第一篇：法律文書寫作技巧

法律文書寫作技巧

（二）文書寫作七步曲

高云：

發(fā)表時(shí)間：2009-3-23 12:38:00 閱讀次數(shù)：108

我的一位朋友閱讀完此節(jié)的草稿后，對(duì)我的觀點(diǎn)極為不贊同，批評(píng)道：“天下文章技法各有不同，你怎么可能將文書寫作變得如同流水線作業(yè)般機(jī)械？”我回答：“沒有辦法，律師工作的本質(zhì)就是控制風(fēng)險(xiǎn)，其中既有當(dāng)事人面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，也有律師的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)?？刂骑L(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵就在于統(tǒng)一的工作程序。唯有劃一的程序，才能保證劃一的文書質(zhì)量，從而有效控制風(fēng)險(xiǎn)?！?。

當(dāng)然，法律文書寫作不像流水線作業(yè)，僅憑程序、流程或者操作指南就能完成。一篇優(yōu)秀的法律文書，必定是作者知識(shí)、技能和素養(yǎng)等多方的綜合體現(xiàn)。但是，不積跬步無以致千里，沒有規(guī)矩難成方圓，對(duì)初學(xué)者而言，實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)的起點(diǎn)應(yīng)該是操作程序而非實(shí)質(zhì)精神。正如本書“職業(yè)準(zhǔn)備篇”當(dāng)中的“技工、行家和專家”所言，你首先需要成為一名熟練技工，方可成為行家，最后晉身專家之列。

古有曹植七步成詩，我們也嘗試一下法律文書寫作七步成文。

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總結(jié)寫作目標(biāo)

當(dāng)指導(dǎo)律師交給你一個(gè)起草文書的任務(wù)，你要做的第一件事情是什么？如果你的回答是馬上動(dòng)筆，或者是找資料，套模板，這證明你還沒有領(lǐng)會(huì)前幾章講過的內(nèi)容，你可以翻回去本書的“技能基礎(chǔ)篇——?jiǎng)e讓前進(jìn)變成倒退”看看。

一位有經(jīng)驗(yàn)的律師，往往能夠通過與當(dāng)事人和指導(dǎo)律師的交流，從他們反復(fù)強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)甚至是一閃而過的笑談當(dāng)中，又或者從一些基礎(chǔ)性文件當(dāng)中，迅速將文書寫作的目標(biāo)總結(jié)和提煉出來。如果你是一位初入門的新人，尚未達(dá)到前述的“無招勝有招”的境界，可以沿著如下問題提供的思維線索找到文書寫作目標(biāo)：

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你的當(dāng)事人是誰？當(dāng)事人從事什么行業(yè)？在行業(yè)當(dāng)中的地位和知名度如何？過去三年內(nèi)，當(dāng)事人取得過什么業(yè)績(jī)？當(dāng)事人生產(chǎn)什么產(chǎn)品？都做什么用途？你能說出其中的一種或者幾種嗎？

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此次商業(yè)交易能夠?yàn)楫?dāng)事人帶來什么利益或好處？例如：固定資產(chǎn)的增值金額？市場(chǎng)占有率增加比例？取得何地的市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)資源？

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是否有研究報(bào)告等資料？交易雙方是否就此次商業(yè)交易簽訂過備忘錄、意向書或者協(xié)議草稿等資料？ ?

對(duì)于此次交易，當(dāng)事人最擔(dān)心引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的有哪幾點(diǎn)？

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當(dāng)事人的決策層、管理層有哪幾位？哪一位主管法律事務(wù)？哪一位負(fù)責(zé)與律師聯(lián)系？你有上述幾位的聯(lián)系方式嗎？他們習(xí)慣通過什么方式與律師溝通？辦公電話？手提電話？郵件？

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參加項(xiàng)目談判的除了律師外，還有其他中介機(jī)構(gòu)嗎？例如會(huì)計(jì)師、投資顧問、財(cái)務(wù)顧問等？

通過尋找上述問題的答案，能夠讓你明白當(dāng)事人的決策背景、源動(dòng)力、內(nèi)部決策程序、參與人員、溝通方式和其他影響因素等，可以幫助你分類各種雜亂的事實(shí)、材料和指令等，從而高效地開展工作。

如果因?yàn)闀r(shí)間緊急或其它原因，你連當(dāng)事人的面都沒有見到就被要求直接寫作文書，你仍然可以通過如下途徑獲取上述信息：

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記錄主辦律師的交辦任務(wù)內(nèi)容，記住將自己總結(jié)的內(nèi)容，以自己的話向主辦律師復(fù)述一遍，確認(rèn)理解正確，沒有錯(cuò)漏；

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閱讀律所在承接該項(xiàng)目時(shí)候出具的法律分析報(bào)告或法律服務(wù)建議書；

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閱讀當(dāng)事人關(guān)于本次交易的有關(guān)會(huì)議記錄和備忘文件；

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閱讀律所和當(dāng)事人簽訂的委托代理合同，尤其是當(dāng)中關(guān)于律師服務(wù)范圍和內(nèi)容的部分，明白律師在本次交易當(dāng)中的角色定位；

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閱讀本次交易的其他相關(guān)文件。

一個(gè)很重要的工作準(zhǔn)則是，一開始就把事情做對(duì)，永遠(yuǎn)比做好事情更重要。

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挑選范本模板

書城和網(wǎng)絡(luò)上都泛濫著很多法律文書的范本和模板，林林總總，質(zhì)量參差不齊。如何判斷這些所謂的范本和模板是否適用，比較簡(jiǎn)單的方法是“唯出身論”，即看看這些范本和模板出自何人之手，按照如下三種情況區(qū)別對(duì)待：

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官方范本

由政府部門制訂的文書模板，基于政府部門“重管理、重平衡”的立場(chǎng)，這類文書必然會(huì)將雙方權(quán)利義務(wù)寫得相對(duì)平衡，通常不適用于交易的優(yōu)勢(shì)方，而劣勢(shì)方樂意引用。

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企業(yè)法務(wù)文書

由企業(yè)法務(wù)人員起草的文書版本，一般會(huì)注重交易程序的操作性，但在文字表達(dá)和框架上往往不夠嚴(yán)謹(jǐn)，有些甚至法律關(guān)系判斷錯(cuò)誤。因此，在使用時(shí)需要小心留意有無法律專業(yè)上的錯(cuò)誤或遺漏。

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專業(yè)律師文書

出自專業(yè)律師之手的文書，文字表達(dá)和框架相對(duì)嚴(yán)謹(jǐn)，但往往過于苛刻、僵化而失靈活，不能很全面和深入地反映當(dāng)事人需要；在某些部分如違約責(zé)任，可能會(huì)過于強(qiáng)調(diào)風(fēng)險(xiǎn)而將小問題擴(kuò)大化，需要根據(jù)實(shí)際情況需要，對(duì)相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行刪減或修改。

其實(shí)更為保險(xiǎn)的方式是當(dāng)然是收集你所在的律所和當(dāng)事人以前使用過的類似的文書版本。在以前使用過的文本基礎(chǔ)上，根據(jù)寫作目標(biāo)，對(duì)文書進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶砑雍托薷?，這種遵循前例的做法能夠讓當(dāng)事人和你的指導(dǎo)律師都感到輕松和容易把握風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)于使用范本和模板的實(shí)務(wù)案例可以參見本書下冊(cè)的“寫作基礎(chǔ)之非常專業(yè)的第一案”當(dāng)中的相關(guān)介紹。

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審查基礎(chǔ)文件

除了了解目標(biāo)和找到合適的參考文本外，動(dòng)筆前的另外一項(xiàng)非常重要而往往容易被忽略的工作，就是需要仔細(xì)審查清楚基礎(chǔ)文件。例如營業(yè)執(zhí)照、權(quán)屬證明以及雙方的合作合同和章程等。

當(dāng)事人往往容易忽略基礎(chǔ)文件，因?yàn)樗麄兇蠖嗍恰敖Y(jié)婚思維”，沒有對(duì)基礎(chǔ)文件可能影響用詞、寫作重點(diǎn)乃至整體框架結(jié)構(gòu)等問題給予充分重視；你的指導(dǎo)律師也容易忽略，因?yàn)樗麄兺呀?jīng)與當(dāng)事人有了前期交流，而且他的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)要比你豐富，對(duì)于法律風(fēng)險(xiǎn)的判斷能力比你要強(qiáng)，對(duì)基礎(chǔ)文件乃至具體細(xì)節(jié)已經(jīng)了然于胸。

法律事務(wù)復(fù)雜多變，所需要審查的基礎(chǔ)文件自然五花八門，容易令人感到云山霧罩，不知所措。其實(shí)萬變不離其宗，基礎(chǔ)文件其實(shí)就是由涉及主體、客體和內(nèi)容的三部分文件組成：

1、主體方面，需要重點(diǎn)審查的是法律主體成立、存續(xù)和變更的各種證明文件。例如：依據(jù)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，判斷該主體是否具有獨(dú)立法人資格；依據(jù)驗(yàn)資證明，判斷該主體是否有足夠的履行能力；根據(jù)工商局最新的年審記錄，判斷該主體是否合法存續(xù)至今；依據(jù)合作合同和章程，判斷該主體的決策機(jī)構(gòu)和程序等等。審查過程當(dāng)中，尤其要注意我國企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)多樣，有國有企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè)、合伙企業(yè)等，經(jīng)濟(jì)性質(zhì)不同，證明文件就會(huì)有較大差異。

2、客體方面，主要審查標(biāo)的和標(biāo)的物的權(quán)屬狀況、使用現(xiàn)狀等證明文件。例如：不動(dòng)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明；設(shè)備的發(fā)票和合同；貨物的發(fā)票、合同、提單或倉單；專利和商標(biāo)的權(quán)利登記證書、特種設(shè)備的檢驗(yàn)證明等。在寫作文書時(shí)，可以僅將能夠代表客體主要特征的要點(diǎn)列出，后面附上客體的證明文件。

3、內(nèi)容方面，主要審查證明各方往來和權(quán)利義務(wù)的書面文件，例如意向書、協(xié)議書、合同、傳真、備忘錄、倉單等。逐一對(duì)照和澄清。這方面的資料一般會(huì)很多，要做好梳理工作，例如編制目錄、統(tǒng)計(jì)表等。

關(guān)于審查基礎(chǔ)文件的具體案例可以參見本書下冊(cè)的“寫作基礎(chǔ)之非常專業(yè)的第一案”當(dāng)中的相關(guān)介紹。

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復(fù)核前三步

前三步工作可以為你的寫作奠定堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，但容易出現(xiàn)紕漏，尤其是與當(dāng)事人的溝通交流，很容易產(chǎn)生誤解。因此，在下筆之前，務(wù)必復(fù)核前三步工作，確認(rèn)你已經(jīng)完全清楚了當(dāng)事人的目標(biāo)、寫作任務(wù)、完成期限、寫作步驟、提交方式等內(nèi)容。具體復(fù)核要點(diǎn)如下：

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向你的當(dāng)事人和指導(dǎo)律師確認(rèn)文書寫作的目標(biāo)、用途和閱讀對(duì)象。假如有書面文件的話，最好讓當(dāng)事人提供關(guān)于上述內(nèi)容的備忘錄、會(huì)談紀(jì)要等說明性文件，這有助于防止你的工作出現(xiàn)方向性偏差或原則性錯(cuò)誤；

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向你的當(dāng)事人和指導(dǎo)律師分別確認(rèn)文書的提交期限，需要細(xì)化到×日×點(diǎn)為止。類似于“盡快”等關(guān)于截止期限的說法是不明確的，因?yàn)樵诓煌说男哪慨?dāng)中，“盡快”有不同的含義；

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向當(dāng)事人索取以往類似交易所使用的合同版本，這樣比較容易找到適合當(dāng)事人風(fēng)格的表達(dá)方式；

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在網(wǎng)絡(luò)或事務(wù)所內(nèi)部的服務(wù)器上搜索相關(guān)的文書范本。你可以找到的，往往是你以前給其他當(dāng)事人準(zhǔn)備的或者和其他律師談判的范本。請(qǐng)記住務(wù)必要修改當(dāng)事人的名字；

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在腦海當(dāng)中將整個(gè)交易過程默想一遍，預(yù)見各種意外情形，看看這些意外情形下，文書當(dāng)中有無相應(yīng)對(duì)策或設(shè)計(jì)，尤其是當(dāng)事人沒有考慮到的一些細(xì)節(jié)。

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從初稿到定稿

初稿應(yīng)該以一個(gè)常見的，普通的格式開始，雖然平淡無奇，但往往最安全、實(shí)用和避免犯錯(cuò)。

初稿完成后，并不意味著工作的結(jié)束，恰恰相反，更重要的階段開始了。從初稿到定稿，要完成“驚險(xiǎn)的一躍”，還必須經(jīng)過各方花費(fèi)大量的時(shí)間溝通、理解和讓步。

如果你是一位助理或者初級(jí)律師，就意味著你的功課需要經(jīng)過你的指導(dǎo)律師審閱。記住在當(dāng)事人給你的律所定下一個(gè)交功課的外部期限后，馬上與你的指導(dǎo)律師商定一個(gè)交功課給他的內(nèi)部期限，最好精確到某天某時(shí)。那些“馬上”、“盡快”的說法都是不精確的，因?yàn)橥挥迷~在不同人的心中有不同的定義。

切勿在外部期限即將屆滿前，才匆忙將你的初稿交給指導(dǎo)律師，這意味著你沒有給指導(dǎo)律師留下修改文書的充分時(shí)間。如此做法往往會(huì)把指導(dǎo)律師推到一個(gè)兩難的尷尬境地：將一份不成熟的初稿直接交出去，文書質(zhì)量肯定不過關(guān)；要?jiǎng)庸P修改，就勢(shì)必延遲外部期限。這兩種做法的結(jié)果，無疑都會(huì)招致當(dāng)事人的不滿。

如果你犯了這樣的過錯(cuò)，就要做好承受指導(dǎo)律師大發(fā)雷霆的思想準(zhǔn)備了。

當(dāng)你決定可以與指導(dǎo)律師開始討論文書初稿之前，你應(yīng)該首先確定自己能夠?qū)θ缦聠栴}坦然地回答：是。

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這份文書是否已經(jīng)盡了自己最大的努力？達(dá)到改無可改的地步？

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文書格式和結(jié)構(gòu)是否遵循參考版本進(jìn)行起草？

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文書內(nèi)容是否完整和充分考慮和包容了各方觀點(diǎn)和期望？寫法、強(qiáng)調(diào)重點(diǎn)和內(nèi)容上是否能夠解除各方的疑慮？

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文書語氣、文風(fēng)等是否已經(jīng)綜合考慮各方的接受程度？

與當(dāng)事人展開討論之前，為了幫助當(dāng)事人更好地理解文書內(nèi)容和迅速了解重點(diǎn)，你可能需要起草一份初稿的總結(jié)或概要，以提高溝通效率。

