第一篇：淺談離婚協(xié)議的效力

淺談離婚協(xié)議的效力

張志紅律師

離婚協(xié)議是指即將解除婚姻關系的夫妻雙方所簽署的、關于財產分割、子女監(jiān)護與探視、配偶贍養(yǎng)費以及子女撫養(yǎng)費等的書面協(xié)議。離婚協(xié)議必須為書面形式（很多婚姻登記管理部門要求按照其規(guī)定的格式書寫），然后由夫妻雙方當事人簽字。

一、目前我國法律法規(guī)、司法解釋關于離婚協(xié)議的規(guī)定

婚姻法第三十一條規(guī)定男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。

婚姻登記條例第十一條規(guī)定辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料：

（一）本人的戶口簿、身份證；

（二）本人的結婚證；

（三）雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等事項協(xié)商一致的意見。第十二條規(guī)定辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的，婚姻登記機關不予受理：

（一）未達成離婚協(xié)議的；

婚姻法解釋二第八條規(guī)定離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。當事人因履行上述財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理。第九條規(guī)定男女雙方協(xié)議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協(xié)議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。

以上是目前我國法律法規(guī)、司法解釋關于離婚協(xié)議的規(guī)定，并且以上所指的離婚協(xié)議是指經婚姻登記管理部門或法庭認可的離婚協(xié)議，具有法定效力。對此部分離婚協(xié)議因法律具有明確規(guī)定，效力不存異議，故不作討論。

二、未經婚姻登記機關或法院確認的離婚協(xié)議是否具有效力

離婚糾紛中存在比較普遍的現(xiàn)象是雙方協(xié)商離婚，并簽訂離婚協(xié)議，但是在辦理離婚登記前一方反悔。為此另一方向法院起訴，要求解除婚姻關系的同時，訴請執(zhí)行雙方簽訂的離婚協(xié)議。該訴求能否得到法院的支持呢？

首先，離婚協(xié)議是否適用合同法？我國合同法第二條規(guī)定本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。故離婚協(xié)議具有強烈的人身屬性不適用合同法。

其次，離婚協(xié)議在其成立時是否有效？一方當事人在簽訂離婚協(xié)議時或許為急于達到離婚的目的而做出很大的讓步，或許因兩人間的感情因素一時情緒失控而簽訂，不能因為是雙方當時真實的意思表示而認定在其成立時即發(fā)生效力。如果認定其有效，一旦一方反悔則可能面臨法院判決不準予離婚而離婚協(xié)議已經生效的尷尬境地。

再次，離婚協(xié)議實質上是附條件的合同，生效的前提條件為解除婚姻關系。雙方當事人婚姻關系的解除只能由婚姻登記機關或法院進行確認。因而未經確認的離婚協(xié)議并不發(fā)生法律效力。

最后，未經婚姻登記機關或法院確認的離婚協(xié)議不具有法律效力，但是可以作為法院判決時的參考。僅從夫妻共同財產在離婚時雙方均有要求平等分割的權利的角度考慮，在實踐中簽訂的離婚協(xié)議一般會對其中一方更有利。如果在訴訟時該協(xié)議已經被履行或部分履行，則法院對此協(xié)議一般會予以認可。否則獲得支持的可能性極小。

三、避免簽訂離婚協(xié)議存在風險的對策

婚姻法第十九條規(guī)定夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力。

根據此規(guī)定，婚姻關系存續(xù)期間夫妻雙方可以自由對雙方個人婚前財產、夫妻共同財產作出約定，該約定具有法律效力。則在雙方達成離婚合意時先簽訂的不是離婚協(xié)議，而是對夫妻共同財產的處理約定，然后再辦理離婚登記。如果一方反悔，另一方可起訴至法院，要求離婚并按照該協(xié)議處理。即使離婚訴求不能得到法院支持，但是該協(xié)議仍然具有法律效力。一旦婚姻關系解除，可申請強制執(zhí)行該協(xié)議中關于財產的部分。

但是關于子女監(jiān)護與探視等人身屬性方面，一方在簽訂協(xié)議之后反悔，只能通過法院進行處理。

來源： 北京大律師網 http://

第二篇：離婚協(xié)議效力探析

離婚協(xié)議效力探析

內容提要: 離婚協(xié)議是一個復合協(xié)議，既包括解除婚姻關系的形成行為，也包括夫妻財產分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。形成的身份行為為要式行為，未經登記不生效。附隨行為的效力附隨于形成行為，形成行為不生效，附隨行為亦不生效。協(xié)議離婚之財產分割，不存在贈與問題，不適用贈與合同規(guī)定。離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方財產歸屬子女，屬向第三人給付合同中之“經由指令而為給付合同”，對不履行給付之行為應適用《合同法》規(guī)定追究違約責任。

離婚協(xié)議是夫妻雙方就解除婚姻關系及相關事項所達成的一致的意思表示，其效力存在爭議的情形主要表現(xiàn)為以下三點:(1)離婚登記前，離婚協(xié)議是否生效;(2)登記離婚后財產分割條款可否撤銷或變更;(3)離婚協(xié)議對第三人是否生效。筆者擬通過案例對離婚協(xié)議效力的上述三個問題作出分析。

一、登記離婚前離婚協(xié)議的效力

離婚協(xié)議是登記離婚的前提，當事人登記離婚，必須向民政部門提交就離婚及財產分割、子女撫養(yǎng)等事項達成的協(xié)議。當事人達成離婚協(xié)議后，如一方反悔，拒絕辦理離婚登記，另一方要離婚，只能通過訴訟途徑。此類訴訟中，當事人曾經達成的離婚協(xié)議稱為訴前離婚協(xié)議。訴前離婚協(xié)議的性質及效力問題，往往成為案件爭議的焦點，“同案不同判”的現(xiàn)象時有發(fā)生，例如以下兩個案例。

案例1:劉某(男)與田某(女)系夫妻，劉某向法院提起離婚訴訟，并請求依法分割財產。田某同意離婚，但請求按雙方簽訂的離婚協(xié)議分割財產。法院認為，離婚協(xié)議雖系雙方自愿簽訂，但當事人并未依該協(xié)議登記離婚，原約定歸一方所有的財產現(xiàn)仍應按雙方共有財產分割。

案例2:李某(男)與畢某(女)系夫妻，雙方達成離婚協(xié)議，約定離婚后房屋歸李某所有，李某補償畢某26萬元，但雙方沒有辦理離婚登記。畢某向法院提起離婚訴訟，并請求按離婚協(xié)議分割財產。李某認為協(xié)議未經民政部門確認，無法律效力，且對自己顯失公平。法院判決雙方離婚，按協(xié)議分割財產。[1]

