸還其房屋，但張某說其是合法買的，也拒絕歸還。請問如何處理？

§4 合伙

一、概念 及特征

（一）概念：

通過訂立協(xié)議并依法設(shè)立的共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的營利性組織。

（二）特征

1、團(tuán)體性——非法人組織

2、必須簽訂書面合伙協(xié)議

3、合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

二、分類

個人合伙（民法）

合伙 法人合伙 有限合伙企業(yè)

合伙企業(yè)

（經(jīng)濟(jì)法）

一般普通合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)

個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別：

1、訴訟地位不同：合伙企業(yè)具有獨(dú)立訴訟主體資格，不以全體合伙人為訴訟當(dāng)事人。而個人合伙無訴資格。

2、合伙企業(yè)具有企業(yè)資格，與個人合伙最大的不同在 于，合伙企業(yè)的成立需要有書面協(xié)議。

3、其次，他需要進(jìn)行工商注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

三、合伙企業(yè)的成立

1、合伙人 法定人數(shù)：2人以上具有完全民事行為能力。

2、書面合伙協(xié)議

3、各合伙人實(shí)際繳納出資：

出資形式包括貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。普通合伙企業(yè)的合伙

人以及有限合伙企業(yè)的有限合伙人還可以用勞務(wù)出資。

4、合伙企業(yè)的名稱和必要的經(jīng)營條件

四、合伙的債務(wù)承擔(dān)

（一）合伙債務(wù)承擔(dān)性質(zhì)

1、對外，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2、對內(nèi)，全體合伙人為按份之債，其中各自份額的確定依據(jù)為：（1）依協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或出資比例。

（2）無約定的，依合伙人實(shí)際的盈余分配比例。

（3）無約定且無盈余分配比例的，推定為均額；有過錯的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)多承擔(dān)責(zé)任。

（二）合伙債務(wù)承擔(dān)的順序：

1、合伙財(cái)產(chǎn)與合伙人的個人財(cái)產(chǎn)在清償合伙債務(wù)時的順序問題。我國采補(bǔ)充連帶主義：先以合伙財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，不足

部分由合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2、當(dāng)合伙債務(wù)與合伙人的個人債務(wù)同時存在，必然涉及承擔(dān)債務(wù)的順序問題。

（1）分別原則：即以合伙財(cái)產(chǎn)用于償還合伙債務(wù)，以個人財(cái)產(chǎn)用于償還個人債務(wù)，互不混淆。

（2）剩余原則：即當(dāng)分別償還仍不足以清償?shù)?，如?/p>

是合伙債務(wù)，則以合伙人的個人財(cái)產(chǎn)償還合伙的剩余部分債務(wù)；如果是個人債務(wù)，則以合伙人在合伙財(cái)產(chǎn)中的個人部分償還。

3、如何理解《民法通則》第三十五條中的“以各自財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任”。

第三十五條合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。

（1）以個人出資的，個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

（2）以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。（3）合伙盈余分配用于家庭成員生活的，先以合伙人 個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足部分以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。五.入伙、退伙、合伙的解散

（一）入伙

合伙企業(yè)存續(xù)期間第三人加入合伙組織并取得合伙人資格的行為。

1、全體合伙人的同意

2、依法訂立書面協(xié)議

3、入伙人對入伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任

（二）退伙

合伙人在合伙組織存續(xù)期間退出合伙組織，消滅合伙人資格的行為。

合伙人死亡（自然、宣告）

法定退伙 合伙人被依法宣告為無民事行為能力人

合伙人喪失償債能力

合伙人被法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)

未履行出資義務(wù)

因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失

強(qiáng)制退伙 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為 合伙企業(yè)約定的其他事由 聲明退伙 約定退伙

對退伙以前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)連帶無限責(zé)任。

七、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶

（一）概念

個體工商戶，是指在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商經(jīng)營活動的自然人或家庭。

農(nóng)村承包經(jīng)營戶，是指在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織的成員。

(二）個體工商戶的特征

1、個體工商戶具有民事主體資格，也可以起字號，以 字號名義從事民事活動。

2、但是個體工商戶不具有民事訴訟主體資格，起字號 的個體工商戶在訴訟中應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主為訴訟 當(dāng)事人，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。

（三）民事主體與民事訴訟主體體系 自然人 個體工商戶

民 法人 農(nóng)村承包經(jīng)營戶 事 非法人組織 合伙組織 主 國家 法人分支機(jī)構(gòu) 體 其他

自然人 民事 法人

訴訟 非法人組織 主體 國家

《民訴意見》第40條：“非法人組織包括：（１）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；（２）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

（３）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；(４）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；（５）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；（６）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

（７）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

（８）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（９）符合本條規(guī)定條件的其他組織。

（三）個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶的責(zé)任承擔(dān) 夫妻共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

夫妻一方個體經(jīng)營的收入為夫妻共有財(cái)產(chǎn)的

家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

家庭經(jīng)營的

家庭共有財(cái)產(chǎn)投資的

收益主要部分歸家庭成員享用的個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

個人經(jīng)營的責(zé)任承擔(dān)

情 形

課 堂 練習(xí)題

某機(jī)關(guān)干部張某的妻子李某是經(jīng)營服 裝的個體戶，每年收入數(shù)萬元。在一次外出采購時，李某因車禍身亡。李某欠某信用社貸款8萬元，待信用社找到張某要求張某償還李某所欠貸款及利息時，張某認(rèn)為：李某是以個人名義申請登記的個體戶，自己是機(jī)關(guān)干部，不參加該個體經(jīng)營，李某所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)用他的財(cái)產(chǎn)清償?，F(xiàn)有一張某名義在銀行的存款12萬元，依繼承法的規(guī)定，其中6萬元是李某的遺產(chǎn)，因此只能用李某的6萬元遺產(chǎn)清償貸款和利息。

問：此案債務(wù)應(yīng)如何清償，為什么？

2.原告陸某（17歲，在校學(xué)生）按其母親丁某的囑咐，持外幣至被告銀行的某儲蓄所，并以原告戶名在儲蓄存款憑條上填寫了存期兩年，金額1500元（美元）后，連同現(xiàn)金交給該所接柜員劉某，之后劉某將銅牌一枚發(fā)交給原告，原告即持銅牌等候。當(dāng)原告聽見劉呼叫自己所持的銅牌號時，便將銅牌交給劉，劉將錢款退還原告并告知此款比原告在存款憑條上所填金額少300美元。原告清點(diǎn)后回家告知父母，并隨丁某前往交涉，但與劉某未能達(dá)成一致。遂起訴到法院，要求返還300美元。

（1）本案中，陸某持外幣前往存款的行為是否有效？為什么？

（2）本案中，陸某清點(diǎn)錢款后離開是否意味著默認(rèn)劉某所言款項(xiàng)僅為1200元？為什么？

（3）如何理解被告發(fā)放銅牌的行為？本案應(yīng)如何處理？ §3.法人

一、概述

（一）概念

法人，是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

（二）特征

1、獨(dú)立人格

法人一經(jīng)成立即具有獨(dú)立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人的存續(xù)。

2、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)

法人財(cái)產(chǎn)有兩部分構(gòu)成（1）出資者的出資財(cái)產(chǎn)

（2）經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)

3、獨(dú)立責(zé)任

法人以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。

注意：“法人有限責(zé)任”指的是法人成員承擔(dān)的是有限責(zé)任。法人實(shí)際上承擔(dān)的是一種無限責(zé)任。

（三）分類

1、依據(jù)法人成立基礎(chǔ)不同(大陸法系）

公法人

私法人 社團(tuán)法人 財(cái)團(tuán)法人

（2）依據(jù)成立或活動的目的不同

營利法人

公益法人

（3）我國《民法通則》的分類

有限責(zé)任公司法人 公司法人

企業(yè)法人 股份有限公司法人 非公司法人（工廠、商店、農(nóng)場等）

權(quán)力機(jī)關(guān)

軍事機(jī)關(guān)

機(jī)關(guān)法人 行政機(jī)關(guān) 審判機(jī)關(guān)

司法機(jī)關(guān) 檢察機(jī)關(guān)

非企業(yè)法人 事業(yè)單位法人

社會團(tuán)體法人(婦聯(lián)、共青團(tuán)、殘疾人基金會）

基金法人

中國法人的分類與外國法人分類的區(qū)別與聯(lián)系

第一，外國法上的“公法人”相當(dāng)于中國法上的 “機(jī)關(guān)法人”。

第二，外國法上的“營利法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人”。

第三，財(cái)團(tuán)法人為外國法獨(dú)有，中國法上無對應(yīng)概念。

第四，外國法人的“社團(tuán)法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人 +事業(yè)單位人+社會團(tuán)體法人”，與中國的“社會團(tuán)體法人”相去 甚遠(yuǎn)。其中“公益法人”相當(dāng)于中國法上的“事業(yè)單位法人+社會 團(tuán)體法人+基金會法人”。

二、法人的設(shè)立、成立

（一）設(shè)立原則

1、機(jī)關(guān)法人，采特許主義。

2、事業(yè)單位、社會團(tuán)體法人，不需要登記，采特許主義；需辦理登記的，采行政許可主義（核準(zhǔn)主義）

3、有限公司，原則上采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，例外采行政許可主義（核準(zhǔn)主義）

4、非公司企業(yè)法人，采行政許可主義（核準(zhǔn)主義）

（二）設(shè)立方式

1、命令設(shè)立（機(jī)關(guān)法人）

2、發(fā)起設(shè)立（公司法第78條）

3、募集設(shè)立

4、捐助設(shè)立（基金法人）

（三）法人成立與資格取得

1、不需要登記的，從設(shè)立時即取得法人資格。

2、需辦理登記的，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

（四）設(shè)立失敗的責(zé)任

1、設(shè)立費(fèi)用及所生債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2、對認(rèn)股人已繳納的股款，由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息。