此外，如果可能的話，請(qǐng)你的當(dāng)事人列出會(huì)談要點(diǎn)，一張清單、提綱或者簡(jiǎn)單的書面陳述均可，這樣做有助于你的當(dāng)事人事前自我思考和總結(jié)自己的關(guān)注重點(diǎn)。

對(duì)于一些基本事實(shí)和觀點(diǎn)，在與當(dāng)事人討論前，以電子郵件等書面形式予以回復(fù)和確認(rèn)。實(shí)踐證明，經(jīng)過這樣的事前準(zhǔn)備，你可以節(jié)省大量而低效的會(huì)議時(shí)間。

本書下冊(cè)區(qū)別于其他文書范本書籍的不同之處在于，它將文書的初稿和定稿同時(shí)列出，讀者可以通過對(duì)比兩個(gè)文件之間的差異，更為容易領(lǐng)會(huì)和掌握寫作的種種具體技巧。

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制作文書附件

許多文書尤其是有一定長度的法律文書，往往都會(huì)列出一系列的附件，用作補(bǔ)充文書內(nèi)容、解釋文書等用途。制作附件往往出于如下需要：

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將引用的法律規(guī)定和文件作為正文，方便讀者查閱，有助于加強(qiáng)法律文書的可信度；例如：法律意見書當(dāng)中凡涉及法律規(guī)定和引用文件內(nèi)容的，都需要將其列作附件；

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將某些單一性質(zhì)但有較長篇幅的內(nèi)容移到文書后面列為附件，有助于文書簡(jiǎn)潔和突出重要問題。例如，在不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)中，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的——《不良債權(quán)清單》的筆數(shù)往往多達(dá)幾百筆，放到正文當(dāng)中容易阻斷閱讀，分散注意力。

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將通用性條款列作文書正文，而將某些特殊的條款規(guī)定移為附件，有助于兼顧商業(yè)交易的各種情況，有效控制法律風(fēng)險(xiǎn)，例如國家建設(shè)部頒布的《建筑工程施工合同》格式版本就采取了這種總分合同方式，將《建筑工程施工合同》分為通用條款和專用條款兩部分，其中通用條款是正文，專用條款為附件。

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完稿后的工作

別以為文書完稿就萬事大吉，如果忽略了完稿后的各項(xiàng)工作，則所有努力最終會(huì)變成廢紙一張。實(shí)踐當(dāng)中，尤其下列的幾個(gè)方面必須小心注意：

1、根據(jù)文書的生效要件準(zhǔn)備相應(yīng)文件

在大多數(shù)情況下，文書是當(dāng)事人簽署生效的，例如合同當(dāng)中通常規(guī)定：“本合同經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效”。但是，有些法律文書按照法律強(qiáng)制性規(guī)定，必須經(jīng)過政府部門的批準(zhǔn)，例如中外合資合作合同、企業(yè)承包經(jīng)營合同等；有些文書需要事先查找相關(guān)文件來確認(rèn)有效性，例如以公司名義對(duì)外簽署的擔(dān)保合同，有效與否必須結(jié)合公司章程來判定。因此，律師在完成起草工作后，還必須根據(jù)文書的生效要件，準(zhǔn)備好相應(yīng)文件備用。

2、監(jiān)督文書的打印和裝訂

文書的制作和簽署過程經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)各種小錯(cuò)誤，例如打印漏頁、某一、二個(gè)字眼被刪改等等。務(wù)必記住在文書發(fā)出之前，拿著紙文本逐頁重新核查一遍。如果你是作為律師助理被安排承擔(dān)這些工作，記住把這個(gè)看似枯燥無味的工作，視為一場(chǎng)檢驗(yàn)自己工作態(tài)度的考試。

3、監(jiān)督文書的簽署和收發(fā)

事先檢查和事后復(fù)核確保文書上簽署各方當(dāng)事人身份真實(shí)無誤，印章無誤，簽名無誤，這是確保文書有效性必不可少的重要步驟。此外，文書的收發(fā)也非常重要。例如任何一個(gè)案子的審判結(jié)束后，法庭會(huì)根據(jù)情況制作出判決書、調(diào)解書、裁定書。作為代表律師，應(yīng)當(dāng)在收到法律文書后，在第一時(shí)間送達(dá)當(dāng)事人，而不是等到上訴期即將屆滿的前幾天。因?yàn)橹挥兴懦袚?dān)判決的后果，享受判決確定的權(quán)利。

本文收錄于法律出版社即將于2009年出版的《思維的筆跡（上）律師思維與寫作技能》和《思維的筆跡（下）真實(shí)案例與寫作進(jìn)階訓(xùn)練》一書當(dāng)中，原版名：《律師專業(yè)思維與寫作技能》（上）《律師寫作訓(xùn)練與典型案例》（下）

更多文章請(qǐng)參觀博客：http://edwinsky.fyfz.cn/blog/edwinsky/

云：法律文書寫作技巧

（二）文書寫作七步曲

發(fā)表時(shí)間：2009-3-23 12:38:00 閱讀次數(shù)：108

我的一位朋友閱讀完此節(jié)的草稿后，對(duì)我的觀點(diǎn)極為不贊同，批評(píng)道：“天下文章技法各有不同，你怎么可能將文書寫作變得如同流水線作業(yè)般機(jī)械？”我回答：“沒有辦法，律師工作的本質(zhì)就是控制風(fēng)險(xiǎn)，其中既有當(dāng)事人面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，也有律師的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)?？刂骑L(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵就在于統(tǒng)一的工作程序。唯有劃一的程序，才能保證劃一的文書質(zhì)量，從而有效控制風(fēng)險(xiǎn)?！薄?/p>

當(dāng)然，法律文書寫作不像流水線作業(yè)，僅憑程序、流程或者操作指南就能完成。一篇優(yōu)秀的法律文書，必定是作者知識(shí)、技能和素養(yǎng)等多方的綜合體現(xiàn)。但是，不積跬步無以致千里，沒有規(guī)矩難成方圓，對(duì)初學(xué)者而言，實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)的起點(diǎn)應(yīng)該是操作程序而非實(shí)質(zhì)精神。正如本書“職業(yè)準(zhǔn)備篇”當(dāng)中的“技工、行家和專家”所言，你首先需要成為一名熟練技工，方可成為行家，最后晉身專家之列。

古有曹植七步成詩，我們也嘗試一下法律文書寫作七步成文。

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總結(jié)寫作目標(biāo)

當(dāng)指導(dǎo)律師交給你一個(gè)起草文書的任務(wù)，你要做的第一件事情是什么？如果你的回答是馬上動(dòng)筆，或者是找資料，套模板，這證明你還沒有領(lǐng)會(huì)前幾章講過的內(nèi)容，你可以翻回去本書的“技能基礎(chǔ)篇——?jiǎng)e讓前進(jìn)變成倒退”看看。

一位有經(jīng)驗(yàn)的律師，往往能夠通過與當(dāng)事人和指導(dǎo)律師的交流，從他們反復(fù)強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)甚至是一閃而過的笑談當(dāng)中，又或者從一些基礎(chǔ)性文件當(dāng)中，迅速將文書寫作的目標(biāo)總結(jié)和提煉出來。如果你是一位初入門的新人，尚未達(dá)到前述的“無招勝有招”的境界，可以沿著如下問題提供的思維線索找到文書寫作目標(biāo)：

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你的當(dāng)事人是誰？當(dāng)事人從事什么行業(yè)？在行業(yè)當(dāng)中的地位和知名度如何？過去三年內(nèi)，當(dāng)事人取得過什么業(yè)績(jī)？當(dāng)事人生產(chǎn)什么產(chǎn)品？都做什么用途？你能說出其中的一種或者幾種嗎？

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此次商業(yè)交易能夠?yàn)楫?dāng)事人帶來什么利益或好處？例如：固定資產(chǎn)的增值金額？市場(chǎng)占有率增加比例？取得何地的市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)資源？

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是否有研究報(bào)告等資料？交易雙方是否就此次商業(yè)交易簽訂過備忘錄、意向書或者協(xié)議草稿等資料？

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對(duì)于此次交易，當(dāng)事人最擔(dān)心引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的有哪幾點(diǎn)？

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當(dāng)事人的決策層、管理層有哪幾位？哪一位主管法律事務(wù)？哪一位負(fù)責(zé)與律師聯(lián)系？你有上述幾位的聯(lián)系方式嗎？他們習(xí)慣通過什么方式與律師溝通？辦公電話？手提電話？郵件？

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參加項(xiàng)目談判的除了律師外，還有其他中介機(jī)構(gòu)嗎？例如會(huì)計(jì)師、投資顧問、財(cái)務(wù)顧問等？

通過尋找上述問題的答案，能夠讓你明白當(dāng)事人的決策背景、源動(dòng)力、內(nèi)部決策程序、參與人員、溝通方式和其他影響因素等，可以幫助你分類各種雜亂的事實(shí)、材料和指令等，從而高效地開展工作。

如果因?yàn)闀r(shí)間緊急或其它原因，你連當(dāng)事人的面都沒有見到就被要求直接寫作文書，你仍然可以通過如下途徑獲取上述信息：

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記錄主辦律師的交辦任務(wù)內(nèi)容，記住將自己總結(jié)的內(nèi)容，以自己的話向主辦律師復(fù)述一遍，確認(rèn)理解正確，沒有錯(cuò)漏；

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閱讀律所在承接該項(xiàng)目時(shí)候出具的法律分析報(bào)告或法律服務(wù)建議書；

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閱讀當(dāng)事人關(guān)于本次交易的有關(guān)會(huì)議記錄和備忘文件；

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閱讀律所和當(dāng)事人簽訂的委托代理合同，尤其是當(dāng)中關(guān)于律師服務(wù)范圍和內(nèi)容的部分，明白律師在本次交易當(dāng)中的角色定位；

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閱讀本次交易的其他相關(guān)文件。

一個(gè)很重要的工作準(zhǔn)則是，一開始就把事情做對(duì)，永遠(yuǎn)比做好事情更重要。

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挑選范本模板

書城和網(wǎng)絡(luò)上都泛濫著很多法律文書的范本和模板，林林總總，質(zhì)量參差不齊。如何判斷這些所謂的范本和模板是否適用，比較簡(jiǎn)單的方法是“唯出身論”，即看看這些范本和模板出自何人之手，按照如下三種情況區(qū)別對(duì)待：

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官方范本

由政府部門制訂的文書模板，基于政府部門“重管理、重平衡”的立場(chǎng)，這類文書必然會(huì)將雙方權(quán)利義務(wù)寫得相對(duì)平衡，通常不適用于交易的優(yōu)勢(shì)方，而劣勢(shì)方樂意引用。

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企業(yè)法務(wù)文書

由企業(yè)法務(wù)人員起草的文書版本，一般會(huì)注重交易程序的操作性，但在文字表達(dá)和框架上往往不夠嚴(yán)謹(jǐn)，有些甚至法律關(guān)系判斷錯(cuò)誤。因此，在使用時(shí)需要小心留意有無法律專業(yè)上的錯(cuò)誤或遺漏。?

專業(yè)律師文書

出自專業(yè)律師之手的文書，文字表達(dá)和框架相對(duì)嚴(yán)謹(jǐn)，但往往過于苛刻、僵化而失靈活，不能很全面和深入地反映當(dāng)事人需要；在某些部分如違約責(zé)任，可能會(huì)過于強(qiáng)調(diào)風(fēng)險(xiǎn)而將小問題擴(kuò)大化，需要根據(jù)實(shí)際情況需要，對(duì)相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行刪減或修改。

其實(shí)更為保險(xiǎn)的方式是當(dāng)然是收集你所在的律所和當(dāng)事人以前使用過的類似的文書版本。在以前使用過的文本基礎(chǔ)上，根據(jù)寫作目標(biāo)，對(duì)文書進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶砑雍托薷模@種遵循前例的做法能夠讓當(dāng)事人和你的指導(dǎo)律師都感到輕松和容易把握風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)于使用范本和模板的實(shí)務(wù)案例可以參見本書下冊(cè)的“寫作基礎(chǔ)之非常專業(yè)的第一案”當(dāng)中的相關(guān)介紹。

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審查基礎(chǔ)文件

除了了解目標(biāo)和找到合適的參考文本外，動(dòng)筆前的另外一項(xiàng)非常重要而往往容易被忽略的工作，就是需要仔細(xì)審查清楚基礎(chǔ)文件。例如營業(yè)執(zhí)照、權(quán)屬證明以及雙方的合作合同和章程等。

當(dāng)事人往往容易忽略基礎(chǔ)文件，因?yàn)樗麄兇蠖嗍恰敖Y(jié)婚思維”，沒有對(duì)基礎(chǔ)文件可能影響用詞、寫作重點(diǎn)乃至整體框架結(jié)構(gòu)等問題給予充分重視；你的指導(dǎo)律師也容易忽略，因?yàn)樗麄兺呀?jīng)與當(dāng)事人有了前期交流，而且他的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)要比你豐富，對(duì)于法律風(fēng)險(xiǎn)的判斷能力比你要強(qiáng)，對(duì)基礎(chǔ)文件乃至具體細(xì)節(jié)已經(jīng)了然于胸。

法律事務(wù)復(fù)雜多變，所需要審查的基礎(chǔ)文件自然五花八門，容易令人感到云山霧罩，不知所措。其實(shí)萬變不離其宗，基礎(chǔ)文件其實(shí)就是由涉及主體、客體和內(nèi)容的三部分文件組成：

1、主體方面，需要重點(diǎn)審查的是法律主體成立、存續(xù)和變更的各種證明文件。例如：依據(jù)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，判斷該主體是否具有獨(dú)立法人資格；依據(jù)驗(yàn)資證明，判斷該主體是否有足夠的履行能力；根據(jù)工商局最新的年審記錄，判斷該主體是否合法存續(xù)至今；依據(jù)合作合同和章程，判斷該主體的決策機(jī)構(gòu)和程序等等。審查過程當(dāng)中，尤其要注意我國企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)多樣，有國有企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè)、合伙企業(yè)等，經(jīng)濟(jì)性質(zhì)不同，證明文件就會(huì)有較大差異。

2、客體方面，主要審查標(biāo)的和標(biāo)的物的權(quán)屬狀況、使用現(xiàn)狀等證明文件。例如：不動(dòng)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明；設(shè)備的發(fā)票和合同；貨物的發(fā)票、合同、提單或倉單；專利和商標(biāo)的權(quán)利登記證書、特種設(shè)備的檢驗(yàn)證明等。在寫作文書時(shí)，可以僅將能夠代表客體主要特征的要點(diǎn)列出，后面附上客體的證明文件。

3、內(nèi)容方面，主要審查證明各方往來和權(quán)利義務(wù)的書面文件，例如意向書、協(xié)議書、合同、傳真、備忘錄、倉單等。逐一對(duì)照和澄清。這方面的資料一般會(huì)很多，要做好梳理工作，例如編制目錄、統(tǒng)計(jì)表等。

關(guān)于審查基礎(chǔ)文件的具體案例可以參見本書下冊(cè)的“寫作基礎(chǔ)之非常專業(yè)的第一案”當(dāng)中的相關(guān)介紹。

