第一篇：法律文書

法律文書范文

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院

提請立案報(bào)告

潭岳檢反貪請立字[2004]第號(hào)

犯罪嫌疑人姓名，性別，年齡，民族，籍貫，文化程度，政治面貌（是人大代表、政協(xié)委員的要寫清其身份），單位，職務(wù)（職級(jí)），現(xiàn)住址。（有）無前科。線索來源（略）。月日，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，我局派員對犯罪嫌疑人涉嫌、線索依法進(jìn)行了初查，現(xiàn)初步查明：

初查查明的涉嫌犯罪事實(shí)（略）。

初查獲取的證據(jù)（略）。

綜上所述，犯罪嫌疑人身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，數(shù)額較（巨）大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第條之規(guī)定，涉嫌罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第條之規(guī)定，特提請對犯罪嫌疑人立案偵查，請批示。

承辦人：

2004年 月日

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院 逮捕犯罪嫌疑人意見書

潭岳檢反貪逮字[2004]第號(hào)

犯罪嫌疑人姓名，性別，年齡，民族，籍貫，文化程度，政治面貌（是人大代表、政協(xié)委員的要寫清其身份、簡歷），單位，職務(wù)（職級(jí)），現(xiàn)住址（若已拘留，寫明拘留時(shí)間和關(guān)押處所）。（有）無前科。

犯罪嫌疑人涉嫌一案，經(jīng)立案偵查，有證據(jù)證明有以下犯罪事實(shí)： 簡要案情（略）。

證據(jù)（略）。

我們認(rèn)為：犯罪嫌疑人身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第條的規(guī)定，涉嫌罪，有逮捕必要。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十條和第一百三十二條之規(guī)定，特提請決定逮捕。

此致

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院偵查監(jiān)督科

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院反貪污賄賂局年月日 附：證據(jù)材料頁。

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院

偵查終結(jié)報(bào)告

潭岳檢反貪偵終字[2000]第號(hào)

犯罪嫌疑人姓名，性別，年齡，民族，籍貫，文化程度，政治面貌，工作單位，職務(wù)，現(xiàn)住址，曾否受過刑事處罰。

（如有同案犯，每個(gè)同案犯的基本情況各寫一段）。

案件來源（略）。立案時(shí)間，罪名。采取強(qiáng)制措施時(shí)間，種類。提請延長偵查羈押期限情況。犯罪嫌疑人現(xiàn)羈押場所。立案偵查的簡要過程（略）。此案已偵查終結(jié)，查明的事實(shí)如下：

犯罪事實(shí)（略）。

認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)（略）。

綜上所述，犯罪嫌疑人在擔(dān)任期間，利用職務(wù)之便，數(shù)額較（巨）大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第條第款，構(gòu)成罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百三十五條之規(guī)定，建議移送審查起訴。

需要說明的問題：

（1）主要說明舉報(bào)內(nèi)容中予以否認(rèn)和難以查清的情況及理由。

（2）寫明對扣押物品的處理意見。

（3）對于經(jīng)偵查認(rèn)為不應(yīng)追究刑事責(zé)任的其他同案人，可以寫明

建議主管部門作黨紀(jì)、政紀(jì)處理的意見。

（4）其他需要說明的問題。

當(dāng)否，請批示。

檢察員（助理檢察員）：

年月日

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院

移送審查起訴意見書

潭岳檢反貪移訴[2004]第號(hào)

犯罪嫌疑人姓名，性別，年齡，民族，籍貫，文化程度，政治面貌（是人大代表、政協(xié)委員的應(yīng)寫明），工作單位，職務(wù)，現(xiàn)住址，有（無）前科。

案件來源（略）。立案時(shí)間，罪名。采取強(qiáng)制措施時(shí)間，種類。該案現(xiàn)已偵

查終結(jié)，查明犯罪嫌疑人涉嫌下列犯罪：

犯罪事實(shí)（略）。

上述犯罪事實(shí)，有、、等證據(jù)證實(shí)，犯罪嫌疑人亦供認(rèn)不諱，證據(jù)確實(shí)、充分。

綜上所述，犯罪嫌疑人身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，數(shù)額較（巨）大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第條之規(guī)定，構(gòu)成罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百三十五條之規(guī)定，特移送審查提起公訴。

此致

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院公訴科

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院反貪污賄賂局

年月日

附：

1、偵查案卷本；

2、犯罪嫌疑人現(xiàn)在處所。

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院

移送審查不起訴意見書

潭岳檢反貪移不訴字[2004]第號(hào)

犯罪嫌疑人姓名，性別，年齡，民族，籍貫，文化程度，政治面貌（是人大代表、政協(xié)委員的，寫清其身份），工作單位，職務(wù)，現(xiàn)住址，前科情況。

案件來源（略）。

經(jīng)我局偵查證實(shí)，犯罪嫌疑人確有（貪污、受賄或挪用等）的犯罪事實(shí)存在，需要依法追究其刑事責(zé)任，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，于年月日涉嫌對其立案偵查，年月日對其采取（強(qiáng)制措施），此案現(xiàn)已偵查終結(jié)，經(jīng)偵查查明：

查明的事實(shí)及證據(jù)（略）。

犯罪嫌疑人，涉嫌，觸犯了《中華人民共和國刑法》第條之規(guī)定。但，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第條第項(xiàng)（款）之規(guī)定，不需要判處刑罰（或者免除刑罰），根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百三十五條之規(guī)定，現(xiàn)將一案移送審查不起訴。

此致

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院公訴科

湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院反貪污賄賂局年月日

附：

1、隨案移送案卷冊；

2、犯罪嫌疑人現(xiàn)在處所。

第二篇：各種法律文書格式匯總

各種法律文書格式匯總

起訴書格式

X事訴狀

原告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（原告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請求事項(xiàng)：（寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明起訴或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址）

此致XXXX人民法院

原告：（簽名）

XXXX年X月XX日

附：

一、本訴狀副本X份（按被告人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)XX份；

三、其他材料XX份。（注：民事、行政、刑事自訴各類案件起訴書的格式基本相同）

答辯狀格式

X事答辯狀

答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）答辯人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案，進(jìn)行答辯如下： 請求事項(xiàng)：（寫明答辯所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明答辯的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對原告、上訴人、申訴人，即被答辯人提出起訴、上訴、申訴所依據(jù)的事實(shí)、法律和所提出的主張陳述其不能成立的理由）

此致XXXX人民法院

答辯人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本答辯狀副本X份（按被答辯人人數(shù)確定份數(shù)）。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件答辯狀的格式基本相同）

上訴狀格式

X事上訴狀

上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

上訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案不服XXXX人民法院（寫明一審法院名稱）XXXXX第XXX號(hào)XX判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請求及理由如下：

請求事項(xiàng)：（寫明提出上訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明上訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對一審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯(cuò)誤陳述理由）

此致XXXX人民法院

上訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本上訴狀副本X份（按被上訴人人數(shù)確定份數(shù)）。（注：民事、行政、刑事自訴各類案件上訴狀的格式基本相同）

申訴狀格式

X事申訴狀

申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

申訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案不服XXXX人民法院（寫明原終審法院名稱）XXXXX第XXX號(hào)XX判決，現(xiàn)提出申訴，申訴請求及理由如下：

請求事項(xiàng)：（寫明提出申訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明申訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對原終審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯(cuò)誤陳述理由）

此致XXXX人民法院

申訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本申訴狀副本X份（按被申訴人人數(shù)確定份數(shù)）。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件申訴狀的格式基本相同）

委托書格式

授權(quán)委托書

委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。

（委托人為單位的，寫明單位名稱）

被委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。

（被委托人是律師的，只寫姓名和所在律師事務(wù)所名稱）

委托人因XXXX（寫明案件性質(zhì)及對方當(dāng)事人）一案，委托XXX為XX（一審、二審或再審）的代理人（或辯護(hù)人），代理權(quán)限如下：

（委托刑事案件的辯護(hù)人，只寫“為被告人XXX（姓名）XXX一案第X審進(jìn)行辯護(hù)”）

（委托經(jīng)濟(jì)、民事、行政等案件代理人的，須寫明代理權(quán)限，特別授權(quán)的，應(yīng)寫明授權(quán)的具體范圍，如代為起訴、提出反訴、進(jìn)行和解、撤訴、上訴、簽收法律文書等）

委托人：（簽名或蓋章）

被委托人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

強(qiáng)制執(zhí)行申請書格式

強(qiáng)制執(zhí)行申請書

申請人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申請人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被申請人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申請人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請求事項(xiàng)：（寫明申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的）申請強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)：（寫明申請強(qiáng)制執(zhí)行所依據(jù)的已發(fā)生法律效力的法律文書，如判決書、人民法院的調(diào)解書、仲裁機(jī)構(gòu)的裁決書、調(diào)解書等）

此致XXXX人民法院

申請人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

仲裁申請書格式

仲裁申請書

申請人： 姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申請人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被申請人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申請人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請求事項(xiàng)：（寫明申請仲裁所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明申請仲裁或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址。特別要注意寫明申請仲裁所依據(jù)的仲裁協(xié)議）

此致XXXX仲裁委員會(huì)

申請人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：

一、申請書副本X份（按被申請人人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)XX份；

三、其他材料XX份。

第三篇：常用法律文書格式

民事起訴書

原告：

名稱：＿＿＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿ 性別：＿＿＿＿＿ 年齡：＿＿＿

民族：＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿ 工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿

住址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

被告：

名稱：＿＿＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

訴訟請求：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

事實(shí)和理由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此 致

＿＿＿＿＿人民法院

原告人：＿＿＿＿＿＿＿（蓋章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（簽章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：合同副本＿＿＿＿份。

本訴狀副本＿＿＿份。

其它證明文件＿＿份。

注：①事實(shí)和理由中應(yīng)寫清合同簽訂的經(jīng)過、具體內(nèi)容、糾紛產(chǎn)生的原因、訴訟請 求及有關(guān)法律、政策依據(jù)。

②原告應(yīng)向法院列舉所有可供證明的證據(jù)。證人姓名和住所，書證、物證的來源及由誰保管，并向法院提供復(fù)印件，以便法院調(diào)查。

③本訴狀適用于被告為法人或其它組織。

民事起訴狀范本實(shí)例

原告王某，女，1976年4月13日出生，漢族，某某單位職工，現(xiàn)住某某市某某路某某號(hào) 電話：

被告張某，男，1973年4月20日出生，漢族，某某公司職員，現(xiàn)住某某市某某路某某號(hào) 電話：

訴 訟 請 求

1、請判令原、被告離婚；

2、婚生兒子由原告撫養(yǎng)，由被告支付撫養(yǎng)費(fèi)；

3、共同財(cái)產(chǎn)依法分割，共同債務(wù)依法承擔(dān)（具體見清單）。

事 實(shí) 與 理 由

原、被告1999年經(jīng)人介紹相識(shí)，經(jīng)過短暫接觸后，為了單位分房需要，在沒有深入了解的情況下領(lǐng)取了結(jié)婚證。結(jié)婚初期，被告對原告尚可，但隨著時(shí)間的推移，被告多疑、粗暴、大男子主義的品性開始顯現(xiàn)。婚后不到半年，對原告抬手即打、張嘴即罵，家里能拿起來的東西都成為被告發(fā)泄毆打的工具，多次造成原告身體軟組織挫傷、骨折（見醫(yī)院治療證明），原告?zhèn)闹畼O，本想與被告離婚，但擬起訴時(shí)才知身懷有孕。原告想有了孩子被告會(huì)回心轉(zhuǎn)意，對原告態(tài)度轉(zhuǎn)變。不料被告在原告懷孕期間不但不有所收斂，反而變本加勵(lì)，竟然對懷孕的原告打罵更甚，在孩子懷孕八個(gè)月時(shí)差點(diǎn)造成孩子流產(chǎn)，多虧就醫(yī)及時(shí)才保住了孩子。

孩子出生后，被告不是反思悔改、一心為家，反而經(jīng)常夜宿在外，對原告及孩子不管不問，2001年底還因賭博、嫖娼被公安機(jī)關(guān)處理，使得原告?zhèn)闹畼O。

為了孩子，原告對被告一忍再忍、一讓再讓，但被告卻認(rèn)為原告軟弱可欺，特別是上個(gè)月十五號(hào)由于賭博輸錢對原告勸阻，被告大怒，對原告大打出手，將原告打得頭破血流，還用橙子砸原告的背部，造成原告輕傷。

為了孩子，為了這個(gè)家，原告早已習(xí)慣已淚洗面，容忍被告，對被告一讓再讓，希望被告能好好過日子，但無數(shù)次的希望無數(shù)次的像肥皂泡一樣破滅，現(xiàn)在原告的心早已死，本想尋短見結(jié)束這一切，卻又舍不得丟下還嗷嗷待哺的孩子。現(xiàn)在原告已被被告打清醒，原告要結(jié)束這一場名存實(shí)亡的婚姻，重新開始做人，尋找久違的幸福感覺，尋找作為一個(gè)正常女人所期待的溫馨家庭。

綜上所述，原、被告夫妻感情早已破裂，故特依《婚姻法》第32條之規(guī)定，向貴院起訴，請依法判如訴請，以維護(hù)原告之合法權(quán)益。

證據(jù)及證據(jù)來源

1、身份證復(fù)印件。

2、結(jié)婚證復(fù)印件。

3、房產(chǎn)證復(fù)印件。

4、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)清單各一份

此致

上海市長寧區(qū)人民法院

附：本訴狀副本一份

起訴人：李某某

2002年月12月12

代書人： ****律師事務(wù)所上海分所 ***律師

民事起訴書

原告：

名稱：＿＿＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿ 性別：＿＿＿＿＿ 年齡：＿＿＿

民族：＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿ 工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿

住址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

被告：

名稱：＿＿＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

訴訟請求：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

事實(shí)和理由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此 致

＿＿＿＿＿人民法院

原告人：＿＿＿＿＿＿＿（蓋章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（簽章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：合同副本＿＿＿＿份。

本訴狀副本＿＿＿份。

其它證明文件＿＿份。

注：①事實(shí)和理由中應(yīng)寫清合同簽訂的經(jīng)過、具體內(nèi)容、糾紛產(chǎn)生的原因、訴訟請 求及有關(guān)法律、政策依據(jù)。

②原告應(yīng)向法院列舉所有可供證明的證據(jù)。證人姓名和住所，書證、物證的來源及由誰保管，并向法院提供復(fù)印件，以便法院調(diào)查。

③本訴狀適用于被告為法人或其它組織。

行政訴訟起訴書

原告：

名稱：＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿＿ 性別：＿＿＿＿＿＿ 年齡：＿＿＿

民族：＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿ 工作單位：＿＿＿＿＿＿＿

住所：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

被告：

名稱：＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿

訴訟請求：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

事實(shí)和理由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此 致

＿＿＿＿＿人民法院

原告人：＿＿＿＿＿＿＿（蓋章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（簽章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：１、本訴狀副本＿＿＿＿份。

２、行政處理決定書＿＿份。

３、其它材料＿＿＿＿＿份。

行政訴訟答辯書

答辯人：

名稱：＿＿＿＿ 地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿ 性別：＿＿＿＿ 年齡：＿＿＿＿＿＿

民族：＿＿＿ 職務(wù)：＿＿＿ 工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

住所：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 電話：＿＿＿＿＿＿

因＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿訴我單位＿＿＿＿＿＿一案，茲答辯如下：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此 致

＿＿＿＿＿人民法院

答辯人：＿＿＿＿＿＿＿（蓋章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（簽章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：答辯書副本＿＿＿份。

其它文件＿＿＿＿份。

行政上訴書

１．格式 行政上訴書

上訴人：×××（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址，如果是法人或者其他組織，應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等，如果是行政機(jī)關(guān)作為被上訴人的，則應(yīng)寫明行政機(jī)關(guān)的名稱、法定代表人和住所）

被上訴人：×××（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址，如果是法人或者其他組織，應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等，如果是行政機(jī)關(guān)提起上訴，則應(yīng)寫明行政機(jī)關(guān)的名稱、法定代表人和住所）

（如果一審原告、被告都不服判決，提起上訴，則都列為上訴人）

上訴人因×××××一案（寫明一審判決或者裁定書所列的案由），不服×××人民法院×年×月×日（××）字第××號(hào)判決（或者裁定），現(xiàn)提出上訴。

上訴請求：

（寫明要求上訴審法院解決的事由，如撤銷原判；重新判決等）

上訴理由：

（寫明一審判決或者裁定不正確的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)）

此致

×××人民法院

附：本上訴書副本 份

上訴人：×××（簽字或者蓋章）

×年×月×日

２．說明

行政案件一審的當(dāng)事人認(rèn)為一審判決或者裁決不公，可以在法定期限內(nèi)（判決為１５天，裁定為１０天）向上一級(jí)人民法院提起上訴。行政上訴書是當(dāng)事人要求上一級(jí)人民法院進(jìn)行審理，撤銷、變更原判決內(nèi)容所提交的訴訟法律文書。制作行政上訴書要求其上訴請求必須針對一審判決或者裁定中不當(dāng)?shù)牟糠痔岢觯缭袥Q程序違法，要求撤銷；證據(jù)不充分，要求改判等。同時(shí)必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。超過期限，原判決或者裁定依法生效，當(dāng)事人必須履行裁判的內(nèi)容。

代理行政訴訟授權(quán)委托書

委托人：________________________

受委托人：______________________

現(xiàn)委托上述受委托人在我與_________________的行政訴訟案件中作為我的代理，參加訴訟。

代理人_____________的代理權(quán)限為：___________________________

委托人：

年 月 日

強(qiáng)制執(zhí)行申請書（行政強(qiáng)制執(zhí)行）

申請人：（基本情況）

被申請人：（同上）

請求事項(xiàng)：

強(qiáng)制執(zhí)行ΧΧ市ΧΧ號(hào)行政處罰決定書。

事實(shí)和理由：

（寫明事情的起因、經(jīng)過及有關(guān)行政部門所作的行政處罰，以及執(zhí)行結(jié)果等）······

鑒于上述情況，根據(jù)《行政訴訟法》第六十五條的規(guī)定及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，特申請貴院依法強(qiáng)制執(zhí)行。

此致

ΧΧ人民法院

申請人：

授權(quán)委托書

委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（委托人為單位的，寫明單位名稱）

被委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（被委托人是律師的，只寫姓名和所在律師事務(wù)所名稱）

委托人因XXXX（寫明案件性質(zhì)及對方當(dāng)事人）一案，委托XXX為XXXX（一審、二審或再審）的代理人（或辯護(hù)人），代理權(quán)限如下：

（委托刑事案件的辯護(hù)人，只寫“為被告人XXX（姓名）XXX一案第X審進(jìn)行辯護(hù)”）

（委托經(jīng)濟(jì)、民事、行政等案件代理人的，須寫明代理權(quán)限，特別授權(quán)的，應(yīng)寫明授權(quán)的具體范圍，如代為起訴、提出反訴、進(jìn)行和解、撤訴、上訴、簽收法律文書等）

委托人：（簽名或蓋章）

被委托人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

X事上訴狀

上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（被上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

上訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案不服XXXX人民法院（寫明一審法院名稱）XXXXX第XXX號(hào)XX判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請求及理由如下：

請求事項(xiàng)：（寫明提出上訴所要達(dá)到的目的）

事實(shí)和理由：（寫明上訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對一審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯(cuò)誤陳述理由）

此致

XXXX人民法院

上訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本上訴狀副本X份（按被上訴人人數(shù)確定份數(shù)）。

X事答辯狀

答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（被答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

答辯人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案，進(jìn)行答辯如下：

請求事項(xiàng)：（寫明答辯所要達(dá)到的目的）

事實(shí)和理由：（寫明答辯的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對原告、上訴人、申訴人，即被答辯人提出起訴、上訴、申訴所依據(jù)的事實(shí)、法律和所提出的主張陳述其不能成立的理由）

此致

XXXX人民法院

答辯人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本答辯狀副本X份（按被答辯人人數(shù)確定份數(shù)）。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件答辯狀的格式基本相同

X事訴狀

原告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（原告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（被告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請求事項(xiàng)：（寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的）

事實(shí)和理由：（寫明起訴或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址）

此致

XXXX人民法院

原告：（簽名或蓋章）

XXXX年X月XX日 附：

一、本訴狀副本X份（按被告人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)XX份；

三、其他材料XX份。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件起訴書的格式基本相同）

第四篇：法律文書

法律文書

一、單選

1、法律文書適用范圍作出正確表述的一項(xiàng)是（）

A、訴訟案件B、非訴訟案件C、訴訟案件和非訴訟案件D、紀(jì)檢案件和監(jiān)察案件

2、法律文書的特征是（）

A、具有法律效力B、具有法律意義C、具有法律效力和法律意義D、具有執(zhí)行意義

3、法律文書的主旨是指指制作法律文書的根本目的和中心意思，制作時(shí)，應(yīng)該考慮與注意 的是（）A、多多益善B、寧缺勿濫C、各取所需D、明確單一

4、法律文書最基本的敘事方法是（）A、順敘 B、倒敘C、插敘 D、補(bǔ)述

5、法律文書選用材料的原則是（）A、有聞必錄B、有利C、客觀真實(shí)D、簡潔

6、民事起訴書中的案情部分，主要內(nèi)容寫（）A、當(dāng)事人身份事項(xiàng)。B、爭執(zhí)的焦點(diǎn)和具體內(nèi)容。

C、證據(jù)的名稱、來源、證明力D、分析論證糾紛的性質(zhì)、危害、結(jié)果。

7、民事訴狀中“附：證據(jù)××份”屬于民事起訴狀結(jié)構(gòu)中三大部分的（）

A、首部B、正文C、尾部D、附項(xiàng)

8、合議庭評議筆錄，其尾部須簽名的有（）A、審判長 B、書記員 C、合議庭成員 D、審判長、書記員

9、第一審行政判決書的判決理由。即根據(jù)查明的事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定以及行政訴訟的特點(diǎn)，就行政機(jī)關(guān)所作出的具體行政行為是否合法，原告的訴訟請求是否合理，進(jìn)行（）A、說明。B、分析。C、分析論證。D、敘述。

10、民事、行政起訴狀中的訴訟請求，必須（）A、清楚明了B、簡明扼要C、正確D、明確具體

11、第一審民事調(diào)解書，在訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)之后，另一行寫：“上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院（）

A、予以認(rèn)可。B、予以認(rèn)定。C、予以確認(rèn)。D、予以承認(rèn)。

12、第二審民事判決書的判決結(jié)果，維持原判的寫（）

A、“駁回上訴，維持原判”B、“維持原判，駁回上訴”C、“維持原判”D、“駁回上訴”

13、法律文書形式的程式性特點(diǎn)主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是結(jié)構(gòu)固定化；二是（）

A、用語法律化B、用語標(biāo)準(zhǔn)化C、用語書面化D、用語成文化

14、刑事判決書的理由部分，針對犯罪的（）根據(jù)法律規(guī)定，運(yùn)用犯罪構(gòu)成理論，對被告人的行為作出法律上的評斷。A、事實(shí)和證據(jù)B、情節(jié)、后果C、性質(zhì)、特點(diǎn)D、事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)。

15、制作起訴書，寫被告人住址時(shí)，對被告人的戶籍所在地與經(jīng)常住地不一致的，寫（）

A、戶籍所在地B、暫住地C、經(jīng)常住地D、除寫明戶籍所在地外還應(yīng)寫明常住地

16、制作法律文書，首先必須符合程序法的有關(guān)規(guī)定；同時(shí)還必須明確，凡涉及案件實(shí)體內(nèi)容的，都必須 嚴(yán)格遵守有關(guān)（）A、實(shí)體法的規(guī)定B、法律的規(guī)定C、文書制作規(guī)范D、法律、行政法規(guī)。

17、下列幾項(xiàng)，屬于公安機(jī)關(guān)制作的法律文書的是（）

A、起訴意見書B、立案決定書C、不立案通知書D、批準(zhǔn)逮捕決定書

18、下列關(guān)于抗訴書的表述，不正確的是（B）A、它是人民檢察院制作的B、民事抗訴是對民事生效裁判抗訴C、行政抗訴是對未生效裁判的抗訴D、它是法院重新審判的法定依據(jù)