3、設(shè)立過程中有過失致公司受損害的，發(fā)起人負(fù)連帶 責(zé)任。

三、法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力和責(zé)任能力

（一）民事權(quán)利能力

無差異

有差異（經(jīng)營范圍）個體差異 人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)

財(cái)產(chǎn)權(quán)利 權(quán)利范圍

出生到死亡（事件）設(shè)立

（行為）享有時間 自然人

法 人

（二）民事行為能力

法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力享有的時間和范圍是一致的。通過法定機(jī)關(guān)或法定代表人的行為實(shí)現(xiàn)。

（三）民事責(zé)任能力

企業(yè)法人以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。（無限責(zé)任）

企業(yè)法人的投資都承擔(dān)的是有限責(zé)任。但也有例外。

（四）公司人格否認(rèn)制度（揭開公司的面紗）

1、概念：是指為了防止濫用公司法人制度、保護(hù)債權(quán)人的利益及社會公共利益，允許在特定情況下，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司股東對公司債權(quán)或公共利益承擔(dān)責(zé)任的一種制度。

2、構(gòu)成要件：

①公司股東實(shí)施了濫用了公司人格的行為，②公司股東主觀上有過錯，即主觀上是為了逃避債務(wù)

③公司股東濫用公司人格的行為對債權(quán)人利益造成嚴(yán)重?fù)p害。

3、適用情形：財(cái)產(chǎn)混同；人格混同；利用公司逃避約定義務(wù)；利用公司規(guī)避法律義務(wù)。

（三）法人權(quán)利能力與經(jīng)營范圍的關(guān)系

1、《合同法解釋

（一）》出臺之前，傳統(tǒng)民法理論 認(rèn)為經(jīng)營范圍視為是法人的權(quán)利能力。依《民法通則》 第58條規(guī)定，法人超出經(jīng)營范圍而為的民事行為屬于 無效行為。

2、《合同法解釋

（一）第10條規(guī)定：原則上，人民法院不能以“當(dāng)事人經(jīng)營范圍訂立合同”為由而認(rèn)定該合同無效，除非當(dāng)事人違反了以下禁止性規(guī)定： ①限制經(jīng)營的，如麻醉品，黃金。②特許經(jīng)營的，如食鹽，煙草制品。③法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的，如毒品。

3、企業(yè)法人的民事權(quán)利能力與經(jīng)營范圍之間并無必然聯(lián)系，切不可將經(jīng)營范圍視為企業(yè)法人的民事權(quán)利能力。法人的權(quán)利能力受到“法人目的事業(yè)”的限制，如機(jī)關(guān)法人就不能從事營利行為。

四、法人的機(jī)關(guān)、分支機(jī)構(gòu)、職能機(jī)構(gòu)、法定代表人

（一）法人機(jī)關(guān)的概念

根據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，設(shè)立于法人內(nèi)部的，以法人的名義對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人從事活動的個人或組織。

（二）法人機(jī)關(guān)的分類：以公司為例。

1、權(quán)利機(jī)關(guān)（決策機(jī)關(guān)、意思機(jī)關(guān)）：股東（大）會

2、執(zhí)行機(jī)關(guān)：董事會

3、監(jiān)督機(jī)關(guān)：監(jiān)督機(jī)關(guān)。

3、輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)：總經(jīng)理

注：社團(tuán)法人，意思機(jī)關(guān)就是社員大會，而財(cái)團(tuán)法人 沒有自己的成員，故沒有自己的意思機(jī)關(guān)。

（三）法人機(jī)關(guān)的特征

1、法人機(jī)關(guān)對外以法人名義從事民事活動，與法人之 間屬于民法上的“代表”關(guān)系。不需要特別委托授權(quán)。

2、法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分，無獨(dú)立人格。

3、如無相反證據(jù)，法人機(jī)關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔(dān)。

（四）分支機(jī)構(gòu)、職能機(jī)構(gòu)的概念

1、分支機(jī)構(gòu)指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動組織，最典型的是分公司。

2、職能機(jī)構(gòu)指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一部分職能的機(jī)構(gòu)，企業(yè)法人的科、室、車間等，如財(cái)務(wù)部等。

3、分支機(jī)構(gòu)與職能機(jī)構(gòu)的區(qū)別：

（1）分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動，具有相對獨(dú)立的民事主體資格

（2）職能機(jī)構(gòu)不具有任何民事主體資格

（3）分公司亦不同于子公司。子公司在人格、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任均 獨(dú)立于其控股股東母公司，為一獨(dú)立企業(yè)法人，但分公司不是 獨(dú)立企業(yè)法人。

（四）法定代表人

1、概念：指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。

2、我國法實(shí)行單一的法定代表人制，一般來講正職行政負(fù)責(zé)人 為其惟一的法定代表人。公司為董事長、或執(zhí)行董事、或總經(jīng)理。

3、法定代表人與公司法人在內(nèi)部關(guān)系上也往往是勞動合同關(guān)系，故法定代表人屬于雇員范疇。

4、法定代表人與法人之間是代表關(guān)系，而不是代理關(guān)系，故不另 需法人的授權(quán)委托書。

5、法定代表人對外的職務(wù)行為即為法人行為，其后果由法人承擔(dān)。

6、法人不得以對法定代表人的內(nèi)部職權(quán)限制對抗善意第三人。

（五）法人工作人員

1、法人工作人員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系。勞動合同關(guān)系不同于勞務(wù)關(guān)系。

2、工作人員對外以法人名義從事民事活動屬委托代理關(guān)系。

3、法人其對工作人員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但對職務(wù) 行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。

五、法人的變更、消滅和清算

（一）法人的變更

法人在存續(xù)期間內(nèi)，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨、業(yè)務(wù)范圍上的變化。

1、法人的合并 吸收合并（A+B=A)新設(shè)合并(A+B=C)

2、法人的分立 新設(shè)分立(A=B+C)派生分立(A=A+B)

3、組織形式的變更

有限責(zé)任公司 股份有限公司

須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。

4、法人其他重大事項(xiàng)的變更

名稱、經(jīng)營范圍、注冊資本、住所

5、分立、合并后的法律效力

（1）由合并后的法人承擔(dān)原債權(quán)債務(wù)。

（2）原則上，由分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；

（3）若分立當(dāng)事人內(nèi)部達(dá)成協(xié)議，則僅對協(xié)議人內(nèi)部有效，不得對抗第三人；（4）若分立當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行。

（二）法人的消滅（終止）

法人喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止。

1、依法被撤銷

2、自行解散

3、依法被宣告破產(chǎn)

4、其他原因（如，法人的合并、分立；戰(zhàn)爭）

課 后 思 考 題

1995年8月，某省某地區(qū)的張

某、王某和李某作為股東共同組建了一個大華糖果批發(fā)公司，公司注冊資本50萬元。章程載明三人分別出資25萬元、15萬元和10萬元。但是，三方均未繳納出資，而通過不正當(dāng)手段騙取了驗(yàn)資證明，辦理了企業(yè)法人登記管理。后來該公司欠另一糖果公司楊陽糖果批發(fā)公司貸款100萬元，楊陽糖果批發(fā)公司向其索要數(shù)次無效，最后被迫無奈，于1996年11月，將大華糖果批發(fā)公司起院。

法人人格否認(rèn)制度

對于上述案例，有如下的觀點(diǎn)：

張某、王某和李某作為股東所設(shè)立的大華批發(fā)公司雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但出資沒有到位，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具有法人資格。但其主體仍然具有合伙性質(zhì)，因此，該公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

我國沒有明確的法律規(guī)定對公司瑕疵設(shè)立的人格之承認(rèn)。大華糖果批發(fā)公司有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，所欠的債務(wù)自然應(yīng)該由該公司承擔(dān)，與張、王和李沒有任何關(guān)系。思考：你認(rèn)為哪種觀點(diǎn)有道理，或者你的觀點(diǎn)是什么？請?jiān)敿?xì)論述。

關(guān)于明為聯(lián)營實(shí)為借貸問題

企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回固定利潤的，是明為聯(lián)營，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或約定取得的利息應(yīng)予以收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。第六章 物 §1.物的概念

§2.物的分類

§3.貨幣和有價證券 §1.物的概念和特征

一、物的概念

物，是指存在于人身之外，能夠滿足人們的需要，并能為人所控制的，具有稀缺性的物質(zhì)現(xiàn)象。

物與財(cái)產(chǎn)的關(guān)系？

財(cái)產(chǎn)不僅包括有體物（動產(chǎn)、不動產(chǎn)、以及能為人力所控制的電、氣、光波、磁波等），亦包括無體物（如權(quán)利）。物僅指有體物。

二、特征

（一）非人格性——存在于人身之外

假肢（牙）是不是物？ 捐獻(xiàn)的血液、腎臟是不是物？ 尸體是不是物？

（二）滿足人們的需要——具有使用價值和交換價值

訴至區(qū)人民法

物質(zhì)生活的需要（衣，食，住，行，所需要的物品）精神生活的需要（音樂唱片，書籍，親人照片）

（三）具有稀缺性

法律上的物反映的是人與人之間就稀缺資源的利用發(fā)生的關(guān)系。陽光、空氣不具有稀缺性，則構(gòu)不成法律上之物。

（四）為人所支配或控制

如果物不能為人所控制、支配，則構(gòu)不成權(quán)屬關(guān)系（法律關(guān)系）。日月星辰是不是物？

（五）須獨(dú)立成為一體

指在人們的生產(chǎn)、生活、交易、支配的過程中獨(dú)立存在，不受牽連和限制。

（六）主要限于有體物

有體物：占有一定空間、具有一定形態(tài)、可以為人所感知和利用的物質(zhì)實(shí)體。

無體物：沒有實(shí)體形態(tài)，人們主觀上擬制的“物”。（如各類權(quán)利等）

課 堂 討 論

李某之父死后，李某將其父尸體送到安陽市殯儀館，辦完手續(xù)后，商定于1999年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但被告安陽市殯儀館因工作失誤，提前將李父尸體火化。為怕李某知道，用另一具尸體冒充。12月20日，李家在殯儀館舉行遺體告別儀式，有270余人參加。儀式進(jìn)行過程中，有人發(fā)現(xiàn)玻璃棺內(nèi)的遺體不是李某之父，死者子女上前辨認(rèn)后，亦確認(rèn)系他人。頓時，悼念大廳一片混亂。李某及其親屬精神上受到極大傷害。李某要求賠償損失，在《安陽日報(bào)》上公開賠禮道歉、確認(rèn)其父骨灰、退還工作人員所收小費(fèi)。