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復(fù)核前三步

前三步工作可以為你的寫作奠定堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，但容易出現(xiàn)紕漏，尤其是與當(dāng)事人的溝通交流，很容易產(chǎn)生誤解。因此，在下筆之前，務(wù)必復(fù)核前三步工作，確認(rèn)你已經(jīng)完全清楚了當(dāng)事人的目標(biāo)、寫作任務(wù)、完成期限、寫作步驟、提交方式等內(nèi)容。具體復(fù)核要點(diǎn)如下：

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向你的當(dāng)事人和指導(dǎo)律師確認(rèn)文書寫作的目標(biāo)、用途和閱讀對(duì)象。假如有書面文件的話，最好讓當(dāng)事人提供關(guān)于上述內(nèi)容的備忘錄、會(huì)談紀(jì)要等說明性文件，這有助于防止你的工作出現(xiàn)方向性偏差或原則性錯(cuò)誤；

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向你的當(dāng)事人和指導(dǎo)律師分別確認(rèn)文書的提交期限，需要細(xì)化到×日×點(diǎn)為止。類似于“盡快”等關(guān)于截止期限的說法是不明確的，因?yàn)樵诓煌说男哪慨?dāng)中，“盡快”有不同的含義；

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向當(dāng)事人索取以往類似交易所使用的合同版本，這樣比較容易找到適合當(dāng)事人風(fēng)格的表達(dá)方式；

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在網(wǎng)絡(luò)或事務(wù)所內(nèi)部的服務(wù)器上搜索相關(guān)的文書范本。你可以找到的，往往是你以前給其他當(dāng)事人準(zhǔn)備的或者和其他律師談判的范本。請(qǐng)記住務(wù)必要修改當(dāng)事人的名字；

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在腦海當(dāng)中將整個(gè)交易過程默想一遍，預(yù)見各種意外情形，看看這些意外情形下，文書當(dāng)中有無相應(yīng)對(duì)策或設(shè)計(jì)，尤其是當(dāng)事人沒有考慮到的一些細(xì)節(jié)。

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從初稿到定稿

初稿應(yīng)該以一個(gè)常見的，普通的格式開始，雖然平淡無奇，但往往最安全、實(shí)用和避免犯錯(cuò)。

初稿完成后，并不意味著工作的結(jié)束，恰恰相反，更重要的階段開始了。從初稿到定稿，要完成“驚險(xiǎn)的一躍”，還必須經(jīng)過各方花費(fèi)大量的時(shí)間溝通、理解和讓步。如果你是一位助理或者初級(jí)律師，就意味著你的功課需要經(jīng)過你的指導(dǎo)律師審閱。記住在當(dāng)事人給你的律所定下一個(gè)交功課的外部期限后，馬上與你的指導(dǎo)律師商定一個(gè)交功課給他的內(nèi)部期限，最好精確到某天某時(shí)。那些“馬上”、“盡快”的說法都是不精確的，因?yàn)橥挥迷~在不同人的心中有不同的定義。

切勿在外部期限即將屆滿前，才匆忙將你的初稿交給指導(dǎo)律師，這意味著你沒有給指導(dǎo)律師留下修改文書的充分時(shí)間。如此做法往往會(huì)把指導(dǎo)律師推到一個(gè)兩難的尷尬境地：將一份不成熟的初稿直接交出去，文書質(zhì)量肯定不過關(guān)；要?jiǎng)庸P修改，就勢(shì)必延遲外部期限。這兩種做法的結(jié)果，無疑都會(huì)招致當(dāng)事人的不滿。

如果你犯了這樣的過錯(cuò)，就要做好承受指導(dǎo)律師大發(fā)雷霆的思想準(zhǔn)備了。

當(dāng)你決定可以與指導(dǎo)律師開始討論文書初稿之前，你應(yīng)該首先確定自己能夠?qū)θ缦聠栴}坦然地回答：是。

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這份文書是否已經(jīng)盡了自己最大的努力？達(dá)到改無可改的地步？

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文書格式和結(jié)構(gòu)是否遵循參考版本進(jìn)行起草？

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文書內(nèi)容是否完整和充分考慮和包容了各方觀點(diǎn)和期望？寫法、強(qiáng)調(diào)重點(diǎn)和內(nèi)容上是否能夠解除各方的疑慮？

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文書語氣、文風(fēng)等是否已經(jīng)綜合考慮各方的接受程度？

與當(dāng)事人展開討論之前，為了幫助當(dāng)事人更好地理解文書內(nèi)容和迅速了解重點(diǎn)，你可能需要起草一份初稿的總結(jié)或概要，以提高溝通效率。

此外，如果可能的話，請(qǐng)你的當(dāng)事人列出會(huì)談要點(diǎn)，一張清單、提綱或者簡(jiǎn)單的書面陳述均可，這樣做有助于你的當(dāng)事人事前自我思考和總結(jié)自己的關(guān)注重點(diǎn)。

對(duì)于一些基本事實(shí)和觀點(diǎn)，在與當(dāng)事人討論前，以電子郵件等書面形式予以回復(fù)和確認(rèn)。實(shí)踐證明，經(jīng)過這樣的事前準(zhǔn)備，你可以節(jié)省大量而低效的會(huì)議時(shí)間。

本書下冊(cè)區(qū)別于其他文書范本書籍的不同之處在于，它將文書的初稿和定稿同時(shí)列出，讀者可以通過對(duì)比兩個(gè)文件之間的差異，更為容易領(lǐng)會(huì)和掌握寫作的種種具體技巧。

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制作文書附件

許多文書尤其是有一定長度的法律文書，往往都會(huì)列出一系列的附件，用作補(bǔ)充文書內(nèi)容、解釋文書等用途。制作附件往往出于如下需要：

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將引用的法律規(guī)定和文件作為正文，方便讀者查閱，有助于加強(qiáng)法律文書的可信度；例如：法律意見書當(dāng)中凡涉及法律規(guī)定和引用文件內(nèi)容的，都需要將其列作附件；

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將某些單一性質(zhì)但有較長篇幅的內(nèi)容移到文書后面列為附件，有助于文書簡(jiǎn)潔和突出重要問題。例如，在不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)中，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的——《不良債權(quán)清單》的筆數(shù)往往多達(dá)幾百筆，放到正文當(dāng)中容易阻斷閱讀，分散注意力。

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將通用性條款列作文書正文，而將某些特殊的條款規(guī)定移為附件，有助于兼顧商業(yè)交易的各種情況，有效控制法律風(fēng)險(xiǎn)，例如國家建設(shè)部頒布的《建筑工程施工合同》格式版本就采取了這種總分合同方式，將《建筑工程施工合同》分為通用條款和專用條款兩部分，其中通用條款是正文，專用條款為附件。

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完稿后的工作

別以為文書完稿就萬事大吉，如果忽略了完稿后的各項(xiàng)工作，則所有努力最終會(huì)變成廢紙一張。實(shí)踐當(dāng)中，尤其下列的幾個(gè)方面必須小心注意：

1、根據(jù)文書的生效要件準(zhǔn)備相應(yīng)文件

在大多數(shù)情況下，文書是當(dāng)事人簽署生效的，例如合同當(dāng)中通常規(guī)定：“本合同經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效”。但是，有些法律文書按照法律強(qiáng)制性規(guī)定，必須經(jīng)過政府部門的批準(zhǔn)，例如中外合資合作合同、企業(yè)承包經(jīng)營合同等；有些文書需要事先查找相關(guān)文件來確認(rèn)有效性，例如以公司名義對(duì)外簽署的擔(dān)保合同，有效與否必須結(jié)合公司章程來判定。因此，律師在完成起草工作后，還必須根據(jù)文書的生效要件，準(zhǔn)備好相應(yīng)文件備用。

2、監(jiān)督文書的打印和裝訂

文書的制作和簽署過程經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)各種小錯(cuò)誤，例如打印漏頁、某一、二個(gè)字眼被刪改等等。務(wù)必記住在文書發(fā)出之前，拿著紙文本逐頁重新核查一遍。如果你是作為律師助理被安排承擔(dān)這些工作，記住把這個(gè)看似枯燥無味的工作，視為一場(chǎng)檢驗(yàn)自己工作態(tài)度的考試。

3、監(jiān)督文書的簽署和收發(fā)

事先檢查和事后復(fù)核確保文書上簽署各方當(dāng)事人身份真實(shí)無誤，印章無誤，簽名無誤，這是確保文書有效性必不可少的重要步驟。此外，文書的收發(fā)也非常重要。例如任何一個(gè)案子的審判結(jié)束后，法庭會(huì)根據(jù)情況制作出判決書、調(diào)解書、裁定書。作為代表律師，應(yīng)當(dāng)在收到法律文書后，在第一時(shí)間送達(dá)當(dāng)事人，而不是等到上訴期即將屆滿的前幾天。因?yàn)橹挥兴懦袚?dān)判決的后果，享受判決確定的權(quán)利。

本文收錄于法律出版社即將于2009年出版的《思維的筆跡（上）律師思維與寫作技能》和《思維的筆跡（下）真實(shí)案例與寫作進(jìn)階訓(xùn)練》一書當(dāng)中，原版名：《律師專業(yè)思維與寫作技能》（上）《律師寫作訓(xùn)練與典型案例》（下）

更多文章請(qǐng)參觀博客：http://edwinsky.fyfz.cn/blog/edwinsky/

第二篇：常用法律文書寫作技巧

常用法律文書寫作技巧大全

法律文書是我國司法機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等）、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書，以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。

法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：

公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）的法律文書一一偵查文書

檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書

人民法院的法律文書一一裁判文書

公證機(jī)關(guān)的公證文書

仲裁組織的仲裁文書

律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等

今天我們講的是幾種常見的律師實(shí)務(wù)文書。

一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求

（一）基本原則

1、以事實(shí)為根據(jù)

書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。

在掌握了案情材料后，書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。

“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書寫的法律文書，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明，即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。

2、以法律為準(zhǔn)繩

書寫法律文書時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。

在書寫法律文書的過程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴(yán)肅性。

3、謹(jǐn)慎原則

法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。

另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。

如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。

（二）特別注意問題

1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的

領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。

【案例：當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】

我們?cè)邮芤患夜镜膩碓L。(范文網(wǎng)　www.tmdps.cn)來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥碓L公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大，支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的：準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認(rèn)為，如此高額的賠償數(shù)額沒有事實(shí)和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整，然后再商談委托代理事宜。

2、制作規(guī)范

如果是手寫的，應(yīng)當(dāng)工整，清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。

法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書的一方做出說明。

3、主題突出

在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。

4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)

很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。

比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。

5、避免常見錯(cuò)誤

比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無法送達(dá)訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見的有：在表述公司名稱時(shí)，漏掉“責(zé)任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問題，但卻很容易犯下錯(cuò)誤。

二、民事起訴狀的寫作技巧

民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書。《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：

一、首部，主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；

二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；

三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問題：

1.原告的資格

根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時(shí)，如果原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。

【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】

原告通過一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。

被告原是原告的一名技術(shù)骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個(gè)公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品，對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。

原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：對(duì)于本案涉及的技術(shù)，美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告雖然可以使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。

2.被告的選擇

民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。

以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。

【案例：譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】

這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。

原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”，2002年7月26日申請(qǐng)，2005年6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。

我們代理原告，于2005年10月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對(duì)其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。

經(jīng)對(duì)被告產(chǎn)品的分析判斷，原告認(rèn)為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征，構(gòu)成專利侵權(quán)。

因此，我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告，在訴訟中請(qǐng)求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品)，并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具；金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。

商標(biāo)案件中的被告可以是侵權(quán)商標(biāo)的使用者（即侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者，侵犯服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)提供者），明知是假冒商標(biāo)的商品的銷售者，注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的非法印制者、銷售者，故意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標(biāo)標(biāo)識(shí)提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件者。

3.案由的確定

民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù)，特別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競(jìng)合時(shí)，更應(yīng)綜合案情、根據(jù)想要達(dá)到的目的合理歸納。

【案例

：中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案】

陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務(wù)副總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)市場(chǎng)營銷、市場(chǎng)推廣以及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作，曾任市場(chǎng)委員會(huì)執(zhí)行主任和重大項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組執(zhí)行小組組長。原告公司的章程規(guī)定：董事在任職期間及之后的兩年內(nèi)，不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi)，不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動(dòng)合同附件，保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)，但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2002年10月，陳晉蘇以出國進(jìn)修為由提出辭職。2003年6月，原告公司免去陳晉蘇的董事職務(wù)。2003年8月，陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主要對(duì)手的索貝公司工作。2004年1月，陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場(chǎng)的副總裁職務(wù)。原告公司以陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)為由，訴至法院。

我們?cè)谠摪钢写碓?。?jīng)過分析我們認(rèn)為：陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的行為不僅構(gòu)成違約，而且也侵害了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任，故違約和侵權(quán)發(fā)生競(jìng)合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的違約之訴，而是選擇了陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段，索貝公司共同侵權(quán)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的侵權(quán)之訴，最終勝訴并達(dá)到訴訟目的。

最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由規(guī)定（試行）》是確定民事案件案由的規(guī)范性文件，寫作時(shí)可以據(jù)此選擇。4.訴訟請(qǐng)求的數(shù)額應(yīng)當(dāng)確定

訴訟請(qǐng)求應(yīng)提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地說“賠償原告的一切損失”之類，這是沒有爭(zhēng)議的，但并不等于在提出訴訟請(qǐng)求時(shí)多多益善，比較切合實(shí)際的請(qǐng)求數(shù)額，不僅可以減收訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解，減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定，案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的，如果數(shù)額過大，與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險(xiǎn)只能由自己承擔(dān)，無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時(shí)有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活水平，對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力，類似案例的判決等。

還有，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，可以將制止侵權(quán)的合理開支計(jì)算在賠償數(shù)額內(nèi)，包括調(diào)查取證的費(fèi)用，另外有合理的律師費(fèi)用。

通常情況下，如果在起訴時(shí)能夠明確訴訟請(qǐng)求的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)明示，有總計(jì)又有分項(xiàng)的，要分別列明。如果起訴時(shí)不能明確的，應(yīng)在開庭之前或開庭時(shí)予以明確。對(duì)數(shù)額有變更的，應(yīng)及時(shí)提交書面申請(qǐng)，告知法院和對(duì)方當(dāng)事人。

【案例：人身損害賠償案的訴請(qǐng)數(shù)額】

四歲的原告和祖父經(jīng)過村外的擴(kuò)建公路時(shí)，被負(fù)責(zé)施工的某公路局的一臺(tái)推土機(jī)碾壓，造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請(qǐng)數(shù)額中，原告代理律師列出了十一個(gè)賠償項(xiàng)目，分別為：

1、醫(yī)療費(fèi)6214.58元，2、住院期間護(hù)工費(fèi)1300元，3、交通費(fèi)904元，4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)720元，5、殘疾護(hù)理費(fèi)528240元，6、營養(yǎng)費(fèi)10000元，7、殘疾賠償費(fèi)433530元，8、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)195660元，9、殘疾輔助器具費(fèi)2092025元，10、精神損害賠償金500000元，11、律師代理費(fèi)20000元。這些索賠的分項(xiàng)列得十分清楚，但是卻沒有加總計(jì)算全部數(shù)額。直到開庭時(shí)法官詢問，原告律師現(xiàn)場(chǎng)才匆忙計(jì)算，得出總額為3,788,653.58元，雖然這不影響案件的審理結(jié)果，但顯示了律師庭前的準(zhǔn)備工作還有疏忽之處，容易給委托人造成不好的印象。