19、人民法院需用栽定處理的問題是（）A、判定甲乙之間的婚姻糾紛B、判定甲乙所簽合同的效力C、對申請撤回上訴的處理D、確認(rèn)某甲有無繼承權(quán)

20、辯護(hù)人用于（）A、刑事訴訟中B、民事訴訟中C、行政訴訟中D、刑事附帶民事訴訟中

21、代理詞發(fā)表的時(shí)間是（D）A、為委托人寫訴狀時(shí)B、法庭審理前的準(zhǔn)備階段C、法庭調(diào)查階段D、法庭辯論階段

22、下列關(guān)于反訴狀的表述，正確的是（）A、反訴狀的原告是原訴的被告B、反訴與原訴并非必須有聯(lián)系C、反訴的被告可以不是原訴的原告D、原訴撤訴反訴不能獨(dú)立存在

23、民事案件當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定申請?jiān)賹彽臅r(shí)間必須是在判決、裁定發(fā)生法律效力的（）A、一年之內(nèi)B、二年之內(nèi) C、三年之內(nèi) D、半年之內(nèi)

24、將行政復(fù)議機(jī)關(guān)列為被告的行政起訴狀，其理由部分進(jìn)行剖析的重點(diǎn)應(yīng)該是（）

A、原告的所作所為B、原行政機(jī)關(guān)的具體行政行為C、復(fù)議機(jī)關(guān)的變更決定 D、群眾的議論

25、當(dāng)事人提出采取財(cái)產(chǎn)保全措施申請時(shí)，必須在提交申請書時(shí)或在申請書中提供（A）

A、擔(dān)保B、保證C、保險(xiǎn)D、承諾

26、立案判定書中對被“認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任，依法立案偵查”的人的稱謂（）

A、人犯B、罪犯C、犯罪嫌疑人D、被告人

27、人民檢察院審查提請逮捕案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)逮捕而公安機(jī)關(guān)未提請逮捕的犯罪嫌疑人時(shí)，應(yīng)當(dāng)（A）A、建議公安機(jī)關(guān)對其提請批準(zhǔn)逮捕B、檢察院將其補(bǔ)進(jìn)機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書 C、要求公安機(jī)關(guān)令其取保侯審D、要求公安機(jī)關(guān)對其監(jiān)視居住

28、法律文書大都有固定的結(jié)構(gòu)，包括（）三部分。

A、首部、正文、尾部B、標(biāo)題、正文、尾C、首部、事實(shí)、尾部D、編號(hào)、理由、尾部

29、起訴意見書送達(dá)單位是（）A、上級(jí)公安機(jī)關(guān)B、同級(jí)人民法院C、上級(jí)人民法院D、同級(jí)人民檢察院 30、裁判文書案號(hào)(即編號(hào))由（A）等五要素組成。A、立案、法院簡稱、案件性質(zhì)、審判程序和案件順序號(hào)B、立案、部門簡稱、文書簡稱、審判程序和案件順序號(hào)C、立案、案件性質(zhì)、法院級(jí)別、審判組織和案件順序號(hào)D、立案、法院簡稱、部門簡稱、文書簡稱和案件順序號(hào)

二、多選（每題

1、法律文書的主要作用有哪些（）A、具體實(shí)施法律的重要手段B、生動(dòng)宣傳法律的現(xiàn)實(shí)教材C、記錄法律活動(dòng)的文字載體D、考核法律人才的重要內(nèi)容

2、在刑事搜查中，應(yīng)當(dāng)在搜查筆錄上簽名的人有（ABD）

A、偵查人員B、被搜查人或者他的家屬C、證人 D、鄰居或者其他見證人

3、再審民事裁定書適用范圍包括（CD）A、中止訴訟和終結(jié)訴訟B、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

C、補(bǔ)正判決書中的失誤D、按照審判監(jiān)督程序決定再審

3、下列選項(xiàng)中由當(dāng)事人制作的文書有（BCD）A、起訴狀B、上訴狀C、答辯狀D、民事再審申請書 4．下列選項(xiàng)中由律師或律師事務(wù)所出具的文書有（ABCD）

A、合同審查意見書B、法律咨詢書C、民事起訴狀D、遺囑

三、名詞解釋

1、司法文書

2、起訴意見

3、通緝令

4、起訴狀

四、簡答題

1、簡述法律文書制作的基本要求

2、公安機(jī)關(guān)的偵查文書的作用

五、綜合題

1、找出下述文書中寫作不當(dāng)?shù)牡胤讲?biāo)記出來

經(jīng)審理查明：1996年12月14日夜，趙××、錢××、孫××、李××和周××五人，聚在趙××家喝了3瓶二鍋頭酒，趁月黑風(fēng)高之機(jī)，竄到××縣××鄉(xiāng)××村盜竊吳××家泰山12馬力拖拉機(jī)一臺(tái)(價(jià)值3600元)。后合價(jià)歸錢××所有，趙××、孫××、周××各分得現(xiàn)金600-800元。錢××以李××只是跟著溜達(dá)了一趟，什么也沒干，真他媽的“松”得厲害為由，給了50元。拖拉機(jī)現(xiàn)已提取，退還吳××。李××于1997年1月19日投案自首。案發(fā)后，周××積極退臟。孫××曾于1992年7月16日因盜竊罪被判有期徒刑四年，1996年6月18日剛剛釋放，不久即再次參加盜竊，著實(shí)可惡。丟失拖拉機(jī)頭的吳××寫的證明說：1996年12月14日夜，我家被盜泰山12馬力拖拉機(jī)頭一臺(tái)，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)××××××，車架號(hào)×××××現(xiàn)已領(lǐng)回。鄭××證明：1996年12月中旬一天凌晨，趙××、錢×將一臺(tái)拖拉機(jī)頭開到我家放了兩天，后由錢××開走。××縣物偉價(jià)局物品價(jià)值評估認(rèn)定：吳××被淺拖拉機(jī)頭價(jià)值3600元。另有丟失拖拉機(jī)頭的吳××辯認(rèn)筆錄及提取筆錄證實(shí)。

以上證據(jù)足以證明被告人趙××、錢××、孫××、李××、周××犯盜竊罪屬實(shí)。

2、根據(jù)以下案情材料，擬寫一份行政起訴狀。原告黃XX，女,28歲，XX省XX市人，XX省

XX市X X醫(yī)院護(hù)士，住X X市XX區(qū)X路X號(hào)。被告X X省XX市衛(wèi)生局，地址：XX市X X區(qū)X路X號(hào)，法定代表人，局長，李X。原告黃XX，于XXXX年X月X日，給患者張X注射青霉素時(shí)，由于自己熟識(shí)張X，并由張x自述多次注射青霉素?zé)o過敏反應(yīng)，在沒有皮試的情況下為張X注射青霉素，導(dǎo)致張X15分鐘后產(chǎn)生輸液反應(yīng)，30分鐘后搶救無效死亡。X月X 日，X X市衛(wèi)生醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會(huì)做出鑒定結(jié)論，認(rèn)為原告行為為醫(yī)療事故。原告對此無異議。X月X日，被告XX市衛(wèi)生局依據(jù)《醫(yī)療事故處理辦法》第22條規(guī)定，給予原告以下處理決定：(1)給予死者家屬經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)8萬元(2)吊銷行醫(yī)資格。原告對此決定不服，認(rèn)為被告適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)適用《醫(yī)療事故處理辦法》18條之規(guī)定。X月X日，原告提起行政訴訟，要求依法撤銷被告(XXX)X衛(wèi)字第X號(hào)行政處罰決定，并由被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。《醫(yī)療事故處理辦法》第22條規(guī)定：個(gè)體開業(yè)的醫(yī)務(wù)人員所造成的醫(yī)療事故，??除責(zé)令其給病員或其家屬一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還可以處1年以內(nèi)的停業(yè)或吊銷開業(yè)執(zhí)照。第18條規(guī)定，醫(yī)療事故的補(bǔ)償費(fèi)，由醫(yī)療單位支付給病員或家屬。參考答案

一、單選題

1----5 C C D A C 6---10 B C C C D 11---15C A D D C 16---20 A D C C A D 21---25D A B C A 26---3O C A A D A

二、多選題 1.ABCD 2.ABD 3.CD 4.BCD 5.ABCD

三、名詞解釋

1、司法文書：嚴(yán)格意義上的司法文書，應(yīng)該是指司法機(jī)關(guān)處理訴訟案件的法律文書，不包括公證文書和仲裁文書，更不包括民用的法律文書。

2、起訴意見書：是公安機(jī)關(guān)對案件偵查終結(jié)后，認(rèn)為犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)依法追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任，向同級(jí)人民檢察院移送審查起訴時(shí)制作的一種法律文書。

3、通緝令是公安機(jī)關(guān)依法通緝該逮捕而在逃的或者被拘留、逮捕后脫逃的犯罪嫌疑人以及從監(jiān)獄中逃跑的服刑犯而制作的一種法律文書。

4、起訴狀包括民事訴狀、行政訴狀或刑事自訴狀，是民事、行政案件的原告或刑事自訴案件的自訴人，向人民法院提出的指控被告的書狀。

四、簡答題

1、簡述法律文書制作的基本要求

答：（1）依法制作，突出主旨（2）遵循格式，事項(xiàng)規(guī)范；（3）綜合表達(dá)，敘議為主；（4）寫清事實(shí)，掌握要領(lǐng)；5）分析事理，以法為據(jù)；（6）說明情況，簡潔明晰；（7）語言準(zhǔn)確，樸實(shí)莊重；（8）行文章法，因文而異。

2、公安機(jī)關(guān)的偵查文書的作用？

答：（1）公安機(jī)關(guān)參與刑事訴訟，實(shí)施法律的工具；（2）公安機(jī)關(guān)對刑事案件和當(dāng)事人開展偵查或作出處理決定的文字憑據(jù)；（3）公安干替辦案活動(dòng)和過程的忠實(shí)記錄。

五、綜合題

1、找出下述文書中寫作不當(dāng)?shù)牡胤讲?biāo)記出來

A喝了3瓶二鍋頭酒，趁月黑風(fēng)高之機(jī) B分得現(xiàn)金600-800元錢 C錢××以李××只是跟著溜達(dá)了一趟，什么也沒干真他媽的“松”得厲害為由，給了50元 D著實(shí)可惡 E丟失拖拉機(jī)頭的吳××寫的證明說：1996年12月14日夜，我家被盜泰山12馬力拖拉機(jī)頭一臺(tái)，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)×××××××，車架號(hào)×××××現(xiàn)已領(lǐng)回

2、根據(jù)以下案情材料，擬寫一份行政起訴狀

行政起訴狀

原告：黃X X，女，28歲，X X省X市人，X X省X X市X X醫(yī)院護(hù)士，住X X市X區(qū)X路X號(hào)

被告：X X省X X市衛(wèi)生局.地址：X X省X X市X X區(qū)X路X號(hào)法定代表人：李X 職務(wù)：局長

訴訟請求

1.依法撤銷被告(X X X X)X衛(wèi)字第X號(hào)行政處罰決定。2．判決被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

事實(shí)與理由

X X X X年X月X日，患者張X到我院治療。需注射青霉素。當(dāng)日恰逢我值班，患者本人自述多次注射青霉素均無過敏反應(yīng)，我也知道此事，因此沒有進(jìn)行皮試。15分鐘后，張發(fā)生輸液反應(yīng)，我立即組織搶救，但30分鐘后張X死亡。X月X日，我市衛(wèi)生醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會(huì)做出鑒定結(jié)論，認(rèn)為原告的行為為醫(yī)療事故。原告對此鑒定并無異議。

X月X日，被告X X市衛(wèi)生局依《醫(yī)療事故處理辦法》第22條規(guī)定，給予我以下行政處理：(1)給予死者親屬經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)8000元；

2)吊銷行醫(yī)資格。對此處理決定；原告表示不服，理由如下：被告適用法律錯(cuò)誤：《醫(yī)療事故處理辦法》第22條規(guī)定：個(gè)體開業(yè)的醫(yī)務(wù)人員所造成的醫(yī)療事故，??除責(zé)令其給病員或其親屬一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還可以處1年以內(nèi)的停業(yè)或吊銷開業(yè)執(zhí)照。”但我是X X醫(yī)院護(hù)士，而非個(gè)體開業(yè)者，另具上述《辦法》18條規(guī)定：“醫(yī)療事故的補(bǔ)償費(fèi)，由醫(yī)療單位支付給病員或家屬。”因此，被告適用《醫(yī)療事故處理辦法》22條規(guī)定是錯(cuò)誤適用法律，應(yīng)當(dāng)適用18條規(guī)定。因此，應(yīng)由X X醫(yī)院向死者家屬支付補(bǔ)償費(fèi)，被告也沒有權(quán)利作出吊銷原告行醫(yī)資格的處罰決定。

綜上所述，根據(jù)《行政訴訟法》第X X條的規(guī)定，原告認(rèn)為被告適用法律錯(cuò)誤，特請求人民法院依法作出撤銷被告行政處罰規(guī)定的判決。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址：

1、《醫(yī)療故事處罰辦法》

2、(XX)X號(hào)行政處罰書。

此致

X X市X X人民法院

起訴人：黃X X X XX X年X 月X日

第五篇：各種法律文書

各種法律文書.txt只要你要，只要我有，你還外邊轉(zhuǎn)什么阿老實(shí)在我身邊待著就行了。

聽我的就是,問那么多干嘛，我在你身邊,你還走錯(cuò)路!跟著我!不能給你幸福是我的錯(cuò)，但誰讓你不幸福，我TMD去砍了他 刑事自訴狀

自訴人：譚××，男，19××年××月××日生，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，家住該縣石村鄉(xiāng)平原村。

被告人：史××，女，19××年××月××日生，漢族，宜陽縣人，宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主，家住該縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。 案由和訴訟請求 案由：侵占案。

訴訟請求：被告人史××犯侵占罪，請依法追究其刑事責(zé)任。

事實(shí)和理由

自訴人系被告人所開潔雅餐館之顧客。1999年6月24日下午1時(shí)許，自訴人和同事蘇××、孔××三人在被告人開辦的潔雅餐館吃飯，不慎將內(nèi)裝10000元現(xiàn)金和幾張單據(jù)的棕色皮包遺忘在飯店餐桌上。被告人在收拾餐桌時(shí)，見到該包，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有現(xiàn)金，即將該包藏匿。約一個(gè)小時(shí)后，自訴人發(fā)現(xiàn)丟失皮包，回憶起遺忘在被告人的餐館里，即和同事三人一同返回餐館詢問，被告人矢口否認(rèn)拾到皮包的事實(shí)。自訴人當(dāng)面表示，如交出皮包，愿意重謝，被告人仍不承認(rèn)拾到皮包。當(dāng)晚，自訴人又托與被告人丈夫熟悉的潘××前去說合。被告人再次否認(rèn)，自訴人無奈，遂向宜陽縣公安局報(bào)案，經(jīng)公安局傳訊，被告人還是否認(rèn)拾到皮包之事。直到第三天公安人員向被告人的家人詢問此事并對被告人進(jìn)行教育時(shí)，被告人不得已交代了自己拾包及企圖占有的事實(shí)，公安機(jī)關(guān)將皮包及10000元現(xiàn)金等物提取并發(fā)還給了自訴人。

自訴人認(rèn)為，被告人拾得自訴人財(cái)物后將其隱匿企圖占為己有，并且在自訴人和公安人員追索時(shí)百般抵賴，拒不交出，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第270條第2款之規(guī)定，已構(gòu)成侵占罪。自訴人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，特向你院提起訴訟，請依法判處。證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址

1.證人蘇××、孔××，系自訴人同事，各書寫1份證明材料，證明被告人非法侵占財(cái)物屬實(shí)。蘇××住宜陽縣石村鄉(xiāng)三水村，孔××住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。2.宜陽縣公安局訊問筆錄1份，證明被告人非法侵占自訴人財(cái)物屬實(shí)。

〖JY，5〗 此致 宜陽縣人民法院

〖JY，2〗自訴人：譚×× 〖JY，2〗1999年7月28日 附：本自訴狀副本1份

刑事反訴狀

反訴人：史××，女，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主，住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。

被反訴人：譚××，男，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。

反訴請求 

1.被反訴人譚××犯誹謗罪，請人民法院依法懲處。2.駁回被反訴人的訴訟請求。

事實(shí)和理由

被反訴人采取惡人先告狀的手法，向法院起訴，控告反訴人犯侵占罪，這是毫無法律根據(jù)的，是無中生有的陷害。請法院查明事實(shí)真相，駁回被反訴人的訴訟請求。

反訴人現(xiàn)就被反訴人犯下的誹謗罪提起反訴，請依法追究其刑事責(zé)任。反訴的事實(shí)和理由 如下：

被反訴人系反訴人潔雅餐館顧客。1999年6月24日下午，被反訴人與其同事在反訴人所開潔雅餐館就餐后將一個(gè)棕色皮包遺留在飯桌上，反訴人在收拾餐桌時(shí)發(fā)現(xiàn)該皮包(包中有現(xiàn)金10000元和幾張單據(jù))，因?yàn)椴恢钦l遺忘的，反訴人遂將該包暫放店里等待失主領(lǐng)取。隨后，被反訴人兩次找反訴人索要錢款，反訴人因無法確認(rèn)對方身份而沒有將錢物交出，直到公安機(jī)關(guān)對被反訴人身份予以確認(rèn)后，反訴人認(rèn)為沒有問題，即主動(dòng)交出。不料，被反訴人在兩次索要未果后，竟在向榮市場四處散布謠言，說反訴人開的店是黑店，甚至利用其職權(quán)之便，公然在向榮市場門口張貼小字報(bào)，對反訴人進(jìn)行造謠中傷、污蔑陷害，胡說反訴人是“黑溝村來的黑寡婦，宰人沒商量”。被反訴人的這些行為是對反訴人人格的侮辱，敗壞了反訴人的名聲和餐館的信譽(yù)，尤其在向榮市場，造成了極壞的影響。

反訴人認(rèn)為，被反訴人采取散布流言蜚語和張貼小字報(bào)等手法，捏造事實(shí)，公然對反訴人進(jìn)行誹謗，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第246條第1款之規(guī)定，構(gòu)成誹謗罪。被反訴人的犯罪行為，侮辱了反訴人的人格，敗壞了反訴人的聲譽(yù)，對群眾中造成了惡劣的影響，給反訴人帶來了重大的傷害。因此，請人民法院從重懲處。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址

1.向榮市場保衛(wèi)部門提供的被反訴人張貼的小字報(bào)影印件1份，證明被反訴人捏造事實(shí)、侮辱誹謗反訴人的罪行屬實(shí)。

2.向榮市場××理發(fā)店學(xué)徒李××證言1份，證明小字報(bào)為被反訴人所貼。李××?xí)鹤∠驑s市場××理發(fā)店。

此致 宜陽縣人民法院

反訴人：史×× 1999年8月8日

附：本反訴狀副本1份

刑事撤訴申請書

申請人：譚××，男，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，家住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。請求事項(xiàng)

請求撤回申請人訴史××侵占一案的刑事自訴狀。

理由和法律依據(jù)

申請人訴被告人史××侵占財(cái)物一案，貴院刑庭立案后已調(diào)查審理，但尚未終結(jié)。此間，被告人多次到申請人家中賠禮道歉，并表示愿意承擔(dān)因侵占行為給申請人造成的物質(zhì)和精神損失。鑒于被告人確有悔改表現(xiàn)，且考慮到被告人是初犯，應(yīng)該給一個(gè)改正錯(cuò)誤的機(jī)會(huì)。為此，被告人本著互相諒解、息事寧人之精神，特依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第172條之規(guī)定，撤回自訴，請予批準(zhǔn)。此致

宜陽縣人民法院 申請人：譚×× 1999年8月10日

解除強(qiáng)制措施申請書

申請人：李×，貴陽市××律師事務(wù)所律師，住貴陽市××區(qū)××路××號(hào)。申請人李×系犯罪嫌疑人郭×委托律師。請求事項(xiàng)

請求依法解除對犯罪嫌疑人郭×采取刑事拘留的強(qiáng)制措施。

理由和法律依據(jù)

犯罪嫌疑人郭×因涉嫌故意傷害受害人李××和張××，于2001年3月18日被貴局刑事拘留，至今日為止，刑事拘留已滿23天，超過法定期限9天。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第69條和第75條之規(guī)定，申請貴局立即解除對犯罪嫌疑人郭×的刑事拘留。

此致

貴陽市××區(qū)公安分局 貴陽市××律師事務(wù)所(章)李 × 2001年4月11日

取保候?qū)徤暾垥?/p>

申請人：郭××，男，××歲，漢族，廣西

梧州市人，原梧州市××區(qū)政府干部(現(xiàn)已退休在家)，家住梧州市××區(qū)××路××號(hào)。系犯罪嫌疑人郭×的父親。

被申請取保候?qū)徣耍汗粒校?8歲，廣西梧州市人，廣西政府駐貴陽辦事處保安員。2001年3月18日因涉嫌故意傷害罪被貴陽市××區(qū)公安分局拘留，現(xiàn)羈押于貴陽市第××看守所。請求事項(xiàng)

請求批準(zhǔn)對犯罪嫌疑人郭×取保候?qū)彙＠碛珊头梢罁?jù)

犯罪嫌疑人郭×系申請人之子。2001年3月18日，犯罪嫌疑人郭×因故意傷害他人被貴局予以拘留。后經(jīng)貴州省司法精神病學(xué)鑒定委員會(huì)鑒定，認(rèn)定犯罪嫌疑人患有嚴(yán)重精神分裂癥，并且隨時(shí)有可能復(fù)發(fā)造成對他人的傷害。為更好的照顧犯罪嫌疑人和恢復(fù)其健康，申請人根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第60條第2款的規(guī)定，特向貴局申請取保候?qū)彛凑埧紤]。申請人為保證被申請人取保候?qū)徣斯磷袷赜嘘P(guān)規(guī)定，提出由趙××擔(dān)任保證人。保證人趙××系申請人郭×之表弟，男，××歲，貴陽市××區(qū)工商局干部，為人正派，有固定收入和住處，有能力履行保證義務(wù)。

申請人和保證人保證隨時(shí)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告被保證人的情況并且保證監(jiān)督被保證人郭×嚴(yán)格遵守有關(guān)規(guī)定，做到： 1.遵紀(jì)守法； 2.保證隨傳隨到； 3.不干擾證人作證；

4.不作毀滅、偽造證據(jù)和串供的行為； 5.保證不離開本市。此致

貴陽市××區(qū)公安分局 申請人：郭×× 保證人：趙×× 2001年4月28日

刑事起訴狀

宜檢刑訴字［2000］第×號(hào)

被告人郭××，男，31歲，1969年×月×日出生于河南省宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村，身份證號(hào)碼：(略)，漢族，中專文化，柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民，住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年12月16日因涉嫌非法行醫(yī)罪，經(jīng)宜陽縣人民檢察院決定，由宜陽縣公安局執(zhí)行逮捕，現(xiàn)羈押于宜陽縣××看守所。

辯護(hù)人：孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師。 被告人郭××非法行醫(yī)一案，由宜陽縣公安局偵查終結(jié)向本院移送審查起訴。經(jīng)依法審理查明：

被告人郭××1994年曾在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)中醫(yī)。2000年年初，被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下，在宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一個(gè)體診所。被告人郭××雖在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)，有一定行醫(yī)實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)，但沒有參加醫(yī)師資格考試，未取得醫(yī)師資格，其私自行醫(yī)行為違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，屬非法行醫(yī)。