尸體能否作為民事法律關(guān)系客體

關(guān)于本案的觀點(diǎn)有：

觀點(diǎn)一：本案的法律關(guān)系是人身權(quán)法律關(guān)系，侵害的是死者的姓名權(quán)。

觀點(diǎn)二：本案的法律關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即原被告之間存在承攬合同，被告錯焚尸體是違約行為。

觀點(diǎn)三：被告侵害的是原告的名譽(yù)權(quán) §2.物的分類

一、種類物和特定物

（一）劃分依據(jù)

物是否具有獨(dú)立的特征或者是否被權(quán)利人指定而特定化

（二）種類物 ：具有共同屬性，可以用品種、規(guī)格或者度量衡加以計(jì)算的可替代性物（如，鋼材、大米）

特定物 ：具有自身獨(dú)立的屬性，或者被權(quán)利人指定 而特定化，不能為其他物所代替的物（如，魯迅手稿、指定的汽車）

（三）劃分意義

1、債的標(biāo)的履行在可否替代上不同。

2、物意外滅失的法律后果不同。

3、物的損害，賠償?shù)姆绞讲煌?/p>

【注：種類物在一定條件下會特定化，但并非特定物】

二、單一物、合成物和聚合物

（一）劃分依據(jù)

物是由一個還是多個獨(dú)立物構(gòu)成

（二）單一物：作為一個獨(dú)立個體而存在的物

合成物 ： 由數(shù)個單一物構(gòu)成的物（各個組成物質(zhì)間可以獨(dú)立為物）如，鉆石戒指、房屋

聚合物：由多數(shù)物集合而成，但各部分仍保 持獨(dú)立性的物（如，圖書館）

（三）劃分意義：

單一物——不可分割，整體買賣

合成物——整體買賣，金錢賠償

聚合物——部分買賣，返還原物

三、流通物、限制流通物和禁止流通物

（一）劃分依據(jù)

物是否可以流通

（二）流通物 ： 法律允許民事主體依法定程序自由流轉(zhuǎn)

限制流通物 ： 法律對其流轉(zhuǎn)給予一定程度的限制

如（外匯，黃金，文物，麻醉品，運(yùn)動槍支）

禁止流通物 ： 禁止其自由流轉(zhuǎn)（國有土地，毒品，淫穢 物品）

（三）劃分意義

1、確認(rèn)行為的效力不同。

2、追究相應(yīng)的責(zé)任不同。

四、動產(chǎn)和不動產(chǎn)

（一）劃分依據(jù)

物是否能夠移動并且移動是否損害價值

（二）動產(chǎn) ： 能夠移動且不損害價值

不動產(chǎn) ：土地上定著物 密切依附于土地，不易移動，按交易慣例非為土地的構(gòu)成部分，具有獨(dú)立的 使用價值。（如，房屋、橋梁、紀(jì)念碑、高架路）

（三）劃分意義

1、物權(quán)變動的法定要件不同

不動產(chǎn)——登記

動 產(chǎn)——交付

2、物權(quán)類型不同

質(zhì)押權(quán)——動產(chǎn)

土地承包權(quán)——不動產(chǎn)

3、訴訟管轄不同

五、主物和從物

（一）劃分依據(jù)

兩個物是否在物理上相互獨(dú)立，在經(jīng)濟(jì)用途上相互聯(lián)系

（二）劃分方法

在必須結(jié)合使用才能發(fā)揮經(jīng)濟(jì)效益的兩個獨(dú)立的物中，起主要作用的是主物，起輔助配合作用的是從物。

（三）從物的條件

1、經(jīng)濟(jì)上存在主從關(guān)系，且從物使用目的具有永久性。（如，備胎是從物、船漿是從物）

2、從物獨(dú)立性，不是主物的一部分。

（如，汽車和輪胎、房屋和窗子）

3、交易觀念上視為主、從關(guān)系，如裝米的麻袋，非為從物。

（四）劃分意義

1、在法律沒有相反規(guī)定或者當(dāng)事人沒有相反約定時，主物所有人處分主物時，效力及于從物。反之不成立。

2、標(biāo)的物的主物不合約定而解除合同時，效力及于從物。反之不成立。

3、對主物的限制及于從物。反之不成立。

六、可分物與不可分物

（一）劃分依據(jù)

物是否可分割，以及分割是否損害物的用途或價值

（二）可分物 如，大米

不可分物 如，牛、汽車

（三）劃分意義 實(shí)物分割還是價值分割？

可分物 可進(jìn)行實(shí)物分割。

不可分物只能進(jìn)行價值分割。

七、原物和孳息

（一）概念

原物 能夠使用和收益的物

孳息 有原物或權(quán)益產(chǎn)生的收益

（二）分類

天然孳息：依物的自然性質(zhì)產(chǎn)生

的收益物（如，果實(shí)、羊毛、牛）法定孳息： 按照法律規(guī)定產(chǎn)生的 收益物

（如，租金、利息、彩票—射幸孳息）天然孳息的特征：

1、須為獨(dú)立物

2、對一物進(jìn)行加工所產(chǎn)生的新物不是孳息。

3、埋藏物不是孳息。

（三）劃分意義 ——確定孳息的歸屬

1、若無相反約定，天然孳息所有權(quán)歸用益物權(quán)人，無用益 物權(quán)人的，歸原物所有人。

2、法定孳息，有約定的從約定，無約定的，依交易習(xí)慣取得。

八、消耗物和非消耗物

（一）消耗物 經(jīng)一次使用就歸于消滅或改 變原有形態(tài)和性質(zhì)的物。（如，糧油）

非消耗物 可長期多次使用，并不會改

變性質(zhì)形態(tài)的物。

（如，房屋、機(jī)器、牛馬）

（二）劃分意義 借用關(guān)系——非消耗物

借貸關(guān)系——消耗物 §3.貨幣和有價證券

一、貨幣

（一）概念

貨幣，是用作商品交換支付手段的一般等價物。

（二）性質(zhì)

1、屬于種類物和動產(chǎn)

2、具有高度代替性的代替物。

3、典型的消費(fèi)物。

（三）特殊性

1、所有權(quán)歸屬

占有權(quán)與所有權(quán)合二為一

（存入銀行的錢所有權(quán)歸誰？）

2、所有權(quán)轉(zhuǎn)移

已交付為標(biāo)志

（借款合同轉(zhuǎn)移的是所有權(quán)還是使用權(quán)）

3、貨幣不發(fā)生返還請求權(quán)與占有恢復(fù)訴權(quán)僅存?zhèn)鶛?quán)性質(zhì)的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。

4、貨幣所有權(quán)的讓與是事實(shí)行為，以轉(zhuǎn)移占有為已足，因此讓與人有無讓與意思以及行為能力，在所不問。

5、借款合同轉(zhuǎn)移的是貨幣所有權(quán)而非使用權(quán)，貸款人對借款人僅享有債權(quán)。

二、有價證券

（一）概念

有價證券，是指設(shè)定并標(biāo)明持券人有取得一定財(cái)產(chǎn)權(quán)并能流通的一種書面憑證。

（二）特征

（1）與上面記載的權(quán)利不可分離

權(quán)利證券化（權(quán)利人丟失證券？）（2）債務(wù)人特定（3）單方義務(wù)

（4）流通性

（5）有價證券持有人享有兩種不同性質(zhì)的權(quán)利： A、對有價證券本身的所有權(quán) B、有價證券所記載的權(quán)利。

（三）分類

1、財(cái)產(chǎn)權(quán)利性質(zhì)不同

代表一定貨幣（票據(jù)）

代表一定物權(quán)（抵押單）

代表一定股份權(quán)利（股票）本票

代表一定債權(quán)（企業(yè)債券、國庫券、票據(jù) 匯票

代表一定商品（提單）支票

2、轉(zhuǎn)移方式不同

記名（支票）

不記名（國庫券）

指示（第一個權(quán)利人）第五章 民事行為 §1.民事行為概述

§2.民事行為的法律分類

§3.意思表示

§1.民事行為概述

一、民事行為及民事法律行為的概念

（一）民事行為

民事行為——以意思表示為要素發(fā)生法律后果

民事法律行為（合法）

無效民事行為

可變更可撤銷的民事行為

效力待定的民事行為

事實(shí)行為：行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。

例如：侵權(quán)行為、、無因管理行為、先占、自助、部分不當(dāng)?shù)美?、正?dāng)防衛(wèi)、緊急避險、創(chuàng)作、發(fā)明、添附、拾得、等。

民事行為與事實(shí)行為區(qū)別 否

是

行為人的主觀意思和預(yù)期結(jié)果是否一致 否

是

行為人是否具備民事行為能力 法律規(guī)定

行為人意思表示 行為發(fā)生依據(jù)