關于離婚協(xié)議的效力，我國《婚姻法》并未作出明文規(guī)定，但是司法解釋則有所涉及，例如最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《解釋二》)第8條第1款和第2款的規(guī)定。第1款規(guī)定了兩類協(xié)議:(1)離婚協(xié)議中關于財產分割的協(xié)議;(2)因離婚就財產分割達成的協(xié)議。后者達成于離婚之時，應視為與離婚登記同時完成、同時生效，因此對男女雙方之“法律約束力”，只能指離婚后的效力。前者達成于離婚登記之前，究竟于登記前生效，還是登記后生效，法無明文規(guī)定。但是，如果結合第2款來看，可以推斷，這一協(xié)議對男女雙方之“法律約束力”也是指離婚后的效力。因為，第2款的適用范圍是“履行上述財產分割協(xié)議”。而依約分割財產是離婚后的事情。

最高人民法院的相關釋義也明確了這一點。釋義指出:(1)適用本條司法解釋的前提條件是當事人在婚姻登記機關協(xié)議離婚，并就財產分割問題達成了協(xié)議;(2)明確規(guī)定在當事人向婚姻登記機關提交的離婚協(xié)議中有關財產分割問題的條款及作為離婚協(xié)議組成部分或附件的財產分割協(xié)議，對離婚的雙方當事人都具有法律約束力;(3)離婚后一年內，男女雙方因履行上述協(xié)議發(fā)生糾紛向人民法院起訴的，人民法院應當作為民事案件受理。[2]可見，現(xiàn)有司法解釋也并未涉及訴前離婚協(xié)議的效力問題。

然而，司法實務中對訴前離婚協(xié)議效力的爭議時有發(fā)生。由于缺少明確的法律依據，部分省市法院以《審判業(yè)務指導意見》的形式作出規(guī)定，主要有兩種意見。(1)主張離婚登記前，離婚協(xié)議有約束力，除非協(xié)議本身欠缺生效條件。如深圳市中級人民法院的“指導意見”規(guī)定:“當事人在婚姻關系存續(xù)期間為離婚而達成離婚協(xié)議或財產分割協(xié)議后，一方反悔而

不同意辦理離婚登記，另一方起訴請求離婚并請求按照離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者財產分割協(xié)議處理夫妻共同財產問題的，人民法院原則上應予支持，但協(xié)議內容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者該協(xié)議所列財產不存在而客觀上不能履行的除外。財產分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財產，人民法院可另行依法判決。”[3](2)主張離婚登記前，離婚協(xié)議無約束力。如上海市高級人民法院的“指導意見”規(guī)定: “夫妻共同生活期間或者分居期間達成的財產分割協(xié)議，當事人無證據證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形，或協(xié)議已經履行完畢的，應認定協(xié)議對雙方有拘束力。如果財產分割協(xié)議以離婚為前提條件，而雙方未離婚的，應允許當事人反悔。”[4]審判機關的“指導意見”截然相反，“同案不同判”現(xiàn)象自然難以避免。

對離婚協(xié)議效力認識的分歧，源于對離婚協(xié)議性質認識的分歧。關于離婚協(xié)議的性質，學界主要有兩種觀點:(1)認為訴前離婚協(xié)議雖然包括身份關系的解除以及財產分割、子女撫養(yǎng)等多方面內容，但實質上只是一個涉及人身關系的行為，該行為以登記為生效條件，未經離婚登記的訴前離婚協(xié)議不具有拘束力;[5](2)認為訴前離婚協(xié)議的性質是一種混合合同，關于自愿離婚和子女撫養(yǎng)的內容屬于人身關系的性質，而財產及債務處理屬于財產關系的性質。離婚協(xié)議中的自愿離婚條款自取得《離婚證》之日起生效，而關于子女撫養(yǎng)及財產分割的條款則在當事人意思表示一致時即行生效，不以婚姻登記機關辦理相應手續(xù)，或者婚姻登記機關頒發(fā)《離婚證》為生效要件。[6]上述觀點都認為離婚協(xié)議中解除婚姻關系的約定不具有拘束力，夫妻一方不能依據離婚協(xié)議要求對方履行離婚登記手續(xù)或訴請法院根據協(xié)議判決準予離婚，但對離婚協(xié)議中財產分割條款的效力則有不同看法。

筆者認為，離婚協(xié)議從性質上分析，是一種民事法律行為，應當適用民事法律行為的基本理論。但與一般的財產協(xié)議不同，它是親屬法中的行為，對其效力的分析必須立足于身份法律行為的特殊性。對訴前離婚協(xié)議性質和效力的認定應明確以下三點。

首先，離婚協(xié)議的內容具有復合性，是數(shù)個法律行為的混合。一般情況下，夫妻離婚協(xié)議主要包括兩部分的內容: 一是解除夫妻關系的內容;二是分割夫妻共同財產的內容。部分協(xié)議還會包括夫妻之間的財產補償、損害賠償?shù)确矫娴膬热菀约拔闯赡曜优畵狃B(yǎng)方面的內容。但該協(xié)議究竟應該視為一個法律行為還是數(shù)個法律行為，應根據法律行為的基本理論判斷。法律行為以意思表示為要素，離婚協(xié)議是一個行為還是數(shù)個行為的混合，應依據其包含的效果意思是一個還是數(shù)個進行判斷。離婚協(xié)議中包含的效果意思分別有解除夫妻關系、分割夫妻財產、確定子女撫養(yǎng)歸屬及撫養(yǎng)費負擔等等，這些效果意思分別產生不同的法律后果。據此，將離婚協(xié)議視為數(shù)個行為的混合應該更為恰當。訴前離婚協(xié)議與已經登記生效的離婚協(xié)議在內容方面并無區(qū)別，《解釋二》第8條和第9條的規(guī)定實際上已經將離婚協(xié)議中的身份關系部分與財產關系部分加以區(qū)分，明確已經登記的離婚協(xié)議中關于夫妻身份解除的約定不能變動，而財產部分則可能被撤銷或被認定為無效，這也說明離婚協(xié)議并不是一個行為，而是數(shù)個行為。

其次，離婚協(xié)議中的數(shù)個行為均為身份法律行為，它們在效力上具有關聯(lián)性。身份法律行為是指以身份以及身份引起的人身關系和財產關系的產生、變更和消滅為目的的法律行為，包括形成行為和附隨行為兩類。所謂形成行為是指直接以一定親屬身份的發(fā)生、變更或消滅為目的的法律行為，如結婚、離婚、收養(yǎng)等行為。所謂附隨行為是指以形成的行為為前提，附隨此等行為而為的法律行為，如有關夫妻財產制的約定、離婚時有關子女撫養(yǎng)和財產分割的協(xié)議等。[7]離婚協(xié)議中既有形成的身份法律行為，即解除夫妻關系的協(xié)議，也有附隨的身份法律行為，即關于子女撫養(yǎng)和財產分割的協(xié)議。認為訴前離婚協(xié)議包括人身關系和財產關系兩方面，其中人身關系的變動適用婚姻法，而財產部分應當直接適用合同法的觀點，忽略了身份法律行為的特殊性。在法律適用方面，身份法律行為應當適用民事法律行為的一般理論，如主體適格、意思表示真實、內容合法等有效條件，但不能認為其中的附隨行為可