2000年11月14日晚，該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診，被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅12克，川芎10克，赤芍10克，川烏、草烏各9克，甘草10克，木香10克的中藥，囑劉女用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。劉女將中藥帶回后當(dāng)天晚上兌泡，第二天上午即服用，導(dǎo)致“烏頭堿”中毒，經(jīng)被告人搶救無效，于2000年11月15日下午死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定被害人劉女死于藥物即被告人為被害人所配川烏、草烏中毒臨床醫(yī)學(xué)表明，川烏、草烏所含毒性成分烏頭堿毒性極強(qiáng)，其毒性隨泡制方法及煎煮時(shí)間的不同而差別很大，是醫(yī)學(xué)上的慎用藥品。被告人作為一名從醫(yī)人員，理應(yīng)知道其所開藥物中含有劇毒物“烏頭堿”，在使用時(shí)應(yīng)慎之又慎，嚴(yán)格按照醫(yī)療常識(shí)進(jìn)行配藥、泡制。然而被告人卻對被害人超量使用川烏、草烏，并將配制藥酒這一醫(yī)學(xué)要求相當(dāng)嚴(yán)格的行為交給并不了解醫(yī)學(xué)常識(shí)的被害人去完成，對被害人也僅僅是簡單交待“泡7天后服用”，而沒有將藥酒所含的毒性及副作用等有關(guān)情況告知被害人，使被害人在不知情的情況下誤服尚未泡制好的含有極強(qiáng)毒性的藥酒中毒身亡。根據(jù)以上分析，可以得出這樣一個(gè)結(jié)論，被害人劉女之死是由于被告人郭××的疏忽大意使被害人劉女提前服用了沒有泡制好的藥酒造成的，即被告人的非法行醫(yī)行為與被害人劉女之死有直接因果關(guān)系。被告人應(yīng)對其非法行醫(yī)行為造成被害人劉女之死的后果承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

以上犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿、充分，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)資格證的情況下，私開診所，非法行醫(yī)，在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第336條之規(guī)定，已構(gòu)成非法行醫(yī)罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條之規(guī)定，特提起公訴，請依法懲處。

此致

宜陽縣人民法院 檢察員：劉×× 2000年12月22日

(院印)

附：1.主要證據(jù)復(fù)印件3份； 2.證據(jù)目錄1份； 3.證人名單1份。

通知證人出庭申請書

申請人：孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師，被告人郭××的辯護(hù)人。通訊地址或聯(lián)系方法：宜陽縣××路××號(hào)。手機(jī)：13×××××××××。

請求事項(xiàng)

申請通知證人張××出庭作證。

理由和法律依據(jù)

張××，男，××歲，宜陽縣人，系本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民。申請人經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：2000年11月14日下午被告人去張××家串門，當(dāng)晚被告人即在張××家吃飯，兩人喝酒至深夜，并未應(yīng)診。案發(fā)后，因張××回老家探親，未能采集證據(jù)。現(xiàn)張××已返回宜陽，其作為證人可以證明被害人劉女11月14日下午去被告人處就診與事實(shí)不符，被害人劉女的死也與被告人無關(guān)。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第159條第1款的規(guī)定，特向貴院申請通知新的證人張××到庭作證。

此致

宜陽縣人民法院 申請人：孫××

宜陽縣××律師事務(wù)所(章)2000年12月28日

附：證人張××，住本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。電話：××××××

辯護(hù)詞

郭××非法行醫(yī)案辯護(hù)詞

審判長、人民陪審員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人郭××的委托，擔(dān)任他的辯護(hù)人，出席今天的法庭為他辯護(hù)。

辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料，會(huì)見了被告人，并進(jìn)行了必要的調(diào)查了解，今天又參加了法庭的調(diào)查審理，使我對本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為起訴書指控被告人犯非法行醫(yī)罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，適用法律條款得當(dāng)，對此辯護(hù)人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)發(fā)表如下的辯護(hù)意見，供法庭參考。

(一)被告人開個(gè)體診所是為了方便村民，且在案發(fā)前信譽(yù)良好，可以酌情從輕處罰。

被告人所在柳泉鎮(zhèn)紙房村是柳泉鎮(zhèn)幾個(gè)僻遠(yuǎn)村莊之一，醫(yī)療條件很差。被告人為改善村里醫(yī)療環(huán)境，利用其在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)到的中醫(yī)知識(shí)開辦個(gè)體診所為村民治病，大大地方便了本村村民。從2000年年初被告人開辦診所起，被告人一直非常熱心地為本村村民服務(wù)。雖然沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證，但被告人開辦診所至案發(fā)前未發(fā)生過任何錯(cuò)診、誤診，村民也對被告人開辦的診所非常信賴。由此可見，被告人雖非法行醫(yī)，但主觀上并不完全是為了牟利。辯護(hù)人希望法庭判決時(shí)能注意到這個(gè)情節(jié)，酌情從輕處罰。

(二)被害人劉女的死與其不遵醫(yī)囑有一定關(guān)系，被告人可以酌情從輕處罰。被告人給被害人配藥時(shí)曾交待被害人“白酒浸泡7日后服用”，但被害人如法泡制后即在次 日早晨口服，明顯違反醫(yī)囑，以致命喪。很明顯，被害人對自己的死亡有一定過錯(cuò)，可 以作為對被告人從輕處罰的酌定情節(jié)。辯護(hù)人認(rèn)為懲罰是一種與犯罪作斗爭的手段，其目的在于消滅犯罪，在于“改造、教育、挽救”犯罪分子，化消極因素為積極因素，使其成為新人。對于被告人這樣主觀惡性程度不深的犯罪分子，改造起來比較容易，從輕處罰有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子，促使其早日成為新人。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護(hù)人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。

辯護(hù)人：孫×× 2001年1月4日

刑事判決書(一審)宜陽縣人民法院 刑事判決書

(2001)宜刑初字第×號(hào)

公訴機(jī)關(guān)宜陽縣人民檢察院。

被告人郭××，男，1969年×月×日生，漢族，中專文化，河南宜陽縣人，宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民，家住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年12月16日因涉嫌本案被依法逮捕，現(xiàn)羈押于宜陽縣××看守所。

辯護(hù)人孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師。

宜陽縣人民檢察院以宜檢刑訴字［2000］第×號(hào)起訴書指控被告人郭××犯非法行醫(yī)罪，于2000年12月22日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。宜陽縣人民檢察院指派檢察員劉××出庭支持公訴，被告人郭××及其辯護(hù)人孫××均到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。宜陽縣人民檢察院指控，被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下私開診所，非法行醫(yī)，并造成了被害人劉女死亡的嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成非法行醫(yī)罪，應(yīng)追究其刑事責(zé)任。

被告人郭××辯稱，被告人雖沒有執(zhí)業(yè)許可證，但給被害人的中草藥符合藥理，被害人死亡的原因在于被害人不遵醫(yī)囑。被告人郭××的辯護(hù)人孫××辯稱，被害人的死亡與被告人的行醫(yī)行為沒有因果關(guān)系，被告人對被害人的死亡不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

經(jīng)審理查明，被告人郭××1994年曾在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)。2000年初，被告人在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下在柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一診所。2000年11月14日晚，該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診，被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅10克，川芎10克，赤芍10克，川烏、草烏各9克，甘草10克，木香10克的中藥，囑被害人用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。被害人將中藥帶回后于當(dāng)天晚上兌泡，第二天上午即服用，導(dǎo)致中毒，經(jīng)被告人搶救無效，于2000年11月15日下午死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，發(fā)現(xiàn)被害人死于被告人所配制的藥酒中毒。

上述事實(shí)有被告人郭××開的處方單，被害人父親劉××關(guān)于被害人就診后病情的陳述，宜陽縣檢察院委托法醫(yī)×××出具的被害人死亡原因鑒定書予以佐證，且已經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證。本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下，私開診所，非法行醫(yī)，在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成了非法行醫(yī)罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立，予以支持。被告人及其辯護(hù)人認(rèn)為被害人死亡是由于其未遵醫(yī)囑服藥所致，被告人不應(yīng)對被害人的死亡后果負(fù)責(zé)任的辯解意見不能成立，不予支持。因?yàn)椋桓嫒朔欠ㄐ嗅t(yī)，被害人由被告人診治以及被害人服用被告人所開的藥后死亡均是客觀存在的事實(shí)。被告人作為一名具有一定專業(yè)知識(shí)的“醫(yī)生”，對“川烏”和“草烏”這兩種藥含“烏頭堿”應(yīng)當(dāng)是明知的，但其給被害人開處方時(shí)對用藥量沒有進(jìn)行適當(dāng)?shù)匕盐眨莾H憑經(jīng)驗(yàn)辦事，忽視了人與人的不同和藥與藥之間的差異。而且在給被害人所開處方上僅注明“泡7日服用”，再無任何特別交待。而作為被害人不可能明白該劑藥中含有很大的毒性，其提前服用雖有不當(dāng)，但被告人的疏忽大意也是顯而易見的，所以，被告人應(yīng)當(dāng)對被害人的死亡后果承擔(dān)刑事責(zé)任。但由于被害人有一定過錯(cuò)，可適當(dāng)減輕被告人的刑事責(zé)任。依照《中華人民共和國刑法》第336條第1款之規(guī)定，判決如下：

被告人郭××犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑10年，并處罰金1000元。 如不服本判決，可在接到判決書的第二日起10日內(nèi)，通過本院或者直接向河南省×××市中級(jí)人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本1份，副本2份。

審判長 張×× 審判員 楊×× 審判員 李×× 2001年1月6日(院印)

本件與原本核對無異 書記員 襲×× 附帶民事起訴狀

附帶民事訴訟原告人(以下簡稱原告人)：王××，女，16歲，漢族，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，吳臺(tái)一中學(xué)生，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。

法定代理人：王×(系原告人的父親)，男，××歲，漢族，吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，吳臺(tái)村第×村民組農(nóng)民，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。

附帶民事訴訟被告人(以下簡稱被告人)：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。訴訟請求

1.被告人楊××犯尋釁滋事罪,請依法懲處。

2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟(jì)損失242044元，請依法判處被告人賠償。 3.要求被告支付精神撫慰費(fèi)3000元。 事實(shí)和理由

2000年6月5日21時(shí)許，被告人楊××無事生非，尋釁滋事，無故對原告人進(jìn)行傷害。對被告人的罪行，原告人的親屬已向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了揭發(fā)和控告。現(xiàn)被告人尋釁滋事一案，已經(jīng)鄲城縣公安局偵查終結(jié)，由鄲城縣人民檢察院提起公訴。被告人酒后尋釁滋事的犯罪事實(shí)和情節(jié)以及造成的危害后果，鄲城縣人民檢察院鄲檢刑訴字［2000］第××號(hào)起訴書中有詳細(xì)的敘述，這里不再重復(fù)。

被告人的犯罪行為，給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失，現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟，請一并審理，其事實(shí)和理由如下：

被告人將原告人打成輕傷(經(jīng)鑒定得出)，原告人住院14天，花去醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)人民幣2420.44元。原告人出院后，郁郁寡歡，身心受到很大的傷害。

原告人上述經(jīng)濟(jì)損失、精神損失，完全是被告人犯罪行為造成的，二者之間存在因果關(guān)系。《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟。”依此規(guī)定，原告人特向你院提起附帶民事訴訟，請依法審判。

證人姓名和住址，其他證據(jù)、來源

1.證人孫×、李××各寫書面證言1份，證明原告人被被告人所傷屬實(shí)。孫×、李××地址與原告人相同。

2.證人張××，吳臺(tái)一中校長，各書寫書面證言1份，證實(shí)被告人將原告人打傷。張××住吳臺(tái)一中教職工樓×幢×室。

3.吳臺(tái)鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民醫(yī)院開具的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)收據(jù)各1張，鄲城縣公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)1張。以上書證，可以證明原告人身體受損傷造成的經(jīng)濟(jì)損失。 此致

鄲城縣人民法院

附帶民事訴訟原告人：王×× 法定代理人：王× 2000年7月8日 附：本狀副本1份

 案例四

楊××尋釁滋事案

2000年6月5日21時(shí)許，楊××(男，1979年4月24日生，初中文化，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)行政村農(nóng)民)同本村村民張××(已受治安處罰)，王××(在逃)從吳臺(tái)鎮(zhèn)大牛嶺村喝酒后回家，當(dāng)步行至吳臺(tái)一中大門西100米處，碰見吳臺(tái)一中學(xué)生王××(女，16歲，吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人)、孫×、李××放晚自習(xí)回家。楊××抓住王××的頭發(fā)，對王××進(jìn)行拳打腳踢，將王××的兩顆牙齒打掉，并將王××打入溝內(nèi)，褲子撕破。楊××被聞?dòng)嵹s來的吳臺(tái)一中校長張先治抓住，送往吳臺(tái)派出所。王××的傷經(jīng)鄲城縣公安局鑒定屬輕傷，在吳臺(tái)鎮(zhèn)醫(yī)院住院14天，花去住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)等共計(jì)人民幣2420.44元。同年7月4日，楊××被依法逮捕。隨后，鄲城縣檢察院以楊××犯尋釁滋事罪向人民法院提起公訴。訴訟中，被害人王××于同年7月8日提起附帶民事訴訟，要求楊××賠償損失242044元和精神撫慰費(fèi)3000元，請求法院合并審理。被害人王××在提起附帶民事訴訟時(shí)列舉了孫×、李××及吳臺(tái)一中校長張××?xí)鴮懙臅孀C言三份及住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)等費(fèi)用的收據(jù)。

一、根據(jù)上述案情，請以被害人父親王×身份撰寫附帶民事起訴狀。

二、假設(shè)被告人辯稱是喝醉酒后打人，不清楚自己干了什么，其行為不構(gòu)成犯罪，且只愿意承擔(dān)物質(zhì)損失。請就此情形幫助被告人代書附帶民事答辯狀。

三、假設(shè)你是被害人父親委托的訴訟代理律師黃××，根據(jù)案情和問題一、二所提供的信息，請就此案刑事部分撰寫代理詞。

附帶民事起訴狀

附帶民事訴訟原告人(以下簡稱原告人)：王××，女，16歲，漢族，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，吳臺(tái)一中學(xué)生，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。法定代理人：王×(系原告人的父親)，男，××歲，漢族，吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，吳臺(tái)村第×村民組農(nóng)民，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。

附帶民事訴訟被告人(以下簡稱被告人)：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。訴訟請求

1.被告人楊××犯尋釁滋事罪,請依法懲處。

2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟(jì)損失242044元，請依法判處被告人賠償。 3.要求被告支付精神撫慰費(fèi)3000元。 事實(shí)和理由

2000年6月5日21時(shí)許，被告人楊××無事生非，尋釁滋事，無故對原告人進(jìn)行傷害。對被告人的罪行，原告人的親屬已向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了揭發(fā)和控告。現(xiàn)被告人尋釁滋事一案，已經(jīng)鄲城縣公安局偵查終結(jié)，由鄲城縣人民檢察院提起公訴。被告人酒后尋釁滋事的犯罪事實(shí)和情節(jié)以及造成的危害后果，鄲城縣人民檢察院鄲檢刑訴字［2000］第××號(hào)起訴書中有詳細(xì)的敘述，這里不再重復(fù)。

被告人的犯罪行為，給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失，現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟，請一并審理，其事實(shí)和理由如下：

被告人將原告人打成輕傷(經(jīng)鑒定得出)，原告人住院14天，花去醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)人民幣2420.44元。原告人出院后，郁郁寡歡，身心受到很大的傷害。

原告人上述經(jīng)濟(jì)損失、精神損失，完全是被告人犯罪行為造成的，二者之間存在因果關(guān)系。《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟。”依此規(guī)定，原告人特向你院提起附帶民事訴訟，請依法審判。

證人姓名和住址，其他證據(jù)、來源

1.證人孫×、李××各寫書面證言1份，證明原告人被被告人所傷屬實(shí)。孫×、李××地址與原告人相同。

2.證人張××，吳臺(tái)一中校長，各書寫書面證言1份，證實(shí)被告人將原告人打傷。張××住吳臺(tái)一中教職工樓×幢×室。

3.吳臺(tái)鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民醫(yī)院開具的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)收據(jù)各1張，鄲城縣公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)1張。以上書證，可以證明原告人身體受損傷造成的經(jīng)濟(jì)損失。 此致

鄲城縣人民法院

附帶民事訴訟原告人：王×× 法定代理人：王× 2000年7月8日 附：本狀副本1份

附帶民事答辯狀

答辯人：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺(tái)鎮(zhèn)吳臺(tái)村。

答辯人因鄲城縣人民檢察院指控答辯人犯尋釁滋事罪、附帶民事訴訟原告人王××提起附帶民事訴訟一案，現(xiàn)提出答辯如下：(一)答辯人的行為不構(gòu)成尋釁滋事罪

依照《刑法》第293條的規(guī)定，尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會(huì)秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。構(gòu)成尋釁滋事罪的要件之一就是在主觀上須具有故意。從本案情況來看，答辯人酒后處于一種極不清醒狀態(tài)，根本不能辨明自己做過什么，主觀上沒有故意這種心理狀態(tài)。因此，從這點(diǎn)分析，答辯人并不具備情節(jié)嚴(yán)重或情節(jié)惡劣，只是一般違法行為，不構(gòu)成犯罪。

(二)原告人所提精神撫慰費(fèi)無法律依據(jù)

答辯人承認(rèn)確實(shí)傷害了原告人的身體，造成了一定的經(jīng)濟(jì)損失，對于原告人提出的經(jīng)濟(jì)損失要求沒有異議。但原告人所提精神撫慰費(fèi)，沒有任何依據(jù)，表現(xiàn)在：

(1)沒有事實(shí)依據(jù)。原告人受的只是輕傷，護(hù)理二周后已出院，精神并未受到多大傷害；(2)沒有法律依據(jù)。現(xiàn)行法律法規(guī)并無精神撫慰費(fèi)的相關(guān)規(guī)定，答辯人認(rèn)為不應(yīng)賠償精神撫慰費(fèi)。

綜上所述，答辯人雖已造成原告人身體傷害，但并不構(gòu)成犯罪。原告人所提出的精神撫慰費(fèi)要求也于法無據(jù)。請人民法院查明事實(shí)真相，依法裁判。

此致

鄲城縣人民法院 答辯人：楊××

代書人：××律師事務(wù)所律師××× 2000年7月10日 附：本狀副本1份

代理詞

審判長、審判員：

我受被害人王××的法定代理人王×委托，依法擔(dān)任被害人王××的代理人，現(xiàn)發(fā)表以下代理意見：

(一)本案事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，人民檢察院指控有理，法庭受案正確。

本案是一起公訴案件，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條的規(guī)定，法院對于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且有足夠證據(jù)的公訴案件，應(yīng)當(dāng)開庭審判，那么本案的事實(shí)是什么呢？事實(shí)就是被告人楊××目無法紀(jì)，無是生非，尋釁滋事，酒后行兇，使被害人身體遭到極大的傷害，被害人臉部及手上留下的傷痕，脫落的牙齒有目共睹，法醫(yī)的病理鑒定，被害人的同學(xué)孫×、李××，吳臺(tái)一中的校長張××等人的證言為本案的確定提供了足夠的依據(jù)。所以說本案的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，人民檢察院指控有理，法庭受案正確。(二)被告人的行為構(gòu)成了尋釁滋事罪。

被告人的行為到底構(gòu)不構(gòu)成尋釁滋事罪呢？讓我們先來看一下什么是尋釁滋事罪。根據(jù)《刑 法》第293條之規(guī)定，尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會(huì)秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。從其構(gòu)成要件來看，具備四個(gè)特征：

1.它侵犯的客體是社會(huì)公共秩序,即人們遵守共同生活準(zhǔn)則所形成的正常秩序。

2.尋釁滋事罪在客觀方面表現(xiàn)為尋釁滋事，破壞社會(huì)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)法律規(guī)定，尋釁滋事行為具體表現(xiàn)為以下四種情況：(1)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的。(2)追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的。

(3)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的。(4)在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。

3.尋釁滋事罪的主體是年滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人。

4.尋釁滋事罪在主觀上是故意，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生破壞社會(huì)秩序的危害結(jié)果，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。

從本案的案情來看，被告人楊××喝完酒后尋釁滋事，無是生非，無故將被害人王××打傷，情節(jié)惡劣，其行為已完全符合尋釁滋事罪的四個(gè)特征，應(yīng)構(gòu)成尋釁滋事罪。

至于被告人所提出的所謂“酒后不清醒”根本站不住腳，原因在于：(1)被告人所說酒后 不清醒僅是單方面的陳述，無法證明；(2)被告人即使醉酒也不能說明其沒有故意。根據(jù) 精神病學(xué)和司法精神病學(xué)研究證明，一般人在喝醉酒后辨認(rèn)和控制能力只是減弱，并沒有完全喪失，其對自己醉酒后的行為是有預(yù)見的，存在著故意和過失。而且我國《刑法》第18條第4款也明確規(guī)定，醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因此，被告人的行為已嚴(yán)重危害了公共秩序，構(gòu)成尋釁滋事罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

(三)從被告人的實(shí)施犯罪地點(diǎn)和環(huán)境，說明被告人目無一切，粗暴野蠻，性質(zhì)惡劣。據(jù)有關(guān)證人證言及當(dāng)事人陳述，被告人是公然在中學(xué)門口當(dāng)著眾多回家學(xué)生的面對被害人施暴，且非常野蠻，對被害人的人格與尊嚴(yán)都造成極大的傷害。(四)被告人事后認(rèn)罪態(tài)度惡劣。

從本案事實(shí)來看，被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪。但被告人事后百般抵賴，不僅不承認(rèn)犯罪行為，反而以“酒后不清醒”進(jìn)行狡辯，其認(rèn)罪態(tài)度極其惡劣。

綜上所述，被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪，但仍目無國法，不爭取寬大處理，性質(zhì)非常惡劣。鑒于以上幾點(diǎn)，希望法庭查明事實(shí)真相，依法審判，對被告人予以嚴(yán)懲。

代理人：鄲城縣××律師事務(wù)所律師黃×× 2000年7月13日

案例五

張××防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人案

張××，河北盧縣人，在天津打工。張××經(jīng)他人介紹與李××相識(shí)后戀愛，于2000年5月非法同居。同年7月中旬，李××與好友林×共同吃晚飯，晚飯后林×提出去歌舞廳，被李××拒絕。李××將此事告訴了張××，張××因前夫有外遇而與之離婚，故對此事深感疑慮，并懷疑李××有外遇，為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午，張××給林×打電話，要求當(dāng)面核實(shí)此事，林×應(yīng)邀前往。因李××外出購物，張××走出家門等候林×，并與林×商定待李××在家時(shí)再談此事。當(dāng)日下午1時(shí)左右，李××去河北省盧縣接張××的女兒。下午2時(shí)許，林×來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時(shí)，遂對張××進(jìn)行調(diào)戲并強(qiáng)行親吻、摟抱欲行強(qiáng)奸。張××表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。張××借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時(shí)，張××手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程，張××又朝其腹部、背部等處連捅二十余下，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。張××行兇后，委托李××之嫂報(bào)警，同日天津市××區(qū)公安分局將等候的張××抓獲。8月2日，經(jīng)天津市人民檢察院第一分院批準(zhǔn)，天津市××區(qū)公安分局將張××予以逮捕。8月5日，天津市人民檢察院第一分院以張××犯故意殺人罪向天津市第一中級(jí)人民法院提起公訴。天津市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理后于10月30日作出判決認(rèn)定張××犯防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人罪，判處其有期徒刑4年。11月4日，天津市人民檢察院第一分院以張××故意殺人不具有防衛(wèi)性質(zhì)為由提出抗訴。張××也于11月5日以無罪為由提起上訴。

一、根據(jù)上述案情，撰寫刑事抗訴狀。

二、假定你是被告人張××，請據(jù)案情撰寫上訴狀。

三、就本案案情撰寫二審判決書。

四、假設(shè)二審法院采納公訴機(jī)關(guān)的抗訴意見，以張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。張××不服，于2001年8月24日提出申訴。請就此情形為被告人撰寫申訴狀。

五、如被告人的申訴引起再審程序，就此案撰寫再審判決書。

刑事抗訴狀

天津市人民檢察院第一分院 刑事抗訴狀

津一檢刑抗［2000］×號(hào)

原審被告人張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，天津××公司職工，現(xiàn)住天津市××區(qū)××路××號(hào)。2000年7月22日被天津市××區(qū)公安分局拘留，同年8月2日被該公安分局予以逮捕，現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。