否

是

是否以意思表示為要件 事實(shí)行為

民事行為

（二）民事法律行為的概念

民事法律行為，是指公民、法人或其他組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

二、民事法律行為的 特征

（1）人為的法律事實(shí)——行為

（2）表意行為。

表意行為 非表意行為

民事行為 事實(shí)行為

合法 違法 依據(jù)法律直接規(guī)定

民事法律行為（如，遺失物）

（3）以意思表示為要件

（4）合法行為。發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果

三、對我國民事行為體系的再認(rèn)識

《民法通則》將民事法律行為定位于合法行為，產(chǎn)生了許多邏輯混亂和不合同現(xiàn)象。如，合同既然屬于民事法律行為的一種，本身應(yīng)該是合法的行為，但合同又有無效的合同、可撤銷的合同及效力待定的合同的分類，邏輯混亂可見一斑。

未來的《民法典》上的民事法律行為的含義將不再當(dāng)然包含合法性要求。§2 民事法律行為的分類

一、單方行為、雙方行為、多方行為

依據(jù)：民事法律行為人人數(shù)的多少

（一）單方行為。僅有一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為。包括有相對人的單方行為與無相對人的單方行為。

有相對人的單方行為包括：債務(wù)免除、委托代理的撤銷、委托 代理的授權(quán)、處分權(quán)的授予、無權(quán)代理的追認(rèn)、遺囑的訂立、繼承權(quán)的拋棄。

無相對人的單方行為有：拋棄所有權(quán)的行為。

（二）雙方行為。由行為人雙方相對應(yīng)的意思表示達(dá)成一致而成立的民事法律行為。（公司）

（三）多方行為。多個行為人的意思表示達(dá)成一致而成立的民事法律行為。（公司成立）

二、要式行為和不要式行為

依據(jù)：民事法律行為的成立是否必須依照某種特定的形式。

（一）要式行為：法律規(guī)定必須采取一定形式或履行一定程序才能成立的行為。（票據(jù)）

（二）不要式行為：法律不要求采取特定形式而任由當(dāng)事人選擇的行為。

三、主法律行為和從法律行為 依據(jù)：行為內(nèi)容上的主從性。

（一）主法律行為：不需要有其他行為的存在就可以獨(dú)立成立的行為。

（二）從法律行為：從屬于其他法律行為，以其他行為存在為前提的行為。

從行為的成立和效力取決于主行為。

四、獨(dú)立行為和輔助行為

依據(jù)：行為是否有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。

（一）獨(dú)立行為：行為人通過自己的意思表示就可以成立的行為。

（二）輔助行為：不具有獨(dú)立內(nèi)容，僅是輔助其他行為生效。（如，法定代理人對未成年人意思表示的同意；被代理人追認(rèn)）

五、財(cái)產(chǎn)行為和身份行為

依據(jù)：發(fā)生的效果的內(nèi)容是財(cái)產(chǎn)性還是身份性。

（一）財(cái)產(chǎn)行為：導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生變動的行為。

如，處分行為、給付行為。

（二）身份行為：導(dǎo)致身份關(guān)系發(fā)生變動的行為。

如，結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等。身份行為不能由代理人代理。

六、有因行為與無因行為

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)民事法律行為與原因的關(guān)系

（一）有因行為

指與原因不可分離的行為。所說的原因就是民事法律行為的 目的，對于有因行為，原因不存在，行為就不能生效。

（二）無因行為

是指行為與原因可以分離，不以原因?yàn)橐氐男袨?。如票?jù)行為就是無因行為。

無因行為并非沒有原因，而是指原因無效并不影響行為的效力。如，債權(quán)轉(zhuǎn)讓或債務(wù)承擔(dān)合同行為即為無因行為。

區(qū)分意義：有因行為如原因不存在，則行為無效；無因行為，原因不存在或原因有瑕疵，行為本身有效，僅發(fā)生不當(dāng)?shù)美埱髥栴}。

另外，此種分類只限于財(cái)產(chǎn)法上的行為，身份行為不存在此劃分。

七、負(fù)擔(dān)行為與處分行為

依據(jù)法律行為所產(chǎn)生的效果劃分

（一）負(fù)擔(dān)行為

指以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為其效力的行為，又稱債權(quán)行為或債務(wù) 行為。

（二）處分行為

指直接發(fā)生、變更、消滅物權(quán)或準(zhǔn)物權(quán)的行為。

（三）二者的主要區(qū)別：

1、法律效力不同：

負(fù)擔(dān)行為主要產(chǎn)生請求權(quán)，處分行為直接完成權(quán)利移轉(zhuǎn)。注意：導(dǎo)致債權(quán)消滅的免除行為、導(dǎo)致債務(wù)轉(zhuǎn)讓的債務(wù)行為也 是處分行為。

2、對標(biāo)的是否特定的要求不同。

負(fù)擔(dān)行為的生效不以標(biāo)的物的特定化前提，但在處分行為生效 之前，其客體必須確定、可能。

3、對行為人是否有處分權(quán)的要求不同：行為人不具有處分權(quán)的 不影響負(fù)擔(dān)行為的效力。但在從事處分行為時，處分人必須具有 處分權(quán)的，處分行為才有效。

4、對法律行為是否公示的要求不同：負(fù)擔(dān)行為一般不予公示，但為了維護(hù)交易安全，處分行為一般都要求公示。§3、意思表示

一、概念

（一）定義

指行為人把發(fā)生一定私法上效果的內(nèi)心意思以一定的方式表達(dá)于外部的行為。包括三方面：

1、“意思”是指設(shè)立、變更、終止一定民事法律關(guān)系的內(nèi)心意圖。

2、意思表示是一個意思由內(nèi)到外的一個表示的過程。

3、意思表示依據(jù)是否符合生效要件產(chǎn)生不同的法律效力，符合法定生效要件的意思表示可以發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，否則發(fā)生的法律效果可能并不是當(dāng)事人所意欲追求的。

（二）與法律行為的區(qū)別

1、意思表示只能是某一方的意思表示，雙方或多方的意思

表示則構(gòu)成雙方或多方法律行為。但是法律行為可以由一個意思表示構(gòu)成。

2、法律行為與意思表示的成立時間也往往不同。

對于單方法律行為而言，原則上以意思表示的作出或到達(dá)為成立，對于雙方或多方法律行為，以當(dāng)事人的意思表示

之間達(dá)成合意為成立，而對于要物行為而言，不僅需要當(dāng)事人的意思表示合意達(dá)成，還要求完成一定的實(shí)際交付行為。

（三）構(gòu)成要件：三要素

1、目的意思

指明法律行為具體內(nèi)容的意思要素；

2、效果意思

指當(dāng)事人設(shè)立法律關(guān)系的意思，在合同行為中就是指合同的目的。

3、表示行為

指意思表示人將效果意思表現(xiàn)于外部的行為。

前二者為主觀要件，后者為客觀要件。

二、意思表示的類型

（一）明示與默示

明示的意思表示指行為人以語言、文字或其他直接表意方法 表示內(nèi)在意思的表意形式。

默示的意思表示是從行為人的某種作為或不作為中間接推斷 出來的意思表示。

以積極作為的形式又稱為推定形式（意思實(shí)現(xiàn)）。不作為方式 一般不能作為意思表示。法律規(guī)定和當(dāng)事人另有約定的可以作 為意思表示。

（二）有相對人的意思表示與無相對人的意思表示 遺囑、拋棄行為是典型的無相對人的意思表示。

（三）對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示。

（四）對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示 商業(yè)廣告就屬于對不特定人的意思。

區(qū)分的意義在于須以特定人為相對人的意思表示，對于非特 定人不生效。

（五）對話的意思表示與非對話的意思表示 商業(yè)信函也就是屬于非對話的意思表示。

三、意思表示的發(fā)出與到達(dá)

（一）意思表示的發(fā)出

是指表意人向意思表示受領(lǐng)人作出了意思表示。

以意思表示有無特定的受領(lǐng)人以及是否在對話方式下作出，意思表示可分為：

1、不需受領(lǐng)的意思表示的發(fā)出

只要表意人完成表示行為就認(rèn)為其意思表示已經(jīng)發(fā)出且生效。如，懸賞廣告的作出。

2、需要受領(lǐng)的意思表示的發(fā)出 又可分為二種情況：

（1）以對話方式作出的意思表示，只要相對人在場，表意人 以口頭方式告知其意思，其意思表示就已經(jīng)發(fā)出。

（2）非以對話方式作出的意思表示的發(fā)出，如果相對人在場，表意人將書面文件交給相對人或其代理人才能使為其意思

表示發(fā)出；如果相對人不在場，則表意人將信件投寄或轉(zhuǎn)交給 第三人的，即為意示表示的發(fā)出，但因尚未到達(dá)而未生效。

（二）意思表示的到達(dá)

指發(fā)出的意思表示實(shí)際到達(dá)受領(lǐng)人。

1、對于無相對人的意思表示而言，不存在到達(dá)的問題，其一經(jīng) 作出即為成立、生效。

2、對于有相對人的意思表示，也應(yīng)當(dāng)區(qū)分有無特定的相對人。對于無特定相對人的意思表示，一般也沒有到達(dá)的問題，原則 上意思表示發(fā)出時就已經(jīng)成立并生效。

4、對于有特定相對人的意思表示而言，在以對話作出意思表示 的，在受領(lǐng)人聽到并了解了意思表示時才算作為到達(dá)。而對于非 以對話方式作出的意思表示的生效，大陸法采到達(dá)主義。如何理解到達(dá)？

應(yīng)根據(jù)一般情形和生活觀念，已經(jīng)進(jìn)入了相對人可以了解的范圍，至于相對人是否真的了解則在所不論。區(qū)分發(fā)出與到達(dá)的意義：