5.事實(shí)和理由的技巧

從理論上說，法院審理案件是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，根據(jù)這一要求，起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)該詳盡具體、重點(diǎn)突出，理由部分應(yīng)該合理合法、論證嚴(yán)密。

首先，從呈給法院的角度來說，為了使法官對(duì)案情有一個(gè)明晰的了解，在陳述基本案情時(shí)做到重點(diǎn)突出是必要的，但并不等于對(duì)某些關(guān)鍵的要素諸如時(shí)間、爭(zhēng)議焦點(diǎn)等細(xì)節(jié)都毫無保留，雖然從心理學(xué)的角度來說，敘述得越詳盡，法官對(duì)原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響，但這并不能對(duì)案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，庭審中的質(zhì)證、辯論才是關(guān)鍵，因此有時(shí)對(duì)某些關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)可有意模糊處理，以便在庭審辯論中誘敵深入，使其自相矛盾，從而一舉擊倒對(duì)方，使之無狡辯還手之力。

其次，從送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人來講，由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀，這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對(duì)稱性，雖然2002年4月1日實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定，以試圖避免證據(jù)突襲對(duì)審判效率的影響，但在實(shí)際運(yùn)作中，被告往往故意拖延舉證時(shí)間，在舉證期限截止日才提交證據(jù)，原告獲取被告信息的時(shí)間較晚，后續(xù)的調(diào)查時(shí)間較緊，仍然處于不利的地位，加之對(duì)于證據(jù)的證明作用和對(duì)象在庭前并不要求說明，有些證據(jù)的意圖不明，仍會(huì)影響原告的判斷，因此應(yīng)根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略，不可一味強(qiáng)調(diào)詳盡具體，使自己處于被動(dòng)的地位。

再次，理由的援引，更不宜在訴狀中具體披露，否則等于提醒對(duì)方當(dāng)事人仔細(xì)研究原告方已掌握的法律依據(jù)，在庭前就暴露自己，使對(duì)方知己知彼，做好針鋒相對(duì)的準(zhǔn)備，在庭上反戈一擊。

【案例：七大唱片公司訴百度侵權(quán)案】

備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案，一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應(yīng)訴。目前認(rèn)為，一審七大唱片敗訴的原因在于：將百度搜索引擎服務(wù)界定為“在線播放”和“下載服務(wù)”，因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。根據(jù)這一認(rèn)識(shí)，七大唱片公司在起訴狀中，第一個(gè)訴訟請(qǐng)求就是：要求百度停止侵權(quán)行為，即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務(wù)。并在事實(shí)和理由部分，闡述了百度是如何進(jìn)行在線播放和下載服務(wù)的，是怎樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。

實(shí)際上，百度搜索引擎只是一種設(shè)置鏈接的行為，并不是在線播放和下載服務(wù)，不會(huì)構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點(diǎn)在于：百度是否構(gòu)成幫助侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時(shí)并沒有提及幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，且還在訴訟請(qǐng)求中明確指出，要求百度停止的是在線播放和下載服務(wù)。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。

二審中，七大唱片公司變成了五大唱片公司，又增加了幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，但這個(gè)部分是否應(yīng)在二審審理，還是值得考量的。如果法院認(rèn)為超出了原來訴請(qǐng)的范圍不予審理，那么唱片公司一方就會(huì)比較被動(dòng)。

從這個(gè)實(shí)例我們看出，一般來講，如果能夠?qū)ζ鹪V的事實(shí)和理由拿的準(zhǔn)，當(dāng)然在訴訟請(qǐng)求中寫明為好，比如要求停止侵權(quán)行為，即某種具體的行為；如果拿的不是太準(zhǔn)，特別是新類型的案件，可以在訴訟請(qǐng)求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”，并在事實(shí)和理由部分，將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來，以免造成事后的不便。

6.法院的管轄問題

法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭(zhēng)取對(duì)自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法院都有管轄權(quán)，選擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利，就需要綜合考慮。

【范例】漢王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺(tái)灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案

民事起訴狀

原告:北京漢王科技有限公司

被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司

被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司

案由：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)

訴訟請(qǐng)求：

1.被告立即停止侵害(包括停止生產(chǎn)、銷售、宣傳其侵權(quán)產(chǎn)品),并在相關(guān)全國性報(bào)紙上公開賠禮道歉,消除影響；

2.被告賠償人民幣520萬元；

3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用；

4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi)；

5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。1998年6月,原告研發(fā)成功“漢王Win CE聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別核心軟件V1.0”（HanWang Handwriting Recognition Engine）,主要包括識(shí)別程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，經(jīng)過獨(dú)特的方式生成，使

紅林文化公司許可，擅自演出《××》、使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的行為，均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。

二、據(jù)調(diào)查，貴團(tuán)在未獲得紅林文化公司許可的情況下，于2005年10月25日開始，在上海演出時(shí)使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”，整個(gè)演出按計(jì)劃將持續(xù)至2006年2月28日。

三、貴團(tuán)在以往與紅林文化公司合作的過程中，對(duì)于《××》、相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。

據(jù)此，紅林文化公司認(rèn)為：貴團(tuán)未經(jīng)許可，擅自使用《××》劇照，涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán)；同時(shí)，貴團(tuán)擅自使用該劇特有名稱“××”，引起公眾誤認(rèn)，涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。貴團(tuán)的行為已經(jīng)對(duì)紅林文化公司正在進(jìn)行的市場(chǎng)推廣計(jì)劃造成了惡劣的負(fù)面影響和巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

鑒此，本律師特受托聲明：

1、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)自收到本律師函之日起，立即停止包括在上海演出時(shí)使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。

2、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)于2007年1月1日前，對(duì)有關(guān)情況做出書面說明，并制定解決方案，函告紅林文化公司。

3、紅林文化公司保留通過法律手段（包括但不限于申請(qǐng)?jiān)V前禁令、提起訴訟、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)查處等）追究貴團(tuán)法律責(zé)任的權(quán)利。

請(qǐng)貴團(tuán)慎重考慮，謝謝合作！

北京市××律師事務(wù)所

律師：

二零零六年十一月二十二日

九、法律意見書的寫作技巧

法律意見書是指律師就某特定事項(xiàng)的有關(guān)法律問題所提出的書面意見。

法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南，同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。

制作法律意見書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析，從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸，更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究，才能保證其法律意見書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，才能保證在法律意見書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。

（一）法律意見書的基本格式

1．首部：

（1）標(biāo)題。居中寫明“法律意見書”。

（2）咨詢單位名稱。

（3）有關(guān)事項(xiàng)。

2．正文：

（1）出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。

（2）具體法律意見和需要明確的有關(guān)事宜以及可行性分析。（3）針對(duì)當(dāng)事人所咨詢的有關(guān)事務(wù)進(jìn)行分析和闡述。

3．尾部：律師及律師事務(wù)所名稱及提出意見的時(shí)間。

（二）法律意見書的寫作技巧

1．事實(shí)部分

第一，內(nèi)容完整，包括運(yùn)用背景材料、明確各項(xiàng)事實(shí)間的因果關(guān)系、真實(shí)性描述、剔除多余事項(xiàng)。

第二，行文的表述應(yīng)當(dāng)完備，不要漏掉必要情節(jié)，對(duì)于關(guān)鍵細(xì)節(jié)要重點(diǎn)寫清，歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在。

第三，對(duì)于關(guān)鍵事實(shí)要特別交待，比如，某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系，關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示。

第四，描述時(shí)要詳略得當(dāng)，把握重點(diǎn)，善于總結(jié)歸納。

2．法律分析部分

第一，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行分析，不能無原則地迎合委托人心理，但也要充分考慮委托人的真實(shí)心理及目的。

第二，做好法律分析的準(zhǔn)備工作。比如，明確重要概念、法律適用及進(jìn)行法律分析的范圍。

第三，適當(dāng)運(yùn)用分析方法。實(shí)踐中，一般要綜合采用以下方法：重點(diǎn)分析法，即選擇關(guān)鍵問題做重點(diǎn)分析；分別分析法，即分清主次，先后分析；全面分析法，即理順各個(gè)法律事實(shí)的關(guān)系，綜合分析，不以偏蓋全。

第四，注意回避法律分析中的常見失誤。比如，以為對(duì)某一法律問題很清楚，從而掉以輕心，用語武斷；重點(diǎn)不突出，結(jié)論不明確，委托人看后不知所云；做假設(shè)性論證時(shí)，假設(shè)的前提不嚴(yán)密，導(dǎo)致得出不當(dāng)結(jié)論，引人誤解。

第三篇：法律文書格式與寫作技巧

法律文書格式與寫作技巧

法律文書是司法行政機(jī)關(guān)及當(dāng)事人、律師等在解決訴訟和非訟案件時(shí)使用的文書，也包括司法機(jī)關(guān)的非規(guī)范性文件。包括規(guī)范性和非規(guī)范性兩種。法律文書是指我國公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）、檢察院、法院、監(jiān)獄或勞改機(jī)關(guān)以及公證機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)關(guān)依法制作的處理各類訴訟案件和非訴訟案件的法律文書和案件當(dāng)事人、律師及律師事務(wù)所自書或代書的具有法律效力或法律意義的文書的總稱，亦即指規(guī)范性法律文書（國家立法機(jī)關(guān)頒布的各種法律）以外，所有非規(guī)范性的法律文書的總稱。

概述

定義

廣義的法律文書是指一切涉及法律內(nèi)容的文書，它包括兩方面內(nèi)容：一是具有普遍約束力的規(guī)范性法律文件，具體指各種法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)及規(guī)章等;二是不具有普遍約束力的非規(guī)范性法律文件即狹義的法律文書，是指國家司法機(jī)關(guān)、律師及律師事務(wù)所、仲裁機(jī)關(guān)、公證機(jī)關(guān)和案件當(dāng)事人依法制作的處理種類訴訟案件以及非訴訟案件的具有法律效力或法律意義的非規(guī)范性文件的總稱。國家司法機(jī)關(guān)包括公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）、人民檢察院、人民法院和監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)。非法律文件只適用于特定的人和特定的事。

用途

①具體實(shí)施法律的重要手段； ②進(jìn)行法制宣傳的生動(dòng)教材； ③有關(guān)法律活動(dòng)的忠實(shí)記錄； ④綜合考核干部的重要尺度。

編輯本段主要特點(diǎn)

基本特點(diǎn)

①制作的合法性，包括制作主體法定、制作于法有據(jù)、正確適用實(shí)體法、符合法定程序；

②形式的程式性，包括結(jié)構(gòu)固定、用語固定； ③內(nèi)容的法定性； ④語言的精確性； ⑤使用的實(shí)效性。

固定結(jié)構(gòu)

分為三部分：即首部、正文、尾部，各部分的具體內(nèi)容為：

首部包括①制作機(jī)關(guān)、文種名稱、編號(hào)②當(dāng)事人基本情況③案由、審理經(jīng)過等； 正文包括①案情事實(shí)②處理（請(qǐng)求）理由③處理（請(qǐng)求）意見； 尾部包括①交代有關(guān)事項(xiàng)②簽署、日期、用?、鄹阶⒄f明。

編輯本段種類劃分

常見種類

中華人民共和國法律通典

民商裁決文書、行政裁決文書、刑事裁決文書、仲裁法律文書、公證法律文書 訴訟法律文書、非訴法律文書、公司管理文書、公司清算文書、常用法律文書

分類依據(jù)

①按制作主體的不同，可分為：偵查文書、檢察文書、訴訟文書、公證文書、仲裁文書、律師實(shí)務(wù)文書；

法律文書

②以寫作和表達(dá)方法的不同，可分為文字?jǐn)⑹鍪轿臅⑻羁帐轿臅?、表格式文書和筆錄式文書；

③按文種的不同，可分為報(bào)告類文書、通知類文書、判決類文書、裁定類文書、決定類文書等。

分類詳述

一、民事訴訟類：起訴狀、反訴書、答辯狀、代理詞、刑事附帶民事起訴書、上訴狀、強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書、先予執(zhí)行申請(qǐng)書、回避申請(qǐng)書、宣告失蹤申請(qǐng)書、宣告死亡申請(qǐng)書、支付令申請(qǐng)書、再審申訴書；

二、婚姻家庭類：婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議書、離婚協(xié)議書、撫養(yǎng)子女協(xié)議書、遺贈(zèng)協(xié)議書、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議書、收養(yǎng)協(xié)議書；

三、公司類：各類公司合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、法律意見書、律師工作報(bào)告、各類規(guī)章制度、公司章程、規(guī)章制度、人事管理辦法、勞動(dòng)管理辦法、資產(chǎn)管理辦法等；

四、勞動(dòng)類：勞動(dòng)合同書、勞務(wù)合同書、勞動(dòng)仲裁申訴書：

四、刑事訴訟類：控告狀、刑事自訴狀、取保候?qū)徤暾?qǐng)書、上訴書、再審申訴書；

五、行政類：行政復(fù)議申請(qǐng)書、行政訴訟起訴書、行政訴訟答辯書、行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書、行政上訴書、行政再審申訴書；

六、經(jīng)濟(jì)類：買賣合同、轉(zhuǎn)讓合同、借款合同、承攬合同、承包合同、運(yùn)輸合同、租賃合同、贈(zèng)與合同、經(jīng)營合同、合伙協(xié)議等； 編輯本段寫作要求

原則要求

①遵循格式，寫全事項(xiàng)； ②主旨鮮明，闡述精當(dāng)； ③敘事清楚，材料真實(shí)； ④依法說理，折服有力； ⑤說明情況，簡(jiǎn)潔明晰 綜合表達(dá)，敘議為主 行文章法，因文而憶 語言精確，樸實(shí)莊重。

主旨要求

法律文書主旨：是制作文書的目的和文書的中心思想，它在文書制作中起指導(dǎo)和通令全文的作用。

理由要求

①列舉事實(shí)證據(jù)確鑿； ②分析受理以法為據(jù)； ③據(jù)案引法，據(jù)法論理； ④前后照應(yīng)，通領(lǐng)全文。

敘事要求

1.敘事的原則要求： ①寫清事實(shí)的基本要素； ②關(guān)鍵情節(jié)具體敘述； ③因果關(guān)系交代清楚； ④爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)抓準(zhǔn)記清； ⑤財(cái)物數(shù)量記敘確切； ⑥敘述事實(shí)平實(shí)有序； ⑦材料選擇真實(shí)典型。2.敘事的幾大要素：

刑事案件法律文書敘述事實(shí)時(shí)要求寫明作案（指構(gòu)成犯罪的事實(shí)）的時(shí)間、地點(diǎn)、作案人和被害人，作案的目的、動(dòng)機(jī)、情節(jié)、手段、造成的后果、作案人的態(tài)度以及證據(jù)等。