原審被告人張××故意殺人一案，由天津市××區(qū)公安分局偵查終結(jié)，移送本院審查起訴。本院于2000年8月5日向天津市第一中級(jí)人民法院提起公訴。天津市第一中級(jí)人民法院以(2000)津一中刑初字第×號(hào)刑事判決書作出判決：被告人張××犯故意殺人罪，判處有期徒刑4年。

經(jīng)依法審查，本案的事實(shí)如下：

原審被告人張××與李××相戀并于2000年5月起非法同居。同居期間，原審被告人因懷疑李××有外遇而發(fā)生口角。李××為澄清此事，約其好友林×向原審被告人解釋。2000年7月22日下午2時(shí)許，林×應(yīng)約來到李××家中，見李××不在，遂起歹意，對原審被告人進(jìn)行調(diào)戲，原審被告人見機(jī)借口喝水脫身，去另一房間取出一把小寶劍藏于身后，并回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時(shí)，原審被告人手持小寶劍向林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中，被告人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。原審被告人上述犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，原審被告人張××系對被害人調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，被害人身中二十余刀即可印證其極度憤恨之情，原審被告人并不存在防衛(wèi)目的。同時(shí)，案發(fā)時(shí)間為下午3時(shí)左右，原審被告人能以喝水為借口脫身取來寶劍，反映出被害人林×當(dāng)時(shí)對其并無強(qiáng)制拘束性的侵害行為，原審被告人不具備采取防衛(wèi)行為所必須的侵害行為緊迫性的客觀條件。故此，原審法院認(rèn)定原審被告人屬防衛(wèi)過當(dāng)，顯系錯(cuò)誤，進(jìn)而導(dǎo)致量刑畸輕，改判。

綜上所述，為嚴(yán)肅國法，準(zhǔn)確適用法律，真正做到罰當(dāng)其罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第181條之規(guī)定，特向你院提出抗訴，請依法審理改判。 此致

天津市高級(jí)人民法院 檢察員：吳×× 檢察員：劉×× 2000年11月4日(院印)

附：證據(jù)目錄、證人名單與一審無異，不必另行移送。

刑事上訴狀

上訴人：張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，天津××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號(hào)。因故意殺人罪，于2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕。

上訴人故意殺人一案，于2000年11月1日收到天津市第一中級(jí)人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號(hào)刑事判決，現(xiàn)因不服該判決提出上訴。〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上訴請求請求上級(jí)人民法院撤銷天津市第一中級(jí)人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號(hào)刑事判決，宣告上訴人無罪。

上訴理由 

上訴人認(rèn)為原審人民法院的判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，上訴人的行為不構(gòu)成故意傷害罪，而是正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任，理由如下： 《中華人民共和國刑法》第20條第1款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。”第2款規(guī)定：“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”第3款規(guī)定：“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”從以上刑法條款來看，正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下幾個(gè)條件：(1)必須是對具有社會(huì)危害性的不法侵害行為才能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，而對合法行為則不能實(shí)行“防衛(wèi)”；(2)必須是對實(shí)際存在并且是正在進(jìn)行的不法侵害才可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)；(3)必須是對實(shí)施不法侵害者本人實(shí)行防衛(wèi)，而不能對第三者實(shí)行；(4)正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。 從案件發(fā)生過程來看，上訴人與被害人林×素?zé)o矛盾和積怨，沒有傷害被害人的動(dòng)機(jī)和目的。因上訴人懷疑與其同居的男友李××有外遇，為澄清真相，而找被害人了解真相，被害人借機(jī)對其進(jìn)行調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱并欲行強(qiáng)奸。上訴人為免受不法侵害，持小寶劍將被害人刺傷，試圖阻止不法侵害。被害人反抗，欲意對上訴人行兇，上訴人為免遭即將來臨的不法侵害，在被迫無奈的情況下，對被害人連刺了幾下，制止了被害人的不法侵害，這是法律允許的保護(hù)人身不受侵害的正當(dāng)防衛(wèi)。上訴人正當(dāng)防衛(wèi)行為是針對不法侵害者本人的，沒有傷害他人，無任何社會(huì)危害性。上訴人在不得已情形下，持械將被害人刺死，防衛(wèi)行為與不法侵害行為是相適應(yīng)的，沒有超過必要限度。我國《刑法》第20條第3款也明確規(guī)定“對正在行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”總之，上訴人的防衛(wèi)與刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的精神是相吻合的，具備了法定的正當(dāng)防衛(wèi)條件，不應(yīng)構(gòu)成犯罪。

懇請上級(jí)人民法院查明案件事實(shí)，正確適用法律，撤銷原判，宣告上訴人無罪。 此致

天津市高級(jí)人民法院 上訴人：張×× 2000年11月5日 附：本狀副本1份 

刑事判決書(二審)天津市高級(jí)人民法院 刑事判決書

(2001)津刑終字第××號(hào)

抗訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院。

上訴人(原審被告人)張××，女，19××年××月××日生，漢族，××文化程度，河北省盧縣人，天津××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號(hào)。2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕，現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。

辯護(hù)人×××，天津××律師事務(wù)所律師。

天津市第一中級(jí)人民法院審理天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××故意殺人罪一案，于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號(hào)刑事判決。原公訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院不服提出抗訴，原審被告人張××亦不服，提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪，判決有期徒刑4年。

天津市人民檢察院抗訴認(rèn)為，原審被告人的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，更不是防衛(wèi)過當(dāng)，是因?yàn)樾箲嵍室鈿⑷恕Ｒ粚彿ㄔ赫J(rèn)定原審被告人是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)墓室鈿⑷俗铮@系錯(cuò)誤，進(jìn)而導(dǎo)致原審被告人量刑畸輕，請求糾正。

上訴人張××的上訴理由是：原判定性錯(cuò)誤，上訴人之所以殺人，完全是為免遭正在進(jìn)行的不法侵害所致，屬正當(dāng)防衛(wèi)，不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。原審判決沒有正確定性，請求改判為無罪。

經(jīng)審理查明：上訴人張××經(jīng)他人介紹與李××相識(shí)后戀愛，于1998年5月非法同居。同年7月中旬，李××與好友林×共同吃晚飯，晚飯后林×提出去歌舞廳，被李××拒絕。李××將此事告訴了上訴人，上訴人因前夫有外遇而與之離婚，故對此事深感疑慮，并懷疑李××有外遇，為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午，上訴人給林×打電話，要求當(dāng)面核實(shí)此事，林×應(yīng)邀前往。下午2時(shí)許，林×來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時(shí)，遂對上訴人進(jìn)行調(diào)戲，上訴人表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。上訴人借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時(shí)，上訴人手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中，上訴人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。上訴人行兇后，委托李××之嫂報(bào)警，天津市××區(qū)公安分局將等候的上訴人抓獲。

上述事實(shí)有原審法院法醫(yī)對被害人的尸檢報(bào)告，上訴人所持兇器(小寶劍)及上訴人關(guān)于事實(shí)的供述予以佐證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，上訴人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日，被害人趁上訴人獨(dú)自在家，對上訴人進(jìn)行侮辱，上訴人在遭到不法侵害時(shí)，持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì)，但上訴人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺20余刀，致被害人當(dāng)場死亡，其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度，造成了重大損害，構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款第2款明確規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。原審法院認(rèn)定上訴人張××行為屬防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪是正確的，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為上訴人張××的行為不屬防衛(wèi)過當(dāng)?shù)目乖V意見不能成立。但是上訴人在對不法侵害行為的防衛(wèi)中，使用利器造成了被害人死亡的嚴(yán)重后果，原審法院判處其有期徒刑4年，實(shí)屬偏輕，應(yīng)予糾正。上訴人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進(jìn)行語言調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述，已被相關(guān)證據(jù)所印證。上訴人當(dāng)庭供述被害人對其實(shí)施強(qiáng)奸，但無其他證據(jù)佐證，不予采信。 據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第189條第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷天津市第一中級(jí)人民法院(2000)津一中刑初字第××號(hào)判決書中的量刑部分。

二、上訴人張××犯故意殺人罪，判處有期徒刑8年。 本判決為終審判決。

審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××

2001年1月15日(院印)

本件與原本核對無異 書記員 ×××

刑事申訴狀

申訴人：張××，女，××歲，漢族，河北省

盧縣人，××文化，捕前系天津市××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號(hào)。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。

申訴人因故意殺人罪一案，不服天津市高級(jí)人民法院(2001)津刑終字第××號(hào)刑事判決，特提出申訴。 請求事項(xiàng) 

請求撤銷原判決，重新審理此案，并依法予以改判。 事實(shí)和理由

一、原判決定性錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)。

原判決認(rèn)定申訴人系對被害人林×調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，造成被害人身中二十余刀而亡，并不存在防衛(wèi)目的，這與事實(shí)不符。事實(shí)是申訴人與被害人素?zé)o交往，根本沒有殺害被害人的動(dòng)機(jī)和目的。2000年7月22日下午2時(shí)許，被害人應(yīng)邀前來向申訴人解釋申訴人男友李××之事，見李××不在，被害人遂起歹意，對申訴人進(jìn)行調(diào)戲并欲行強(qiáng)奸。為免遭不法侵害，申訴人借口到另一房間喝水，順手藏起一把小寶劍。出來后被害人欲再行調(diào)戲，申訴人欲行反抗，但不是被害人的對手。無奈之下，申訴人用小寶劍將被害人刺傷，被害人被刺傷后，兇相畢露，申訴人為避免被害人繼續(xù)傷害，情急之中不知所措，連續(xù)捅了被害人幾劍，制止了被害人的不法侵害行為。從申訴人的遭受傷害的事實(shí)來看，完全符合《刑法》第20條第1款、第2款的規(guī)定，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，原審判決將申訴人行為單純地定為故意殺人罪而忽視了申訴人的行為是具有防衛(wèi)性質(zhì)的，定性錯(cuò)誤，適用法律也有不當(dāng)。

二、原判決量刑畸重。

由于對本案的定性錯(cuò)誤以及適用法律的不當(dāng)，原判決對申訴人作出的判決量刑過重。從本案來看，申訴人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，對造成被害人的死亡，申訴人的行為超過了必要的限度，應(yīng)構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。根據(jù)我國《刑法》第20條第2款規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。加之犯罪后申訴人主動(dòng)投案，應(yīng)視為自首，應(yīng)當(dāng)予以減輕處罰。原判決忽視了這兩點(diǎn)，進(jìn)而導(dǎo)致了量刑的畸重。

基于以上情況，申訴人請求撤銷原判決，重新審理，并依法改判。

此致

中華人民共和國最高人民法院 申訴人：張×× 2001年8月24日

附：原審判決書復(fù)印件1份

刑事判決書(再審)天津市高級(jí)人民法院 刑事判決書

(2001)津刑再終字第××號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院。

原審被告人(原審上訴人)張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，××文化，天津市××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號(hào)。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。

辯護(hù)人×××，天津市××律師事務(wù)所律師。

天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××犯故意殺人罪一案，天津市第一中級(jí)人民法院于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號(hào)刑事判決，本院于2001年1月15日作出(2001)津刑終字第××號(hào)刑事判決。上述判決發(fā)生法律效力后，被告人向最高人民法院申訴，最高人民法院將此案發(fā)回本院重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。天津市高級(jí)人民檢察院檢察員×××、×××出庭履行職務(wù)。原審被告人張××及其辯護(hù)人×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原二審判決認(rèn)定：原審被告人張××因?qū)Ρ缓θ苏{(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，持械將被害人林×殺害，其行為不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。判決認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。被告人張××不服判決，以原二審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，定性錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)為由提出申訴。 經(jīng)再審查明：原審被告人張××經(jīng)他人介紹與李××相識(shí)并談戀愛，兩人于2000年5月非法同居，同居期間，因原審被告人懷疑與其同居的男友李××有外遇，為澄清真相，而找被害人林×了解情況，被害人應(yīng)邀前往。2000年7月22日下午2時(shí)許，被害人來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時(shí)，遂對原審被告人進(jìn)行調(diào)戲，原審被告人表示反對。被害人仍繼續(xù)糾纏。原審被告人無可奈何，只好借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)被害人再次調(diào)戲時(shí)，原審被告人手持小寶劍朝被害人的胸部猛捅。在被害人反抗過程中，原審被告人朝其腹部、背部等處連捅20余刀，被害人因心臟被刺破當(dāng)場死亡。原審被告人行兇后，委托李××之嫂報(bào)警，天津市××區(qū)公安分局將等候的原審被告人抓獲。以上事實(shí)有原審法院的尸檢報(bào)告和原審被告人的供述在案佐證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：原審被告人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日，被害人趁原審被告人獨(dú)自在家，對原審被告人進(jìn)行侮辱，原審被告人在遭到不法侵害時(shí)，持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì)，但原審被告人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺了20余刀，致被害人當(dāng)場死亡，其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度，造成了重大損害，構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款、第2款明確規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。本院原判決認(rèn)定原審被告人張××行為不具有防衛(wèi)性質(zhì)，是定性錯(cuò)誤，適用法律也有不當(dāng)，導(dǎo)致量刑畸重，應(yīng)予糾正。原審被告人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進(jìn)行語言調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述，已被相關(guān)證據(jù)印證。原審被告人所供述被害人對其實(shí)施強(qiáng)奸，因無其他證據(jù)佐證，不予采信。

據(jù)此，依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第312條第(四)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷本院(2001)津刑終字第××號(hào)刑事判決；

二、被告人犯故意傷害罪，判處有期徒刑8年。 本判決為終審判決。 審判長宋×× 審判員何×× 審判員郭×× 2001年3月10日(院印)

本件與原本核對無異 書記員李××

民事訴訟司法文書

案 例 一

承租人杜××訴出租人張××等不按協(xié)議 約定與受讓人簽訂房屋租賃協(xié)議違約賠償案

1999年11月16日，杜××與張××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(張××之妻，西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(張××、王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給乙方(杜××)作餐飲、娛樂營業(yè)之用，年租金75萬元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日；乙方必須于每年11月30日前一次交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋；乙方在租期未滿之前，有權(quán)將自己經(jīng)營的酒樓轉(zhuǎn)讓他人，但在轉(zhuǎn)讓前應(yīng)告知甲方，并在租金不變的情況下，由甲方與受讓人另行簽訂房屋租賃協(xié)議；在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租；如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退，房屋裝修部分歸甲方。協(xié)議簽訂后，雙方未向房地產(chǎn)管 理部門登記備案，未領(lǐng)取《房屋租賃證》。杜××對所租之房進(jìn)行裝修，開辦了酒樓。2000年12月19日，杜××在《西安晚報(bào)》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初，杜××將酒樓轉(zhuǎn)讓給李××，并將此事通知了張××夫婦，李××向杜××支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)10萬元，但張××夫婦拒不按協(xié)議約定與李××另行簽訂租賃協(xié)議，并阻撓其經(jīng)營，致李××無法經(jīng)營，于同年11月底退出酒樓。杜××將租金交至2001年11月。同年12月5日，杜××以張××、王××違約，給其造成損失為由，委托西安市××律師事務(wù)所律師梁××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求張××、王××賠償損失125萬元(租金損失75萬元，營業(yè)損失5萬元)，支付違約金10萬元。

一、請就此案案情撰寫起訴狀。

二、在訴訟中，被告張××、王×× 以杜××私自將房屋承重的兩根柱子拆除(證人劉××提供書面證言證實(shí)，杜××拆去房屋承重柱子兩根屬實(shí))使房屋堅(jiān)固程度受影響為由反訴要求解除房屋租賃協(xié)議，并將其房屋恢復(fù)原狀。請就此情形撰寫反訴狀。

三、現(xiàn)假設(shè)第三人李××認(rèn)為與本案處理結(jié)果有利害關(guān)系，于同年12月28日申請參加訴訟。請就此情形撰寫第三人參加訴訟申請書。

四、假設(shè)原告與被告在庭外達(dá)成和解，被告愿意賠償損失，并不再阻撓經(jīng)營，根據(jù)此案情撰寫撤訴狀。

民事起訴狀

原告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢×號(hào)。

委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。

被告：張××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安××公司部門經(jīng)理，住西安市× ×區(qū)××街××號(hào)。

被告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住址同上。 訴訟請求

1．請求法院判令被告張××、張××支付違約金10萬元； 2．請求法院判令二被告賠償經(jīng)濟(jì)損失125萬元； 3．訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。 事實(shí)和理由

1999年11月16日，原、被告雙方簽訂房屋租賃協(xié)議，約定：被告張××、王××將其位于本市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給原告杜××作餐飲、娛樂營業(yè)之用，年租金7.5萬元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日；原告必須于每年11月30日前一次性交清全年房租，如推遲30天，被告有權(quán)收回房屋；原告在租期未滿之前，有權(quán)將自己經(jīng)營的酒樓轉(zhuǎn)讓他人，但在轉(zhuǎn)讓前應(yīng)告知被告，并在租金不變的情況下，由被告與受讓人另行簽訂房屋租賃協(xié)議；在租期未滿前，被告不得終止協(xié)議，不得提高房租，如被告終止協(xié)議，賠償原告4年的房租，如原告終止協(xié)議，原告所交房租不退，房屋裝修部分歸被告。

協(xié)議簽訂后，原被告雙方依約履行義務(wù)。被告將房屋交付給原告，原告一次性向被告支付年租金7.5萬元。隨后，原告將房屋裝修成酒樓經(jīng)營。2000年11月，租期滿一年，原告依約再次支付租金7.5萬元。2000年12月19日，原告在《西安晚報(bào)》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初，原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給第三人李××，并在轉(zhuǎn)讓前通知被告轉(zhuǎn)讓事宜。轉(zhuǎn)讓之后，被告拒不按協(xié)議約定與受讓人李××另行簽訂租賃協(xié)議，并阻撓其經(jīng)營，致使李××無法經(jīng)營，被迫于同年11月底退出酒樓。在此期間，原告因被告的違約行為損失租金7.5萬元，造成營業(yè)損失5萬元。

鑒于上述事實(shí)，原告認(rèn)為，被告的上述行為已經(jīng)嚴(yán)重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，損害了原告的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失。根據(jù)《合同法》第107條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。

證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源

1．租賃協(xié)議原件； 2．原告付款憑證；

3．被告阻撓經(jīng)營的說明材料。

此致

西安市碑林區(qū)人民法院 起訴人：杜×× 2001年12月5日

附 : 1.本狀副本2份； 2.書證3份。〖ZK〗〗 

民事反訴狀

反訴人(本訴被告)：張××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安××公司部門經(jīng)理，住西安市××區(qū)××街××號(hào)。

反訴人(本訴被告)：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住址同上。反訴人王××系反訴人張××之妻。

被反訴人(本訴原告)：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住 西安市××區(qū)××城××幢×號(hào)。

被反訴人起訴反訴人房屋租賃協(xié)議糾紛一案，因被反訴人私自將房屋承重柱子拆除，造成出租房屋嚴(yán)重受損，反訴人現(xiàn)提出反訴如下：

反訴請求 

1.請求判決解除房屋租賃協(xié)議；

2.判令被反訴人對出租房屋恢復(fù)原狀； 3.由被反訴人承擔(dān)訴訟費(fèi)用。 事實(shí)和理由 

1999年11月16日，反訴人(張××、王××)與被反訴人杜××簽訂房屋租賃協(xié)議。雙方約定，反訴人將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給被反訴人作餐飲、娛樂營業(yè)之用，租期為4年，被反訴人每年于11月30日向反訴人一次性支付年租75萬元。房屋租賃協(xié)議簽訂后，反訴人依約將房屋交付給被反訴人使用。被反訴人將房屋裝修成酒樓開始經(jīng)營，2000年底，被反訴人為改造房屋的布局，在未經(jīng)反訴人同意之情形下將房屋承重的柱子拆下2根，嚴(yán)重破壞了該房屋的結(jié)構(gòu)，使房屋的堅(jiān)固程度受到極大的影響。

鑒于以上事實(shí)，反訴人認(rèn)為，被反訴人未經(jīng)反訴人同意，對出租房屋進(jìn)行破壞性的改修，其行為已嚴(yán)重違背了雙方當(dāng)事人合同的約定，損害了反訴人的合法權(quán)益。根據(jù)《合同法》第219條、第223條之規(guī)定，懇請法院判允前列訴訟請求。

證人姓名和住所、證據(jù)和證據(jù)來源 1.租賃協(xié)議原件；

2.證人劉××的書面證言，證人劉××現(xiàn)住西安市××區(qū)××路×號(hào)。 此致

西安市碑林區(qū)人民法院 反訴人：張×× 王××

2001年12月12日 附：本反訴狀副本1份

第三人參加訴訟申請書 

申請人：李××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，個(gè)體老板，住西安市××小區(qū)××幢××門××號(hào)。

你院受理原告杜××訴被告張××、王××房屋租賃協(xié)議糾紛一案，由于該案件處

理結(jié)果與申請人有法律上的利害關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第56條之規(guī)定，申請人要求以第三人參加訴訟，支持原告杜××的訴訟請求。

事實(shí)和理由 

原告杜××所開辦酒樓系被告張××、王××租給原告杜××的三層樓房改造而成。2000年底，原告刊登廣告欲轉(zhuǎn)讓酒樓，申請人得知后遂與原告協(xié)商轉(zhuǎn)讓事宜，2001年元月初，雙方達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議。并約定：該酒樓由申請人在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后1個(gè)月內(nèi)與被告人張××、王××另行簽訂房屋租賃協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給申請人，申請人一次性向原告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)10萬元。不料，被告拒不與申請人簽訂租賃協(xié)議，并阻撓申請人經(jīng)營，申請人被迫于2001年11月底退出酒樓，申請人無奈向原告提出退還轉(zhuǎn)讓費(fèi)和索賠的請求，原告因資金周轉(zhuǎn)困難，僅退還申請人部分轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并表示盡快退還剩余部分和賠償損失。

現(xiàn)原告已向被告起訴，申請人認(rèn)為原告的訴訟請求能否滿足必然影響到申請人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。故此，請求法院對原告杜××的訴訟請求予以支持。 此致

西安市碑林區(qū)人民法院 申請人：李××

2001年12月28日

民事撤訴狀 

申請人：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號(hào)。

委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。

申請人因房屋租賃合同糾紛，于2001年12月5日向你院起訴，業(yè)經(jīng)你院立案受理。現(xiàn)因被告愿意賠償損失，不再阻撓經(jīng)營，申請人已和被告在庭外達(dá)成和解。特此申請撤回起訴狀，請予批準(zhǔn)。

原隨起訴狀所附送的證據(jù)材料：租賃協(xié)議原件、原告付款憑證、被告阻撓經(jīng)營的說明材料共3件，請予發(fā)還。 此致

西安市碑林區(qū)人民法院 申請人：杜×× 2001年12月20日

案 例 二

徐××對李××所在地法院受理原告 依其所寫欠條提起還欠糾紛案

原告李××(男，43歲，臺(tái)灣省彰化縣人，系廣東省番禺市新金屬有限公司職工，現(xiàn)暫住番禺市新金屬有限公司宿舍)以被告徐××(女，25歲，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城)2000年初在番禺市新懇鎮(zhèn)所寫的“欠李××8萬元”的欠條已到期(還款日期為2001年4月底)不還欠款為由，于2001年5月20日向自己居住地的廣東省番禺市人民法院起訴，要求被告清償該債務(wù)。番禺市人民法院予以受理，并于5月26日向被告徐××送達(dá)起訴狀副本，通知其答辯。

一、番禺市人民法院受理后，被告徐××委托深圳××律師事務(wù)所韓××為其代理律師，并于5月27日提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為番禺市人民法院無管轄權(quán)，請就被告意見撰寫管 轄權(quán)異議申請書。

二、該案轉(zhuǎn)至羅湖區(qū)人民法院審理后，經(jīng)徐××所開餐館員工趙××證實(shí)，被告徐××將其餐館和8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下，原告得知此情形后，于2001年6月11日向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請。假設(shè)你是原告，請根據(jù)以上情況撰寫一份財(cái)產(chǎn)保全申請書。