意思表示的撤回只能針對于有相對人的意思表示。

四、意思表示瑕疵

是指表意人因受到他人的不當(dāng)干涉，而不能自由決定其意思 的情形?？煞譃槠墼p、脅迫、乘人之危、重大誤解。（2）特殊書面形式。

①公證形式

將書面形式的民事法律行為交國家公證機(jī)關(guān)認(rèn)證，使法律行為的真實(shí)性和合法性得到確認(rèn)。

②鑒證形式（約定形式）

只適用于合同。將合同提交工商行政管理部門或有關(guān)機(jī)關(guān)鑒證。

③核準(zhǔn)登記形式（法定形式）

依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交主管機(jī)關(guān)審核、登記，方為有效。常用于不動產(chǎn)買賣、抵押行為及婚姻行為。3.其他形式（默示形式)行為人不直接表示其內(nèi)在意思，只是根據(jù)他的某種行為（作為或不作為），按照邏輯推理的方法或按照生活習(xí)慣推斷出行為人內(nèi)在意思的形式。

（1）推定形式（作為）

行為人不直接用口頭形式或書面形式進(jìn)行意思表示，而是通過實(shí)施某種有目的、有意思的行為來進(jìn)行意思表示。

如，租賃期限屆滿，承租人繼續(xù)交房租，出租人接受。（2）沉默形式（不作為）——以法律或約定做為其應(yīng)用的條件

第五篇：民法最新試題1

民法總論

1、民法的調(diào)整對象。根據(jù)《民法通則》第2條規(guī)定，我國民法調(diào)整對象是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，人身關(guān)系主要指人格關(guān)系和身分關(guān)系。非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，民法不予調(diào)整。

例1：下列社會關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象的有（）。

A、自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系

B、中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系

C、甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系

D、甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系

答案：ABC

2、民法的基本原則。民法的基本原則是指民事立法、民事司法和民事活動的基本準(zhǔn)則，包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實(shí)信用原則和禁止權(quán)利濫用原則。應(yīng)理解上述原則的具體內(nèi)容和適用。例2：下列現(xiàn)象中，違反民法平等原則的是（）。

A、甲公民（年滿25周歲）可以結(jié)婚，而乙公民（13周歲）不能結(jié)婚

B、甲公司（經(jīng)登記為綜合類證券公司）可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不能從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)

C、國家稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在稅收征收法律關(guān)系中使用強(qiáng)制手段，無視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收

D、某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利

答案：D

例3：下列行為中，不違反禁止權(quán)利濫用原則的有（）。

A、甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為

B、乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C、丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為

D、丁在自己承包的耕地上建墳的行為

答案：B

3、民事法律關(guān)系。民事法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系。應(yīng)注意區(qū)分民事法律關(guān)系與其他社會關(guān)系的區(qū)別。例4：下列社會關(guān)系中，屬于民事法律關(guān)系的是（）。

A、甲因訴訟而與法院之間形成的關(guān)系

B、乙因信教而與教會之間形成的關(guān)系

C、丙因存款而與銀行之間形成的關(guān)系

D、丁因結(jié)婚而與其妻之間形成的關(guān)系 答案：CD

例5：張男與李女通過網(wǎng)絡(luò)聊天認(rèn)識，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。一年后，張男通過網(wǎng)絡(luò)約會李女于2000年2月14日在玫瑰餐廳見面。李女同意了張男的邀請。李女十分重視此次約會，為了此次約會，專門到美容店進(jìn)行了美容，并按約定時間到玫瑰餐廳。但李女從日上中天一直等到日沒西天，也未見到張男的影子。李女十分惱怒，便按照地址找到張男，質(zhì)問此事。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。李女怒而訴至法庭，要求張男賠償其精神損失費(fèi)1萬元。問：張男與李女之間的關(guān)系為何種關(guān)系？（）。

A、侵權(quán)關(guān)系

B、合同關(guān)系

C、道義關(guān)系

D、既屬道義關(guān)系，又屬民事法律關(guān)系

答案：C

4、形成權(quán)。應(yīng)明確形成權(quán)是指權(quán)利人以自己單方的意思表示使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。屬于形成權(quán)的主要有承認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)、抵銷權(quán)等。例6：下列不屬于形成權(quán)的是（）。

A、撤銷權(quán)

B、解除權(quán)

C、債權(quán)請求權(quán)

D、追認(rèn)權(quán) 答案：C

5、抗辯權(quán)?？罐q權(quán)屬于防御性權(quán)利。應(yīng)掌握我國法律上規(guī)定的抗辯權(quán)，如先訴抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)。應(yīng)明確永久性抗辯權(quán)和延期性抗辯權(quán)的區(qū)分。例7：雙務(wù)合同當(dāng)事人享有的同時履行抗辯權(quán)（）。

A、只為永久性抗辯權(quán)，不為延期性抗辯權(quán)

B、只為延期性抗辯權(quán)，不為永久性抗辯權(quán)

C、既為永久性抗辯權(quán)，又為延期性抗辯權(quán)

D、或?yàn)橛谰眯钥罐q權(quán)，或?yàn)檠悠谛钥罐q權(quán) 答案：B

6、絕對權(quán)與相對權(quán)。應(yīng)掌握絕對權(quán)與相對權(quán)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及其種類。人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)均屬絕對權(quán)，絕對權(quán)又稱對世權(quán)。債權(quán)為相對權(quán)，又稱對人權(quán)。例8：甲從某商場購回一個玻璃鋼燃?xì)庠?，使用幾天后，燃?xì)庠钔蝗徽?，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些說法正確？（）

A、甲對商場主張違約責(zé)任是基于甲與商場之間存在絕對權(quán)

B、甲對商場主張違約責(zé)任是基于甲與商場之間存在相對權(quán) C、甲對商場主張侵權(quán)責(zé)任是基于商場侵害了甲的相對權(quán)

D、甲對商場主張侵權(quán)責(zé)任是基于商場侵害了甲的絕對權(quán) 答案：BD

7、自助行為。是指民事主體為保護(hù)自己的權(quán)利，對他人的人身自由予以拘束或?qū)λ说呢?cái)產(chǎn)予以扣押或毀損的行為。本問題的難點(diǎn)在于我國法律對此無明文規(guī)定。通說認(rèn)為，自助行為應(yīng)具備以下四個要件：第一，為保護(hù)自己的權(quán)利；第二，形勢緊迫來不及請求公力救濟(jì)；第三，采取的手段適當(dāng)；第四，事后及時請求有關(guān)國家機(jī)關(guān)處理。

例9：下列行為中，行為人所采取的行為屬于自力救濟(jì)且不負(fù)責(zé)任的是（）。

A、甲為保護(hù)自己的桃園免受小偷侵?jǐn)_在桃園的四周架設(shè)高壓電網(wǎng)，致使小偷被電死

B、甲為看家護(hù)院養(yǎng)有狼狗五條，小偷乙要入院中被狼狗咬成重傷

C、甲因情勢急迫將盜賊放在屋前的汽車輪胎扎破

D、甲見小偷乙在屋中尋找錢物，乘其不備將其左臂砍下 答案：C

8、自然人民事行為能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題。依《民法通則》的規(guī)定，我國判斷自然人是否具有民事行為能力或民事行為能力是否限制的依據(jù)是：年齡和精神健康。

例10：依照我國現(xiàn)行法，下列自然人中為限制民事行為能力或無民事行為能力的人是（）。A、聾子

B、傻子

C、瘸子

D、瞎子 答案：B

9、自然人的住所。應(yīng)明確自然人的住所的意義，自然人住所與經(jīng)常居住地的關(guān)系以及自然人的法定住所。例11：甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，還未落到乙村，經(jīng)朋友勸說，往深圳打工。深圳打工十個月，因工地上出現(xiàn)事故受傷，被送往北京某大醫(yī)院治療已達(dá)1年零4個月。依法孫某應(yīng)以（）為住所地。A、甲村

B、乙村

C、深圳

D、北京 答案：A

10、監(jiān)護(hù)。應(yīng)掌握監(jiān)護(hù)的概念與性質(zhì)，明確父母為未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人，祖父母、外祖父母、成年兄姐具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)，其他親屬為自愿監(jiān)護(hù)人，沒有上述監(jiān)護(hù)人的情況下未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的村委會、居委會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。未成年人的監(jiān)護(hù)人除父母之外可協(xié)商確定，在發(fā)生爭議的情況下由基層單位進(jìn)行指定，對指定不服的，向人民法院起訴，由人民法院進(jìn)行指定。精神病人的法定監(jiān)護(hù)人包括配偶、父母、成年子女、其他近親屬，他們具有監(jiān)護(hù)義務(wù)，該監(jiān)護(hù)義務(wù)的履行依照上述順序，其他關(guān)于精神病人的監(jiān)護(hù)人的規(guī)定與未成年人的監(jiān)護(hù)人的規(guī)定相同。監(jiān)護(hù)人的職責(zé)包括保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活，對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育，保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)的終止原因包括被監(jiān)護(hù)人恢復(fù)或者獲得完全民事行為能力，監(jiān)護(hù)人或者被監(jiān)護(hù)人一方死亡，監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力，監(jiān)護(hù)人辭去了監(jiān)護(hù)，監(jiān)護(hù)人被撤銷資格。

例12：甲為一精神病人，乙為甲的監(jiān)護(hù)人，乙的下列行為哪些為合法行使監(jiān)護(hù)職責(zé)的行為？（）

A、為防止甲外出惹事，將甲的雙腳戴上腳鐐的行為

B、對甲未患精神病時贈與給他人的財(cái)產(chǎn)予以撤銷的行為

C、對丙所欠甲的債務(wù)以自己的名義請求返還的行為

D、對甲所有的房屋進(jìn)行修繕的行為 答案：D

11、監(jiān)護(hù)責(zé)任問題。應(yīng)當(dāng)明確的是監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)責(zé)任是一種無過錯責(zé)任，但監(jiān)護(hù)人盡到了監(jiān)護(hù)義務(wù)的可以減輕其責(zé)任。