以當然地適用合同法的規(guī)定。離婚時的財產分割協(xié)議雖然以財產關系為內容，但其在效力上具有特殊性，即附隨于形成行為的效力。以離婚協(xié)議中的財產分割協(xié)議為例，即使其符合了民事法律行為的一般生效要件，但如果“離婚”這一形成行為不生效，財產分割協(xié)議也不能生效。從這一效力規(guī)則來看，形成行為和附隨行為的效力關系，與主、從法律行為的效力關系非常類似。

最后，離婚協(xié)議中形成行為和附隨行為的生效條件并不一致。形成的身份法律行為涉及身份關系的穩(wěn)定，公示和透明對于當事人和社會都具有重要意義，因此除需符合民事法律行為一般生效要件外，還需具備特別生效條件———登記，即具有要式性?；谌松碜杂稍瓌t，當事人關于身份變動的意思表示，在未履行法定程序之前不具有任何拘束力，也就是說，應允許當事人反悔。當事人一方不能依據已經達成的離婚協(xié)議要求對方辦理離婚登記手續(xù)。因此，離婚協(xié)議中的離婚行為(形成行為)，未經登記不發(fā)生效力。離婚協(xié)議中的附隨行為以財產變動為內容，屬于非要式行為，只需具備一般法律行為的生效條件。但是，由于附隨行為以形成行為的生效為前提，所以，即使附隨行為具備了一般生效條件，在形成行為未生效之前不生效，也不具有拘束力。當事人在辦理離婚登記之前，對已達成的財產分割或子女撫養(yǎng)協(xié)議也可以反悔。如當事人一方因此改為采用訴訟離婚途徑，則只能適用訴訟離婚的一般規(guī)則，是否準予離婚、財產如何分割、子女撫養(yǎng)歸屬確定等，均需適用《婚姻法》的相關規(guī)定。事先達成的離婚協(xié)議因為不生效，不能成為當事人訴請履行的依據。不過，訴前離婚協(xié)議在訴訟離婚中具有一定的證據效力，對當事人的感情狀況及財產狀況等有一定的證明效力。需要說明的是，附隨行為不同于附條件的法律行為。有觀點認為，離婚協(xié)議中的財產約定是附條件民事法律行為，以“離婚”為財產分割協(xié)議生效的延緩條件，此處之“離婚”包括協(xié)議離婚和判決離婚。[8]這一觀點值得商榷。離婚財產分割協(xié)議雖然以離婚為生效條件，但并不是附延緩條件的法律行為。二者的差異在于，附延緩條件的法律行為在條件未成就之前雖然不生效，但是具有拘束力，當事人不能任意解除，也不能惡意促使條件成就或阻止條件成就;附隨行為即使符合法律行為的有效條件，但在形成行為生效之前并無拘束力，當事人可以反悔。將離婚協(xié)議中的財產分割協(xié)議視為附條件法律行為，混淆了附隨身份行為與一般財產行為。

綜上所述，訴前離婚協(xié)議是一個復合協(xié)議，既包括解除婚姻關系的形成行為，也包括對夫妻財產分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。附隨行為的效力附隨于形成行為，形成行為不生效，附隨行為亦不生效。形成行為為要式行為，以登記為生效條件，故未履行登記手續(xù)的離婚協(xié)議不生效，附隨于離婚行為的財產分割、子女撫養(yǎng)協(xié)議也不生效。由此來看，前述案例2的判決欠缺法理依據。

二、登記離婚后財產分割協(xié)議可否撤銷

協(xié)議離婚后，當事人與他人再婚，再婚行為生效。因此，協(xié)議離婚后，即使離婚協(xié)議存在瑕疵，司法實踐中一般也不認定離婚無效或允許撤銷。那么，協(xié)議離婚后，離婚協(xié)議之財產分割條款可否變更或撤銷呢(變更是一種部分撤銷)?

案例3:夏某(女)與沈某(男)系夫妻，2003 年10月28日，雙方登記離婚。離婚協(xié)議中，雙方約定沈婚前購買的江蘇省常州市某小區(qū)房屋一套歸夏所有。離婚后夏即搬出該房，離婚協(xié)議中其他事項均履行完畢。后因沈拒絕將上述房屋產權過戶給夏，夏遂于2005年4月向常州市天寧區(qū)人民法院提起訴訟，請求法院判令被告沈履行離婚協(xié)議，將約定房屋過戶給原告。被告一審的答辯理由為:該房屋系其婚前個人財產，自己目前經濟困難，一家祖孫三代四口人居住該房，無其他房屋可住，且該房屋已于2001年因借款而設定抵押擔保，要求追加抵押權人為本案第三人，同時撤銷將該房屋贈與原告的意思表示。[9]

此類案件在司法實務中存在較大爭議。當事人一方撤銷財產分割協(xié)議的理由是:約定一方所有或雙方共有財產歸另一方所有，在性質上屬民法的贈與行為?！逗贤ā返?86條規(guī)

定:“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。”即標的物未交付前，贈與方享有任意撤銷權。據此，房屋過戶前，當事人一方可撤銷財產分割協(xié)議。

筆者認為，離婚協(xié)議中約定原屬于一方的財產轉歸對方所有，或當事人放棄或部分放棄共有財產中屬于自己的份額，與贈與有相似之處，但不是贈與，不應適用《合同法》對贈與的規(guī)定。

首先，在離婚協(xié)議中，約定一方所有的財產歸對方所有或放棄共有財產權，并不一定是無償行為。離婚時的財產約定，除了對夫妻共有財產的分割外，還可能涉及夫妻債務的清償、離婚經濟幫助、經濟補償以及損害賠償?shù)葍热?。在現(xiàn)實生活中，離婚協(xié)議由當事人雙方通過協(xié)商自主擬定，對涉及財產的事項多采取“一攬子”解決方案，并不區(qū)分財產分割與經濟幫助、經濟補償、損害賠償?shù)葍热荨⒎蚱抟环剿械呢敭a或夫妻共有財產約定給對方，有可能出于經濟幫助、補償?shù)仍颍趨f(xié)議中僅寫明某項財產歸屬某人，對其中的緣由并不說明，此類情形并不屬于無償行為。此外，將一方所有的財產約定給另一方，作為對另一方獨自撫養(yǎng)子女的補償?shù)?，同樣也不能視為無償行為。

其次，作為附隨身份的法律行為，離婚時的財產分割、子女撫養(yǎng)等內容與離婚這一形成的身份行為密切相關。有觀點認為，“婚姻關系中的身份問題和財產問題可以一起處理，也可以分開處理，不能把財產問題看作是對離婚的必要限制或制約條件。如果雙方對于財產分割不能達成一致，而感情確已破裂，雙方還是可以通過訴訟來離婚的。離婚協(xié)議中的身份關系應適用婚姻法來調整，離婚協(xié)議中的財產關系則可相應適用合同法來調整”。[10]這種觀點看似有一定道理，但并不準確。對登記離婚的條件，《婚姻法》規(guī)定“須雙方自愿離婚并且對子女撫養(yǎng)和財產分割等問題達成一致意見”。任何一個條件不符合，即不能采取登記離婚的方式。如當事人已經選擇登記離婚方式，離婚后又對財產分割部分反悔，則實質上是否定了原來的離婚協(xié)議。一般情況下，當事人是否同意離婚、在什么條件下同意離婚都是多方考量的結果，一方將自己所有的財產約定給對方所有或放棄原本可以分割的某項共有財產，以達到離婚的目的或達到盡快離婚的目的，是當事人的真實意愿，并不違反法律，理應產生拘束力。如將離婚與財產分割協(xié)議分開處理，在解除身份關系后，允許當事人依據贈與合同撤銷財產部分的約定，則必然導致對另一方當事人的不公。