三、假設(shè)李××是一家小型裝修公司的老板，8萬元是因徐××裝修餐館拖欠的裝修款(該裝修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名義向徐××所在地法院提起訴訟，以該公司資金周轉(zhuǎn)困難，已無力發(fā)放工資為由要求被告徐××先行支付3萬元裝修款。請就此情形撰寫先予執(zhí)行申請書。

管轄權(quán)異議申請書

申請人：徐××，女，25歲，漢族，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。

委托代理人：韓××，深圳市××律師事務(wù)所律師。

申請人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××訴欠款糾紛一案的應(yīng)訴通知，通知申請人提出答辯狀。申請人在提出答辯狀的同時(shí)，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)提出對此案管轄權(quán)的異議，理由如下：

番禺市人民法院對本案無權(quán)管轄。根據(jù)債法的一般原理。債可以分為合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟榷喾N性質(zhì)的債。原告李××出示的欠條表明雙方之間成立的是金錢之債，而金錢之債不等同于合同之債。貴院僅憑此欠條認(rèn)定該債為合同之債，并進(jìn)一步認(rèn)定原告李××所在地為合同履行地，是不符合民事訴訟法規(guī)定的。而根據(jù)《民事訴訟法》第22條第1款之規(guī)定，該債務(wù)糾紛應(yīng)由異議人常住地的深圳市羅湖區(qū)人民法院管轄。 我國《民事訴訟法》第38條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。”根據(jù)上述事實(shí)和法律規(guī)定，特此請求你院將本案依法移送管轄，交由深圳市羅湖區(qū)人民法院審理。請予準(zhǔn)許。

此致

廣東省番禺市人民法院 申請人：徐×× 2001年5月27日 附：答辯狀副本1份

財(cái)產(chǎn)保全申請書

申請人：李××，男，43歲，漢族，臺(tái)灣省彰化縣人，廣東番禺市新金屬有限公司職工，現(xiàn)住該公司宿舍。

被申請人：徐××，女，25歲，漢族，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。

上列申請人與被申請人因欠款糾紛一案，申請人于2001年5月24日向廣東省番禺市人民法院起訴，廣東省番禺市人民法院將此案移送至你院審理在案，被申請人現(xiàn)在有轉(zhuǎn)移資金逃避債務(wù)的可能，為此申請實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，事實(shí)和理由如下：

事實(shí)和理由 

被申請人徐××于2000年年初向申請人借款8萬元，出具欠條一張，并口頭約定被申請人在2001年4月底之前一次性還清。2001年4月，被申請人沒有履行還款義務(wù)。隨后申請人多次催款，被申請人拒不歸還。無奈之下申請人將被申請人告上廣東省番禺市人民法院，番禺市人民法院又將此案移送貴院審理。之后，申請人從被申請人所開餐館服務(wù)員趙××處得知，被申請人徐××欲將其餐館及其8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下。鑒于以上事實(shí)，申請人認(rèn)為被申請人有故意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的可能，勢必影響申請人合法的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，特向貴院申請財(cái)產(chǎn)保全，以免造成以后的判決難以執(zhí)行。

請求目的

請求立即凍結(jié)被申請人徐××的8萬元存款。 對上述請求，申請人愿以中國工商銀行××支行申請人賬號(hào)下10萬元金額擔(dān)保；如申請不當(dāng)，愿負(fù)賠償責(zé)任。 此致

深圳市羅湖區(qū)人民法院 申請人：李×× 2001年6月11日

附： 1.被申請人徐××出具欠條復(fù)印件1份；

2.被申請人餐館服務(wù)員趙××?xí)孀C言1份，趙××現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)××路×號(hào)。

先予執(zhí)行申請書

申請人：番禺市×××裝修公司。

地址：番禺市××路××號(hào)××樓××室。 法定代表人：李××，經(jīng)理，電話：(略)。

被申請人：徐××，女，25歲，漢族，××餐館經(jīng)理，住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。申請人訴被申請人追索裝修款糾紛一案，你院已立案受理。現(xiàn)因申請人無力給工人發(fā)放工資，為此特申請你院裁定先予執(zhí)行，責(zé)令被申請人先行給付部分裝修款。具體事實(shí)和理由等說明如下：

事實(shí)和理由 

申請人已經(jīng)按合同規(guī)定將被申請人餐館裝修完畢，被申請人驗(yàn)收后欠裝修款8萬元人民幣達(dá)10個(gè)月之久。申請人系小型裝修公司，周轉(zhuǎn)資金有限，至今為止已無力發(fā)放工資，給工人的生活造成很大困難。為此，特依我國《民事訴訟法》第97條第(三)項(xiàng)之規(guī)定，申請你院責(zé)令被申請人先予執(zhí)行部分裝修款。申請人愿向你院提供擔(dān)保。

請求目的

1.裁定被申請人先行給付裝修款3萬元，以維持工人當(dāng)前生活； 2.裁定被申請人自裁定之日起立即執(zhí)行。〖KH-*3/5〗 此致

深圳市羅湖區(qū)人民法院

申請人：番禺市×××裝修公司 法定代表人：李×× 2000年6月10日(公章)附： 1.裝修合同復(fù)印件1份；

2.被申請人出具8萬元欠條復(fù)印件1份； 3.擔(dān)保書1份。案 例 三

偃師市總工會(huì)等訴洛陽市公路管理總段管理的公

路防護(hù)墻在暴雨中倒塌造成車毀人亡之賠償案 〖HT5F〗

1998年8月4日凌晨，河南洛陽地區(qū)普降特大暴雨。晨7時(shí)許，偃師市總工會(huì)司機(jī)魏×駕駛該

單位豫C-17779號(hào)桑塔納轎車從偃師前往洛陽，行至洛陽市東花壇立交橋時(shí)，因機(jī)動(dòng)車道積水不能通行，遂駕車沿非機(jī)動(dòng)車道行使。此時(shí)由市公路管理總段(以下簡稱市公路總段)負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)維修的公路防護(hù)墻因雨水浸泡，近五十余米長的防護(hù)墻突然倒塌，將該車砸毀，造成魏×當(dāng)場死亡。中保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司偃師市分公司機(jī)動(dòng)車輛險(xiǎn)勘查報(bào)告載明：車已嚴(yán)重受損，已無車形，沒有修復(fù)價(jià)值，達(dá)到報(bào)廢程度。該公司賠付車輛損失104800元，賠付座險(xiǎn)1萬元。因?qū)r償問題達(dá)不成協(xié)議，偃師市總工會(huì)及魏×之父魏××(66歲，住偃師市××區(qū)××街××樓××號(hào)，已退休)遂以市公路總段為被告，向洛陽市廛河回族區(qū)人民法院提起訴訟。訴稱：被告市公路總段是洛陽市東花壇鐵路、公路兩用立交橋的所有人或管理人。其對公路防護(hù)墻的養(yǎng)護(hù)不善導(dǎo)致了墻體坍塌，并造成車毀人亡的不幸后果。要求被告賠償汽車損失55200元，賠償死者家屬撫恤金、撫養(yǎng)費(fèi)、工傷補(bǔ)助費(fèi)等15273640元。

被告市公路總段于1998年10月10日特別授權(quán)委托代理人黃××(洛陽市××律師事務(wù)所律師)以造成事故的原因?yàn)椴豢煽沽Γ泄房偠我驯M養(yǎng)護(hù)義務(wù)，可以免責(zé)為由提出答辯。

一、根據(jù)上述案情，請為被告撰寫民事答辯狀。

二、假定原告委托代理律師黃××代為訴訟，請就案情撰寫代理詞。

三、假設(shè)法院支持原告訴訟請求，并作出要求被告向原告賠償汽車損失20276元，死亡賠償費(fèi)337801元、喪葬費(fèi)1000元，贍養(yǎng)費(fèi)13400元的判決，請就此案情撰寫一審民事判決書。

民事答辯狀



答辯人：洛陽市公路管理總段。 地址：洛陽市××區(qū)××路××號(hào)。

法定代表人：×××，局長，電話：(略)。 被答辯人：偃師市總工會(huì)。

被答辯人：魏××，男，66歲，漢族，工程師，住偃師××區(qū)××街××樓××號(hào)。答辯人因被答辯人(原告)提起公路防護(hù)墻倒塌致車毀人亡請求賠償訴訟一案，答辯如下：

一、辯人在起訴書中指稱公路防護(hù)墻倒塌是答辯人養(yǎng)護(hù)不善所致，與事實(shí)不符。

洛陽市東花壇立交橋及該處公路防護(hù)墻是屬答辯人所有和負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)。答辯人從修建該墻起就一直小心維護(hù)，并多次對該墻采取加固措施。而此次墻之所以倒塌，是因?yàn)槁尻柕貐^(qū)遇到40年來罕見的特大暴雨襲擊。該段公路防護(hù)墻因?yàn)樗坏停挥晁葸^久，故而難以承受而倒塌。所以，該墻倒塌完全是自然因素不可抗力所致，依據(jù)《民法通則》第107條，答辯人不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

二、被害人魏×的不幸身亡與其違章行駛有關(guān)

按照機(jī)動(dòng)車道路行駛有關(guān)規(guī)定，機(jī)動(dòng)車是不能行使在非機(jī)動(dòng)車道上的，否則即是違章。被害人魏×將車駛?cè)敕菣C(jī)動(dòng)車道，在主觀上具有過錯(cuò)，且這種過錯(cuò)與公路防護(hù)墻倒塌造成損害的結(jié)果之間有因果關(guān)系。因此，答辯人不應(yīng)對魏×的不幸身亡承擔(dān)責(zé)任。

根據(jù)以上事實(shí)，答辯人認(rèn)為，造成這次車毀人亡事故的直接原因，是被害人魏×違章行駛在非機(jī)動(dòng)車道上遇到了40年不遇的特大暴雨襲擊，是不可抗力造成的。答辯人已盡養(yǎng)護(hù)義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，請求法庭駁回被答辯人的訴訟請求。

此致

洛陽市廛河回族區(qū)人民法院 答辯人：洛陽市公路管理總段 1998年10月10日(公章)

附：本答辯狀副本2份

代 理 詞

審判長、審判員：我受本案原告偃師市總工會(huì)及魏××委托，擔(dān)任本案訴訟代理人。現(xiàn)提出如下代理意見，望予以采納。

一、本案不能適用不可抗力免責(zé)條款

被告市公路總段堅(jiān)持認(rèn)為，洛陽市地區(qū)普降特大暴雨在以往比較少見，而這種災(zāi)害性天氣又是造成公路防護(hù)墻被大雨浸泡發(fā)生倒塌的原因。由于這種原因具有不可預(yù)見性、不可避免性和不可克服性，符合《民法通則》第107條因不可抗力造成他人損害的，不承擔(dān)民事賠償責(zé)任之規(guī)定，所以其對公路防護(hù)墻因大雨浸泡發(fā)生倒塌致他人損害的民事賠償責(zé)任依法應(yīng)予免除。這種觀點(diǎn)并不成立。

根據(jù)《民法通則》第153條之規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。本案發(fā)生時(shí)洛陽地區(qū)普降40年以來少遇的特大暴雨，這一自然現(xiàn)象無疑屬于不可抗力，但并不能由此認(rèn)為公路防護(hù)墻的管理者可以免責(zé)。因?yàn)楫?dāng)存在不可抗力與管理瑕疵的競合時(shí)，依據(jù)民法理論中原因競合之規(guī)則，管理者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。那么本案中市公路總段是否存在管理瑕疵呢？從本案查明的情況看，市公路總段在建設(shè)階段，對立交橋的排水能力即估計(jì)不足，致使遭遇特大暴雨后機(jī)動(dòng)車道因積水太多無法通行，車輛不得不行入非機(jī)動(dòng)車道。另外，公路防護(hù)墻倒塌系墻體被雨水長時(shí)間浸泡所致，而雨水浸泡這一事實(shí)，也正說明市公路總段在公路防護(hù)墻的日常維修、養(yǎng)護(hù)中沒有充分履行其應(yīng)盡的注意義務(wù)，主觀上存在過錯(cuò)。換言之，如果市公路總段對公路防護(hù)墻已盡相應(yīng)注意義務(wù)，維修、養(yǎng)護(hù)得當(dāng)，確保墻體與土方之間不積水，公路防護(hù)墻就不可能長時(shí)間被雨水浸泡而發(fā)生倒塌。由此可見，特大暴雨雖屬自然災(zāi)害，但是公路防護(hù)墻被雨水浸泡引起倒塌，并不具有不可預(yù)見性、不可避免性和不可克服性，所以市公路總段的抗辯理由不能成立。

二、被害人魏×違章行為與損害結(jié)果無因果關(guān)系

本案中，如果被害人未在非機(jī)動(dòng)車道上行駛，確實(shí)不會(huì)發(fā)生車毀人亡這一損害結(jié)果但在當(dāng)時(shí)條件下，由于東花壇立交橋是由偃師進(jìn)入洛陽的惟一通道，在機(jī)動(dòng)車道不能通行時(shí)，車輛駛?cè)敕菣C(jī)動(dòng)車道將是任何一個(gè)汽車駕駛員合理必然的選擇。顯然，不僅被害人本人不可能知道其違章行為會(huì)發(fā)生本案的損害結(jié)果，一般人在同等情形下也無法預(yù)見到有可能發(fā)生這樣的結(jié)果。而且被害人的違章行車本身并不具有引起公路防護(hù)墻倒塌造成損害結(jié)果的可能性。換言之，被害人違章行車與公路防護(hù)墻倒塌造成其車毀人亡的損害結(jié)果之間實(shí)屬一種巧合，這種巧合只能說明，被害人違章行車行為是損害結(jié)果發(fā)生的適當(dāng)條件而非原因，二者之間沒有法律上的因果關(guān)系。相反，作為防護(hù)墻的管理者其管理瑕疵卻使防護(hù)墻具有坍塌致人損害的可能性，故應(yīng)認(rèn)定有因果關(guān)系。被告市公路總段認(rèn)為被害人違章行為在主觀上存在過錯(cuò)，并把這種過錯(cuò)行為認(rèn)定為損害結(jié)果發(fā)生的原因之一，從而認(rèn)定被害人應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)南鄳?yīng)責(zé)任，難以成立。

綜上所述，被告因養(yǎng)護(hù)不善，疏于管理，造成公路防護(hù)墻倒塌致使被害人魏×死亡和汽車毀損，被告應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

以上意見請法庭在合議時(shí)給予充分的考慮。

洛陽市××律師事務(wù)所 律師：黃××

1998年10月29日

民事判決書(一審)洛陽市廛河回族區(qū)人民法院 民事判決書

(1998)廛民初字第××號(hào) 原告偃師市總工會(huì)。

法定代表人×××，工會(huì)書記，電話：(略)。

原告魏××，男，66歲，漢族，住偃師市××區(qū)××街商業(yè)城××樓××號(hào)。系被害人魏×之父。 委托代理人黃××，洛陽市××律師事務(wù)所律師。

被告洛陽市公路管理總段。法定代表人×××，局長，電話：(略)。 委托代理人×××，洛陽市××律師事務(wù)所律師。

原告偃師市總工會(huì)、魏××訴被告洛陽市公路管理總段公路防護(hù)墻倒塌致車毀人亡請求賠償一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。

原告魏××、原告偃師市總工會(huì)和原告魏××共同委托的訴訟代理人黃××，被告特別授權(quán)的委托代理人×××到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告偃師市總工會(huì)、魏××訴稱，被害人偃師市總工會(huì)司機(jī)魏×(系魏××之子)于1998年8月4日駕車經(jīng)過洛陽市東花壇立交橋時(shí)，因暴雨襲擊，機(jī)動(dòng)車道積水不能通行，遂改道至非機(jī)動(dòng)車道上行駛。不幸遇公路防護(hù)墻倒塌致被害人身亡。經(jīng)調(diào)查，該公路防護(hù)墻為被告洛陽市公路管理總段所有和養(yǎng)護(hù)。墻體坍塌是因?yàn)楸桓媸泄房偠稳粘ｐB(yǎng)護(hù)不善所致。原告與被告協(xié)商賠償未果，向本院提起訴訟，請求責(zé)令被告賠償汽車損失55200元，賠償死者家屬撫恤金、撫養(yǎng)費(fèi)、工傷補(bǔ)助費(fèi)等15273640元。

被告洛陽市公路管理總段辯稱，造成這次車毀人亡的直接原因，是魏×違章行駛在非機(jī)動(dòng)車道上遇到了四十余年不遇的特大暴雨襲擊，是自然因素不可抗力造成的，被告已盡養(yǎng)護(hù)職責(zé)，故不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

經(jīng)審理查明，1998年8月4日凌晨，洛陽地區(qū)普降特大暴雨。晨7時(shí)許，被害人偃師市總工會(huì)司機(jī)魏×駕駛該單位豫C-17779號(hào)桑塔納轎車從偃師前往洛陽，行至洛陽市東花壇立交橋時(shí)，因機(jī)動(dòng)車道積水不能通行，遂駕車沿非機(jī)動(dòng)車道行駛。此時(shí)由洛陽市公路管理總段負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)維修的公路防護(hù)墻因雨水浸泡，近五十余米長的防護(hù)墻突然倒塌，將該車砸毀，造成魏×當(dāng)場死亡。中保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司偃師市分公司機(jī)動(dòng)車輛險(xiǎn)勘查報(bào)告載明：車嚴(yán)重受損，已無車形，沒有修復(fù)價(jià)值，達(dá)到報(bào)廢程度。該公司賠付車輛損失104800元，賠付座險(xiǎn)1萬元。

以上事實(shí)，有中財(cái)保險(xiǎn)公司機(jī)動(dòng)車輛勘查報(bào)告等證據(jù)予以佐證。

本院認(rèn)為，作為公路防護(hù)墻的養(yǎng)護(hù)人和管理者，被告洛陽市公路管理總段應(yīng)對其盡謹(jǐn)慎維護(hù)義務(wù)。市公路管理總段雖然對公路防護(hù)墻進(jìn)行了管理和養(yǎng)護(hù)，但提不出自己無過錯(cuò)的證據(jù)，其關(guān)于倒塌為不可抗力造成及自己沒有過錯(cuò)的理由不成立，應(yīng)承擔(dān)公路防護(hù)墻在雨中倒塌致車毀人亡的賠償責(zé)任。本案中被害人魏×雖有違章行為，但其違章行為與公路防護(hù)墻倒塌沒有因果關(guān)系，被告以被害人有過錯(cuò)為由認(rèn)為被害人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，于法無據(jù)。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第126條、第119條之規(guī)定，判決如下：

一、洛陽市公路管理總段賠償偃師市總工會(huì)汽車損失20276元。

二、洛陽市公路管理總段賠償魏××死亡賠償費(fèi)337801元、喪葬費(fèi)1000元、贍養(yǎng)費(fèi)13400元，合計(jì)481801元。扣除保險(xiǎn)公司已賠償?shù)?萬元，再付381801元。

三、本案訴訟費(fèi)用××元由洛陽市公路管理總段承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于洛陽市中級(jí)人民法院。〖KH-*3/5〗

審判長龍×× 審判員龔×× 審判員李××

1998年11月10日(院印)

本件與原本核對無異 書記員王××

案 例 四

王××訴南通出租汽車有限公司退還 向其收取的出租車返程過路費(fèi)案

2000年4月15日下午，江蘇省南通市××公司總經(jīng)理王××從南通市內(nèi)乘坐南通

出租汽車有限公司(以下簡稱南通汽車公司)蘇FB1027號(hào)出租車前往興東機(jī)場，途中經(jīng)過通

往機(jī)場路的收費(fèi)站，被收過路費(fèi)10元。車到機(jī)場王××下車付費(fèi)時(shí)，南通汽車公司賀駛員除 要求王××支付租車費(fèi)外，還提出要按全國統(tǒng)一規(guī)定由王××支付其來回由收費(fèi)站收取的過 路費(fèi)共20元。王××當(dāng)即提出異議，南通汽車公司駕駛員則要求王××投訴或起訴，但該費(fèi)用必須支付。王××因趕航班的原因，不得已支付了來回過路費(fèi)20元。南通汽車公司在出具給王××的68元車費(fèi)發(fā)票中注明“按規(guī)定付來回過路費(fèi)20元，客人只肯付單程過路費(fèi)，車主堅(jiān)持付雙程”。事后，王××經(jīng)投訴未果，以南通汽車公司不應(yīng)收取回程過路費(fèi)為理由，起訴至南通市崇川區(qū)人民法院，要求南通汽車公司退還多收的返程過路費(fèi)10元。 被告南通汽車公司答辯稱：其收取原告王××雙程過路費(fèi)符合物價(jià)局規(guī)定，請求駁回原告王××的訴訟請求。南通汽車公司并提交了南通市物價(jià)局1992年11月10日印發(fā)的《南通市出租車汽車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》及江蘇省物價(jià)局于1991年8月15日印發(fā)的《江蘇省出租汽車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》。上述兩文件規(guī)定，過路費(fèi)由乘客負(fù)擔(dān)。崇川區(qū)人民法院于2000年5月20日作出(2000)崇民初字第×號(hào)民事判決，駁回了原告王××的訴訟請求。

一、假設(shè)原告王××不服該判決，于2000年6月3日提起上訴，請就案情撰寫上訴狀。

二、根據(jù)上述案情撰寫二審民事判決書。

民事上訴狀 

上訴人(原審原告)：王××，男，××歲，漢族，江蘇省南通市人，南通市××公司總經(jīng)理，住南通市崇川區(qū)××街××號(hào)。

被上訴人(原審被告)：南通出租汽車有限公司。 地址：南通市崇川區(qū)××路××號(hào)。

法定代表人：×××，公司董事長，電話：(略)。

上訴人因要求退還返程過路費(fèi)一案，不服崇川區(qū)(2000)崇民初字第×號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請求和理由如下：

上訴請求 

1.依法撤銷原判決,予以改判； 2.判令被告退還返程過路費(fèi)10元；

3.一、二審訴訟費(fèi)用均由被上訴人承擔(dān)。

上訴理由 

一、原判的認(rèn)定擴(kuò)大了客運(yùn)合同中上訴人的責(zé)任

上訴人搭被上訴人的出租車去機(jī)場，上訴人與被上訴人之間是一種客運(yùn)服務(wù)合同關(guān)系，上訴人有按規(guī)定支付相關(guān)費(fèi)用的義務(wù)，被上訴人有按規(guī)定收取相關(guān)費(fèi)用的權(quán)利。上訴人在目的地下車后，雙方的合同關(guān)系即告終結(jié)。雖然省、市出租車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)都規(guī)定了過路費(fèi)由乘客負(fù)擔(dān)，但未規(guī)定出租車返程的費(fèi)用也應(yīng)由乘客負(fù)擔(dān)，故原審法院判定被上訴人在向上訴人收取了至目的地所產(chǎn)生的費(fèi)用外，還要求上訴人支付其出租車返回時(shí)的過路費(fèi)，顯然超出了當(dāng)事人合同關(guān)系的范圍，擴(kuò)大了上訴人的責(zé)任，顯與法理、情理不合。被上訴人向上訴人收取返程過路費(fèi)沒有法律依據(jù)、合同依據(jù)，應(yīng)當(dāng)退還上訴人。

二、原判決忽視了消費(fèi)者的知情權(quán)和選擇權(quán)

過路費(fèi)是經(jīng)營者的收費(fèi)項(xiàng)目之一，應(yīng)當(dāng)明碼標(biāo)價(jià)，并告知消費(fèi)者收費(fèi)內(nèi)容，以供消費(fèi)者選擇。被上訴人是車到目的地后才告知屬強(qiáng)行收費(fèi)，損害了消費(fèi)者權(quán)益。一審判決僅審理了是否可以收費(fèi)，忽視了應(yīng)明碼標(biāo)價(jià)和在何種情況下才可以向消費(fèi)者收取這種費(fèi)用，未能保障消費(fèi)者的知情權(quán)、選擇權(quán)。本案為消費(fèi)者權(quán)益保障糾紛，消費(fèi)者處于弱勢地位，應(yīng)適用被告舉證的原則。但被上訴人所舉證據(jù)并不能證明其事先履行了告知義務(wù)。 鑒于以上事實(shí)和有關(guān)法律，特請求依法撤銷原判，予以改判。