例13：甲為一精神病人。在甲患病期間，甲妻因要外出工作，將甲關(guān)在家中，以防甲外出惹事，甲從窗戶跳出，并將行人乙打傷，乙花去醫(yī)藥費(fèi)1千元。對乙花去的醫(yī)藥費(fèi)1千元，應(yīng)如何承擔(dān)？（）

A.完全甲妻承擔(dān)，因?yàn)楸O(jiān)護(hù)責(zé)任為無過錯責(zé)任

B.由受害人乙承擔(dān)，因?yàn)榧灼抟呀?jīng)盡到了監(jiān)護(hù)義務(wù)

C.主要由甲妻承擔(dān)

D.主要由乙自擔(dān)，甲妻應(yīng)給予相應(yīng)補(bǔ)償 答案：A

12、宣告失蹤。應(yīng)掌握宣告失蹤制度的目的，宣告失蹤的條件包括自然人下落不明的事實(shí)，利害關(guān)系人的申請，人民法院的宣告，宣告失蹤的效力主要是解決失蹤人的財(cái)產(chǎn)管理和失蹤人的義務(wù)履行問題，失蹤宣告被撤銷以后財(cái)產(chǎn)管理人應(yīng)將該財(cái)產(chǎn)返還失蹤人。在宣告失蹤期間，失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。例14：甲出海打魚因遇臺風(fēng)而未歸。兩年后，其妻向人民法院申請宣告甲失蹤，人民法院依法進(jìn)行了宣告。但在誰為甲的財(cái)產(chǎn)管理人的問題上，其妻與甲母發(fā)生爭議。經(jīng)查在甲失蹤期間，其妻經(jīng)常將家中物品搬到同村姘夫丙家與丙共用。甲的財(cái)產(chǎn)的管理人應(yīng)為（）。

A.其妻

B.甲母

C.其妻和甲母

D.其妻或甲母 答案：B

13、宣告死亡問題。應(yīng)掌握（1）宣告死亡的條件和程序：自然人下落不明，通常情況下須滿四年，意外事件的情況下須滿兩年；利害關(guān)系人的申請，利害關(guān)系人的申請沒有順序限制；人民法院的受理和宣告，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。（2）宣告死亡的效力：婚姻關(guān)系自然消滅;財(cái)產(chǎn)變?yōu)檫z產(chǎn)依法繼承；民事主體資格消滅，權(quán)利能力和行為能力終止；被宣告死亡人如在外地生存，其實(shí)施的民事法律行為仍然有效；宣告死亡的死亡日期和自然死亡的日期不同的，宣告死亡引起的法律后果仍然有效，其中自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，以實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。（3）死亡宣告的撤銷：婚姻關(guān)系或自行恢復(fù)或不能恢復(fù)；被繼承的財(cái)產(chǎn)予以返還；已成立的收養(yǎng)關(guān)系不得解除等。例15：漁民趙某于1992年出海打魚，遇風(fēng)浪一直未歸。1998年其妻錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子，分別為趙甲、趙乙，趙某夫婦有房屋6間，漁船一條（已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失了）。法院依法作出判決后，趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父親繼承，其余財(cái)產(chǎn)均由錢某和趙甲、趙乙繼承。趙某死后，錢某生活十分困難，1999年，錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年，錢某改嫁給周某。不久，周某死亡。2001年，趙某回來了，原來當(dāng)時被海風(fēng)刮到A國，失去記憶，現(xiàn)被送回。法院依法撤銷了其死亡宣告，因財(cái)產(chǎn)返還、夫妻關(guān)系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。本案中，下列表述正確的是（）。

A、錢某與趙某的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)

B、錢某與趙某的婚姻關(guān)系不能自行恢復(fù)

C、錢某與李某之間關(guān)于趙乙的收養(yǎng)無效

D、趙某的父親應(yīng)返還因繼承而取得的房屋一間 答案：BD

14、個人合伙。應(yīng)明確個人合伙的概念及特征。特別應(yīng)予以注意的是合伙人的出資財(cái)產(chǎn)包括勞務(wù)，合伙財(cái)產(chǎn)為合伙人共有，合伙負(fù)責(zé)人或召集人的執(zhí)行合伙事務(wù)的行為對全體合伙人具有效力。應(yīng)當(dāng)予以明確的是，入伙必須經(jīng)全體合伙人的同意，并同意原合伙協(xié)議。退伙人對原合伙債務(wù)如果沒有清償?shù)?，?fù)連帶責(zé)任。對合伙債務(wù)的承擔(dān)，應(yīng)堅(jiān)持合伙財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償合伙債務(wù)的原則，合伙人對合伙債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，但合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任以后，應(yīng)按照約定的債務(wù)承擔(dān)份額、出資比例或盈余分配比例分?jǐn)倐鶆?wù)。

例16：甲、乙、丙合伙經(jīng)營一水果店，取名為“滿意水果店”，負(fù)責(zé)人為甲。甲、乙、丙約定的出資比例和分成比例均為4:3:3。1999年7月的一天，因丙外出，甲與乙商議后與果農(nóng)丁簽訂了一份水果購買合同。因水果店流動資金不夠，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔(dān)保，甲以水果店所有的一輛“尼?！必涇囎鞯盅?，但未辦理登記。后因水果店無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。為此發(fā)生糾紛。經(jīng)查：（1）合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次訴訟中免除了戊對水果店的2萬元債務(wù)；（3）水果店除欠銀行10萬元以外，尚欠庚、己各2萬元債務(wù)；水果店的財(cái)產(chǎn)價值10萬元。請回答下列問題：

1、設(shè)銀行、庚、己向法院起訴，要求償還債務(wù)應(yīng)以誰為被告？為什么？

2、該合伙與果農(nóng)丁所簽合同及與銀行所簽貸款合同效力如何？為什么？

3、該合伙與銀行所簽抵押合同效力如何？為什么？

4、設(shè)乙、丙以甲免除戊的債務(wù)未經(jīng)其同意為由主張無效，甲的免除行為效力如何？依據(jù)何在？

5、設(shè)銀行、庚、己同時向水果店行使債權(quán)，水果店的財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何清償？為什么？

6、設(shè)水果店的債權(quán)人銀行、庚、己和乙的債權(quán)人辛同時向法院起訴，銀行、庚、己主張用合伙財(cái)產(chǎn)清償債權(quán)，辛主張用乙在合伙財(cái)產(chǎn)中的份額清償其債權(quán)，法院應(yīng)優(yōu)先支持誰的訴訟請求？為什么？

7、設(shè)水果店的債權(quán)人銀行、庚、己向法院起訴后，債權(quán)未得到全部清償，能否對丙的個人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行追償？為什么？（2000年，卷四，第1題）

15、法人的概念、特征和應(yīng)具備的條件。應(yīng)掌握法人為獨(dú)立組織，具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。應(yīng)掌握《民法通則》第37條規(guī)定，并根據(jù)該條明確哪些組織體為法人，哪些組織體不為法人。例17：下列單位為法人的是： A、司法部律師公證司

B、某分公司

C、某大學(xué)的附屬小學(xué)

D、某縣財(cái)政局 答案：CD

16、法人的分類。應(yīng)明確我國法律規(guī)定的企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人的含義和要求，應(yīng)掌握社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)明確營利法人與公益法人的標(biāo)準(zhǔn)。例18：下列為財(cái)團(tuán)法人的是（）。A、某公司

B、某基金會

C、某合作社

D、某寺院答案：BD

17、法人機(jī)關(guān)。應(yīng)明確法人機(jī)關(guān)的含義，法人機(jī)關(guān)與法人機(jī)構(gòu)的關(guān)系，法人機(jī)關(guān)的種類和構(gòu)成，法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系。

例19：下列機(jī)構(gòu)為法人機(jī)關(guān)的是（）。A、某公司的銷售科

B、全民所有制企業(yè)的廠長

C、某公司的董事會

D、某企業(yè)的工會

答案：BC

18、法人的成立。應(yīng)明確法人成立的概念，法人設(shè)立的原則，法人設(shè)立的方式，法人資格的取得。

例20：下列選項(xiàng)正確的是（）。

A、我國股份公司的設(shè)立原則采行政許可主義

B、企業(yè)法人合并以后，原企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)一般由合并后的法人承擔(dān)C、A公司的董事長已經(jīng)被撤職，但未進(jìn)行登記，其撤職后仍以公司名義對外簽訂的合同，只要第三人是善意的，該合同對A公司仍具有效力D、A公司的董事長已經(jīng)被撤職，但未進(jìn)行登記，仍有權(quán)要求主持A公司的董事會會議答案：ABC

19、法人的變更。應(yīng)明確法人變更的類型及法人變更后的債務(wù)承擔(dān)。

例21：甲公司因業(yè)務(wù)發(fā)展分立成丙公司和丁公司，雙方約定原欠乙公司一百萬元債務(wù)由丙公司負(fù)責(zé)償還。后因丙公司無力償還，發(fā)生糾紛。依法該筆債務(wù)應(yīng)如何償還？（）A.由丙公司償還

B.由丁公司償還

C.由丙公司和丁公司負(fù)連帶責(zé)任

D.由丙公司和丁公司償還負(fù)按份責(zé)任 答案：C

20、法人的終止。應(yīng)掌握法人終止的原因，特別是法人終止的原因與法人消滅的不同。例22：企業(yè)法人依法被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因而進(jìn)行清算時，企業(yè)法人（）。A、主體資格消滅，不能進(jìn)行民事活動 B、主體資格不消滅，但不能進(jìn)行民事活動 C、主體資格不消滅，仍然可以進(jìn)行各種民事活動