最后，即使離婚協(xié)議中明確財產約定為一方對另一方的贈與，也應將該贈與行為視為一種特殊的贈與，即為履行道德義務的贈與。此類贈與行為即使沒有交付，贈與人也不享有任意撤銷權。前述案例3 中，二審法院即是以此為理由駁回被告上訴的，其闡明的理由是:“(離婚財產協(xié)議)所涉及的財產分割、子女撫育條款等均系出于解除雙方身份關系的動機，因此，上訴人基于離婚事由將自己婚前的個人財產處分給被上訴人的行為，可認定是一種目的贈與行為，這種發(fā)生在特定身份關系當事人之間的、有目的的贈與，并不違反法律的規(guī)定，具有一定的道德義務性質，也屬一項諾成性的約定，在雙方婚姻關系事實上因離婚協(xié)議得以解除、且離婚協(xié)議的其他內容均已履行的情況下，應視上訴人贈與財產的目的已經實現(xiàn)，故其贈與依法不能隨意撤銷?！盵11]

上海市高級人民法院對離婚財產分割協(xié)議的撤銷或變更則有以下闡釋: “離婚財產分割協(xié)議確實有不同于一般民事合同的地方。由于離婚雙方畢竟有過夫妻名分，共同生活過一段時間，可能還育有子女，在訂立共同財產分割協(xié)議時，除了純粹的利益考慮外，常常會難以避免地包含一些感情因素。所以，人民法院在確認協(xié)議可撤銷或變更時，不能輕易將協(xié)議中一方放棄主要或大部分財產的約定認定為‘顯失公平’或‘重大誤解’而予以撤銷或變更?！盵12]夫妻對共有財產享有平等的權利，當事人通過離婚協(xié)議放棄了全部或大部分財產，審判實踐中并不允許當事人事后以“顯失公平”或“重大誤解”為由予以變更或撤銷，這種做法充分考慮了離婚協(xié)議的特殊性。

綜上所述，離婚協(xié)議應當適用民事法律行為的基本準則，但這并不能得出離婚協(xié)議中的財產部分當然可以適用《合同法》，更不能將離婚財產分割協(xié)議直接比照某類合同處理。由此可見，前述案例3 中，上訴人的訴請理由不成立。

三、離婚協(xié)議涉及第三人的效力

離婚協(xié)議是夫妻雙方就離婚及財產分割、子女撫養(yǎng)等事項達成的協(xié)議，根據合同相對性理論，效力僅限于當事人雙方。但是，在現(xiàn)實生活中，離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方的財產歸屬子女的情形并不少見。關于離婚協(xié)議涉及第三人的此類約定的效力，學界和司法實務中都存在著不同的認識。

案例4: 2005年3月，承某(男方)與黃某(女方)登記離婚。離婚協(xié)議中約定，夫妻共同所有但登記在承某名下的1831．01平方米廠房歸兒子(已成年)所有。后承某拒絕將房屋產權過戶至兒子名下。兒子遂以上述離婚協(xié)議為依據，將承某、黃某列為共同被告向法院提起訴訟，要求確認該廠房歸其所有。[13]

離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方的財產歸屬子女，學界多數(shù)觀點視為父母對子女的贈與行為，適用《合同法》對贈與合同的規(guī)定。據此，如未交付，贈與人享有任意撤銷權。[14]這一觀點值得商榷。民法之贈與行為是贈與人向受贈人所為的并為受贈人接受的意思表示。離婚協(xié)議無論約定雙方財產歸屬子女，還是一方財產歸屬子女，均屬夫妻雙方分割財產的行為，非民法之贈與行為。將財產約定歸子女所有性質上同樣屬于離婚財產分割協(xié)議。離婚財產分割協(xié)議屬于附隨的身份法律行為，在效力上從屬于離婚行為。如前文所述，一旦離婚行為生效，附隨的財產協(xié)議一并生效，對協(xié)議當事人產生拘束力，當事人不得單方面變更或撤銷。據此，當事人同樣不能以贈與行為未交付為理由主張撤銷該協(xié)議，理由同上。

離婚協(xié)議如約定一方特定財產歸屬子女，實際上是一方向相對方允諾，將向子女給付指定財產;如約定雙方特定財產歸屬子女，實際上是雙方分別向相對方允諾，將向子女給付指定財產之二分之一份額。因此，離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方財產歸屬子女，應視為夫妻一方或雙方允諾向第三人給付，屬于向第三人給付的合同。

離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方財產歸屬子女，與其他向第三人給付合同相比，其特點在于:(1)屬附隨合同;(2)第三人為子女;(3)如約定雙方財產歸屬子女，則合同雙方均須向第三人給付。那么，夫妻一方或雙方協(xié)議離婚后，不向子女為協(xié)議允諾之給付，作為第三人的子女有無給付請求權就成為需要探究的問題。

根據合同理論，判斷向第三人給付合同之第三人有無請求權的根據，就是合同是否包含向第三人之允諾，無此允諾，向第三人給付合同就是“經由指令而為給付”合同，第三人無請求權，非受益人;有此允諾，向第三人給付合同就是利他合同，第三人有請求權，是受益人。[15]某些法律制度的宗旨是為第三人設定對債務人的受益請求權，如保險、信托等，為實現(xiàn)其宗旨，節(jié)約交易成本，債務人向債權人作出允諾時，法律推定向第三人作出允諾，第三人因此而取得對債務人的請求權。離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方財產歸屬子女，探究其本意，是夫妻雙方就離婚時財產歸屬而向對方所作之允諾，屬“經由指令而為給付合同”。據此，協(xié)議離婚后，一方或雙方不向子女為協(xié)議允諾之給付，子女無請求權。如一方不為給付，一方構成違約，另一方有權請求其向子女給付;如雙方均不為給付，雙方均構成違約。無論一方違約還是雙方違約，均適用《合同法》對違約的規(guī)定。夫妻離婚后協(xié)商變更離婚協(xié)議的，同樣適用有關合同變更的規(guī)定，不受第三人的限制。因此，就案例4而言，承某之子不是離婚協(xié)議的當事人，不享有請求權。但承某之妻黃某有權請求承某履行離婚協(xié)議中的約定，向兒子交付房產。