此致

江蘇省南通市中級(jí)人民法院 上訴人：王×× 2000年6月3日

附： 1.本上訴狀副本1份；

2.南通汽車出租公司出具的68元車費(fèi)發(fā)票復(fù)印件1份。〖ZK〗〗 

民事判決書(二審)南通市中級(jí)人民法院 民事判決書

(2000)南中民終字第××號(hào)

上訴人(原審原告)王××，男，××歲，漢族，江蘇省南通市人，南通市××公司總經(jīng)理，住南通市崇川區(qū)××街××號(hào)。 被上訴人南通出租汽車有限公司。 法定代表人×××，公司董事長。

上訴人王××因要求退還返程過路費(fèi)一案，不服南通市崇川區(qū)人民法院(2000)崇民初字第×號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人王××、被上訴人法定代表人×××到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定：原告王××乘坐被告南通出租汽車有限公司出租車至目的地，按正常行駛路線需經(jīng)過收費(fèi)站，過路費(fèi)就成為履行本案客運(yùn)合同時(shí)必須發(fā)生的額外費(fèi)用。由于該費(fèi)用是被告為原告提供服務(wù)時(shí)的支出，雙方在設(shè)立合同關(guān)系時(shí)雖未對此作約定，但理應(yīng)由原告負(fù)擔(dān)。況且對出租車費(fèi)用，國家實(shí)行的是政府定價(jià)，省、市物價(jià)局都明確了過路費(fèi)這種額外費(fèi)用應(yīng)由乘客負(fù)擔(dān)。故依照《中華人民共和國合同法》第62條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，在雙方未明確約定的情況下，應(yīng)執(zhí)行物價(jià)局的規(guī)定。被告收取雙程過路費(fèi)的行為不違反政府定價(jià)，也未損害原告的合法權(quán)益。原告的訴請于法無據(jù)。據(jù)此判決，駁回原告的訴訟請求。 宣判后，王××不服提起上訴，其上訴的主要理由有：(1)原判決忽視了消費(fèi)者的知情權(quán)和選擇權(quán)；(2)原判決認(rèn)定超出了客運(yùn)合同關(guān)系的范圍，擴(kuò)大了上訴人的責(zé)任，于法無據(jù)，于情理不合。因此，請求二審法院撤銷原判，予以改判。

被上訴人南通出租汽車有限公司未作書面答辯。

經(jīng)審理查明，2000年4月15日下午，上訴人王××從南通市內(nèi)乘坐被上訴人南通出租汽車有限公司蘇FB1027號(hào)出租車前往興東機(jī)場，途中經(jīng)過通往機(jī)場路的收費(fèi)站，被收過路費(fèi)10元。車到機(jī)場上訴人下車付費(fèi)時(shí)，被上訴人駕駛員除要求上訴人王××支付租車費(fèi)外，還提出要按全國統(tǒng)一規(guī)定由上訴人王××支付其車來回由收費(fèi)站收取的過路費(fèi)共20元。上訴人王××當(dāng)即提出異議，被上訴人駕駛員則要求上訴人王××投訴或起訴，但該費(fèi)用必須支付。上訴人因趕航班的原因，不得已支付了來回過路費(fèi)20元。該駕駛員在出具給上訴人的68元車費(fèi)中注明“按規(guī)定付來回過路費(fèi)20元，客人只肯付單程過路費(fèi)，車主堅(jiān)持付雙程”。 以上事實(shí)有被上訴人南通出租汽車有限公司出具的出租車費(fèi)發(fā)票(上有南通出租汽車有限公司駕駛員在上面作的備注)在案佐證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，上訴人王××與被上訴人南通出租汽車有限公司之間是一種客運(yùn)服務(wù)合

同關(guān)系，上訴人有按規(guī)定支付相關(guān)費(fèi)用的義務(wù)，被上訴人有按規(guī)定收取相關(guān)費(fèi)用的權(quán)利。上訴人在目的地下車后，雙方的合同關(guān)系即告終結(jié)。雖然省、市出租車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)都規(guī)定了過路費(fèi)由乘客負(fù)擔(dān)，但未規(guī)定出租車返程的費(fèi)用也應(yīng)由乘客負(fù)擔(dān)。原審判決認(rèn)定被上訴人在向上訴人收取了至目的地所產(chǎn)生的費(fèi)用外，還要求上訴人支付其出租車返回時(shí)的過路費(fèi)，顯然超出了當(dāng)事人合同關(guān)系的范圍，擴(kuò)大了上訴人的責(zé)任，與法理、情理不合，應(yīng)予糾正。被上訴人向上訴人收取返程過路費(fèi)沒有法律、合同依據(jù)，應(yīng)當(dāng)退還上訴人。依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第4條、第8條、第9條，《中華人民共和國合同法》第3條、第6條、第7條，《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第1款第(二)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷崇川區(qū)人民法院(2000)崇民初字第×號(hào)民事判決。

二、被上訴人于本判決生效后三日內(nèi)退還上訴人人民幣10元整。

三、本案一、二審訴訟費(fèi)用××元，均由被上訴人承擔(dān)。 本判決為終審判決。

審判長黃×× 審判員商×× 審判員喬×× 2000年6月20日(院印)

本件與原本核對無異

書記員李××

案 例 五

陳×訴建行廈門分行金尚路分理處違章 點(diǎn)款致其交付的現(xiàn)金短少要求賠償案

2000年2月1日下午16時(shí)許，福建省廈門市××公司職員陳×到中國建設(shè)銀行廈門市分行金尚路分理處(以下簡稱建行分理處)存款，填寫了存款金額為人民幣94320元的存款憑證，連同100張(50元或100元票)一扎的萬位整數(shù)現(xiàn)金和未扎把的4320元現(xiàn)金交給了建行分理處臨柜經(jīng)辦人。該經(jīng)辦人接過存款憑證和現(xiàn)金后，未清點(diǎn)扎數(shù)即將現(xiàn)金移至與其工作臺(tái)相連的另一張桌上，由另兩位工作人員拆扎用點(diǎn)鈔機(jī)清點(diǎn)張數(shù)。在清點(diǎn)過程中發(fā)現(xiàn)兩張100元假幣和一張50元?dú)垘牛悺良磿r(shí)給予了更換。清點(diǎn)完畢匯總后，經(jīng)辦人告訴陳×所交現(xiàn)金總額為84320元，陳×當(dāng)即要求查看監(jiān)控錄像。看完錄像后，陳×應(yīng)經(jīng)辦人要求另填了一份金額為84320元的存款憑證，辦理了84320元的存款手續(xù)。整個(gè)過程為該分理處的監(jiān)控設(shè)備錄像。2000年2月18日，陳×以建行分理處為被告向廈門市湖里區(qū)人民法院提起訴訟，認(rèn)為被告經(jīng)辦人的違章操作造成其1萬元人民幣的損失，請求判令由被告賠償。廈門市湖里區(qū)法院以原告無法證明被告沒有點(diǎn)清，原告沒有對存款金額提出異議且有監(jiān)控錄像全程監(jiān)控可排除暗箱操作為由，于2000年3月1日作出(2000)湖民初字第×號(hào)民事判決，駁回原告訴訟請求。原告不服向廈門市中級(jí)人民法院上訴，廈門市中級(jí)人民法院于2000年4月22日作出終審判決，對一審判決予以維持。原告仍不服，2002年5月10日向福建省高級(jí)人民法院提出申訴。

(附：中國人民銀行《全國銀行出納基本制度》第7條規(guī)定，收入現(xiàn)金要當(dāng)面點(diǎn)清。

中國人民建設(shè)銀行《現(xiàn)金出納柜員制管理辦法》第11條第2款規(guī)定，收款時(shí)，先以手初點(diǎn)，先點(diǎn)大數(shù)后點(diǎn)小數(shù)??。第11條第3款規(guī)定，將初點(diǎn)扎把后的現(xiàn)金，放入出納復(fù)點(diǎn)機(jī)復(fù)點(diǎn)，復(fù)點(diǎn)無誤后在腰帶上加蓋收款員名章，放入柜(箱)保管。)

一、假設(shè)你是陳×，請根據(jù)上述案情撰寫申訴書。

二、假設(shè)福建省高級(jí)人民法院接到陳×申訴后，于2002年6月4日作出(2002)閩民監(jiān)字第×號(hào)民事裁定，對該案進(jìn)行提審。請根據(jù)該案情撰寫再審民事判決書。 民事申訴狀

申訴人：陳×，男，××歲，漢族，福建省廈門市人，廈門市××公司職員，住廈門市××小區(qū)××幢××號(hào)。

被申訴人：中國建設(shè)銀行廈門市分行金尚路分理處。地址：廈門市金尚路××號(hào)。 法定代表人：×××，行長。

申訴人因建行廈門分行金尚路分理處違章點(diǎn)款致?lián)p要求賠償一案，對廈門市中級(jí)人民法院2000年4月22日(2000)廈中民終字第××號(hào)判決不服，現(xiàn)提出申訴。

申訴請求 

1.撤銷(2000)廈中民終字第××號(hào)判決；

2.責(zé)令被申訴人建行廈門分行金尚路分理處賠償申訴人損失人民幣1萬元。

申訴理由 

一、原審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，證據(jù)不足，舉證責(zé)任分配不明 原審判決認(rèn)定申訴人存款額為84320元，且申訴人對點(diǎn)鈔結(jié)果未提出異議，這與事實(shí)不符，被申訴人也提不出足夠充分的證據(jù)。事實(shí)上，申訴人到被申訴人處存款時(shí)，就將1張?zhí)顚懡痤~為94320元的存款憑證及94320元人民幣一并交給被申訴人經(jīng)辦人(有填寫金額為94320元的存款憑證1張為證)。而且在經(jīng)辦清點(diǎn)完畢后告知申訴人金額不符時(shí)，申訴人即提出異議，并要求看監(jiān)控錄像。

原審判決依據(jù)現(xiàn)金交接“當(dāng)面點(diǎn)清”原則，實(shí)際上采取了讓原、被告各自證明過程的方法，即讓原告舉證證明交款后被告未當(dāng)面點(diǎn)清的事實(shí)，讓被告舉證證明收款后已當(dāng)面點(diǎn)清的事實(shí)。

從本案情況來看，申訴人到被申訴人處存款，雙方欲成立的是儲(chǔ)蓄合同法律關(guān)系。在儲(chǔ)蓄合同法律關(guān)系中，申訴人是接受儲(chǔ)蓄服務(wù)的客戶，被申訴人是提供儲(chǔ)蓄服務(wù)的經(jīng)營者，因此，這種關(guān)系具有消費(fèi)法律關(guān)系的性質(zhì)。按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的要求，對經(jīng)營者實(shí)行的是嚴(yán)格責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任所適用的歸責(zé)原則應(yīng)當(dāng)說為過錯(cuò)推定歸責(zé)。因而，申訴人只需證明受損害的事實(shí)，即以其所填存款憑證上的數(shù)額與被申訴人告知的數(shù)額不符的事實(shí)為證即可；被申訴人應(yīng)當(dāng)證明自己正當(dāng)操作來說明自己所說的數(shù)額正確。依此，申訴人無需證明被申訴人未“當(dāng)面點(diǎn)清”的過程，被申訴人應(yīng)當(dāng)證明自己已“當(dāng)面點(diǎn)清”的過程，而不是雙方都來證明這個(gè)過程如何。原審判決舉證分配不明，擴(kuò)大了申訴人的舉證范圍，應(yīng)予糾正。

二、被申訴人經(jīng)辦人的違章操作與造成申訴人1萬元的損失有直接的因果關(guān)系

中國人民銀行《全國銀行出納基本制度》第7條規(guī)定，收入現(xiàn)金要當(dāng)面點(diǎn)清。中國人民建設(shè)銀行《現(xiàn)金出納柜員制管理辦法》第11條第2款規(guī)定：收款時(shí)，先以手工初點(diǎn)，先點(diǎn)大數(shù)后點(diǎn)小數(shù)??。第11條第3款規(guī)定：將初點(diǎn)扎把后的現(xiàn)金，放入出納復(fù)點(diǎn)機(jī)復(fù)點(diǎn)，復(fù)點(diǎn)無誤后在腰條上加蓋收款員名章，放入柜(箱)保管。

從本案案情來看，被申訴人的經(jīng)辦人在接過申訴人交與的存款憑證和交存的現(xiàn)金時(shí)，未當(dāng)面點(diǎn)清大數(shù)(扎把)和核對存款憑證所填的數(shù)額，即將現(xiàn)金移至與其工作臺(tái)相連的另一張桌上拆開扎把清點(diǎn)張數(shù)。之后，在進(jìn)行匯總時(shí)才告知上訴人所交存的現(xiàn)金的大數(shù)與存款憑證所填的數(shù)額不符。被申訴人的行為違反了上述銀行管理制度，已構(gòu)成違章操作，因申訴人在交款時(shí)并無任何過錯(cuò)，可見被申訴人經(jīng)辦人的違章操作與申訴人損失1萬元人民幣有直接因果關(guān)系，被申訴人應(yīng)當(dāng)予以賠償。

綜上所述，被申訴人的違章行為已造成申訴人1萬元的損失，原審判決錯(cuò)誤，請求上級(jí)法院予以撤銷并要求被申訴人賠償損失1萬元。

此致

福建省高級(jí)人民法院 申訴人：陳× 2002年5月10日

附： 1.廈門市中級(jí)人民法院(2000)廈中民終字第××號(hào)判決書復(fù)印件1份； 2.申請人填寫的金額為94320元的存款憑證。

民事判決書(再審)福建省高級(jí)人民法院 民事判決書

(2002)閩民再字第××號(hào)

原審原告(原審上訴人)陳×，男，××歲，漢族，福建省廈門市人，廈門市××公司職員，住廈門市××小區(qū)××幢×號(hào)。

原審被告(原審被上訴人)中國建設(shè)銀行廈門市分行金尚路分理處(以下簡稱建行分理處)。 法定代表人×××，行長。

委托代理人×××，廈門市××律師事務(wù)所律師。

原審原告陳×訴原審被告建行分理處違章點(diǎn)款致使現(xiàn)金減少賠償一案，廈門市湖里區(qū)人民法院于2000年3月1日作出(2000)湖民初字第×號(hào)民事判決。陳×不服，提起上訴。廈門市中級(jí)人民法院于2000年4月22日作出(2000)廈中民終字第××號(hào)民事判決，維持原判，現(xiàn)已發(fā)生法律效力。陳×仍不服，于2002年5月10日向本院提起申訴。本院受理申訴后，經(jīng)審查作出(2002)閩民監(jiān)字第×號(hào)民事裁定，對本案予以提審。本院依法組成合議庭，審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。 原審判決認(rèn)為：陳×及建行分理處雙方對存款數(shù)額的多少(84320元或94320元)均無法舉證，所以，本案應(yīng)按照“當(dāng)面點(diǎn)清”原則分配證明責(zé)任。按照商業(yè)慣例，現(xiàn)金交接必須恪守“當(dāng)面點(diǎn)清”原則，銀行有責(zé)任為自己和顧客之間實(shí)現(xiàn)該原則提供必要的條件。建行分理處設(shè)置的柜臺(tái)高度以及點(diǎn)鈔機(jī)均在正常人可俯視的范圍內(nèi)。其經(jīng)辦人接過陳×交存的現(xiàn)金后，雖將現(xiàn)金移至與其工作臺(tái)相連的另一工作臺(tái)上用點(diǎn)鈔機(jī)清點(diǎn)，監(jiān)控錄像資料上亦顯示在建行分理處初點(diǎn)員的工作臺(tái)上有另一筆業(yè)務(wù)款項(xiàng)出現(xiàn)，但這并不當(dāng)然存在初點(diǎn)員發(fā)生差錯(cuò)的可能。因?yàn)椋麄€(gè)點(diǎn)鈔過程陳×都能看清楚，有異議陳×可即時(shí)、直接指出，而陳×并未提出異議。同時(shí)，根據(jù)監(jiān)控錄像資料亦可排除初點(diǎn)員暗箱操作的可能性。據(jù)此，可以認(rèn)定本案訟爭的存款數(shù)額在操作上已“當(dāng)面點(diǎn)清”。陳×的訴訟請求依據(jù)不足，不予支持。廈門市湖里區(qū)人民法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用范圍正確。據(jù)此，維持原判。 宣判后，陳×不服提出申訴，其意見如下：

1.申訴人提交了填寫金額為94320元的存款憑證，證明其交給上訴人經(jīng)辦人的現(xiàn)金是94320元。

2.申訴人在被告知點(diǎn)鈔結(jié)果后即提出異議，而非原審認(rèn)定的未提出異議。

3.被申訴人建行分理處經(jīng)辦人的操作違反中國人民建設(shè)銀行《現(xiàn)金出納柜員制管理辦法》的規(guī)定，與造成其1萬元的損失有直接的因果關(guān)系。

經(jīng)提審查明，2000年2月1日下午16時(shí)許，原審原告陳×到原審被告建行分理處存款。原審原告填寫了存款金額為人民幣94320元的存款憑證，連同100張(50元或100元票)一扎的萬位整數(shù)現(xiàn)金和未扎把的4320元現(xiàn)金交給了臨柜經(jīng)辦人。該經(jīng)辦人接過存款憑證和現(xiàn)金后，未清點(diǎn)扎數(shù)即將現(xiàn)金移至其工作臺(tái)相連的另一張桌上，由另兩位工作人員拆扎用點(diǎn)鈔機(jī)清點(diǎn)張數(shù)。在清點(diǎn)過程中發(fā)現(xiàn)兩張100元假幣和一張50元?dú)垘牛瓕徳婕磿r(shí)給予了更換。清點(diǎn)完畢匯總后，經(jīng)辦人告訴原審原告所交現(xiàn)金總額為84320元，原審原告當(dāng)即要求查看監(jiān)控錄像。看完錄像后，原審原告應(yīng)經(jīng)辦人要求另填了一份金額為84320元的存款憑證，辦理了84320元的存款手續(xù)。

以上事實(shí)有建行分理處的全過程監(jiān)控錄像資料及原審原告提供的填寫金額為94320元人民幣的存款憑證在案佐證，本院予以認(rèn)定。

另查明，中國人民銀行《全國銀行出納基本制度》第7條規(guī)定，收入現(xiàn)金要當(dāng)面點(diǎn)清。中國人民建設(shè)銀行《現(xiàn)金出納柜員制管理辦法》第11條第2款規(guī)定，收款時(shí)，先以手工初點(diǎn)，先點(diǎn)大數(shù)后點(diǎn)小數(shù)??。第11條第3款規(guī)定，將初點(diǎn)扎把后的現(xiàn)金，放入出納復(fù)點(diǎn)機(jī)復(fù)點(diǎn)，復(fù)點(diǎn)無誤后在腰條上加蓋收款員名章，放入柜(箱)保管。

本院認(rèn)為，原審原告交給原審被告經(jīng)辦人的現(xiàn)金除散張4320元外，其余均為100張一扎，故本案訟爭的焦點(diǎn)是100張一扎究竟是幾扎。根據(jù)中國人民銀行《全國銀行出納基本制度》第7條和中國人民建設(shè)銀行《現(xiàn)金出納柜員制管理辦法》第11條的規(guī)定，原審被告經(jīng)辦人在收到原審原告所交的存款憑證和交存的現(xiàn)金后，應(yīng)先當(dāng)面點(diǎn)清交存現(xiàn)金的大數(shù)(扎把)、與存款憑證所填的存款數(shù)額核對后再點(diǎn)清張數(shù)。原審被告在原審原告交存現(xiàn)金的大數(shù)與存款憑證所填數(shù)額不一致時(shí)，應(yīng)在接收交存現(xiàn)金，當(dāng)面點(diǎn)清大數(shù)時(shí)即時(shí)提出。而原審被告經(jīng)辦人在接過原審原告交與的存款憑證和交存的現(xiàn)金時(shí)，未當(dāng)面點(diǎn)清大數(shù)(扎把)和核對存款憑證所填的數(shù)額，即將現(xiàn)金移至與其工作臺(tái)相連的另一張桌子上拆開扎把清點(diǎn)張數(shù)。之后，在進(jìn)行匯總時(shí)才告知原審原告所交存的現(xiàn)金的大數(shù)與存款憑證所填的數(shù)額不符。原審被告的行為已違反上述銀行管理制度，原審原告交存現(xiàn)金的大數(shù)與存款憑證所填交存金額不相符的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由原審被告承擔(dān)。原審被告不能提供證據(jù)證明其確認(rèn)的交存現(xiàn)金大數(shù)與原審原告存款憑證所填交存金額不符，故其主張?jiān)瓕徳娼淮娆F(xiàn)金的金額為84320元的理由缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。原審原告的申訴理由成立。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第184條、153條第1款第(三)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷廈門市湖里區(qū)人民法院(2000)湖民初字第×號(hào)民事判決和廈門市中級(jí)人民法院(2000)廈中民終字第×號(hào)民事判決。

二、中國建設(shè)銀行廈門市分行金尚路分理處應(yīng)于本判決生效后7日內(nèi)賠償陳×人民幣1萬元。本案一審、二審訴訟費(fèi)用××元，均由中國建設(shè)銀行廈門市分行金尚路分理處承擔(dān)。 本判決為終審判決。

審判長王××

 審判員劉×× 審判員張×× 2002年7月20日(院印)

本件與原本核對無異 書記員柴××



行政訴訟司法文書

案 例 一

潞城鎮(zhèn)彭家磚廠不服常州市

戚墅堰區(qū)國土局土地管理處罰決定案

1992年12月26日，江蘇省常州市戚墅堰區(qū)國土管理局(以下簡稱戚墅堰區(qū)國土局)批準(zhǔn)給常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠(以下簡稱彭家磚廠)臨時(shí)用地13畝作磚廠堆坯及窯基使用(該廠有合法的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和有關(guān)部門頒發(fā)的采礦許可證)，但在發(fā)給彭家磚廠的臨時(shí)用地批準(zhǔn)通知書上未注明使用期限。戚墅堰區(qū)國土局為貫徹江蘇省常州市整頓窯業(yè)用地的精神，于1997年12月15日、1998年3月19日兩次書面要求彭家磚廠停窯復(fù)墾，彭家磚廠未予理睬。戚墅堰區(qū)國土局于1998年6月9日對彭家磚廠作出(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定，責(zé)令彭家磚廠在1998年8月31日前拆除窯基、工棚和其他設(shè)施，退還非法占用的土地。彭家磚廠不服于1998年6月29日向常州市國土規(guī)劃局申請復(fù)議被維持后，于同年8月17日向常州市戚墅堰區(qū)人民法院提起訴訟，請求撤銷被告的行政處罰決定。

一、請根據(jù)上述案情撰寫行政復(fù)議申請書。

二、假設(shè)你是原告彭家磚廠法定代表人彭××，請以戚墅堰區(qū)國土局為被告撰寫起訴狀。

三、針對原告起訴，被告戚墅堰區(qū)國土局指出1992年12月發(fā)給原告的臨時(shí)用地批準(zhǔn)通知書的期限為1994年12月25日止(有存檔批準(zhǔn)書為憑)，發(fā)給原告的臨時(shí)用地批準(zhǔn)通知書未注明期限是工作中的失誤，且原告曾于1995年10月申請延長臨時(shí)用地的期限(有申請報(bào)告為憑)，故于1995年12月7日第二次批準(zhǔn)原告臨時(shí)用地的期限至1996年12月30日止(有通知書為憑)。

假定你是被告委托的代理律師張××，請根據(jù)上述案情撰寫代理詞。

四、如原告認(rèn)為被告所作行政處罰決定合理、正確，決定撤訴，請根據(jù)案情撰寫行政撤訴申請書。

行政復(fù)議申請書

申請人：常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠。地址：常州市潞城鎮(zhèn)××號(hào)。 法定代表人：彭××，廠長，電話：(略)。