D、主體資格不消滅，但不能進(jìn)行清算范圍以外的民事活動 答案：D

21、物的概念與特征。應(yīng)理解民法上的物，它存在于人身之外能滿足人們的實(shí)際需要，能為人所實(shí)際控制，以有體物為限。

例23：下列為民法上物的是： A、天上的星星

B、鑲在嘴里的金牙

C、商標(biāo)

D、池塘中的魚 答案：D

22、不動產(chǎn)和動產(chǎn)。應(yīng)注意動產(chǎn)和不動產(chǎn)的劃分，特別是我國不動產(chǎn)的范圍：土地、礦藏、定著物。例24：下列財(cái)產(chǎn)中，屬于不動產(chǎn)的是： A、林木

B、土地使用權(quán)

C、池塘中的魚

D、臨時搭建的展覽棚 答案：A

23、從物。從物是相對于主物而言的，應(yīng)明確從物應(yīng)具備的條件：從物之使用目的應(yīng)具有永久性，從物與主物同屬于一人，從物須具有獨(dú)立性，須交易上視為從物。從物的法律意義體現(xiàn)在物權(quán)法和債權(quán)法兩方面：在物權(quán)法方面，在法律沒有規(guī)定和當(dāng)事人沒有相反約定時，主物屬于誰，從物即屬于誰，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，擔(dān)保物權(quán)的效力及于從物；在債權(quán)法方面，主物合同解除的效力及于從物。例25：下列物中屬于從物的有： A、母雞下的蛋

B、船舶與船槳

C、西裝的上衣與褲子 D、房屋與房屋上的門窗 答案：B

24、孳息。應(yīng)明確天然孳息的特征。孳息與原物是彼此分離的，孳息是相對于原物而言的，孳息是原物派生的。應(yīng)注意法定孳息的種類。孳息的法律意義體現(xiàn)在物權(quán)法和債權(quán)法兩個方面：在物權(quán)法方面，在當(dāng)事人沒有約定或法律沒有特殊規(guī)定的情況下，我國采母物主義；在債權(quán)法方面，應(yīng)特別注意買賣合同中，當(dāng)事人沒有約定的情況下，孳息與交付相聯(lián)系，而非與所有權(quán)相聯(lián)系。例26：下列屬于原物與孳息的關(guān)系的是： A、母雞與其所下的蛋

B、雞蛋孵出的小雞 C、空調(diào)放出的冷氣

D、山羊身上的羊毛 答案：A

25、民事行為。應(yīng)明確民事行為是以意思表示為要素發(fā)生民事效果的行為。包括民事法律行為、無效民事行為、效力未定民事行為和可變更可撤銷民事行為。例27：下列行為中，屬于民事行為的是（）。

A、甲有朋自遠(yuǎn)方來，甲不在，乙代為招待的行為

B、甲為一香客，甲赴寺廟進(jìn)香的行為

C、甲毆打乙致傷的行為

D、甲贈與乙一萬元的行為 答案：D

26、事實(shí)行為。應(yīng)明確事實(shí)行為是指不以意思表示為要素的行為，包括侵權(quán)行為、違約行為、無因管理行為、正當(dāng)防衛(wèi)行為、緊急避險行為、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物的行為等。應(yīng)注意事實(shí)行為與事件的區(qū)別。例28：甲家的魚池與乙家魚池相連，因暴雨甲家魚池中的魚進(jìn)入乙家魚池中，這一法律事實(shí)屬于（）。A、事件

B、事實(shí)行為

C、民事行為

D、民事法律行為 答案：A

27、民事法律行為的分類。應(yīng)注意單方行為、雙方行為、多方行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及區(qū)分意義；應(yīng)注意財(cái)產(chǎn)行為、身分行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及區(qū)分意義；應(yīng)注意有償行為、無償行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及意義；應(yīng)注意諾成行為與實(shí)踐行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及區(qū)分意義；應(yīng)注意要式行為、不要式行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)與區(qū)分意義；應(yīng)注意有因行為與無因行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及區(qū)分意義。

例29：下列行為中，無相對人的單方行為是： A、撤銷行為

B、解除行為

C、追認(rèn)行為

D、遺囑行為 答案：D

28、民事法律行為的形式。應(yīng)掌握口頭形式、書面形式、推定形式、沉默形式的法律適用和效力，特別是特殊書面形式的法律規(guī)定。

例30：甲與乙簽訂了一房屋買賣合同，但未辦理房屋過戶登記。下列判斷正確的是： A、房屋買賣合同無效

B、房屋買賣合同有效C、房屋所有權(quán)已轉(zhuǎn)移

D、房屋所有權(quán)未轉(zhuǎn)移 答案：BD

29、意思表示及其分類。因特別注意有相對人的意思表示與無相對人的意思表示、對話的意思表示和非對話的意思表示發(fā)生效力的時間。

例31：根據(jù)我國民法實(shí)踐的一般作法，書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達(dá)媒介才能到達(dá)對方當(dāng)事人時，則該意思表示的生效時間為（）。A、表意人完成其表意行為時

B、意思表示離開表意人時，如函件已郵寄 C、意思表示到達(dá)相對人時 D、相對人了解意思表示的內(nèi)容 答案：C

30、意思表示瑕疵。應(yīng)掌握欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解的構(gòu)成要件和法律效力。例32：某電器商行明知彩色電視機(jī)有質(zhì)量問題，但在銷售時故意不加說明，顧客甲購買了質(zhì)量有問題的彩電。該行為屬于（）。

A、受欺詐的行為

B、顯失公平的行為

C、行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為

D、乘人之危的民事行為 答案：A

31、民事行為的成立。應(yīng)掌握民事行為的一般成立要件，注意區(qū)分民事行為的成立與民事行為的生效。例33：甲與乙簽訂一份租房協(xié)議，協(xié)議規(guī)定，如果甲在三個月內(nèi)與丙結(jié)婚將租用乙的兩居室。這一民事行為的性質(zhì)如何認(rèn)定？

A、是附條件的民事行為

B、是附期限的民事行為

C、已成立但未生效

D、已成立并已生效 答案：AC

32、民事行為的有效要件。

（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。對此，應(yīng)掌握無民事行為能力人的行為的不同效力，限制民事行為能力人的行為的不同效力，法人超范圍經(jīng)營的行為效力。（2）意思表示真實(shí)。

（3）標(biāo)的合法。例34：張某為文物收藏家，李某為一附庸風(fēng)雅之富商。張某謊稱已得晉朝大書法家王羲之《蘭亭序》正本，李某欲據(jù)為己有，便與張某達(dá)成買賣王羲之《蘭亭序》正本的協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，該《蘭亭序》正本以100萬元成交，在交付并經(jīng)專家鑒定之前，李某預(yù)付20萬元，余下80萬元待經(jīng)專家鑒定之后補(bǔ)付。李某如約預(yù)付20萬元，張某向李某交付《蘭亭序》正本，后經(jīng)專家鑒定，該《蘭亭序》正本為明朝某一無名氏之偽作。為此，雙方發(fā)生糾紛。

問題：

1、張某和李某訂立的合同效力如何？為什么？

2、李某能否請求張某賠償損失？為什么？

33、附條件的民事法律行為。應(yīng)掌握附條件的民事行為所附條件的要求，即應(yīng)是將來發(fā)生的事實(shí)，應(yīng)是不確定的事實(shí)，應(yīng)是當(dāng)事人約定的事實(shí)，應(yīng)是合法的事實(shí)。應(yīng)掌握哪些民事行為不得附條件。應(yīng)注意延緩條件與解除條件，肯定條件與否定條件以及條件成就、條件不成就、條件成就、不成就的擬制時的行為效力。例35：甲向乙借錢，乙說，太陽從西邊出來，我就借錢與你。則： A、所附條件無效，行為有效

B、所附條件有效，行為無效 C、所附條件有效，行為有效

D、所附條件無效，行為無效 答案：D

34、附期限的民事法律行為。應(yīng)掌握附期限的民事法律行為的特點(diǎn)以及延緩期限與解除期限，確定期限與不確定期限的含義及效力。

例36：甲乙簽訂房屋買賣合同，雙方約定過三個月后即1991年1月1日生效，這屬于什么法律行為？

A、附條件的法律行為

B、附期限的法律行為

C、附始期的法律行為

D、附終期的法律行為

答案：BC

35、無效的民事行為。不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的民事行為，其含義是指自始無效、當(dāng)然無效、確定無效、絕對無效。應(yīng)掌握無效民事行為的種類及法律后果。

例37：A公司委托王某去某市B公司購買機(jī)械表1000只，王某見B公司還有電子表可供應(yīng)，在B公司說明電子表是從正規(guī)渠道進(jìn)貨后，就在購銷合同上添加了購買2000只電子表的條款。王某付款后將機(jī)械表和電子表運(yùn)往A公司途中，2000只電子表被海關(guān)以走私品沒收。A公司收到機(jī)械表后，發(fā)現(xiàn)不好銷，遂以合同無效要求退貨。下列論述正確的有：

A、該購銷合同中購買2000只電子表的條款無效

B、該購銷合同中購買2000只機(jī)械表的條款可撤銷

C、該購銷合同中購買2000只電子表的條款效力未定

D、該購銷合同無效 答案：A

36、可變更可撤銷的民事行為。應(yīng)明確可撤銷的民事行為是指已經(jīng)成立且已經(jīng)生效的民事行為，撤銷原因包括重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危。撤銷權(quán)為形成權(quán)，撤銷權(quán)人為民事行為成立時的受害人。撤銷權(quán)的行使期間為權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年。權(quán)利人行使撤銷權(quán)，民事行為自始無效；權(quán)利人不行使撤銷權(quán)，民事行為繼續(xù)有效。