第三篇：訴前離婚協(xié)議的效力

訴前離婚協(xié)議的效力

一、訴前離婚協(xié)議概述

(一)離婚協(xié)議的概念

我國法律規(guī)定有兩種離婚方式，一是登記離婚，二是訴訟離婚。登記離婚是自愿離婚的男女按法律規(guī)定解除婚姻關系的一種行政程序。《婚姻法》第31條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。而在現(xiàn)實中，男女雙方自愿離婚并對子女和財產問題達成一致，以訴訟的方式到法院取得離婚調解書也不在少數(shù)。

男女雙方自愿離婚并對子女和財產問題已有適當處理，也就是說達成了離婚協(xié)議，在形式上表現(xiàn)為訂立離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書是男女雙方自愿離婚，對子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等協(xié)商一致，明確雙方權利義務的書面文件。

離婚協(xié)議一般應包括男女雙方自愿離婚、子女撫養(yǎng)、財產及債務處理，自愿離婚即雙方自愿解除婚姻關系;子女撫養(yǎng)涉及由何方直接撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費的負擔;財產及債務的處理則主要包括夫妻關系存續(xù)期間的共同財產如何分割，共同債務如何清償?shù)取?/p>

離婚協(xié)議包含兩種以上的法律關系，是一種混合合同。其中，離婚和子女撫養(yǎng)屬于身份關系，而財產及債務處理則屬于財產關系，這兩種關系均屬平等主體之間的法律關系。但當事人雖對離婚達成協(xié)議，最后離不離婚卻不受協(xié)議約束，待辦理了離婚登記或法院送達了調解書，法律才對離婚予以確認。法律不干涉當事人對離婚翻悔，不賦予離婚約定法律效果，法院也不會強制認可離婚約定。關于這一點，大家基本無爭議。離婚協(xié)議中有關子女撫養(yǎng)、財產及債務處理的約定，是相對獨立而又與離婚約定密切聯(lián)系。對于離婚協(xié)議中有關子女撫養(yǎng)的約定，因為屬于身份關系的內容，一般也認為不具有獨立的效力。而對于財產及債務處理約定的效力，則在司法實踐和學術界存在較大的爭議。

(二)離婚協(xié)議不同于夫妻財產約定協(xié)議

離婚協(xié)議是男女雙方自愿離婚，對子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等事項協(xié)商一致，明確雙方權利義務的書面文件，以經離婚登記或法院確認為生效條件。

現(xiàn)實生活中與離婚協(xié)議相似的是夫妻財產約定協(xié)議?！痘橐龇ā返?9條規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。對于這種約定，只要不具有法律所規(guī)定的無效情形，訂立后即發(fā)生法律效力。離婚協(xié)議與夫妻財產約定協(xié)議生效的條件不同，故二者應予區(qū)別。判斷一份對于夫妻財產處理的協(xié)議是離婚協(xié)議還是夫妻財產約定協(xié)議，關鍵在于協(xié)議訂立目的，如果是以離婚為目的對財產歸屬(分割)作出約定，屬于離婚協(xié)議;如果不是由于離婚目的，而是雙方對婚姻關系存續(xù)期間的財產歸屬作出約定，則屬于夫妻財產約定協(xié)議。

(三)離婚協(xié)議不同于離婚后財產糾紛中的財產分割協(xié)議

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》(下簡稱《婚姻法司法解釋(二)》)第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力”。因此，如果已辦理離婚登記，離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協(xié)議是生效的協(xié)議。男女雙方協(xié)議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協(xié)議訴至法院的，如發(fā)現(xiàn)訂立財產分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，可以變更或者撤銷財產分割協(xié)議。

但是，《婚姻法司法解釋(二)》中的離婚協(xié)議是指男女雙方在辦理離婚登記手續(xù)時提交

婚姻登記機關，婚姻登記機關對離婚已經確認的離婚協(xié)議，而不是未經婚姻登記機關確認的離婚協(xié)議。

(四)訴前離婚協(xié)議概念

所謂訴前離婚協(xié)議，是指男女雙方同意離婚，并對子女撫養(yǎng)、財產債務處理等協(xié)商一致，商定至婚姻登記機關登記離婚，后未能辦妥離婚登記而起訴到法院，或是商定直接到法院訴訟離婚，在起訴前達成的離婚協(xié)議。

如前所說，離婚協(xié)議一般應包括離婚、子女撫養(yǎng)、財產及債務處理三個內容。但法律不賦予離婚協(xié)議離婚的法律效果，不干涉當事人對離婚翻悔。同樣，子女撫養(yǎng)也屬于身份關系，隨著時間的推移，變數(shù)很大，也不能脫離婚姻解除這一前提而獨立、提前生效。因此，本文所指的訴前離婚協(xié)議，僅指離婚協(xié)議中財產及債務處理內容，而不包括離婚和子女撫養(yǎng)的內容。此外，許多人認為，訴前離婚協(xié)議是指達成離婚協(xié)議，商定辦理離婚登記，后未能辦理離婚登記手續(xù)，起訴到法院提交的協(xié)議，筆者認為尚應包括雙方商定到法院訴訟離婚，在起訴之前就已經達成的離婚協(xié)議。

二、訴前離婚協(xié)議應適用的法律

《合同法》第2條規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”有人據此認為，涉及婚姻的身份關系和財產關系的處理僅適用《婚姻法》、《民法通則》而排除《合同法》的適用。

筆者認為，涉及離婚的有關協(xié)議并非都是身份關系的協(xié)議，協(xié)議有關身份關系還是有關財產關系，并不能僅從形式上看，而應探究其實質。協(xié)議的實質內容是身份關系，屬于有關身份關系的協(xié)議，協(xié)議的實質內容是財產關系的，屬于有關財產關系的協(xié)議。在適用法律上，有關財產關系的協(xié)議，也應受《合同法》調整。

《婚姻法司法解釋(二)》公布后，記者就此采訪了最高人民法院副院長黃松有。黃松有認為，“雙方到民政部門離婚，就財產分割問題達成的協(xié)議，是當事人在平等自愿的前提下，協(xié)商一致的結果。對于任何一方當事人來說，這都是對自己財產權利的一種自由處分，??。當事人基于這種具有民事合同性質的協(xié)議發(fā)生糾紛的，應當適用民法通則及合同法的基本原則和相關規(guī)定。??。不過，婚姻關系中畢竟還包含了身份關系在內，由此導致的糾紛，也注定具有自身的特點。所以處理問題時，不能置身份關系于不顧，簡單、全部適用其他法律規(guī)定?！?。[1]

黃松有的這段話雖然是針對離婚后財產糾紛所說，但由于法律關系相同，同樣適用于訴前離婚協(xié)議。因此，訴前離婚協(xié)議應優(yōu)先適用《婚姻法》和相關司法解釋，《婚姻法》和司法解釋沒有明確規(guī)定的，可以適用《民法通則》和《合同法》的相關規(guī)定。

三、訴前離婚協(xié)議的性質及效力

筆者試圖以合同法原理分析訴前離婚協(xié)議的性質和效力。

(一)訴前離婚協(xié)議的成立

所謂合同的成立，是指當事人通過要約和承諾對主要條款達成一致而建立了合同關系。合同是否成立解決的是合同是否存在的事實問題，其意義是識別某一合同是否存在。對于離婚協(xié)議而言，男女雙方對離婚、子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等事宜達成一致意見，在協(xié)議書上簽了字后，離婚協(xié)議就成立。