民事、行政類案件的案情敘述則圍繞當(dāng)事人各方的糾紛事實(shí)來記敘，包括糾紛的內(nèi)容及其發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、涉及的人物，糾紛的發(fā)展過程（起因、過程、結(jié)局），各方的爭(zhēng)執(zhí)意見以及證據(jù)。

引證要求

①引證法律要有針對(duì)性，針對(duì)案情引用外延較小，恰恰適合于本案的內(nèi)容； ②引用法律凡有條款項(xiàng)的，應(yīng)引到條下的款或項(xiàng)；

③在不影響文字表述的情況下，盡可能引出法律的條文，但應(yīng)注意條文文意的完整，不能斷章取義；

④在有關(guān)刑事的法律文書中，應(yīng)先引用我國刑法的有關(guān)規(guī)定，后引用我國人大常委會(huì)的有關(guān)決定。

語言要求

①表意精確，解釋單一； ②文字精練，言簡(jiǎn)意賅； ③文風(fēng)樸實(shí)，格調(diào)莊重； ④語言規(guī)范，語句規(guī)整； ⑤褒貶恰切，愛憎分明； ⑥語言諸忌，竭力避免。

法律文書寫作的語言運(yùn)用中，最常見的忌用語言通病有：忌用方言土語、忌用流氓黑話、忌用臟話。

編輯本段常見問題

什么是起訴意見書？起訴意見書的作用是什么？

是指公安機(jī)關(guān)對(duì)案件偵查終結(jié)后，認(rèn)為犯罪嫌疑人涉嫌某罪，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任，向同級(jí)人民檢察院移送審查時(shí)制作的文書。

作用：是對(duì)案件偵查活動(dòng)的總結(jié)，集中地反映了公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件的質(zhì)量，同時(shí)也是檢察、審判工作的基礎(chǔ)材料。

起訴意見書敘述犯罪事實(shí)的要求有哪些？ 第一，要全面準(zhǔn)確地反映犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)。第二，分清罪與非罪的界限。

第三，對(duì)共同犯罪的案件，要分清每個(gè)犯罪嫌疑人在案件中所處的地位、作用、罪責(zé)。第四，敘述犯罪事實(shí)時(shí)，要列舉一定的證據(jù)予以證明。起訴意見書正文部分包括哪兩方面內(nèi)容？

包括犯罪事實(shí)和提出起訴意見的理由及法律根據(jù)兩方面內(nèi)容。起訴意見書在制作時(shí)要注意什么問題？

1、客觀地反映案件情況。(1)要以事實(shí)為根據(jù)。(2)未經(jīng)審查核實(shí)的材料，不能在起訴意見書中使用。(3)引用犯罪嫌疑人的口供和證人證言時(shí)，不能斷章取義，以偏概全，一定要保持原意。(4)對(duì)于犯罪嫌疑人犯罪事實(shí)的敘述要明確、具體，不過過于抽象、籠統(tǒng)、概念化。

2、準(zhǔn)確地認(rèn)定犯罪事實(shí)。

3、正確地區(qū)分罪與非罪的界限。敘述犯罪事實(shí)的方法有哪幾種？

有以下四種：(1)按時(shí)間順序敘述，即按犯罪嫌疑人作案時(shí)間的先后順序來敘述；(2)按犯罪性質(zhì)來敘述，即按犯罪嫌疑人犯罪性質(zhì)的輕重程度來敘述；(3)按綜合歸納法敘述；(4)多種方法并用。

什么是公安機(jī)關(guān)的偵查文書？

公安機(jī)關(guān)的偵察文書是指公安機(jī)關(guān)的法律文書。是公安機(jī)關(guān)(含國家安全機(jī)關(guān)，下同)在刑事訴訟活動(dòng)中依法制作或認(rèn)可的具有法律效力或法律意義的文書。是法律文書的一種。

偵查文書

偵查文書分為哪幾類？

分為：

1、立案、破案類；

2、律師介入類；

3、強(qiáng)制措施類；

4、訊問犯罪嫌疑人類；

5、調(diào)查取證類(含搜查、扣押類)；

6、延長羈押期限類；

7、偵查終結(jié)類；

8、補(bǔ)充偵查、復(fù)議復(fù)核類。

什么是刑事案件立案報(bào)告書？

是指公安機(jī)關(guān)的偵查人員在對(duì)接到報(bào)案、控告、舉報(bào)、自首的材料進(jìn)行審查后，決定對(duì)認(rèn)為符合立案條件的案件立案時(shí)制作的報(bào)請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)審批決定是否立案?jìng)刹榈奈臅?/p>

刑事案件立案報(bào)告書的正文包括那些內(nèi)容？

1、案件受理情況；

2、立案根據(jù)；

3、立案理由；

4、偵查計(jì)劃。檢察文書的概念和作用？

1、概念：是各級(jí)人民檢察院為實(shí)現(xiàn)人民檢察機(jī)關(guān)的職能而依法制作的具有法律效力和法律意義的法律文書。

2、作用：人民檢察院的法律文書，是各級(jí)人民檢察院行使檢察權(quán)的重要文字憑證，是保證法律實(shí)施的重要工具，是辦理案件的客觀記錄，是辦案質(zhì)量的重要反映，是總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和復(fù)查案件的重要依據(jù)，也是宣傳法制的重要材料。準(zhǔn)確制作人民檢察院的法律文書，對(duì)于依法保護(hù)人民、打擊敵人、懲治犯罪、維護(hù)法律秩序具有重要意義。

人民檢察院的法律文書的分類、制作和基本要求？

1、分類：(1)按照案件訴訟性質(zhì)的不同，分為刑事案件使用的檢察文書和民事、行政案件使用的檢察文書兩大部分。(2)按照文書公開對(duì)外與內(nèi)部使用的不同，刑事案件的法律文書，又分為訴訟文書和工作文書兩部分。(3)按照文書的訴訟階段和性質(zhì)、作用的不同，可分為：立案文書，偵查文書，審查批捕和其他強(qiáng)制措施文書，審查起訴和出庭文書，抗訴記憶，監(jiān)所檢察和法律監(jiān)督文書，控告申訴檢察和刑事賠償文書，審批延長辦案期限文書，辯護(hù)代理文書和其他文書。(4)按照人民檢察院的業(yè)務(wù)部門分工和案件來源的不同，可分為刑事檢察文書，直接受理偵查(反貪污賄賂與法紀(jì)檢察)案件文書，監(jiān)所檢察文書，控告申訴檢察(包括刑事賠償)文書和民事、行政檢察文書。(5)按照文書制作形式的不同，分為文字?jǐn)⑹鍪轿臅?如起訴書)，填空式方式(如批準(zhǔn)逮捕決定書)，筆錄式文書(如討論案件筆錄)和表格式文書(如送達(dá)回證)四類。信法網(wǎng)是電子商務(wù)法律服務(wù)平臺(tái)，提供在線法律咨詢、法律文書定制服務(wù)、免費(fèi)合同文本

2、制作：人民檢察院對(duì)制作各種法律文書，必須從嚴(yán)要求，一絲不茍，不能允許發(fā)生絲毫差錯(cuò)，否則將會(huì)給檢察機(jī)關(guān)和國家的威信帶來不良影響。

3、基本要求：(1)準(zhǔn)確規(guī)范。(2)嚴(yán)格依法。(3)說理充分。(4)辦案及時(shí)。起訴書的概念和作用？

1、概念：是指人民檢察院經(jīng)偵查或?qū)彶榇_認(rèn)被告人的行為構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)交付審判，而向人民法院提起公訴的文書。

2、作用：對(duì)偵查機(jī)關(guān)來講，起訴書是確認(rèn)偵查終結(jié)的案件，犯罪事實(shí)、情節(jié)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，偵查活動(dòng)合法的憑證；對(duì)檢察機(jī)關(guān)來講，起訴書既是代表國家對(duì)被告人追究刑事責(zé)任交付審判的文件，又是出庭支持公訴，發(fā)表公訴意見，參加法庭調(diào)查和辯論的基礎(chǔ)；對(duì)審判機(jī)關(guān)來講，起訴書引起第一審程序的刑事審判活動(dòng)，既是人民法院對(duì)公訴案件進(jìn)行審判的憑據(jù)，又是法庭審理的基本內(nèi)容；對(duì)被告人及其辯護(hù)人來講，起訴書既是告知已將被告人交付審判的通知，又是公開指控其犯罪行為的法定文件。

制作起訴書敘寫案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？

起訴書敘寫案件事實(shí)主要應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題：(1)敘述事實(shí)要客觀、準(zhǔn)確。起訴書敘述的犯罪事實(shí)，必須是與犯罪事實(shí)本身具有同一性。(2)敘述事實(shí)必須要素完整。事實(shí)要素主要包括犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、經(jīng)過、手段、目的、動(dòng)機(jī)、情節(jié)、危害后果等。(3)敘述事實(shí)必須層次分明。各種犯罪行為的事實(shí)安排順序不盡相同。一般常見的有“先重后輕順序”、“客觀過程順序”和“被告人順序”等。(4)敘寫事實(shí)要正確處理特殊問題。一是注意保守黨和國家機(jī)密；二是不寫有傷風(fēng)化的情節(jié)；三是有自首、立功表現(xiàn)的，在敘述犯罪事實(shí)之后，也應(yīng)一并敘明；四是涉及非本案被告人的人員姓名時(shí)，應(yīng)按具體情況，妥善處理。五是共同犯罪案件，一名或數(shù)名共犯在逃的，寫該在逃犯姓名時(shí)，可在姓名之后用括號(hào)注明“另案處理”。

國家機(jī)密

制作起訴書闡述理由應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？

闡述起訴書的理由主要應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題：(1)準(zhǔn)確概括犯罪行為的本質(zhì)屬性。(2)準(zhǔn)確引用法律。(3)準(zhǔn)確闡述定罪處罰的傾向性意見。(4)準(zhǔn)確寫明起訴決定。

什么是抗訴書？它的種類和作用？

1、抗訴書概念：抗訴書是指人民檢察院對(duì)人民法院確有錯(cuò)誤的刑事、民事或行政判決或載定依法提出抗訴時(shí)，所制作的文書。

2、種類：刑事、民事、行政抗訴書。

3、是檢察機(jī)關(guān)行使審判監(jiān)督職權(quán)的重要工具，對(duì)于糾正人民法院確有錯(cuò)誤的判決和裁定，保證法律的正確實(shí)施，起著十分重要的作用。

什么是刑事抗訴書？種類有哪些？

1、抗訴書概念：抗訴書是指人民檢察院對(duì)人民法院確有錯(cuò)誤的刑事判決或載定依法提出抗訴時(shí)，所制作的文書。

2、種類：

★刑事裁判文書的概念和作用及其類別

1、概念：刑事裁判文書是指人民法院在刑事訴訟中，就刑事案件的實(shí)體問題和程序問題依法制作的具有法律效力的文書。刑事裁判文書，是刑事訴訟文書中的主要組成部分。

2、作用：刑事裁判文書既是人民法院行使審判權(quán)、適用刑事法律、保護(hù)人民、懲罰犯罪的有力武器，又是宣傳法制、教育公民遵守法律的生動(dòng)教材。制作刑事裁判文書是人民法院刑事審判工作的重要組成部分，也是刑事審判人員的一項(xiàng)重要任務(wù)。

3、類別：人民法院的刑事裁判文書，主要指刑事判決書和裁定書。第一審刑事判決書的概念和作用？

是指第一審人民法院依照刑事訴訟法規(guī)定的第一審程序，對(duì)審理終結(jié)的刑事案件，根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律的規(guī)定，確認(rèn)被告人是有罪還是無罪，構(gòu)成何種罪，并科以刑罰、免除刑罰或者宣告無罪等實(shí)體問題作出的書面決定。

哪些事實(shí)不能出現(xiàn)在刑事判決書上？

1、只有被告人的供述，沒有其他證據(jù)的；

2、只有一般輕微違法行為，但不構(gòu)成犯罪的，或者屬于思想認(rèn)識(shí)、道德品質(zhì)、生活作風(fēng)、缺點(diǎn)錯(cuò)誤的；

3、已過追訴時(shí)效，依法不應(yīng)追究的犯罪事實(shí)；

4、歷史上已經(jīng)處理過的行為；

5、應(yīng)按黨紀(jì)、政紀(jì)處理的或者與本案無關(guān)的事實(shí)。一審刑事判決書在制作事實(shí)時(shí)應(yīng)注意哪些內(nèi)容？

1、敘述事實(shí)時(shí)，應(yīng)寫明案件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)，被告人的動(dòng)機(jī)、目的、手段，實(shí)施行為的過程、危害結(jié)果和被告人在案發(fā)后的表現(xiàn)等內(nèi)容，并以否具備犯罪構(gòu)成要件為重點(diǎn)，兼敘影響定性處理的各種情節(jié)。

2、敘述事實(shí)必須是重點(diǎn)突出、層次清楚。

3、敘述事實(shí)要注意保守國家機(jī)密，保護(hù)被害人的名譽(yù)。

4、敘述事實(shí)的文字要準(zhǔn)確、樸實(shí)、不夸大、不縮小，如實(shí)反映案件的客觀事實(shí)。一審刑事判決書正文包括哪幾項(xiàng)內(nèi)容？ 包括事實(shí)、理由和判決結(jié)果三部分內(nèi)容。

1、事實(shí)，包括(1)控辯雙方的意見；(2)法院確認(rèn)的犯罪事實(shí)。

2、理由，包括(1)確定罪名；(2)確認(rèn)量刑情節(jié)；(3)對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立的應(yīng)當(dāng)表示肯定；不構(gòu)成犯罪或者指控的罪名不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)有理有據(jù)地作出分析認(rèn)定；對(duì)于辯解、辯護(hù)的主要理由，應(yīng)當(dāng)據(jù)理表明是否予以采納。(4)確認(rèn)辯解、辯護(hù)的理由是否被采納。(5)寫明判決的法律依據(jù)。

3、判決結(jié)果。

第一審刑事判決書敘述事實(shí)，應(yīng)當(dāng)寫清哪些要素？

第一審刑事判決書敘寫事實(shí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)寫明案件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、被告人的動(dòng)機(jī)、目的、手段，實(shí)施行為的過程、危害結(jié)果以及被告人在案發(fā)后的表現(xiàn)等內(nèi)容，并以是否具備犯罪構(gòu)成要件為重點(diǎn)，兼敘影響定性處理的各種情節(jié)。

第一審刑事判決書的判決理由應(yīng)當(dāng)寫明哪些內(nèi)容？

理由是判決的靈魂。判決理由應(yīng)當(dāng)寫明下列內(nèi)容：(1)確定罪名，應(yīng)以我國刑法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑法》確定罪名的規(guī)定為依據(jù)。(2)確認(rèn)量刑情節(jié)。(3)對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立的應(yīng)當(dāng)表示肯定；不構(gòu)成犯罪或者指控的罪名不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)有理有據(jù)地作出分析認(rèn)定；對(duì)于辯解、辯護(hù)的主要理由，應(yīng)當(dāng)據(jù)理表明是否予以采納。(4)確認(rèn)辯解、辯護(hù)理由是否被采納。(5)寫明判決的法律依據(jù)。