例38：李某為給病危的父親治病急需用款10萬元，王某表示愿意借給，但一年后須加倍償還，否則須以其三居室住房代償，李某表示同意，此行為屬于（）。A、無效的民事行為

B、可撤銷的民事行為 C、乘人之危的民事行為

D、有效的民事行為 答案：BC

37、效力未定的民事行為。行為效力處于不確定狀態(tài)的民事行為，其類型包括民事行為能力欠缺、處分權(quán)限欠缺、代理權(quán)欠缺、同意權(quán)欠缺。該行為由權(quán)利人追認(rèn)而發(fā)生效力，相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。例39：村民甲因外出打工，將自己的一頭水牛委托乙照料。乙因兒子結(jié)婚急需用錢，遂將該水牛以自己的名義賣給鄰村的丙。因丙未帶夠錢，雙方約定，三日后付款取牛。對此，下列表述中，正確的有（）。A、乙賣牛的行為為無權(quán)處分行為

B、乙賣牛的行為為無權(quán)代理行為 C、乙丙所訂合同為無效合同

D、乙丙所訂合同為效力未定合同 答案：AD

38、代理的概念與特征。應(yīng)掌握代理的概念，明確代理人須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為，代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為，代理行為必須是具有法律意義的行為，代理行為須直接對被代理人發(fā)生效力。同時應(yīng)當(dāng)明確代理與傳達(dá)、代理與代表、代理與行紀(jì)、代理與委托、代理與代位權(quán)的區(qū)別。例40：下列行為中，屬于代理行為的是： A、甲代替乙招待乙的朋友的行為

B、傳達(dá)室的張大爺將甲寄給乙的信送給乙的行為 C、公司董事長以公司名義對外簽約的行為 D、公司的售票員向旅客賣票的行為 答案：D

39、代理的適用范圍。應(yīng)掌握具有人身性質(zhì)的民事行為不得代理，被代理人無權(quán)進(jìn)行的行為不得代理，當(dāng)事人約定不得代理的行為不得代理。

例41：下列行為中，可適用代理的有（）。

A、代理合同訂立

B、代理稅款繳納

C、代理訂立遺囑

D、代理專利申請

答案：ABD

40、再代理。應(yīng)明確再代理人是被代理人的代理人，代理人在再代理關(guān)系中負(fù)有選任義務(wù)和指示義務(wù)，再代理適用的情形包括：被代理人的事先同意，被代理人的事后追認(rèn)以及緊急情況。再代理適用的前提是為了維護(hù)被代理人的利益。

例42：甲委托乙將一批香煙運(yùn)往Ａ市，途中乙患急癥入院搶救，乙將香煙托付給司機(jī)丙運(yùn)輸，并請護(hù)士打電話將情況告知甲。甲當(dāng)即表示丙不可*，不能將貨物（香煙）托付給丙。但此時丙已開車上路。結(jié)果途中遇雨，部分香煙被淋濕報(bào)廢，乙對此（）。

A、應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，因?yàn)榧讓⑾銦熗懈督o他

B、應(yīng)和丙共同承擔(dān)責(zé)任

C、對損失沒有責(zé)任，因?yàn)榍闆r緊急，為保護(hù)甲的利益

D、應(yīng)和甲共同承擔(dān)責(zé)任 答案：C

41、濫用代理權(quán)的禁止。應(yīng)掌握自己代理、雙方代理的概念，應(yīng)明確代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為為無效民事行為。應(yīng)特別掌握惡意串通情況下給被代理人造成損害的，由代理人和第三人對被代理人負(fù)連帶責(zé)任，該連帶責(zé)任為并行的連帶責(zé)任。

例43：張某和李某受甲鞋店委托，去外地買一批皮鞋，其時，張某與某鄉(xiāng)辦鞋廠勾結(jié)，購進(jìn)一批劣質(zhì)皮鞋，李某并不知情。張某得了好處后，送了一條高檔香煙給李某，李某因?yàn)閺埬呈瞧鋷煾?，也未過多問。此案中，應(yīng)由（）負(fù)連帶責(zé)任。

A、張某、李某和鄉(xiāng)辦鞋廠

B、張某與鄉(xiāng)辦鞋廠

C、張某與李某

D、李某與鄉(xiāng)辦鞋廠

答案：B

42、無權(quán)代理。應(yīng)明確廣義的無權(quán)代理和狹義無權(quán)代理的區(qū)別。在狹義的無權(quán)代理的情況下，其行為效力為效力未定的民事行為，本人享有追認(rèn)權(quán)，相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。在本人未予追認(rèn)，相對人未予撤銷的情況下，無權(quán)代理人應(yīng)對相對人承擔(dān)損害賠償之責(zé)任，或履行無權(quán)代理所產(chǎn)生之義務(wù)，本人亦可追究無權(quán)代理人的侵權(quán)責(zé)任。

例44：業(yè)務(wù)員張某受甲商場委托，以不高于每臺價格2000元的標(biāo)準(zhǔn)購進(jìn)1500臺彩電。張某的妻子在乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠家協(xié)商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙家電廠購買2000臺彩電，每臺價格1900元，共計(jì)3800000元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所起的作用，乙家電廠給予張某每臺彩電100元的回扣。則下列說法中，正確的有（）。

A、張某多采購了500臺彩電，屬于超越代理權(quán)，為無權(quán)代理，本部分合同無效

B、張某以1900元的價格購進(jìn)彩電，給被代理人甲商場增加了利益，其代理行為不屬于代理權(quán)的濫用

C、設(shè)若乙家電廠是張某的妻子開設(shè)的私營企業(yè)，則張某的行為構(gòu)成自己代理

D、本案中，張某應(yīng)該把200000元的回扣返還給甲商場 答案：BD

43、表見代理。應(yīng)具有外表授權(quán)的特征，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的代理行為。表見代理中，相對人負(fù)舉證責(zé)任，本人如若否認(rèn)行為的效力，亦應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。如本人不能舉證，則表見代理成立，行為有效。

例45：甲公司委托業(yè)務(wù)員乙到某地采購電視機(jī)，乙到該地發(fā)現(xiàn)丙公司的VCD機(jī)暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同與丙公司簽訂了購買500臺VCD機(jī)的合同。雙方約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款，下列論述正確的是哪些？

A、乙購買VCD機(jī)的行為沒有代理權(quán)

B、乙購買VCD機(jī)的行為構(gòu)成表見代理，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果

C、甲公司應(yīng)接受貨物并向丙公司付款

D、若甲公司受到損失，有權(quán)向乙追償答案：ABCD

44、訴訟時效的效力。訴訟時效的效力，我國采勝訴權(quán)主義，即權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利和起訴權(quán)利不消滅。例46：訴訟時效期間屆滿，當(dāng)事人喪失（）A.實(shí)體權(quán)利

B.勝訴權(quán)

C.起訴權(quán)

D.起訴權(quán)和實(shí)體權(quán)利 答案：B

45、訴訟時效的期間。應(yīng)掌握訴訟時效期間是法定期間和可變期間。應(yīng)掌握普通訴訟時效期間為兩年。特殊訴訟時效期間存在三種情況：適用于一年的短期時效期間，適用于三年和四年的長期時效期間，適用于二十年的最長時效期間。

例47：依照民法通則規(guī)定，出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，其訴訟時效期間為（）A.一年

B.二年

C.三年

D.四年 答案：A

46、訴訟時效的起算。權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算。但司法實(shí)踐中有具體規(guī)定的，依照該規(guī)定。例48：1974年1月1日晚張某被人打成重傷。經(jīng)過長時間的訪查，于1993年6月30日張某掌握確鑿的證據(jù)證明將其打傷的是李某。這時，張某應(yīng)在什么時候之前向李某提出要求賠償?shù)恼埱螅?A 1994年1月1日 B 1994年6月30日 C 1995年6月30日 D 1995年1月1日

答案：A

47、訴訟時效的中止。應(yīng)掌握訴訟時效的中止發(fā)生在時效進(jìn)行中的最后六個月內(nèi)，其法定事由包括不可抗力和其他障礙。中止的效力在于事由發(fā)生的時間不予計(jì)算。例49：甲為男青年，乙為女青年，甲向乙借款5萬元，還款期限為1997年12月1日，1998年12月1日，他們結(jié)婚，2001年12月1日，他們離婚。離婚后3個月，他們之間的債務(wù)如何？（）

A、不受保護(hù)，債務(wù)因混同消滅

B、不受保護(hù)，訴訟時效期間已過

C、仍受保護(hù)，訴訟時效期間仍有一年

D、仍受保護(hù)，訴訟時效期間仍有三個月 答案：D

48、訴訟時效的中斷。應(yīng)掌握訴訟時效中斷的事由，即提起訴訟，當(dāng)事人一方提出請求，義務(wù)人同意履行義務(wù)。特別是提起訴訟的廣義理解。其效力表現(xiàn)為訴訟時效的中斷導(dǎo)致訴訟時效重新計(jì)算。例50：債務(wù)人向債權(quán)人表示同意延期履行拖欠的債務(wù)，這將在法律上引起（）。A.訴訟時效的中止

B.訴訟時效的中斷 C.訴訟時效的延長

D.訴訟時效的開始 答案：B

49、除斥期間。應(yīng)明確除斥期間的概念及其除斥期間適用的法律效力。

例51：甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為“天然鉆石”，買回后經(jīng)檢驗(yàn)確系人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果?，F(xiàn)甲應(yīng)提起何種主張，法院才予支持？（）A、主張合同無效 B、主張撤銷買賣關(guān)系 C、主張違約責(zé)任

D、主張撤銷買賣關(guān)系或違約責(zé)任 答案：C