被申請人：常州市戚墅堰區(qū)國土管理局。地址：常州市戚墅堰區(qū)××路××號(hào)。 法定代表人：×××，局長，電話：(略)。 復(fù)議 請 求 

請求撤銷被申請人對申請人作出的(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定。復(fù)議 理 由 

一、被申請人所作行政處罰決定侵害了申請人的合法權(quán)益

1992年12月16日，被申請人批準(zhǔn)將潞城鎮(zhèn)13畝土地給申請人磚廠堆坯及窯基使用，并發(fā)給申請人臨時(shí)用地批準(zhǔn)通知書，但并未注明使用期限(有通知書原件為證)。申請人隨后領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及采礦許可證，并開始合法經(jīng)營。

1995年，申請人向被申請人申請續(xù)批，但被申請人未作答復(fù)。隨后，被申請人即對申請人作出責(zé)令申請人退還土地的行政處罰決定。被申請人只考慮到整頓窯業(yè)用地而未考慮申請人合法使用土地的權(quán)利，擅自作出該行政處罰，侵害了申請人的合法權(quán)益。

二、被申請人作出行政處罰違反法定程序，應(yīng)歸于無效 《中華人民共和國行政處罰法》第31條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。”該法第3條規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。”從本案事實(shí)來看，被申請人作出行政處罰決定前并未告知申請人行政處罰的理由及依據(jù)，違反了法定程序，應(yīng)歸于無效。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第6條的規(guī)定，請貴局依法裁決。 此致

常州市國土規(guī)劃局

申請人：常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠 法定代表人：彭×× 1998年6月29日

行 政 起 訴 狀

原告：常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠

法定代表人：彭××，廠長，電話：(略)。 被告：常州市戚墅堰區(qū)國土管理局

法定代表人：×××，局長，電話：(略)。

訴 訟 請 求

1．請求撤銷被告對原告作出的(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定； 2．本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

事實(shí)和理由

1992年12月26日，被告批準(zhǔn)給原告臨時(shí)用地13畝作磚廠堆坯及窯基使用，并發(fā)給原告臨時(shí)用地批準(zhǔn)通知書，但未注明使用期限。被告為整頓常州市窯業(yè)用地于1998年6月9日對原告作出(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定，責(zé)令原告在1998年8月31日前拆除窯基、工棚和其他設(shè)施，退還非法占用的土地。原告不服于1998年6月29日向常州市國土規(guī)劃局申請復(fù)議。常州市國土規(guī)劃局對原行政處罰予以維持。

原告認(rèn)為，原告擁有被告發(fā)給的合法的土地用地憑證，依法應(yīng)有使用土地的權(quán)利。被告僅為整頓窯業(yè)而無視原告的合法權(quán)益，作出該行政處罰決定，侵犯了原告的土地使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)。

其次，被告的行政處罰決定違反了法定程序。根據(jù)《行政處罰法》第31條和第32條之規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰前應(yīng)告知當(dāng)事人事實(shí)、理由和依據(jù)，否則即視為違反程序，行政處罰歸于無效。被告對原告作出的行政處罰決定并未告知原告理由和依據(jù)，嚴(yán)重違反法定程序，應(yīng)視為無效。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第11條、第17條之規(guī)定，特向你院提起訴訟，請依法裁判。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址

1．1992年12月被告批準(zhǔn)的臨時(shí)土地用地批準(zhǔn)書復(fù)印件1份(未注明期限)； 2．原告出具的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及采礦許可證復(fù)印件各1份； 3．(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定書1份。

此致

常州市戚墅堰區(qū)人民法院 起訴人：常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠 1998年8月17日 附：本狀副本1份



代 理 詞

審判長、審判員：

我受本案被告常州市戚墅堰區(qū)國土管理局委托，代理其參加訴訟，現(xiàn)發(fā)表代理意見如下：

一、原告所述事實(shí)不符

1992年，被告批準(zhǔn)給原告的臨時(shí)土地用地批準(zhǔn)通知書的期限為1994年12月25日止，這在當(dāng)年存檔的批準(zhǔn)書上有注明。發(fā)給原告的臨時(shí)土地用地批準(zhǔn)書未注明期限是工作中的失誤，但并不意味著原告就可以永久使用土地。且原告曾于1995年10月申請續(xù)批臨時(shí)用地(有原告申請報(bào)告為憑)，即足以說明原告對第一次通知書的期限是明知的。因此，第一次批準(zhǔn)通知書應(yīng)作為有效的證據(jù)采納。原告1995年申請續(xù)批后，被告作出第二次批準(zhǔn)通知書，期限至1996年12月30日止。以上三項(xiàng)證據(jù)足以說明原告的土地使用權(quán)限應(yīng)止于1996年12月30日，從1997年1月1日起，即為非法使用土地，原告所稱合法使用土地與事實(shí)不符。

二、被告所作行政處罰決定合法有效

因原告從1996年12月30日后即已屬非法使用臨時(shí)土地，作為土地管理機(jī)關(guān)，被告即有權(quán)要求原告歸還使用權(quán)。被告于1997年12月、1998年3月兩次書面通知原告停窯復(fù)墾，原告拒不理睬，并繼續(xù)非法使用土地，已屬行政違法行為。被告針對該違法行為作出退還非法占用的土地的行政處罰措施是行使職權(quán)，并無不當(dāng)，符合有關(guān)土地管理法規(guī)和行政處罰法的規(guī)定，應(yīng)為合法有效。

綜上所述，被告的行政處罰決定適用法律準(zhǔn)確，證據(jù)充分，應(yīng)予維持。 以上意見請合議庭考慮。

 代理人：張×× 常州市××律師事務(wù)所律師 1998年8月26日



行政撤訴申請書

申請人：常州市潞城鎮(zhèn)彭家磚廠。 地址：常州市潞城鎮(zhèn)××號(hào)。

法定代理人：彭××，廠長，電話：(略)。

申請人訴常州市戚墅堰區(qū)國土管理局(1998)常戚土罰字第02號(hào)行政處罰決定撤銷一案，于1998年8月17日訴至你院，現(xiàn)請求撤回起訴。理由如下：

申請人確系非法使用土地，常州市戚墅堰區(qū)國土局所作行政處罰措施合理、正確。故依《中華人民共和國行政訴訟法》第51條之規(guī)定，特向你院申請撤訴。望予批準(zhǔn)。

此致

常州市戚墅偃區(qū)人民法院 申請人：彭×× 1998年8月25日

案 例 二

李××訴欽州市公安局以暴力毆打行 為致其子梁××死亡請求行政賠償案

1996年5月21日晚8時(shí)許，廣西欽州市公安局強(qiáng)制戒毒所根據(jù)舉報(bào)，沒有辦理任何手續(xù)，將欽州市中藥廠工人梁××抓至強(qiáng)制戒毒所實(shí)施強(qiáng)制戒毒(欽州市醫(yī)院出具的健康證明證實(shí)梁××身體健康，并無吸毒現(xiàn)象)。當(dāng)晚零時(shí)許，強(qiáng)制戒毒所聘請的工作人員張××、孫××和正在值班的黃××等人以梁×ד難講話”、“不講理”為由，將其從一號(hào)戒毒倉拉出，用木棍、鏟柄進(jìn)行毆打，持續(xù)20分鐘后帶回戒毒倉內(nèi)。梁××被打后于次日凌晨2時(shí)死于戒毒倉內(nèi)。經(jīng)法醫(yī)鑒定，梁××系死于鈍性暴力所致的大面積軟組織挫傷。張××、孫××、黃××被人民法院以故意傷害罪分別判處死緩、有期徒刑12年、7年。1998年9月2日，被害人梁××之母李××(61歲，欽州市鋼窗廠退休工人，住欽州市欽州鎮(zhèn)板桂街137號(hào))向欽州市公安局提出書面申請，要求該局賠償其子梁××的死亡賠償金、喪葬費(fèi)共計(jì)人民幣95600元。州市公安局于同年9月7日以梁××為吸毒人員，其被戒毒所臨時(shí)工張××等人毆打致死，是張××等人的個(gè)人犯罪行為，不屬國家賠償范圍，作出了不予賠償?shù)拇饛?fù)。同年10月6日，李××再次向欽州市公安局提交《復(fù)議申請書》，要求欽州市公安局對其子死亡承擔(dān)賠償責(zé)任。10月28日，欽州市公安局仍作出不予賠償?shù)拇饛?fù)。同年11月16日李××向欽州市中級(jí)人民法院提起行政賠償訴訟。

一、假設(shè)你是本案原告，請根據(jù)案情撰寫行政賠償申請書。

二、假設(shè)你是原告代理律師王××，請為原告代書行政賠償起訴狀。

三、根據(jù)題干提供的信息，以被告身份撰寫行政答辯狀。

四、假設(shè)欽州市公安局委托法醫(yī)×××對被害人梁××進(jìn)行病理鑒定，發(fā)現(xiàn)被害人梁××確系吸毒人員，請以本案事實(shí)為依據(jù)，撰寫一審行政賠償判決書。

行政賠償申請書

申請人：李××，女，61歲，欽州市鋼窗廠退體工人，住欽州市欽州鎮(zhèn)板桂街137號(hào)。申請人系被害人梁××之母。 行政機(jī)關(guān)：廣西欽州市公安局 賠償 請 求 

請求賠償被害人梁××的死亡賠償金、喪葬費(fèi)共計(jì)人民幣95600元。

事實(shí)和理由

1996年5月21日晚8時(shí)許，貴局強(qiáng)制戒毒所根據(jù)舉報(bào)，以被害人梁××吸毒為由，沒有辦理任何手續(xù)，將其抓到強(qiáng)制戒毒所實(shí)施強(qiáng)制戒毒。當(dāng)晚零時(shí)許，強(qiáng)制戒毒所聘請的工作人員張××、孫××和正在值班的黃××等人以被害人梁×ד難講話”、“不講理”為由，將其從一號(hào)戒毒倉拉出，用木棍、鏟柄進(jìn)行毆打，持續(xù)20分鐘后帶回戒毒倉內(nèi)。梁××被打后于次日凌晨2時(shí)死于戒毒倉內(nèi)。經(jīng)法醫(yī)鑒定，被害人梁××系死于鈍性暴力所致的大面積軟組織挫傷。鑒于以上事實(shí)，申請人認(rèn)為，張××等人雖不是貴局的工作人員，也不是戒毒所的正式職工，但他們受聘于貴局戒毒所，執(zhí)行著保衛(wèi)、看守和管理戒毒人員的任務(wù)。這種任務(wù)正是一種職權(quán)，即國家強(qiáng)制戒毒權(quán)。強(qiáng)制戒毒所屬于國家權(quán)力的組成部分，作為張××等個(gè)人來說是不具有的。而張××等人正是在戒毒所執(zhí)行上述任務(wù)時(shí)毆打梁××致死的。致害行為發(fā)生的當(dāng)晚，黃××正在戒毒所值班。被張××等人毆打致死的梁××，不是別人，正是戒毒所的戒毒人員，是他們保衛(wèi)、看守和管理的對象。這種情況表明，張××等人毆打梁××致死的行為與行使職權(quán)有關(guān)，是在行使職權(quán)時(shí)發(fā)生的違法行為，并非個(gè)人行為。其損害結(jié)果不能由張××等人個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任。戒毒所是貴局的二級(jí)事業(yè)單位，不具備行政主體資格，其行為應(yīng)歸屬于貴局，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)國務(wù)院頒布的《強(qiáng)制戒毒辦法》關(guān)于“強(qiáng)制戒毒工作由公安機(jī)關(guān)主管”的規(guī)定，貴局對戒毒所負(fù)有監(jiān)督管理責(zé)任，發(fā)生在戒毒所的違法行為，致人損害，貴局應(yīng)當(dāng)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)代為履行國家賠償義務(wù)。

申請人系被害人之母，是被害人惟一親人，現(xiàn)退休在家，根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》第6條、第27條第1款第(三)項(xiàng)之規(guī)定，特請求貴局賠償死亡賠償金、喪葬費(fèi)共計(jì)95600元。

以上事實(shí)和請求有下列證據(jù)予以證明：

(1)法醫(yī)開具的被害人死亡鑒定報(bào)告和證明書各1份；(2)喪葬費(fèi)收據(jù)1張；

(3)被害人生前職業(yè)及工資收入證明1份。

此致

廣西欽州市公安局 申請人：李×× 1998年9月2日



行政賠償起訴狀

原告：李××，女，61歲，漢族，廣西欽州市人，欽州市鋼窗廠退休工人，住欽州市欽州鎮(zhèn)板桂街137號(hào)。原告系被害人梁××之母。

委托代理人：王××，欽州××律師事務(wù)所律師。

被告：廣西欽州市公安局。地址：廣西欽州市××路××號(hào)。 法定代表人：×××，局長，電話：(略)。 訴訟 請 求

請求被告賠償被害人梁××的死亡賠償金和喪葬費(fèi)共計(jì)95600元。 事實(shí)和理由

被害人梁××是欽州市中藥廠工人，身體健康，沒有吸毒現(xiàn)象。

1996年5月21日晚8時(shí)許，欽州市公安局強(qiáng)制戒毒所根據(jù)舉報(bào)，以被害人梁××吸毒為由，沒有辦理任何手續(xù)，將其抓到強(qiáng)制戒毒所實(shí)施強(qiáng)制戒毒。當(dāng)晚零時(shí)許，強(qiáng)制戒毒所聘請的工作人員張××、孫××和正在值班的黃××等人以被害人梁×ד難講話”、“不講理”為由，將其從一號(hào)戒毒倉拉出，用木棍、鏟柄進(jìn)行毆打，持續(xù)20分鐘后帶回戒毒倉內(nèi)。被害人梁××被打后于次日凌晨2時(shí)死于戒毒倉內(nèi)。經(jīng)法醫(yī)鑒定，被害人梁××系死于鈍性暴力所致的大面積軟組織挫傷。張××、孫××、黃××被人民法院以故意傷害罪分別判處死緩、有期徒刑12年、7年。

鑒于以上事實(shí)，原告認(rèn)為，被告無任何證據(jù)證實(shí)被害人梁××有吸毒行為，隨意將其抓走，實(shí)行強(qiáng)制戒毒，這是違法的，是造成被害人梁××死亡的前提和基本原因。張××等人執(zhí)行戒毒所的保安工作，是行使職權(quán)行為，與被告實(shí)施強(qiáng)制戒毒密不可分，他們的違法行為造成被害人梁××死亡的嚴(yán)重后果當(dāng)然由被告承擔(dān)。戒毒所是被告所屬單位，被告對戒毒所負(fù)有監(jiān)管的責(zé)任。張××等人傷害被害人梁××致死是被告對強(qiáng)制戒毒所管理不善所致，理應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。原告作為被害人梁××的母親，以上訴訟請求正當(dāng)、合法，但因請求賠償和復(fù)議未果，故向法院起訴，請求法院維護(hù)原告的合法權(quán)益。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址

1．法醫(yī)出具的梁××死亡證明書及死亡原因鑒定報(bào)告各1份； 2．喪葬費(fèi)收據(jù)1張；

3．欽州市醫(yī)院開具的梁××健康證明1份；

1． 被告欽州市公安局作出的不予賠償決定書、行政復(fù)議決定書各1份。 此致

欽州市中級(jí)人民法院 起訴人：李×× 1998年11月16日 附：本狀副本1份

行 政 答 辯 狀

答辯人：廣西欽州市公安局。 地址：欽州市××路×號(hào)。

法定代表人：×××，局長，電話：(略)。

被答辯人李××訴答辯人行政賠償糾紛一案，現(xiàn)答辯如下：

一、被答辯人所述事實(shí)不符

被答辯人稱梁××身體健康，沒有吸毒與事實(shí)不符。經(jīng)我局委托法醫(yī)×××對被害人梁××所做病理鑒定表明梁××是吸毒人員，對其采取強(qiáng)制措施是合法的。

二、梁××的死亡并非我局行政行為所致

戒毒所屬我局二級(jí)單位，其聘用的臨時(shí)工張××等人不屬我局正式在編人員，我局沒有授予他們?nèi)魏温殭?quán)。張××等人將梁××毆打致死的行為完全是其個(gè)人犯罪行為，梁××致死造成的損失應(yīng)以刑事附帶民事訴訟由張××等人負(fù)責(zé)賠償，原告要求我局承擔(dān)賠償責(zé)任于法無據(jù)。

綜上，答辯人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，故請求法院駁回原告訴訟請求。

此致

欽州市中級(jí)人民法院

答辯人：廣西欽州市公安局 1998年11月20日

附：1.本答辯狀副本1份；

2.法醫(yī)×××出具的被害人梁××病理鑒定報(bào)告1份。

行政賠償判決書 欽州市中級(jí)人民法院 行政賠償判決書

(1998)欽行初字第××號(hào)

原告李××，女，61歲，廣西欽州市人，欽州市鋼窗廠退休工人，住欽州市欽州鎮(zhèn)板桂街137號(hào)。原告系本案被害人梁××之母。

委托代理人王××，欽州××律師事務(wù)所律師。

被告廣西欽州市公安局。地址：欽州市××路××號(hào)。 法定代表人×××，局長，電話：(略)。

原告訴廣西欽州市公安局行政賠償糾紛一案，向本院提起訴訟。本院受理后，依法組成合議庭公開開庭審理了本案。原告李××及其委托代理人王××，被告法定代表人×××到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明，1996年5月21日晚8時(shí)許，被告欽州市公安局所屬強(qiáng)制戒毒所根據(jù)舉報(bào)，以被害人梁××吸毒為由，沒有辦理任何手續(xù)，將其抓至強(qiáng)制戒毒所實(shí)施強(qiáng)制戒毒。當(dāng)晚零時(shí)許，強(qiáng)制戒毒所聘請的工作人員張××、孫××和正在值班的黃××等人以梁×ד難講話”、“不講理”為由，將其從一號(hào)戒毒倉拉出，用木棍、鏟柄進(jìn)行毆打，持續(xù)20分鐘后帶回戒毒倉內(nèi)。梁××被打后于次日凌晨2時(shí)死于戒毒倉內(nèi)。經(jīng)法醫(yī)鑒定，梁××系死于鈍性暴力所致的大面積軟組織挫傷。張××、孫××、黃××被人民法院以故意傷害罪分別判處死緩、有期徒刑12年、7年。原告李××于1998年9月2日向被告提出書面申請，要求被告賠償其子梁××的死亡賠償金、喪葬費(fèi)95600元。被告于同年9月7日以梁××為吸毒人員，其被張××等人毆打致死，不屬國家賠償范圍，作出了不予賠償?shù)拇饛?fù)。同年10月6日，原告再次向被告提交《復(fù)議申請書》，要求被告對其子死亡承擔(dān)賠償責(zé)任。10月28日，欽州市公安局仍作出不予賠償?shù)拇饛?fù)。原告不服于同年11月16日向本院提起行政賠償訴訟。 以上事實(shí)，有法醫(yī)出具的梁××死亡原因鑒定報(bào)告及死亡證明書、欽州市市醫(yī)院出具的梁××生前健康證明書、原告提供的喪葬費(fèi)收據(jù)以及被告作出的不予賠償決定書和行政復(fù)議決定書等證據(jù)，并經(jīng)法庭審查屬實(shí)，能夠作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 本院認(rèn)為，被告欽州市公安局所屬強(qiáng)制戒毒所是被告的二級(jí)機(jī)構(gòu)，履行該局授予的行政職權(quán)。張××、孫××、黃××等人是該強(qiáng)制戒毒所的保安員，依法行使保衛(wèi)、看守、管理戒毒所的職權(quán)。張××等人實(shí)施加害梁××的違法行為時(shí)，張××等人正在值班，正行使保衛(wèi)、看守、管理戒毒所的職權(quán)，其所造成的法律后果應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)。由于強(qiáng)制戒毒所沒有嚴(yán)格的管理，造成戒毒人員梁××被毆打致死，對此法律責(zé)任也應(yīng)由被告承擔(dān)。原告李××是梁××的母親，依法有權(quán)請求被告賠償其兒子死亡賠償金和喪葬費(fèi)，其訴訟請求合法合理，本院予以支持。被告認(rèn)為張××等人的行為屬于個(gè)人行為，不屬國家賠償范圍，不予賠償?shù)睦碛刹荒艹闪ⅲ驹翰挥柚С帧８鶕?jù)《中華人民共和國國家賠償法》第3條第(三)項(xiàng)、第6條第2款、第7條第1款、第9條第1款，第27條第(三)項(xiàng)和《中華人民共和國行政訴訟法》第54條的規(guī)定，判決如下：

一、被告欽州市公安局對梁××實(shí)施強(qiáng)制戒毒并致其死亡的行政行為，是違法的行政行為。

二、由被告欽州市公安局按1997年全國在崗職工全年平均工資的20倍賠償梁××的死亡賠償金、喪葬費(fèi)人民幣共計(jì)××萬元給原告李××，于判決生效后15日內(nèi)一次性付清。本案案件受理費(fèi)人民幣××元，由被告欽州市公安局負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院。

審判長 韓×× 審判員 劉×× 審判員 李×× 1998年12月24日(院印)本件與原本核對無異 書記員 陸××



案 例 三

徐×訴南寧市工商局變更法定代表人案

徐×(1947年5月20日生，漢族，住廣西南寧市建政路南一里64號(hào))所在的新城區(qū)建筑安裝公司(下稱建安公司)于1979年12月取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的性質(zhì)為集體所有制企業(yè)，1989年3月28日南新計(jì)經(jīng)字(1998)第13號(hào)文件確認(rèn)公司為集體所有制；1989年4月17日該公司制定了企業(yè)組織章程，同年5月20日南寧市新城區(qū)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)委員會(huì)批準(zhǔn)該公司章程，公司章程明確規(guī)定該公司為集體所有制企業(yè)。1995年6月6日，新城區(qū)人民政府(地址：南寧市平葛路68號(hào))聘任徐×為該公司的副經(jīng)理兼法定代表人，聘期為一年(根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定，各級(jí)政府無權(quán)任免集體企業(yè)的法定代表人)；1996年6月5日，南寧市新城區(qū)人民政府以南新府發(fā)(1996)40號(hào)文件決定延長徐×同志在建安公司的任職期限；1996年9月24日，新城區(qū)人民政府另行聘任謝××為建安公司經(jīng)理，聘任陳×為副經(jīng)理，聘期均為一年。同時(shí)，免除了徐×、岳××的副經(jīng)理職務(wù)。1996年10月18日，建安公司經(jīng)理謝××在沒有提供產(chǎn)權(quán)登記證的情況下向南寧市工商局申請變更法定代表人(根據(jù)有關(guān)工商登記方面的法規(guī)規(guī)定，變更法定代表人的申請，應(yīng)當(dāng)有原法定代表人和變更后的法定代表人共同署名的申請文件)。同日，南寧市工商局作出變更登記，為此，徐×不服，遂向南寧市興寧區(qū)人民法院起訴。

南寧市興寧區(qū)人民法院審理認(rèn)為：新城區(qū)人民政府是建安公司的主管部門，對該公司投入了生產(chǎn)設(shè)備、辦公用房和資金，其免去徐×的法定代表人、副經(jīng)理職務(wù)，任職謝××為該公司法定代表人、經(jīng)理的行為是依照《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定的投資主體多元化的集體企業(yè)，其中國家投資達(dá)到一定比例的，其經(jīng)理可以由上級(jí)管理機(jī)構(gòu)按照國家有關(guān)規(guī)定任免，是有效的行為，南寧市工商行政管理局依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及該條例的實(shí)施細(xì)則，依照《企業(yè)法人的法定代表人審批條例和登記管理暫行規(guī)定》核準(zhǔn)變更該公司的法定代表人是正確、合法的。據(jù)此，該院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第54條第(一)項(xiàng)之規(guī)定，于1997年4月9日作出如下判決：