但是，離婚協(xié)議的當事人不同于其它合同的當事人，他(她)可以單方面使離婚協(xié)議不生效而無須承擔任何法律責任，一方當事人只要不去辦理離婚登記，不管他(她)是否明確宣布解除離婚協(xié)議，都會使離婚協(xié)議不對其產生約束力。所以，離婚協(xié)議是否成立并無實際意義。

(二)訴前離婚協(xié)議的生效

合同是否成立解決的是合同是否存在的事實問題，而合同是否生效解決的是已經存在的合同是否具有法律效力的問題，其意義在于識別某一合同能否取得法律效力。合同生效意味著當事人之間產生權利和義務，一方不履行或不完全履行合同時，對方可要求其履行，必要時可提起訴訟。

根據合同法一般原理，合同自成立時生效。而在協(xié)議離婚中，當事人的婚姻關系自發(fā)給離婚證或取得離婚調解書時解除。離婚協(xié)議成立時婚姻關系尚未解除，分割共有財產的前提不存在，如果設定離婚協(xié)議在成立時生效，那么離婚協(xié)議成立后任何一方即可依據協(xié)議要求對方履行協(xié)議約定義務，這必將引起法律關系的混亂。而且實踐中不履行離婚協(xié)議引起訴訟，一方在起訴時不能要求對方履行協(xié)議，法院受理的也仍然是離婚案件，而不是協(xié)議糾紛。因此，離婚協(xié)議在當事人取得離婚證或離婚調解書時才生效。

(三)訴前離婚協(xié)議是附延緩條件的民事法律行為

有人認為，訴前離婚協(xié)議是附條件的協(xié)議，其所附的條件就是以登記離婚方式解決離婚問題。如當事人起訴離婚，而未到婚姻登記機關辦理離婚登記手續(xù)，該離婚協(xié)議的條件未成就，協(xié)議未生效。

也有人認為，為訴前離婚協(xié)議是一種附條件、附期限的民事法律行為，所附條件就是要協(xié)議離婚，所附期限是雙方到婚姻登記機關領取離婚證。當這兩種情況符合時雙方所簽訂的離婚協(xié)議才生效。

還有人認為，《婚姻法司法解釋(二)》第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力?！保x婚協(xié)議在訂立時就生效。

訴前離婚協(xié)議，是當事人對自己權利的意思自治，具有民事協(xié)議性質。但離婚是身份關系的變動，協(xié)議離婚雖以當事人雙方合意為前提，卻須經國家對離婚合意的確認才生效。當事人即使約定離婚協(xié)議不可撤銷，該離婚協(xié)議也不具有效力。

當事人訂立離婚協(xié)議時一般不會象其他附條件協(xié)議那樣對所附條件明確表達，但無可否

認，離婚協(xié)議必然隱含著一個前提：“如果離婚，則子女撫養(yǎng)、財產分割、債務承擔等按本協(xié)議約定處理?！薄ＴV前離婚協(xié)議實為附條件的民事法律行為。

附條件的民事法律行為，指的民事法律行為中規(guī)定了一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定當事人的民事權利和民事義務發(fā)生法律效力或者失卻法律效力的根據民事法律行為。[2] 民事法律行為所附的條件可以分為延緩條件和解除條件。延緩條件是指如果該條件成就，則民事法律行為的效力發(fā)生。附延緩條件的民事法律行為雖已成立，但并不立即發(fā)生效力，其效力處于停止狀態(tài)，條件成就后才生效，所以延緩條件也稱停止條件。解除條件指民事法律行為已發(fā)生效力，但如果該條件成就，則其效力消滅。訴前離婚協(xié)議應屬于附延緩條件的民事法律行為。

與附條件的民事法律行為類似的有附期限的民事法律行為。附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中指明一定期限，把該期限的到來作為當事人的民事權利和民事義務發(fā)生或消滅的前提的民事法律行為。[3]附條件的民事法律行為與附期限的民事法律行為相同之處在于二者都是對于民事法律行為效力的某種限制，都是期待中的未來事實。不同之處在于期限是確定的，將來一定能到來，而條件則是不確定和不能預知的，它在將來可能發(fā)生，也可能不發(fā)生。當事人訂立了離婚協(xié)議，但并不必然去登記離婚，因此，訴前離婚協(xié)議不是附期限的民事法律行為。

訴前離婚協(xié)議所附的條件不一定就是以登記離婚方式解決離婚問題，也有可能男女雙方商定達成離婚協(xié)議后通過法院取得離婚調解書解決離婚問題。所以訴前離婚協(xié)議所附條件是以登記離婚方式解決離婚問題的說法也不是很確切。

但訴前離婚協(xié)議在訴訟離婚中生效是有條件的，首先是男女雙方自愿離婚，這是協(xié)議生效的前提條件;二是離婚協(xié)議沒有設定限制條件，即協(xié)議沒有“本協(xié)議離婚登記后生效”的內容;三是應調解結案，要是雙方對子女撫養(yǎng)、財產處理發(fā)生了爭議，即使愿意離婚也不可能達成協(xié)議，也就不能滿足“自愿離婚”的條件。至于判決準予離婚，則不能視為條件成就，因為此時訴前離婚協(xié)議失去了所附的“自愿離婚”這一條件。

《婚姻法司法解釋(二)》中的“離婚協(xié)議”應為登記離婚中離婚已得到婚姻登記機關確認的離婚協(xié)議。這種離婚協(xié)議對于任何一方當事人來說，這都是對自己財產權利的一種自由處分，協(xié)議對雙方具有法律上的約束力，都應接受這一行為所帶來的法律后果。只有存在欺詐、脅迫等特殊情形，當事人請求變更或者撤銷的，法院才予以支持。

綜上，訴前離婚協(xié)議是離婚男女雙方關于財產分割、債務承擔的協(xié)議，其所附的條件是自愿離婚，是附延緩條件的民事法律行為。根據《民法通則》的規(guī)定，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。換言之，訴前離婚協(xié)議中所附的條件是“自愿離婚”，自愿離婚后協(xié)議約定的內容才有效，協(xié)議才生效。

四、訴前離婚協(xié)議的法律后果

訴前離婚協(xié)議是附延緩條件的民事法律行為。附條件的民事法律行為只有在符合所附條件時才能生效。訴前離婚協(xié)議中所附的條件是離婚，離了婚，協(xié)議約定的內容才有效，如沒有離婚，條件不成就，協(xié)議不生效，沒生效的協(xié)議不能作為法院判決的依據。當事人不受訴前離婚協(xié)議的約束，法院不依協(xié)議內容來判定雙方的權利與義務，而是根據庭審中查明的事