中華人民共和國刑法

刑事裁定書的概念和作用？

1、概念：是指人民法院對(duì)刑事案件在審理和執(zhí)行過程中的程序問題和部分實(shí)體問題，依照我國刑法、刑事訴訟法的規(guī)定作出的書面決定。

2、作用：刑事裁定書是人民法院常用的文書之一，其格式、內(nèi)容和制作方式與刑事判決書基本相同，但內(nèi)容一般比較簡(jiǎn)單。

民事裁判文書的概念、作用及其種類？

1、概念：是指人民法院在民事訴訟中，為解決訴訟當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議，就案件的實(shí)體問題和程序問題依法制作的具有法律效力的文書。

2、作用：民事裁判文書既是人民法院行使審判權(quán)，適用民事法律、法規(guī)，確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，解決民事案件、經(jīng)濟(jì)糾紛案件，保護(hù)公民、法人和其他組織合法權(quán)益的有效工具，又是宣傳社會(huì)主義法制，教育公民自覺遵守法律的生動(dòng)教材，還是客觀地衡量審判工作水平高低的重要尺度。它對(duì)于提高全社會(huì)的法制觀念和法律意識(shí)，增強(qiáng)人民內(nèi)部的安定團(tuán)結(jié)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展，促進(jìn)社會(huì)主義精神文明和物質(zhì)文明的建設(shè)，具有重要作用。

3、種類：人民法院的民事裁判文書，按照裁判案件的方式不同，可分為民事判決書、民事裁定書、民事調(diào)解書、民事決定書和民事制裁決定書；按照審判所適用的程序不同，又可分為第一審民事判決書、第一審民事裁定書和第一審民事調(diào)解書，第二審民事判決書、第二審民事裁定書和第二審民事調(diào)解書，再審民事判決書、再審民事裁定書和再審民事調(diào)解書。此外，還有為適用特別程序、公示催告程序、督促程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序而制作的民事裁判文書。

一審民事判決書的概念和作用？

1、概念：是指第一審人民法院依照民事訴訟法規(guī)定的第一審程序，對(duì)審理終結(jié)的第一審民事糾紛和經(jīng)濟(jì)糾紛等案件就實(shí)體問題作出的書面決定。

2、作用：第一審民事判決書是民事判決書的一類。民事判決的作用是一致的，基本根本作用在于正確地處理各類民事權(quán)益糾紛，保證我國民事法律、法規(guī)的正確貫徹執(zhí)行，維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

一審民事判決書的結(jié)果制作要求是什么？ 書寫判決結(jié)果，要求做到明確、具體、完整。

明確，就是主文要明確地指出解決當(dāng)事人之間糾紛的結(jié)論。

具體，就是主文決定的事項(xiàng)必須是具體的，應(yīng)具體到如何履行、何時(shí)履行。完整，就是主文決定的事項(xiàng)要全部交代清楚，不要有遺漏。第一審民事判決書應(yīng)當(dāng)寫明哪些內(nèi)容？

根據(jù)我國《民事訴訟法》第138條的規(guī)定，第一審民事判決書應(yīng)當(dāng)寫明：(1)案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；(2)判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)；(3)判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)；(4)上訴期間和上訴法院。判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。

第一審民事判決書事實(shí)部分應(yīng)當(dāng)寫明哪些內(nèi)容？

根據(jù)我國《民事訴訟法》第138條的規(guī)定，第一審民事判決書的事實(shí)部分應(yīng)當(dāng)寫明：當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)。

民事裁定書的概念和種類

1、概念：是指人民法院在審理民事案件或者在民事判決執(zhí)行過程中，為解決程序問題而作出的書面決定。

2、種類：民事裁定書分為第一審民事裁定書、第二審民事裁定書、再審民事裁定書，督促程序的民事裁定書、公示催告程序的民事裁定書、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的民事裁定書和執(zhí)行程序的裁定書。依照法律不同的規(guī)定，還可分為：準(zhǔn)予上訴的民事裁定書、不準(zhǔn)上訴的民事裁定書和準(zhǔn)許復(fù)議的民事裁定書等。

民事一審裁定書適用的范圍

我國《民事訴訟法》第一百四十條規(guī)定，第一審民事裁定適用于下列范圍：(一)不予受理；(二)對(duì)管轄權(quán)有異議的；(三)駁回起訴；(四)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；(五)準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；(六)中止或者終結(jié)訴訟；(七)補(bǔ)正判決書中的筆誤；(八)中止或者終結(jié)執(zhí)行；(九)不予執(zhí)行仲裁裁決；(十)不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；(十一)其他需要裁定解決的事項(xiàng)。

民事調(diào)解書的概念

是指人民法院通過調(diào)解方式處理民事案件和經(jīng)濟(jì)糾紛案件，根據(jù)雙方當(dāng)事人自愿、合法地達(dá)成的協(xié)議所制作的具有法律效力的文書。

民事調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明哪些內(nèi)容？

根據(jù)我國《民事訴訟法》第89條的規(guī)定，調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請(qǐng)求、案件事實(shí)和調(diào)解結(jié)果。調(diào)解書由審判人員署名，加蓋人民法院印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人，調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。什么是訴狀？訴狀的作用？

是指各類案件的當(dāng)事人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，依法行使訴訟權(quán)利，自書或委托他人代書的向司法機(jī)關(guān)提出指控、答辯或申訴等法律意見的書狀。它通常被稱為“狀子”。符合法定要求的訴狀，有引起訴訟并促使訴訟活動(dòng)深入發(fā)展和最后得以解決訴訟實(shí)體問題的重要作用。

民事起訴狀在制作時(shí)包括哪些內(nèi)容？ 包括首部、正文和尾部三部分。

1、首部，包括標(biāo)題、當(dāng)事人基本情況。

2、正文，包括(1)訴訟請(qǐng)求。(2)事實(shí)與理由。(3)證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址。

3、尾部。

什么是民事起訴狀？

民事案件的原告為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，向人民法院呈送的指控被告的書狀。什么是民事上訴狀？

民事案件的原被告雙方，不服一審的判決或裁定，在法定的上訴期內(nèi)，向原審法院的上一級(jí)法院提出的要求改判的訴狀，稱民事上訴狀。

什么是辯護(hù)詞？它的核心內(nèi)容是什么？

是指在人民法院在審理刑事案件中，被告人委托的辯護(hù)人為維護(hù)被告人的合法權(quán)益，當(dāng)庭發(fā)表的系統(tǒng)性法庭發(fā)言。

核心內(nèi)容是辯護(hù)詞的第二部分，即辯護(hù)理由、主張。什么是代理詞？它的核心內(nèi)容是什么？

民事、行政案件的當(dāng)事人、刑事案件的被害人以及刑事附帶民事案件的原告、被告所委托的訴訟代理人，在法庭審理階段，為維護(hù)其所代表的一方的合法權(quán)益，發(fā)表的指控、答辯的演說詞，被稱為代理詞。

它的核心內(nèi)容是理由部分，因?yàn)檫@是能否充分闡明起訴理由或反駁對(duì)方起訴意見的關(guān)鍵內(nèi)容。編輯本段范文

原告：XXX 被告：XXX(當(dāng)事人是單位的，寫明單位基本情況,包括單位名稱、地址、電話、法定代表人姓名、職務(wù)；有委托代理人的，還應(yīng)寫明委托代理人姓名、性別、年齡、民族、職務(wù)、工作單位、住址、電話)（當(dāng)事人是公民的，寫明姓名、性別、年齡、民族、職務(wù)、工作單位、住址、電話）訴訟請(qǐng)求 事實(shí)和理由 此致 人民法院

原告（公民簽名、單位蓋章）： 年 月 日

附：本訴狀副本 份。其它證明文件 份。

注：①事實(shí)和理由中應(yīng)寫清事實(shí)的經(jīng)過、具體內(nèi)容、糾紛產(chǎn)生的原因、訴訟請(qǐng)求及有關(guān)法律、政策依據(jù)。

②原告應(yīng)向法院列舉所有可供證明的證據(jù)。證人姓名和住所，書證、物證的來源及由誰保管，并向法院提供復(fù)印件，以便法院調(diào)查。

③本訴狀適用于被告為法人或其它組織、或個(gè)人。

編輯本段相關(guān)教材

暨大版 1.基本信息： 書名:法律文書 ISBN:781079747 作者:盛永彬//徐濤 出版社:暨南大學(xué)出版社 定價(jià):46 頁數(shù):486 出版日期:2006-9-1 開本:16開 2.教材內(nèi)容簡(jiǎn)介

本書針對(duì)高職高專類法律院校及高職高專院校的法律專業(yè)的教學(xué)特點(diǎn)和學(xué)生的就業(yè)方向，結(jié)合實(shí)際工作中法律實(shí)務(wù)的現(xiàn)實(shí)需要，較全面、系統(tǒng)地介紹了公檢法機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)、公證與仲裁機(jī)構(gòu)，以及律師常用的法律文書(附通用的行政公文)文種。對(duì)每一具體法律文書的闡述，堅(jiān)持以法學(xué)基礎(chǔ)理論和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定為主線，以公安部、最高人民檢察院、最高人民法院、司法部、國務(wù)院最新出臺(tái)的法律文書格式(樣本)及制作要求為依托和藍(lán)本，以生動(dòng)、仿真的實(shí)務(wù)范例相佐，并輔之以制作注意事項(xiàng)提示，突出展示了每一法律文書的技能性和實(shí)用性。該書既凸顯了其獨(dú)有的深入淺出、通俗易懂，便于學(xué)生理解、把握和易于操作的風(fēng)格，又表現(xiàn)出結(jié)構(gòu)規(guī)范、邏輯嚴(yán)密的特點(diǎn)。不僅適合高職高專類法律院校及高職高專院校的法律專業(yè)作為教材使用，而且是值得公檢法機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)、公證及仲裁機(jī)構(gòu)的工作人員和其他法律工作者參考與借鑒的工具書，是其從事法律實(shí)務(wù)工作的得力助手。[1]

3.圖書目錄 前言

第一章 法律文書概述 第一節(jié) 法律文書的概念和特點(diǎn) 第二節(jié) 法律文書的性質(zhì)和作用 第三節(jié) 法律文書制作的基本要求 第四節(jié) 法律文書的構(gòu)思與表達(dá) 第二章 公安機(jī)關(guān)刑事法律文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 接受刑事案件登記表 第三節(jié) 刑事案件立案報(bào)告書 第四節(jié) 破案報(bào)告

第五節(jié) 呈請(qǐng)刑事拘留報(bào)告書 第六節(jié)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書 第七節(jié) 預(yù)審終結(jié)報(bào)告 第八節(jié) 起訴意見書 第九節(jié) 補(bǔ)充偵查報(bào)告書 第十節(jié) 提請(qǐng)復(fù)核意見書 第三章 檢察機(jī)關(guān)的法律文書 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 立案文書 第三節(jié) 偵查法律文書 第四節(jié) 起訴書 第五節(jié)不起訴決定書 第六節(jié) 刑事抗訴書

第四章 人民法院刑事裁判文書 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 第一審刑事判決書 第三節(jié)第二審刑事判決書 第四節(jié) 刑事附帶民事判決書 第五節(jié)再審刑事判決書 第六節(jié) 刑事裁定書

第五章 人民法院民事裁判文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 第一審民事判決書 第三節(jié) 第二審民事判決書 第四節(jié) 再審民事判決書 第五節(jié) 特別程序民事判決書 第六節(jié) 民事裁定書 第七節(jié) 民事調(diào)解書

第六章 人民法院行政裁判文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié)第一審行政判決書 第三節(jié)第二審行政判決書 第四節(jié) 再審行政判決書 第五節(jié) 行政裁定書 第六節(jié) 行政賠償調(diào)解書 第七章 監(jiān)獄執(zhí)法文書 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 罪犯人監(jiān)登記表

第三節(jié) 對(duì)罪犯刑事判決提請(qǐng)?zhí)幚硪庖姇?第四節(jié) 罪犯獎(jiǎng)懲審批表

第五節(jié) 使用戒具、罪犯禁閉審批表 第六節(jié) 監(jiān)獄起訴意見書 第七節(jié) 提請(qǐng)減刑、假釋建議書

第八節(jié)暫予監(jiān)外執(zhí)行審批表、通知書、收監(jiān)執(zhí)行通知書 第九節(jié) 罪犯出監(jiān)鑒定表、釋放證明書 第八章 看守所法律文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 看守所常用法律文書 第九章 勞動(dòng)教養(yǎng)機(jī)關(guān)法律文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 勞教機(jī)關(guān)常用法律文書 第十章 律師實(shí)務(wù)文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 民事案件律師代書文書 第三節(jié) 刑事案件律師代書文書 第四節(jié) 行政案件律師代書文書 第五節(jié) 律師工作文書 第十一章 仲裁文書 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 仲裁協(xié)議 第三節(jié) 仲裁申請(qǐng)書 第四節(jié) 仲裁答辯書 第五節(jié) 仲裁調(diào)解書 第六節(jié) 仲裁裁決書 第十二章 公證文書 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 出國留學(xué)、定居、探親需辦理的公證文書 第三節(jié) 國內(nèi)民事類公證文書 第四節(jié) 國內(nèi)經(jīng)濟(jì)類公證文書 第十三章 筆錄 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 勘驗(yàn)、檢查筆錄 第三節(jié) 訊問筆錄 第四節(jié) 搜查筆錄 第五節(jié) 調(diào)查筆錄 第六節(jié) 辨認(rèn)筆錄 第七節(jié) 法庭筆錄 第八節(jié) 合議庭評(píng)議筆錄 第十四章 法律文書管理 第一節(jié) 概述

第二節(jié) 法律文書的運(yùn)轉(zhuǎn)處理 第三節(jié) 法律文書的立卷歸檔 附章 機(jī)關(guān)通用公文 第一節(jié) 公文概論 第二節(jié) 公文種類 第三節(jié) 行文規(guī)則

第四節(jié)國家行政機(jī)關(guān)公文格式 參考書目

山東版

1.基本信息 編號(hào)：33274

書名：法律文書學(xué) 作者：田荔枝編著 出版社：山東人民 出版時(shí)間：2008-2-1 入庫時(shí)間：2008-3-15 2.教材內(nèi)容簡(jiǎn)介

法律文書作為法律事務(wù)的文字載體，在當(dāng)今社會(huì)愈來愈受到重視，其中關(guān)系到訴訟的法律文書尤其如此。不論是劉涌案、聶樹斌案還是彭宇案，其判決書都不同程度地引起了人們的關(guān)注。從這些關(guān)注中我們感受到了法律文書制作的重要性、制作者責(zé)任的重大。伴隨著法律文書社會(huì)價(jià)值的凸現(xiàn)，法律文書制作的要求也越來越高，法律文書的格式和制作規(guī)范需要不斷的完善和 提高。