維持南寧市工商行政管理局1996年10月18日核準(zhǔn)南寧市新城區(qū)建筑安裝工程公司變更法定代表人登記的具體行政行為。

一審判決后，徐×不服，于1997年4月12日向南寧市中級(jí)人民法院提起上訴，并訴稱：建安公司是投資主體多元化的集體企業(yè)，其中新城區(qū)人民政府是其主管部門，投資達(dá)到了一定比例，可以國家有關(guān)規(guī)定任免其經(jīng)理。南寧市工商局變更法定代表人登記合理合法，應(yīng)予支持。故判決維持南寧市工商局核準(zhǔn)的南寧市建安公司變更法定代表人登記的具體行政行為。

一、根據(jù)上述案情，請以徐×身份撰寫行政上訴狀。

二、假設(shè)二審法院采納徐×的上訴意見，并于1997年10月28日作出終審判決，就本案案情撰寫二審行政判決書。

三、假設(shè)二審法院以一審法院同樣的理由駁回上訴，維持原判。徐×仍不服，于1999年10月10日向廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院提起申訴，請就此情形撰寫申訴狀。

四、假設(shè)廣西高院于1999年11月29日作出裁定對本案予以提審，請結(jié)合題干及第三問提供的信息撰寫再審行政判決書。

行 政 上 訴 狀

上訴人(原審原告)：徐×，男，1947年5月20日生，漢族，廣西南寧市人，住廣西南寧市建政路南一里64號(hào)。

被上訴人(原審被告)：南寧市工商行政管理局。 第三人：南寧市新城區(qū)人民政府。

上訴人因不服南寧市興寧區(qū)法院1997年4月9日(1997)興行初字第×號(hào)判決，特提起上訴。

上 訴 請 求 

1．撤銷興寧區(qū)法院(1997)興行初字第×號(hào)判決；

2． 確認(rèn)南寧市工商局作出的法定代表人變更登記不合法。

上 訴 理 由

上訴人所在建安公司是由職工出工出力組織起來的合作性質(zhì)的集體企業(yè)，政府未投入一分錢，所提供的辦公用房實(shí)際上是建設(shè)單位為施工單位在建設(shè)工地提供的辦公場地，建安公司成立至今，所有的工商登記材料均注明為集體企業(yè)，且公司章程里也寫明注冊資金的來源是歷年盈余積累。根據(jù)《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定，經(jīng)理應(yīng)由職工代表大會(huì)選舉或者招聘產(chǎn)生，集體企業(yè)主要事項(xiàng)變更，也應(yīng)由企業(yè)提出申請。被上訴人沒有進(jìn)行合法性的審查即作出變更、登記，嚴(yán)重違反程序。一審法院在裁判中作出建安公司為“多元化投資”的集體企業(yè)和“政府投資創(chuàng)辦的集體企業(yè)”的界定，超越了職權(quán)，侵害了建安公司的民事權(quán)益。而且，一審法院依據(jù)訴訟過程中由新城區(qū)人民政府提出的證據(jù)來證明南寧市工商局具體行政行為的合法性，違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第32條關(guān)于被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任的規(guī)定。綜上，原一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，請求二審法院撤銷一審判決和確認(rèn)被上訴人作出的法定代表人變更登記不合法。

此致

南寧市中級(jí)人民法院 上訴人：徐×

1997年4月12日 附：本上訴狀副本2份

行 政 判 決 書（二審）南寧市中級(jí)人民法院 行 政 判 決 書

(1997)南行終字第××號(hào)

上訴人(原審原告)徐×，男，1947年5月20日生，漢族，廣西南寧市人，住廣西南寧市建政路南一里64號(hào)。

被上訴人(原審被告)南寧市工商行政管理局。地址：南寧市××路×號(hào)。 法定代表人×××，局長。

第三人南寧市新城區(qū)人民政府。地址：南寧市平葛路68號(hào)。 法定代表人×××，區(qū)長。

訴訟代理人×××，南寧市××律師事務(wù)所律師。

上訴人徐×因南寧市工商局變更法定代表人登記一案，不服南寧市興寧區(qū)人民法院(1997)興行初字第×號(hào)行政判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人徐×、被上訴人法定代表人×××、第三人委托代理律師×××到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定，建安公司是投資主體多元化的集體企業(yè)，其中新城區(qū)人民政府是其主管部門，投資達(dá)到了一定比例，可以國家有關(guān)規(guī)定任免其經(jīng)理。南寧市工商局變更法定代表人登記合理合法，應(yīng)予支持。故判決維持南寧市工商局核準(zhǔn)的南寧市建安公司變更法定代表人登記的具體行政行為。

上訴人徐×訴稱，建安公司是職工投資合作組建的集體企業(yè)，政府從未投入1分錢，其經(jīng)理的任免應(yīng)由職工大會(huì)選舉產(chǎn)生或招聘產(chǎn)生。其集體企業(yè)主要登記事項(xiàng)的變更也應(yīng)由企業(yè)提出申請。原審判決和市工商局變更登記行為事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，請求予以撤銷。 經(jīng)審理查明，上訴人徐×所在的新城區(qū)建筑安裝公司(下稱建安公司)于1979年12月取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)的性質(zhì)為集體所有制企業(yè)，1989年3月28日南新計(jì)經(jīng)字(1989)第13號(hào)文件確認(rèn)該公司性質(zhì)為集體所有制；1989年4月17日該公司制定了企業(yè)組織章程，同年5月20日南寧市新城區(qū)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)委員會(huì)批準(zhǔn)該公司章程，公司章程明確規(guī)定公司為集體所有制企業(yè)。1995年6月6日，新城區(qū)人民政府聘任徐×為該公司的副經(jīng)理兼法定代表人，聘期為一年；1996年6月5日，南寧市新城區(qū)人民政府以南新府發(fā)(1996)40號(hào)文件決定延長徐×在建安公司的任職期限；1996年9月24日，新城區(qū)人民政府另行聘任謝××為建安公司經(jīng)理，聘任陳×為副經(jīng)理，聘期均為一年。同時(shí)，免除了徐×、岳××的副經(jīng)理職務(wù)。1996年10月18日，建安公司經(jīng)理謝××向南寧市工商局申請變更法定代表人。同日，南寧市工商局作出變更登記。為此，徐×以南寧市工商局變更法定代表人不合法為由起訴至南寧市興寧區(qū)人民法院。在法院審理中被告南寧市工商局沒有出示事實(shí)依據(jù)，法庭即采納第三人南寧新城區(qū)人民政府的證據(jù)材料以支持被告南寧市工商局的變更登記的合法性。

上述事實(shí)，有建安公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、1989年3月28日南新計(jì)經(jīng)字(1989)第13號(hào)文件、建安公司章程、南寧市工商局作出的變更登記書、興寧區(qū)人民法院關(guān)于該案一審行政判決書等證據(jù)，并經(jīng)開庭審查屬實(shí)，能夠作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》之規(guī)定，各級(jí)政府無權(quán)任免集體企業(yè)的法定代表人。建安公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)章程、南寧市新城區(qū)經(jīng)濟(jì)委員會(huì)南新計(jì)經(jīng)字(1989)第13號(hào)文件證明，建安公司的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為集體所有制。沒有證據(jù)證明建安公司的企業(yè)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)已發(fā)生變更，即建安公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)由集體所有變?yōu)閲宜校蛘哒畬ò补镜耐顿Y達(dá)到了控股的程度。建安公司在申請變更法定代表人的登記時(shí)，沒有提交產(chǎn)權(quán)登記證，因而無法證明新城區(qū)政府任免建安公司法定代表人具有合法性。被上訴人南寧市工商局沒有對申請變更法定代表人的文件的合法性進(jìn)行審查即作出變更登記的具體行政行為，違反了法定程序。一審?fù)徶校簧显V人未出示任何證據(jù)證明其行政行為的合法性，其所作具體行政行為缺乏事實(shí)依據(jù)。原審法院直接對建安公司的產(chǎn)權(quán)進(jìn)行界定是錯(cuò)誤的，侵犯了上訴人所在建安公司的合法權(quán)益。其以訴訟過程中第三人提交的證據(jù)材料來證明南寧市工商行政管理局變更登記行為的合法性，違反了我國《行政訴訟法》第32條關(guān)于“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任”的規(guī)定。原判決事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤。

據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第61條第(三)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷南寧市興寧區(qū)人民法院(1997)興行初字第×號(hào)行政判決；

二、確認(rèn)南寧市工商行政管理局1996年10月18日變更建安公司法定代表人的登記行為不合法。

本案一、二審案件受理費(fèi)各××元，共××元，由南寧市工商行政管理局負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決。

審判長 孫×× 審判員 宋×× 審判員 劉×× 1997年10月28日(院印)本件與原本核對無異 書記員 程×× 

行 政 申 訴 狀

申訴人：徐×，男，1947年5月20日生，漢族，廣西南寧市人，住廣西南寧市建政路南一里64號(hào)。

申訴人因南寧市工商局變更法定代表人登記一案，不服南寧市中級(jí)人民法院1997年9月22日(1997)南行終字第××號(hào)行政判決，現(xiàn)提出申訴。

請 求 事 項(xiàng)

1．撤銷南寧市中級(jí)人民法院(1997)南行終字第××號(hào)行政判決；

2．確認(rèn)南寧市工商局1996年10月18日變更建安公司法定代表人的登記行為不合 法。

事實(shí)和理由 

一、原審訴訟過程中，南寧市工商局沒有任何證據(jù)證明其作出的具體行政行為有合法的依據(jù)。

二、根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的規(guī)定，各級(jí)政府均無權(quán)任免集體企業(yè)的法定代表人，而所有工商登記材料均表明建安公司為集體企業(yè)。故此新城區(qū)政府無權(quán)任免集體企業(yè)的法定代表人，其行為違反了《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的有關(guān)規(guī)定。

三、南寧市工商局作出變更建安公司法定代表人的行政行為時(shí)，并沒有建安公司要求變更法定代表人的申請。根據(jù)有關(guān)工商登記方面的法規(guī)規(guī)定，變更法定代表人的申請，應(yīng)當(dāng)有原法定代表人和變更后的法定代表人共同署名的申請文件。但南寧市工商局提供的變更法定代表人的申請書只有謝××簽名。南寧市工商局沒有對申請變更法定代表人的文件的合法性進(jìn)行審查即作出變更登記的具體行政行為，違反了法定程序。

四、原審法院在裁判中作出建安公司為“多元化投資”的集體企業(yè)和“政府投資創(chuàng)辦的集體企業(yè)”的界定，超越了職權(quán)，侵害了建安公司的民事權(quán)益。

五、原審法院依據(jù)訴訟過程中由新城區(qū)政府提出的證據(jù)來證明南寧市工商局具體行政行為的合法性，違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第32條關(guān)于被告對作出具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任的規(guī)定。

綜上，申訴人認(rèn)為原審判決均認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，懇請上級(jí)法院重新審理此案，以保護(hù)申訴人的合法權(quán)益。

此致

廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院 申訴人：徐×

 1999年10月10日 附：原審判決書抄件1份



行政判決書（再審）

廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院 行政判決書

(1999)桂行再字第××號(hào)

原審上訴人(原審原告)徐×，男，1947年5月20日生，漢族，廣西南寧市人，住廣西南寧市建政路南一里64號(hào)。

原審被上訴人(原審被告)：南寧市工商行政管理局。地址：南寧市××路×號(hào)。 法定代表人×××，局長。

委托代理人×××，南寧××律師事務(wù)所律師。

第三人南寧市新城區(qū)人民政府。地址：南寧市平葛路68號(hào)。 法定代表人×××，區(qū)長。

委托代理人×××，南寧市××律師事務(wù)所律師。

原審上訴人徐×訴原審被上訴人南寧市工商管理局變更法定代表人登記不合法一案，南寧市興寧區(qū)人民法院于1997年4月9日作出(1997)興行初字第×號(hào)行政判決，南寧市中級(jí)人民法院于1997年10月28日作出(1997)南行終字第××號(hào)行政判決，已發(fā)生法律效力。原審上訴人不服該生效判決，向本院提起申訴，本院于1999年11月29日作出(1999)桂行監(jiān)字第××號(hào)行政裁決對本案予以提審。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。原審上訴人徐×、原審被上訴人南寧市工商管理局委托代理律師×××、第三人新城區(qū)人民政府委托代理律師×××到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。 南寧市中級(jí)人民法院二審判決認(rèn)定，上訴人徐×與新城區(qū)政府的關(guān)系是聘用與被聘用的關(guān)系，新城區(qū)政府作為建安公司的主管部門，有權(quán)招聘或解聘該公司的法定代表人。南寧市工商局依法核準(zhǔn)變更登記并無不妥，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律法規(guī)正確，因此對一審判決予以維持，并維持南寧市工商局所作變更法定代表人的具體行政行為。 原審上訴人徐×提申訴意見如下： 1．

一、二審訴訟過程中，一審被告人沒有任何證據(jù)證明其作出的具體行政行為有合法的依據(jù)。所有的工商登記材料均注明建安公司為集體企業(yè)。

2．新城區(qū)政府無權(quán)任免集體企業(yè)的法定代表人，其行為違反了《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的有關(guān)規(guī)定。 3．南寧市工商行政管理局作出變更建安公司法定代表人的行政行為時(shí)，并沒有建安公司要求變更法定代表人的申請。根據(jù)有關(guān)工商登記方面的法規(guī)規(guī)定，變更法定代表人的申請，應(yīng)當(dāng)有原法定代表人和變更后的法定代表人共同署名的申請文件。但南寧市工商行政管理局提供的變更法定代表人的申請書只有謝××簽名。

4．一、二審法院在裁判中作出建安公司為“多元化投資”的集體企業(yè)和“政府投資創(chuàng)辦的集體企業(yè)”的界定，超越了職權(quán)，侵害建安公司的民事權(quán)益。 5．

一、二審法院依據(jù)訴訟過程中由新城區(qū)政府提出的證據(jù)來證明南寧市工商局具體行政行為的合法性，違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第32條關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定。 經(jīng)提審查明,原審上訴人徐×所在的建安公司于1979年12月取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)的性質(zhì)為集體所有制企業(yè)，1989年3月28日南新計(jì)經(jīng)字(1989)第13號(hào)文件確認(rèn)公司為集體所有制；1989年4月17日該公司制定了企業(yè)組織章程，同年5月20日南寧市新城區(qū)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)委員會(huì)批準(zhǔn)該公司章程，公司章程明確規(guī)定公司為集體所有制企業(yè)。1995年6月6日，新城區(qū)人民政府聘任徐×為該公司的副經(jīng)理兼法定代表人，聘期為一年；1996年6月5日，南寧市新城區(qū)人民政府以南新府發(fā)(1996)40號(hào)文件決定延長徐×在建安公司的任職期限；1996年9月24日，新城區(qū)人民政府另行聘任謝××為建安公司經(jīng)理，聘任陳×為副經(jīng)理，聘期均為一年。同時(shí)，免除了徐×、岳××的副經(jīng)理職務(wù)。1996年10月18日，建安公司經(jīng)理謝××向南寧市工商局申請變更法定代表人，但未提供產(chǎn)權(quán)登記證。同日，南寧市工商局作出變更登記，為此，徐×以南寧市工商局變更法定代表人不合法為由起訴至南寧市興寧區(qū)人民法院。南寧市興寧區(qū)作出確認(rèn)南寧工商局變更登記法定代表人合法的判決，徐×不服，向南寧市中級(jí)人民法院上訴，二審維持原判。

上述事實(shí)，有建安公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、1998年3月28日南新計(jì)經(jīng)字(1998)第13號(hào)文件、建安公司章程、南寧市工商局作出的變更登記書、興寧區(qū)人民法院關(guān)于該案一審行政判決書抄件等證據(jù)，并經(jīng)開庭審查屬實(shí)，能夠作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

本院認(rèn)為，原一審、二審直接對建安公司的產(chǎn)權(quán)進(jìn)行界定是錯(cuò)誤的，侵犯了原審上訴人及建安公司的合法權(quán)益。尤其是以訴訟過程中第三人新城區(qū)人民政府提交的證據(jù)材料來證明南寧市工商行政管理局變更登記行為的合法性，違反了我國《行政訴訟法》第32條關(guān)于“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任”的規(guī)定。原判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律

不當(dāng)，證據(jù)不足。其維護(hù)被訴具體行政行為亦是錯(cuò)誤的，原審上訴人的申訴理由成立。據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第61條第(三)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷南寧市中級(jí)人民法院(1997)南行終字第××號(hào)行政判決；

二、撤銷南寧市興寧區(qū)人民法院(1997)興行初字第×號(hào)行政判決；

三、確認(rèn)南寧市工商行政管理局1996年10月18日變更建安公司法定代表人的登記行為不合法。

本判決為終審判決。

審判長 郭×× 審判員 王×× 審判員 周×× 1999年12月30日(院印)本件與原本核對無異 書記員 袁××

法律文書試題

一、選擇題(每小題有一個(gè)正確答案，請將其序號(hào)字母填入題目括號(hào)內(nèi)

1．法律文書的主要寫作特點(diǎn)是()。

 A．主旨的鮮明性，材料的客觀性，內(nèi)容的規(guī)范性，形式的程式性，解釋的單一性

 B．主旨的鮮明性，材料的豐富性，內(nèi)容的法定性，形式的統(tǒng)一性，語言的規(guī)范性

 C．主旨的鮮明性，材料的客觀性，內(nèi)容的法定性，形式的程式性，解釋的單一性

 D．主旨的突出性，材料的多樣性，內(nèi)容的法定性，形式的固定性，語言的精確性

2．人民檢察院在辦理直接受理的刑事案件中，決定逮捕犯罪嫌疑人時(shí)使用的文書是()。

 A．應(yīng)當(dāng)逮捕犯罪嫌疑人意見書

 B．批準(zhǔn)逮捕決定書

 C．逮捕決定書

 D．執(zhí)行逮捕書

3．第一審行政判決書的判決主文(結(jié)果)的文字表述共有()。

 A．四種B．五種

 C．六種D．七種

4．監(jiān)獄對服刑的罪犯重新起訴的起訴意見書應(yīng)呈送的單位是()。

 A．原起訴人民檢察院B．同級(jí)人民檢察院

C．原審人民法院D．上級(jí)人民法院

二、簡答題

 1．適用于企業(yè)法人提起民事訴訟的訴狀，對原告方的基本情況應(yīng)寫明哪些基本要素?

 2．簡述現(xiàn)場勘查筆錄的概念和功能。

3．法庭演說詞的論辯說理方法常見的有哪幾種?

三、文書寫作題

 1．根據(jù)以下材料擬寫一份強(qiáng)制執(zhí)行申請書。

 王××(女，47歲)與張×1980年5月結(jié)婚，婚后無子女。1996年3月張×不幸病逝。王××、張×婚后購買了房屋四間，其中二間是臨街鋪面房。張×去世后，王××欲將二間臨街鋪面房出租。經(jīng)人介紹，王××認(rèn)識(shí)了李××，李××由于想從事個(gè)體服裝經(jīng)營，需租臨街銷面房。王××、李××二人經(jīng)過協(xié)商，于1997年8月達(dá)成協(xié)議。協(xié)議約定，王××租給李××臨街鋪面房二間，租期2年，月租金400元，由出租人王××維修房屋，李××應(yīng)在每月10日前交清房屋租金。協(xié)議簽訂后，一開始履行尚好。但是，從1999年1月起，李××以生意不好為由，拒不交納房租，直到1999年8月合同期滿。合同期滿后，李××既不交納房租，也不騰出房屋。為此，王××于1999年9月向××市××區(qū)人民法院提起訴訟，要求人民法院判令李××從租賃房屋中搬出，并交清所欠房租。××市××區(qū)人民法院依法對案件進(jìn)行了審理，以(1999)×法民初字第×號(hào)民事判決，判決李××于1999年12月底前從租賃房屋搬出，并交清所欠房租。人民法院作出判決后，李××仍無故不執(zhí)行判決，既不騰出房屋，也不交納房租。為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，王××于2000年3月16日向××市××區(qū)人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請，并遞交了強(qiáng)制執(zhí)行申請書，請求人民法院依法對李××予以強(qiáng)制執(zhí)行。

 根據(jù)我國《民事訴訟法》第二百一十六條第一款規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。

 當(dāng)事人的基本情況：

王××，女，47歲，××省××市人，漢族，××市××廠工人，住××市××街××號(hào)。

 李××，女，35歲，××市人，漢族，住××市××路××號(hào)。

 2．根據(jù)下列案件材料擬寫一份第一審刑事判決書。

 被告人余××與姜×、王×是中學(xué)同學(xué)，高中畢業(yè)后，由于三人一直未找到工作，遂于1997年5月起合伙做生意，往返于廣洲、江西、江蘇等省市之間。由于經(jīng)營有方，掙了不少錢。為尋找刺激，經(jīng)常出沒歌廳、舞廳。2000年2月15日晚，被告人余××又與姜×、王×等人來到××市云中音樂茶座唱歌。唱了約3小時(shí)后，準(zhǔn)備離開，王×在付費(fèi)時(shí)向店方提出，話筒音質(zhì)不好，希望店方少收費(fèi)。店方不同意，雙方發(fā)生爭執(zhí)。被告人余××原已準(zhǔn)備離開，但聽到王×為付費(fèi)與店主發(fā)生爭執(zhí)后，就返回來參與，支至王×付足費(fèi)用后才離開。事后，王×、姜×糾集同鄉(xiāng)與被告人余××一起手持鐵銑、木棍等器械返回云中音樂茶座，對茶座內(nèi)的門、窗、空調(diào)等設(shè)施進(jìn)行打砸，并對在場人員進(jìn)行毆打，當(dāng)場將凌××打倒在地。在毆打過程中，被告人余××用鐵銑砍傷被害人凌××的面部。被告人余××、王×、姜×打砸完畢后，逃離現(xiàn)場。凌××的妻子叫來救護(hù)車，將凌××送往醫(yī)院救治，并向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。公安機(jī)關(guān)接到報(bào)案后，馬上組織人力負(fù)責(zé)此案的偵查工作。在偵查過程中，××市公安局××區(qū)公安分局拍攝了2組10張?jiān)浦幸魳凡枳T、窗、空調(diào)等被砸情況以及被害人凌××面部損傷情況的照片，并對凌××的傷勢進(jìn)行了法醫(yī)鑒定。經(jīng)法醫(yī)鑒定證明，被害人凌××面部損傷致客貌毀損，構(gòu)成重傷。同時(shí)，公安機(jī)關(guān)還走訪了當(dāng)時(shí)在場的征人，經(jīng)汪人吳××、項(xiàng)××汪實(shí)，被害人凌××的面部系被告人余××用鐵銑所傷。2000年4月17日，被告人余××在×××路×號(hào)被××區(qū)公安分局捕獲歸案，并被刑事拘留。4月20日被依法逮捕，現(xiàn)押于××區(qū)看守所。

 ××市××區(qū)人民檢察院認(rèn)為，2000年2月15日晚，被告人余××與同學(xué)姜×、王×因在××市云中音樂茶座唱歌付費(fèi)與店方發(fā)生爭執(zhí)，被告人余××手持鐵銑伙同手持器械的姜×、王×等人對茶座的門窗等設(shè)施打砸的同時(shí)，被告人余××還用鐵銑砍傷被害人凌××的面部，經(jīng)司法鑒定，被害人凌××面部損傷致客貌毀損，構(gòu)成重傷，被告人余××的行為已構(gòu)成故意傷害罪，遂于2000年8月13日以×檢刑訴[2000]322號(hào)起訴書指控被告人余××犯故意傷害罪，向××市××區(qū)人民法院提起公訴，提請××市××區(qū)人民法院依照我國《刑法》第234條之規(guī)定，對被告人余××進(jìn)行處罰。公訴機(jī)關(guān)向人民法院提供了被害人凌××2000年6月2日的陳述，征人吳××、項(xiàng)××2000年6月2日的證言，公安機(jī)關(guān)制作的有關(guān)被害人凌××傷勢照片以及茶座被砸后的現(xiàn)場照片等證據(jù)。

 在庭審中，被告人余××稱，自己并未持鐵銑毆打被害人凌××，并且在為付費(fèi)與對方發(fā)生爭執(zhí)時(shí)，被凌××打中一拳，打中了左眼部。被告人余××委托的辯護(hù)人認(rèn)為，本案事