實和相關法律來判決。

但是，雖然訴前離婚協(xié)議沒有法律效力，卻不能說訴前離婚協(xié)議沒有任何作用。應當認為，協(xié)議關于權利義務的約定是不生效的，對于訴前離婚協(xié)議中所涉及的離婚理由、子女情況、財產情況、對夫妻共同債務的確認等等，對案件的事實還是具有較強證明力的。一旦簽訂了訴前離婚協(xié)議，其協(xié)議內容往往會成為法院判決的重要依據，因此，不能說訂立離婚協(xié)議沒有法律后果。

第四篇：離婚協(xié)議的性質及效力

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離婚協(xié)議的性質及效力

夫妻雙方在離婚時往往涉及財產分割、孩子撫養(yǎng)等離婚問題，訴訟離婚還有自己的離婚程序和條件，掌握這些法律知識對于離婚案件的當事人來說十分重要，本文主要對這些常見的離婚問題及解決辦法作了詳細介紹。

隨著社會的發(fā)展和進步，婚姻自由的觀念已深入人心，婚姻自由決不僅意味著結婚自由，離婚自由也是其應有之義。而最能體現(xiàn)離婚自由的當屬雙方自愿離婚，或者稱為登記離婚。最能體現(xiàn)自愿離婚的應屬離婚協(xié)議。因此，離婚協(xié)議是自愿離婚在法律上的體現(xiàn)，或者說是理解登記離婚制度的前提和基礎。而現(xiàn)實生活中對于離婚協(xié)議的性質及效力有不同的理解，導致法律適用上的困難。筆者由此而發(fā)，依現(xiàn)行法律、法規(guī)及司法解釋為依據，對離婚協(xié)議的性質和效力談點想法。

一、離婚協(xié)議的性質

參照《婚姻法》第31條，《婚姻登記條例》第11條第3款，離婚協(xié)

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贏了網s.yingle.com 議是雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等事項協(xié)商一致而達成的協(xié)議或者意見。離婚協(xié)議書則是離婚協(xié)議的書面形式，《婚姻登記條例》第11條第3款規(guī)定，離婚協(xié)議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等事項協(xié)商一致的意見。根據《婚姻登記條例》第11條第1款第3項，“雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書”是辦理離婚登記的必備材料，因此，我國法上不承認口頭離婚協(xié)議。對此，應與《合同法》第10條第1款規(guī)定的民商事合同可以采書面形式、口頭形式和其他形式相區(qū)別，此其一。其二，就書面形式而言，《合同法》第11條規(guī)定“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式”。但對于離婚協(xié)議而言，書面形式應僅指離婚協(xié)議書，不應包括信件，更不應包括數(shù)據電文，特別是電子數(shù)據交換和電子郵件。這是因為離婚協(xié)議是登記離婚的必備法律文件，婚姻登記機關需要對此進行審查（《婚姻登記條例》第13條），而審查則須以離婚協(xié)議有形且符合形式和內容的要求為條件，而離婚協(xié)議書則完全符合這些要求，自然成為我國法上的選擇。從離婚協(xié)議的內容上看，包括三項主要內容，即自愿離婚、子女撫養(yǎng)、財產及債務處理等。其中自愿離婚即雙方自愿解除婚姻關系；子女撫養(yǎng)涉及當事人一方行使撫養(yǎng)權，另一方支付撫養(yǎng)費，包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。還包括未撫養(yǎng)子女一方探視權行使及保障等內容；財產及債務處理則主要包括夫妻關系存續(xù)期間的共同財產如何分割，共同債務如何清償?shù)取８鶕鲜鋈?/p>

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贏了網s.yingle.com 項主要內容上看，離婚協(xié)議的性質應是一種混合合同的性質，其中關于自愿離婚和子女撫養(yǎng)的內容屬于夫妻人身關系的性質，而財產及債務處理則屬于夫妻財產關系的性質。這兩種關系在法律性質上均屬平等主體之間的人身關系和財產關系。

二、離婚協(xié)議的效力

關于離婚協(xié)議的效力問題主要有兩種觀點，一種認為離婚協(xié)議經婚姻登記機關辦理相應手續(xù)后生效，或者更具體說自婚姻登記機關頒發(fā)《離婚證》之日起生效；另一種觀點則認為，離婚協(xié)議自雙方簽訂之日起生效。筆者認為這兩種觀點都有失偏頗。第一種觀點沒有現(xiàn)行法上的依據?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚?；橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。”《婚姻登記條例》第11條第1款第3項盡管將離婚協(xié)議書作為向登記機關申請離婚登記的必備材料，且該條例第13條規(guī)定對離婚協(xié)議書進行審查并詢問，但這些規(guī)定均沒有直接規(guī)定離婚協(xié)議須經婚姻登記機關辦理相應的手續(xù)或者自自婚姻登記機關頒發(fā)《離婚證》之日起生效。此為反駁理由一。反駁理由二是，根據《婚姻法》解釋

（二）第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。當事人因履行上述財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理?！币簿褪钦f對于

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贏了網s.yingle.com 離婚協(xié)議中財產分割的條款，對男女雙方具有法律約束力。依當然解釋法，對雙方具有法律約束力，離婚協(xié)議中的財產條款當然在當事人間發(fā)生法律效力自不待言。另外，該解釋第9條規(guī)定：“男女雙方協(xié)議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協(xié)議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求?！奔磳﹄x婚協(xié)議中財產分割條款的變更或者撤銷作了規(guī)定。由此可以這樣說，離婚協(xié)議中的財產分割條款與民商合同沒有區(qū)別，在法律適用也并無二致。特殊性可能主要體現(xiàn)在該解釋第25條，即“當事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張權利。一方就共同債務承擔連帶清償責任后，基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償?shù)?，人民法院應當支持。”反駁理由三是，根據現(xiàn)行法律規(guī)定，并參照最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》及審判實踐，對于子女撫養(yǎng)、撫養(yǎng)費的支付及探視權的行使等內容也是以當事人的約定為生效的條件，并不以婚姻登記機關批準為生效條件。第二種觀點則走向了另一個極端。如上據述，該主張關于離婚協(xié)議中的財產條款自雙方簽訂之日起生效的觀點有現(xiàn)行法的依據，無疑是正確的。但是對于自愿離婚的條款只有當事人自愿尚不能發(fā)生法律效力，只有待婚姻登記機關發(fā)給登記證之日起方能發(fā)生法律效力。綜上，除非當事人在離婚協(xié)議經婚姻登記機關辦理相應手續(xù)后生效，或者自婚姻登記機關頒發(fā)

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贏了網s.yingle.com 《離婚證》之日起生效，則離婚協(xié)議自上述約定成就方能發(fā)生法律效力外，如果離婚協(xié)議的當事人沒有約定或者約定不明，則離婚協(xié)議中的自愿離婚條款自取得離婚證之日起生效，而關于子女撫養(yǎng)及財產分割的條款則在當事人意思表示一致時即行生效，不以婚姻登記機關辦理相應手續(xù)，或者婚姻登記機關頒發(fā)《離婚證》為生效要件。許多離婚當事人在處理離婚問題時沒有頭緒，不知道如何爭取自己的權利，以上是離婚欄目精心整理的關于離婚問題的相關資料，希望對需要的朋友有所幫助。