本書在積累多年的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)和相關(guān)研究的基礎(chǔ)上，選取了公、檢、法、獄政以及律師實(shí)務(wù)部門等主要的法律文書，根據(jù)最新的格式規(guī)范予以系統(tǒng)介紹。本書特點(diǎn)有三：

一、關(guān)注法律文書制作理論的獨(dú)特性。法律文書作為一種專用文書，其使用領(lǐng)域只限于法律事務(wù)。不論在內(nèi)容、形式還是表達(dá)方式、語言風(fēng)格等方面都有其個(gè)性之處，是區(qū)別于其他文書的界限所在，是每個(gè)制作者需要明確的第一 要義。

二、關(guān)注法律文書實(shí)踐操作的直觀性。法律文書的實(shí)踐操作性非常明顯，本書采用格式和實(shí)例相結(jié)合的編寫體例，以直觀、醒目的方式介紹各類文書，有助于讀者在短時(shí)間內(nèi)學(xué)以致用。

三、關(guān)注法律文書格式與范例的推新性。法律文書格式規(guī)范在不斷變化，向讀者介紹新的格式和實(shí)例，把目前最新的信息傳遞出去，是本書所追求的目標(biāo)之一。

第四篇：常用法律文書的知識(shí)和寫作技巧

常用法律文書的知識(shí)和寫作技巧

法律文書是我國司法機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等）、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書，以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。

法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：

公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）的法律文書一一偵查文書

檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書

人民法院的法律文書一一裁判文書

公證機(jī)關(guān)的公證文書

仲裁組織的仲裁文書

律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等

今天我們講的是幾種常見的律師實(shí)務(wù)文書。

一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求

（一）基本原則

1、以事實(shí)為根據(jù)

書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。

在掌握了案情材料后，書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。

“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書寫的法律文書，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明，即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。

2、以法律為準(zhǔn)繩

書寫法律文書時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。

在書寫法律文書的過程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴(yán)肅性。

3、謹(jǐn)慎原則

法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。

另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。

如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。

（二）特別注意問題

1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。

【案例：當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】

我們?cè)邮芤患夜镜膩碓L。來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥碓L公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大，支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的：準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認(rèn)為，如此高額的賠償數(shù)額沒有事實(shí)和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整，然后再商談委托代理事宜。

2、制作規(guī)范

如果是手寫的，應(yīng)當(dāng)工整，清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。

法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書的一方做出說明。

3、主題突出

在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。

4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)

很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。

比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。

5、避免常見錯(cuò)誤

比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無法送達(dá)訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見的有：在表述公司名稱時(shí)，漏掉“責(zé)任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問題，但卻很容易犯下錯(cuò)誤。

二、民事起訴狀的寫作技巧

民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書?！睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：

一、首部，主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；

二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；

三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問題：

1.原告的資格

根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時(shí)，如果原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。

【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】

原告通過一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。

被告原是原告的一名技術(shù)骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個(gè)公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品，對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。

原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：對(duì)于本案涉及的技術(shù)，美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告雖然可以使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。

2.被告的選擇

民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。

以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。

【案例：譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】

這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。

原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”，2002年7月26日申請(qǐng)，2005年6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。

我們代理原告，于2005年10月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對(duì)其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。

經(jīng)對(duì)被告產(chǎn)品的分析判斷，原告認(rèn)為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利

是太準(zhǔn)，特別是新類型的案件，可以在訴訟請(qǐng)求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”，并在事實(shí)和理由部分，將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來，以免造成事后的不便。

6.法院的管轄問題

法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭(zhēng)取對(duì)自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法院都有管轄權(quán)，選擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利，就需要綜合考慮。

【范例】漢王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺(tái)灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案

民事起訴狀

原告:北京漢王科技有限公司

被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司

被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司

案由：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)

訴訟請(qǐng)求：

1.被告立即停止侵害(包括停止生產(chǎn)、銷售、宣傳其侵權(quán)產(chǎn)品),并在相關(guān)全國性報(bào)紙上公開賠禮道歉,消除影響；

2.被告賠償人民幣520萬元；

3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用；

4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi)；

5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。1998年6月,原告研發(fā)成功“漢王WinCE聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別核心軟件V1.0”（HanWangHandwritingRecognitionEngine）,主要包括識(shí)別程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，經(jīng)過獨(dú)特的方式生成，使得漢字手寫輸入具有了極高的識(shí)別率。當(dāng)年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國)有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進(jìn)展,具有識(shí)別字典明顯小型化,識(shí)別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識(shí)別等技術(shù)優(yōu)勢(shì),徹底解決了漢字識(shí)別筆順受限以及形變連筆識(shí)別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識(shí)別技術(shù)的最高成就,被公認(rèn)為民族軟件之瑰寶,為我國民族產(chǎn)業(yè)爭(zhēng)得了榮譽(yù)。該軟件在技術(shù)上的先進(jìn)性和領(lǐng)先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應(yīng),吸引了大多數(shù)pDA廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場(chǎng)領(lǐng)域中得到了回報(bào),并取得了良好的社會(huì)效益。

2000年7月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”MR-160型產(chǎn)品中，所安裝使用的軟件系對(duì)原告上述軟件的抄襲復(fù)制。被告復(fù)制、使用該侵權(quán)軟件的行為是對(duì)原告所享有的軟件合法權(quán)益的侵犯。同時(shí)，被告還對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。

被告北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了銷售。

被告的上述行為,違反了《中華人民共和國著作權(quán)法》以及《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,嚴(yán)重侵犯了原告的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。同時(shí)，被告的侵權(quán)行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場(chǎng),影響了原告的正常價(jià)格定位和正常市場(chǎng)行為,使原告為開發(fā)軟件所進(jìn)行的大量智力、財(cái)力投資無法正常實(shí)現(xiàn)其商業(yè)利益。

為維護(hù)法律的尊嚴(yán),維護(hù)我國軟件市場(chǎng)的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權(quán)行為,并防止其侵權(quán)后果的進(jìn)一步擴(kuò)大，請(qǐng)求人民法院查清事實(shí)，公正裁判,保護(hù)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益。

此致

北京市高級(jí)人民法院

起訴人：北京漢王科技有限公司

代表人：

年月日

【點(diǎn)評(píng)】

這是我們代理原告的一起計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案，在國內(nèi)具有廣泛的社會(huì)影響。該起訴狀項(xiàng)目齊全，層次清楚，結(jié)構(gòu)完整，符合規(guī)范。正文部分，先引述原告享有著作權(quán)之軟件的情況，再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為，突出了被告侵權(quán)的事實(shí)，最后闡述起訴理由。言簡(jiǎn)意賅，短小有力。

三、民事上訴狀的寫作技巧

民事上訴狀，是民事案件當(dāng)事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定，在上訴期間內(nèi)要求上級(jí)人民法院進(jìn)行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請(qǐng)求。

當(dāng)事人書寫上訴狀提起上訴，可引起第二審程序的發(fā)生，使第二審人民法院對(duì)上訴案件再一次進(jìn)行審理，能達(dá)到糾正一審法院錯(cuò)誤，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保障法律的正確實(shí)施的目的。

上訴狀的寫作，主要有兩種方法，一是說明的方法。上訴請(qǐng)求的內(nèi)容要概括地、準(zhǔn)確地、有針對(duì)性地說明一審判決何處不當(dāng)，請(qǐng)求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定，或者要求重新審理。文字上，要明確、具體，不含糊其辭，模棱兩可。二是反駁的方法。針對(duì)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)逐一進(jìn)行駁斥，從中突出上訴人的觀點(diǎn)。要求針對(duì)性強(qiáng)，說理性強(qiáng)，邏輯性強(qiáng)。

上訴狀的寫作應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

1．應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴人對(duì)原判的不服之處，有的放矢。

2．針對(duì)反駁的論點(diǎn)，擺出客觀事實(shí)和證據(jù)，擺出相關(guān)的法律條款，據(jù)理論證，分清是非。

3．根據(jù)論證所得出的結(jié)論，明確地提出自己的主張和要求。

【范例】精品公司二審上訴狀

針對(duì)一審認(rèn)定精品公司侵權(quán)的判決，精品公司的上訴狀長達(dá)16頁，主要提到了一審判決中的程序問題、能否根據(jù)鑒定結(jié)論“規(guī)律性函數(shù)對(duì)應(yīng)關(guān)系”判定侵權(quán)問題、其他事實(shí)問題（備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一）、賠償數(shù)額問題等。

【點(diǎn)評(píng)】

上訴狀的優(yōu)點(diǎn)是內(nèi)容十分詳盡，基本涉及了精品公司對(duì)原判的所有不服之處，較有針對(duì)性；缺點(diǎn)是層次不夠分明，問題比較瑣碎，僅有反駁、質(zhì)疑而缺乏對(duì)事實(shí)的客觀描述，說服力較弱。

四、民事答辯狀的寫作技巧

民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對(duì)應(yīng)的文書。一審程序上的答辯狀，是被告人對(duì)原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀，是被上訴人針對(duì)上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用，有利于法院全面查明案情，做到兼聽則明，公正判決或裁定，防止誤判或誤裁。有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

答辯狀的寫作，要很好地運(yùn)用反駁的方法和立論的方法。

1．反駁的運(yùn)用，其目的是使對(duì)方敗訴。運(yùn)用反駁方法的步驟：一是先抓住對(duì)方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯(cuò)誤事實(shí)，或所引用法律上的錯(cuò)誤，作為反駁的論點(diǎn)。二是由被上訴人列舉出事實(shí)與證據(jù)，作為反駁訴訟請(qǐng)求的論據(jù)。三是運(yùn)用邏輯推理論證。運(yùn)用反駁方法時(shí)，要尊重事實(shí)，抓住關(guān)鍵，尖銳犀利。

2．立論方法的運(yùn)用，其目的是提出自己的主張。其步驟是：

一、從整個(gè)事實(shí)中經(jīng)過歸納，提煉出答辯人的觀點(diǎn)。

二、提出法律根據(jù)，舉出客觀證據(jù)，列出事實(shí)憑據(jù)作為立論的論據(jù)。

三、經(jīng)分析論證，得出結(jié)論。對(duì)運(yùn)用立論方法的要求：第一，簡(jiǎn)明扼要，不橫生枝蔓。第二，要有針對(duì)性。第三，逐條論證。

【范例】劉露訴中國殘疾人藝術(shù)團(tuán)及張繼鋼《千手觀音》侵權(quán)案

我們代理被告進(jìn)行答辯，根據(jù)著作權(quán)法關(guān)于“創(chuàng)作”的概念，結(jié)合舞蹈的創(chuàng)編過程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用，得出了原告不是作者，被告不侵權(quán)的結(jié)論。答辯狀以客觀事實(shí)為依據(jù)，在深刻理解法律概念的基礎(chǔ)上得出了正確結(jié)論，給原告以有力的反擊。

五、民事代理詞的寫作技巧

民事代理詞是訴訟代理人，在法庭審理階段為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益所發(fā)表的指控、答辯的演說詞。

在審判的辯論階段，訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由，恰當(dāng)?shù)胤治霭盖?，有助于法院客觀地、全面地了解案情，對(duì)案件作出公正的處理，使訴訟當(dāng)事人的民事合法權(quán)益得到保護(hù)。

代理詞一般從以下

三方面考慮：第一，從確認(rèn)法律事實(shí)或法律行為是否存在和有無法律效力方面。第二，從確認(rèn)有無法律關(guān)系及其相互間應(yīng)否享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方面。第三，從有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證方面。

代理詞的主要論證方法有：

據(jù)實(shí)論證。這就是通常所說的“擺事實(shí)，講道理”的方法，這種方法容易發(fā)揮其折服對(duì)方的作用，也容易為法庭所接受。

據(jù)法論證。事實(shí)是案件的基礎(chǔ)，但法律是衡量是非的準(zhǔn)繩，特別是比較復(fù)雜的糾紛，若不用法律加以衡量和分析論證，便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責(zé)任。

據(jù)情說理。一般來說，法律與情理有相一致的地方，在情理上的申說，可以取得更好的論辯說理的效果。

代理詞寫作應(yīng)注意：

1．實(shí)事求是，客觀公正地?cái)[事實(shí)，講道理。

2．有理有據(jù)，不超越權(quán)限，注意分寸，以免引起被動(dòng)。

3．論點(diǎn)要明確，論據(jù)要可靠。

4．引用法律條文要具體、全面、恰當(dāng)。

5．要適時(shí)根據(jù)庭審的進(jìn)行作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，抓住對(duì)方的觀點(diǎn)，進(jìn)行辯駁，不要你說你的，我說我的。

【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案

代理詞分三部分：案件基本事實(shí)、庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求。

其中，案件基本事實(shí)部分以時(shí)間發(fā)展為線索，講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程，同時(shí)，為了說明被告構(gòu)成侵權(quán)，特別強(qiáng)調(diào)了陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系等重要事實(shí)。

庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)部分為：第一，本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴；第二，陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的效力；第三，索貝公司應(yīng)否承擔(dān)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任；第四，損害賠償數(shù)額問題。結(jié)合客觀事實(shí)和法律規(guī)定，充分論述，得出明確結(jié)論：第一，本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴，不必經(jīng)過勞動(dòng)仲裁的前置程序；第二，陳晉蘇負(fù)有對(duì)大洋公司的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，該義務(wù)并不因?yàn)榇笱蠊緵]有明確支付補(bǔ)償金而無效；第三，索貝公司在明知陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；第四，原審判決的賠償數(shù)額偏低，應(yīng)當(dāng)支持起訴時(shí)的數(shù)額。

原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求，主要針對(duì)原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動(dòng)關(guān)系”的訴訟請(qǐng)求展開論述。

【點(diǎn)評(píng)】

1．代理詞歸納的焦點(diǎn)問題比較準(zhǔn)確，這些問題得到了解決，案件的定性和處理就比較容易了。

2．代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競(jìng)業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善，要說服法官采信我方觀點(diǎn)，必須通過邏輯嚴(yán)密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線：陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)合法有效——陳晉蘇違反義務(wù)加入索貝公司——索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯(cuò)——二者共同構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份，且大洋公司為了保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)三種身份均規(guī)定了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同，非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷，因此，即使大洋公司沒有明確、單獨(dú)支付補(bǔ)償金，也不影響陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的有效性。從論述過程來看，思路比較清晰，理由比較充分，最終得到了法官的支持。

3．不足之處是對(duì)原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求部分說理不透。

六、訴前臨時(shí)措施申請(qǐng)的寫作技巧

知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的訴前臨時(shí)措施，包括訴前責(zé)令停止侵權(quán)行為（臨時(shí)禁令）、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時(shí)禁令和訴前證據(jù)保全是知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件所特有的。

修訂后的專利法在中國首次建立了訴前禁令制度，隨后修訂的商標(biāo)法和著作權(quán)法同時(shí)首次在中國明確建立了訴前證據(jù)保全制度。

律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時(shí)措施需要注意：

（一）并不是所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件和植物新品種侵權(quán)案件中，申請(qǐng)?jiān)V前責(zé)令停止侵權(quán)行為和訴前證據(jù)保全尚無法律依據(jù)。

（二）在專利案件和集成電路布圖設(shè)計(jì)案件中，適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度，但2001年6月和10月通過的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于開展集成電路布圖設(shè)計(jì)案件審判工作的通知》對(duì)此作了一定突破，規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權(quán)行為的措施時(shí)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。也就是說，律師在代理當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前臨時(shí)禁令的同時(shí)，申請(qǐng)證據(jù)保全；也只有在訴前臨時(shí)禁令申請(qǐng)成功并且在執(zhí)行該禁令的過程中同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。

（三）確定訴前臨時(shí)措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件，由侵權(quán)行為地或被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)的專利、商標(biāo)、著作權(quán)案件管轄權(quán)的法院管轄。

【范例】訴前停止侵犯專利權(quán)行為申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：××公司

住所：

郵編：

法定代表人：職務(wù)：

電話：傳真：

被申請(qǐng)人：××公司

住所：

郵編：

法定代表人：職務(wù)：

電話：傳真：

案由

專利侵權(quán)

請(qǐng)求事項(xiàng)

查封被申請(qǐng)人庫存的某某藥品，并責(zé)令被申請(qǐng)人停止銷售行為。

事實(shí)與理由

在申請(qǐng)人訴被申請(qǐng)人專利侵權(quán)糾紛一案中，被申請(qǐng)人已經(jīng)開始銷售侵權(quán)產(chǎn)品，并且準(zhǔn)備擴(kuò)大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模，如果不及時(shí)制止，讓被申請(qǐng)人庫存的侵權(quán)產(chǎn)品繼續(xù)銷售，將導(dǎo)致侵權(quán)后果進(jìn)一步擴(kuò)大，給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害。

因此，根據(jù)我國《專利法》第六十一條和《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》，特提出申請(qǐng)，請(qǐng)求貴院支持。

此致

××省××市中級(jí)人民法院

申請(qǐng)人：××公司

法定代表人：

年月日

七、律師聲明的寫作技巧

律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函，通過在大眾媒體上以律師聲明的形式，告知公眾權(quán)利人所擁有的權(quán)利情況，這在知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)中比較多見。

律師聲明主要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

1、權(quán)利狀況，比如專利號(hào)、專利名稱、商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、商標(biāo)標(biāo)識(shí)等。

2、權(quán)利的種類和范圍，專利可以講明是發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀設(shè)計(jì)，商標(biāo)可以講明該商標(biāo)核準(zhǔn)的商品或服務(wù)范圍。

3、權(quán)利所有人以及利害關(guān)系人。

4、權(quán)利的有效期限。

5、其他需要公示的事項(xiàng)。

在發(fā)聲明函時(shí)，律師必須要審查委托人提供的材料，以保證聲明函內(nèi)容的真實(shí)性、合法性。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，很多企業(yè)開始建設(shè)自己的網(wǎng)站來開展宣傳或者進(jìn)行電子商務(wù)，因此，在網(wǎng)站上通過律師聲明的方式明示權(quán)利是比較通用的做法。

【范例】網(wǎng)站律師聲明

凌云商務(wù)網(wǎng)（www.tmdps.cn）是根據(jù)中華人民共和國法律設(shè)立的合法網(wǎng)站，所有者為上海市凌云科技有限公司。上海市××律師事務(wù)所經(jīng)上海市凌云科技有限公司授權(quán)，特發(fā)表如下聲明：

一、本網(wǎng)站所有網(wǎng)頁的內(nèi)容，包括但不限于文字、圖表、圖片、照片、音頻、視頻、商標(biāo)、軟件、產(chǎn)生網(wǎng)頁的代碼及其他構(gòu)

成這些網(wǎng)頁內(nèi)容的物體、文件及設(shè)計(jì)的全部權(quán)利，屬于本網(wǎng)站所有者，或其他授權(quán)本網(wǎng)站使用的內(nèi)容提供者所有，受到中華人民共和國著作權(quán)法、商標(biāo)法及其他法律和國際條約的保護(hù)。

二、非經(jīng)本網(wǎng)站所有者同意及書面授權(quán)，任何單位或個(gè)人不得使用、復(fù)制、鏡像、傳播或修改本網(wǎng)站的內(nèi)容。

三、任何傳輸至本網(wǎng)站的內(nèi)容，均視為擁有合法的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并視為其已授權(quán)本網(wǎng)站所有者可以無償及無限制地加以使用并不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權(quán)益，本律師將受托依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。

上海市××律師事務(wù)所

律師：

二零零六年十二月十六日

八、律師警告函的寫作技巧

當(dāng)事人在權(quán)利受到侵害時(shí)，經(jīng)常會(huì)委托律師向侵權(quán)人發(fā)出警告函，警告侵權(quán)人停止侵權(quán)，然后視實(shí)際情況再?zèng)Q定是否和解或者訴訟。

律師在受托發(fā)警告函時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

（一）對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查和取證

一般來說，企業(yè)向律師通報(bào)的是市場(chǎng)上存在侵權(quán)行為的初步線索，對(duì)于這些侵權(quán)行為的具體情況，往往需要律師進(jìn)一步調(diào)查和取證，并將調(diào)查取證的結(jié)果作為發(fā)警告函，或者提起訴訟的依據(jù)。

關(guān)于侵權(quán)調(diào)查和取證的方法，本篇有專章介紹，在此不再贅述。

（二）對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行分析判斷

律師在掌握相關(guān)證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)企業(yè)指控的行為進(jìn)行分析、判斷，明確是否構(gòu)成侵權(quán)，構(gòu)成何種侵權(quán)，在明確了這些法律關(guān)系之后，再?zèng)Q定能否采取相應(yīng)的法律手段。

（三）制作警告函

律師經(jīng)過專業(yè)分析，判定對(duì)方當(dāng)事人的行為構(gòu)成侵權(quán)后，如果侵權(quán)的危害后果不是很大，可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權(quán)人。警告函應(yīng)當(dāng)力求內(nèi)容簡(jiǎn)捷、含義清楚、態(tài)度明確。

通常一份警告函應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

1、律師自我介紹并說明委托人的情況。需要注意的是，委托人應(yīng)當(dāng)是享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的人，包括該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有人和利害關(guān)系人，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)附上委托人享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證明。律師應(yīng)當(dāng)有授權(quán)委托書。

2、直接列舉對(duì)方的侵權(quán)行為并說明其法律后果。有時(shí)根據(jù)需要，律師可以將已經(jīng)取得的對(duì)方侵權(quán)行為的證據(jù)附上，在說明其行為的法律后果時(shí)可以引用相關(guān)法律條文。

3、清楚表明委托人的意見和對(duì)對(duì)方的要求。在說明對(duì)方的行為以及法律后果之后，應(yīng)當(dāng)明確向?qū)Ψ教岢鲆螅热缤Ｖ骨謾?quán)、賠償損失、進(jìn)行談判等。

4、對(duì)對(duì)方不接受警告函意見的警告。在警告函的最后，律師應(yīng)當(dāng)明確告知對(duì)方，如果對(duì)方拒絕警告函的內(nèi)容，委托人將保留進(jìn)一步采取法律措施的權(quán)利。

（四）發(fā)送警告函

制作好警告函后，律師應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)人的確切地址，將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時(shí)，最好采用特快專遞的方式，并保留好底單存檔，以證明主張權(quán)利的方式和時(shí)間。如果有侵權(quán)人的傳真，可以先發(fā)送傳真，使侵權(quán)人在第一時(shí)間獲知警告函的內(nèi)容。在發(fā)送警告函之后，應(yīng)及時(shí)確認(rèn)侵權(quán)人是否收到，為下一步工作做好充分準(zhǔn)備。

【范例】律師函

在一起著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中，代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進(jìn)行調(diào)查后發(fā)現(xiàn)：光彩歌舞團(tuán)在演出時(shí)使用紅林文化公司一個(gè)知名劇目的名稱大肆宣傳，但演出的實(shí)際內(nèi)容與紅林文化公司知名劇目完全不同，同時(shí)光彩歌舞團(tuán)還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等，造成了觀眾的混淆，給紅林文化公司帶來了巨大損失。根據(jù)這些情況，律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團(tuán)發(fā)出律師警告函：

律師函

致：光彩歌舞團(tuán)

本律師受紅林文化公司的委托，就貴團(tuán)在上海演出新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》相關(guān)事宜，特函告如下：

一、新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》（包括但不限于劇中音樂、服裝設(shè)計(jì)、舞美設(shè)計(jì)）和相關(guān)劇照的全部版權(quán)，以及該劇特有名稱“××”的全部權(quán)益，由紅林文化公司完全享有。因此，任何未經(jīng)紅林文化公司許可，擅自演出《××》、使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的行為，均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。

二、據(jù)調(diào)查，貴團(tuán)在未獲得紅林文化公司許可的情況下，于2005年10月25日開始，在上海演出時(shí)使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”，整個(gè)演出按計(jì)劃將持續(xù)至2006年2月28日。

三、貴團(tuán)在以往與紅林文化公司合作的過程中，對(duì)于《××》、相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。

據(jù)此，紅林文化公司認(rèn)為：貴團(tuán)未經(jīng)許可，擅自使用《××》劇照，涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán)；同時(shí)，貴團(tuán)擅自使用該劇特有名稱“××”，引起公眾誤認(rèn)，涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。貴團(tuán)的行為已經(jīng)對(duì)紅林文化公司正在進(jìn)行的市場(chǎng)推廣計(jì)劃造成了惡劣的負(fù)面影響和巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

鑒此，本律師特受托聲明：

1、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)自收到本律師函之日起，立即停止包括在上海演出時(shí)使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。

2、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)于2007年1月1日前，對(duì)有關(guān)情況做出書面說明，并制定解決方案，函告紅林文化公司。

3、紅林文化公司保留通過法律手段（包括但不限于申請(qǐng)?jiān)V前禁令、提起訴訟、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)查處等）追究貴團(tuán)法律責(zé)任的權(quán)利。

請(qǐng)貴團(tuán)慎重考慮，謝謝合作！

北京市××律師事務(wù)所

律師：

二零零六年十一月二十二日

九、法律意見書的寫作技巧

法律意見書是指律師就某特定事項(xiàng)的有關(guān)法律問題所提出的書面意見。

法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南，同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。

制作法律意見書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析，從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸，更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究，才能保證其法律意見書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，才能保證在法律意見書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。

（一）法律意見書的基本格式

1．首部：

（1）標(biāo)題。居中寫明“法律意見書”。

（2）咨詢單位名稱。

（3）有關(guān)事項(xiàng)。

2．正文：

（1）出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。

（2）具體法律意見和需要明確的有關(guān)事宜以及可行性分析。（3）針對(duì)當(dāng)事人所咨詢的有關(guān)事務(wù)進(jìn)行分析和闡述。

3．尾部：律師及律師事務(wù)所名稱及提出意見的時(shí)間。

（二）法律意見書的寫作技巧

1．事實(shí)部分

第一，內(nèi)容完整，包括運(yùn)用背景材料、明確各項(xiàng)事實(shí)間的因果關(guān)系、真實(shí)性描述、剔除多余事項(xiàng)。

第二，行文的表述應(yīng)當(dāng)完備，不要漏掉必要情節(jié)，對(duì)于關(guān)鍵細(xì)節(jié)要重點(diǎn)寫清，歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在。

第三，對(duì)于關(guān)鍵事實(shí)要特別交待，比如，某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系，關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示。

第四，描述時(shí)要詳略得當(dāng)，把握重點(diǎn)，善于總結(jié)歸納。

2．法律分析部分

第五篇：各種法律文書格式匯總

各種法律文書格式匯總

起訴書格式

X事訴狀

原告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（原告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被告：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被告如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明起訴或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址）

此致XXXX人民法院

原告：（簽名）

XXXX年X月XX日

附：

一、本訴狀副本X份（按被告人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)XX份；

三、其他材料XX份。（注：民事、行政、刑事自訴各類案件起訴書的格式基本相同）

答辯狀格式

X事答辯狀

答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被答辯人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被答辯人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）答辯人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案，進(jìn)行答辯如下： 請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明答辯所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明答辯的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對(duì)原告、上訴人、申訴人，即被答辯人提出起訴、上訴、申訴所依據(jù)的事實(shí)、法律和所提出的主張陳述其不能成立的理由）

此致XXXX人民法院

答辯人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本答辯狀副本X份（按被答辯人人數(shù)確定份數(shù)）。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件答辯狀的格式基本相同）

上訴狀格式

X事上訴狀

上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被上訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被上訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

上訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案不服XXXX人民法院（寫明一審法院名稱）XXXXX第XXX號(hào)XX判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請(qǐng)求及理由如下：

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明提出上訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明上訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對(duì)一審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯(cuò)誤陳述理由）

此致XXXX人民法院

上訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本上訴狀副本X份（按被上訴人人數(shù)確定份數(shù)）。（注：民事、行政、刑事自訴各類案件上訴狀的格式基本相同）

申訴狀格式

X事申訴狀

申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

申訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質(zhì)）一案不服XXXX人民法院（寫明原終審法院名稱）XXXXX第XXX號(hào)XX判決，現(xiàn)提出申訴，申訴請(qǐng)求及理由如下：

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明提出申訴所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明申訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對(duì)原終審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯(cuò)誤陳述理由）

此致XXXX人民法院

申訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本申訴狀副本X份（按被申訴人人數(shù)確定份數(shù)）。

（注：民事、行政、刑事自訴各類案件申訴狀的格式基本相同）

委托書格式

授權(quán)委托書

委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。

（委托人為單位的，寫明單位名稱）

被委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。

（被委托人是律師的，只寫姓名和所在律師事務(wù)所名稱）

委托人因XXXX（寫明案件性質(zhì)及對(duì)方當(dāng)事人）一案，委托XXX為XX（一審、二審或再審）的代理人（或辯護(hù)人），代理權(quán)限如下：

（委托刑事案件的辯護(hù)人，只寫“為被告人XXX（姓名）XXX一案第X審進(jìn)行辯護(hù)”）

（委托經(jīng)濟(jì)、民事、行政等案件代理人的，須寫明代理權(quán)限，特別授權(quán)的，應(yīng)寫明授權(quán)的具體范圍，如代為起訴、提出反訴、進(jìn)行和解、撤訴、上訴、簽收法律文書等）

委托人：（簽名或蓋章）

被委托人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書格式

強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）被申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的）申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)：（寫明申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行所依據(jù)的已發(fā)生法律效力的法律文書，如判決書、人民法院的調(diào)解書、仲裁機(jī)構(gòu)的裁決書、調(diào)解書等）

此致XXXX人民法院

申請(qǐng)人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

仲裁申請(qǐng)書格式

仲裁申請(qǐng)書

申請(qǐng)人： 姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

（被申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明申請(qǐng)仲裁所要達(dá)到的目的）事實(shí)和理由：（寫明申請(qǐng)仲裁或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址。特別要注意寫明申請(qǐng)仲裁所依據(jù)的仲裁協(xié)議）

此致XXXX仲裁委員會(huì)

申請(qǐng)人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：

一、申請(qǐng)書副本X份（按被申請(qǐng)人人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)XX份；

三、其他材料XX份。