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第五篇：婚內離婚協(xié)議的效力案例

婚內離婚協(xié)議的效力案例

【案情】

原告戴某某。

被告秦某某。

2006年12月30日，原、被告簽訂離婚協(xié)議書一份，主要內容是：雙方離婚;婚生子由女方撫養(yǎng)，男方不承擔撫養(yǎng)費;商品房1套歸男方所有，自2007年1月至2012年12月，女方每月給男方1000元;等等。2007年3月，原告向姜堰市人民法院起訴要求離婚。原告訴稱，原告與被告于2004年10月1日登記結婚，婚后夫妻感情一直較好，2006年8月，被告要求與原告分手，并與原告簽訂了離婚協(xié)議書。原告與被告的夫妻感情已徹底破裂，請求判決：

1、原、被告離婚;

2、婚生子由原告撫養(yǎng)，被告承擔撫養(yǎng)費;

3、夫妻共同財產根據雙方訴前簽訂的離婚協(xié)議進行分割。

被告辯稱，同意與原告離婚，但要求婚生子由被告撫養(yǎng)，因離婚協(xié)議書是在原告的脅迫下簽訂的，故不同意按離婚協(xié)議分割財產。

【審判】

本案的主要爭議焦點是，原、被告于2006年12月30日簽訂的離婚協(xié)議是否生效，是否應當按照該協(xié)議的內容判決分割原、被告的財產。

姜堰市人民法院審理后認為，關于原、被告于2006年12月30日簽訂的離婚協(xié)議，本院認為，該協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提的，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議并沒有生效，對原、被告均不產生法律約束力，其約定不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據。且如果按照該協(xié)議分割財產也有悖于公平原則，違背保護婦女和兒童合法權益的法律精神。因此，原告要求按照該協(xié)議分割財產的主張本院不予支持，原、被告的夫妻共同財產應依法進行分割。

姜堰市人民法院作出判決后，原告不服，持起訴理由上訴至泰州市中級人民法院。在二審法院審理過程中，經調解，原、被告達成協(xié)議。$page$

【評析】

正確認定原、被告婚內簽訂的離婚協(xié)議的效力狀態(tài)是審理本案的關鍵。

所謂婚內離婚協(xié)議，是指男女雙方在婚姻關系存續(xù)期間，以解除婚姻關系為基本目的，并就財產分割及子女撫養(yǎng)達成的協(xié)議。目前，我國法律及司法解釋對此類協(xié)議的效力未有明確規(guī)定，司法實務中，對此類協(xié)議的效力認定亦頗多爭議。2005年5月，江蘇省高級人民法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會，在這次研討會上，與會代表認為，婚內離婚協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，其中關于子女撫養(yǎng)、財產分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據。

婚內離婚協(xié)議有如下特征：

1、協(xié)議內容的復合性。

婚內離婚協(xié)議的內容不是單一的，而是復合的，其內容涉及夫妻身份關系的解除、有關財產的分割、子女由誰直接撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費的承擔、探視權的約定等等，既包括人身關系，也包括財產關系。

2、生效條件的特別性

一般情況下，民事合同只要符合法律規(guī)定的民事法律行為應當具備的條件，雙方達成一致意見即可生效，對雙方當事人產生法律拘束力。離婚協(xié)議可歸屬于民事合同，但其生效條件卻有特別之處。我國《婚姻法》第三十一條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，必須到婚姻登記機關申請離婚。第三十二條規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。根據上述法律規(guī)定，解除婚姻關系有兩種方式，即協(xié)議離婚和訴訟離婚，而在訴訟離婚中，又包括調解離婚和判決離婚兩種具體形式。因此，在夫妻雙方同意離婚的情形下，除了男女雙方具有離婚的合意之外，還必須到婚姻登記管理機關進行登記或者由人民法院以民事調解書的形式賦予其效力，否則即使當事人具有離婚的合意，也不發(fā)生解除婚姻關系的法律后果。

3、婚姻關系解除效力的前置性。

婚內離婚協(xié)議的內容雖然具有復合性，涉及人身關系、財產關系等多方面的內容，但解除婚姻關系卻是協(xié)議的基礎目的，其他內容具有附隨性，基礎目的有無達致影響著附隨內容的效力，在婚姻關系未解除的情況下，附隨內容不生效力。有一種觀點認為，在當事人雙方婚姻關系解除未發(fā)生法律效力的情形下，分割財產及撫養(yǎng)子女的內容可以生效。筆者認為，此種觀點與法理相悖。就財產關系而言，夫妻之間的財產共有形式為共同共有，夫妻關系為共有關系的基礎，在共同共有關系存續(xù)期間，各共有人無權請求分割共有財產。1此為傳統(tǒng)民法的共有理論，并為多數(shù)國家和地區(qū)的民法所規(guī)定，于2007年10月1日生效的《中華人民共和國物權法》亦有類似規(guī)定。2基于上述原理，在夫妻關系存續(xù)的情形下，夫妻之間共有財產的協(xié)議是不生效力的。就子女撫養(yǎng)而言，在夫妻關系存續(xù)期間，從法律角度而言，夫妻是同居一起的，因此，無須解決子女由誰直接撫養(yǎng);所支付的撫養(yǎng)費亦為夫妻共有財產，而夫妻共有財產是是無法劃分各人的份額或哪個部分屬于哪個共有人所有，故也無法明確是哪一個人支付的撫養(yǎng)費。所以，離婚協(xié)議中解除婚姻關系部分未生效之前，分割財產和子女撫養(yǎng)部分也是不生效的。

本案中，原、被告雙方在婚內達成了離婚協(xié)議，從協(xié)議的內容來看，訂立協(xié)議時當事人選擇了協(xié)議離婚這一解除婚姻關系的方式，解析原、被告的意思表示，應包括兩項內容，其一，雙方解除婚姻關系;其二，通過登記的方式解除婚姻關系。因此，到婚姻登記機關辦理離婚登記不僅是當事人共同選擇的解除婚姻關系的方式，也是離婚協(xié)議發(fā)生效力的必經途徑。而本案原告最終選擇了訴訟離婚的方式，此與雙方訂立協(xié)議時選擇的離婚方式及法律規(guī)定的解除婚姻關系的方式不符，不能啟動雙方離婚協(xié)議的效力。故此，在訴訟過程中，如果調解不成，法院不能根據雙方尚未生效的協(xié)議的內容作出判決。有一種觀點認為，我國法律規(guī)定的夫妻財產制度有約定財產制和法定財產制，本案離婚協(xié)議中有關財產分割的內容可以視為雙方對夫妻財產的約定，基于此，法院可以根據該約定作出分割財產的判決。筆者認為此種觀點有失妥當，夫妻約定財產制中的約定與離婚協(xié)議中分割財產的約定是有區(qū)別的，約定財產制中的約定針對的是將來取得的財產的權利歸屬，而分割財產的約定是針對已經取得的現(xiàn)存財產的處置，兩者并不能等同，法院不能將離婚協(xié)議中分割財產的內容視為夫妻約定財產制中的約定，并進而根據此約定的內容作出判決。