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2013年法理學單選題解析

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第一篇:2013年法理學單選題解析

司考歷年真題解析下載:2013年法理學單選題

2014-08-11 09:13 【大 中 小】【我要糾錯】

9.法律諺語:“平等者之間不存在支配權。”關于這句話,下列哪一選項是正確的?()

A.平等的社會只存在平等主體的權利,不存在義務;不平等的社會只存在不平等的義務,不存在權利

B.在古代法律中,支配權僅指財產上的權利

C.平等的社會不承認絕對的人身依附關系,法律禁止一個人對另一個人的奴役

D.從法理上講,平等的主體之間不存在相互的支配,他們的自由也不受法律限制

【答案】C

【解析】本題考核平等權與支配權。

選項A錯誤。誠如馬克思所言:“沒有無義務的權利,也沒有無權利的義務。”因此,權利和義務不可能孤立地存在和發展。

選項B錯誤。在古代社會,支配權的客體既包括財產權,也包括人身權范疇。選項C正確。平等的社會不承認絕對的人身依附關系,人人生而是平等的。

選項D錯誤。從價值上而言,法律是自由的保障,法律必須體現自由,保障自由,從法的本質來說,它以“自由”為最高的價值目標,對此,自由必須在法定規定的邊界內行使,而不得逾越。

10.《婚姻法》第19條第1款規定:“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規定。”關于該條款規定的規則(或原則),下列哪一選項是正確的?()

A.任意性規則

B.法律原則

C.準用性規則

D.禁止性規則

【答案】A

【解析】本題考核法律規則的分類。強行性規則是指內容規定具有強制性質,不允許人們隨便加以更改的法律規則。準用性規則是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。任意性規則是指規定在一定范圍內,允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。題干中的條款明確規定“夫妻雙方可以約定”,說明屬于任意性范疇,故屬于任意性規則。

11.韓某與劉某婚后購買住房一套,并簽訂協議:“劉某應忠誠于韓某,如因其婚外情離婚,該住房歸韓某所有。”后韓某以劉某與第三者的QQ聊天記錄為證據,訴其違反忠誠

協議。法官認為,該協議系雙方自愿簽訂,不違反法律禁止性規定,故合法有效。經調解,兩人離婚,住房歸韓某。關于此案,下列哪一說法是不正確的?()

A.該協議僅具有道德上的約束力

B.當事人的意思表示不能僅被看作是一種內心活動,而應首先被視為可能在法律上產生后果的行為

C.法律禁止的行為或不禁止的行為,均可導致法律關系的產生

D.法官對協議的解釋符合“法倫理性的原則”

【答案】A

【解析】本題考核法律關系。法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。本題中韓某和劉某的協議是在雙方真實意愿的情況下簽署的,意思表示真實且合法有效,因此不僅具有道德上的拘束力,更具有法律上的拘束力。

12.趙某與陳女訂婚,付其5000元彩禮,趙母另付其1000元“見面禮”。雙方后因性格不合解除婚約,趙某訴請陳女返還該6000元費用。法官根據《婚姻法》和最高法院《關于適用若干問題的解釋

(二)》的相關規定,認定該現金屬彩禮范疇,按照習俗要求返還不違反法律規定,遂判決陳女返還。對此,下列哪一說法是正確的?()

A.法官所提及的“習俗”在我國可作為法的正式淵源

B.在本案中,法官主要運用了歸納推理技術

C.從法理上看,該判決不符合《婚姻法》第19條“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產”之規定

D.《婚姻法》和《關于適用若干問題的解釋

(二)》均屬于規范性法律文件

【答案】D

【解析】本題考核法的淵源、法律推理、規范性法律文件。

選項A錯誤。正式淵源是指具有明文規定的法律效力,并可直接作為法律人法律決定的大前提的規范來源的資料。非正式淵源則不具有明文規定的法律效力,但具有法律說服力并能夠構成法律推理的大前提的準則來源,包括正義標準、理性原則、政策、道德信念、鄉規民約、外國法、權威著作等。本案中,法官所提及的“習俗”在我國可作為非正式淵源,而不是正式淵源。

選項B錯誤。法官首先查明和確認案件事實,作為小前提;其次選擇和確定與案件事實相符合的法律規范,作為大前提;最后從兩個前提中推導出法律決定,這是典型的演繹推理。

選項C錯誤。法官根據《婚姻法》和最高法院《關于適用若干問題的解釋

(二)》的相關規定,認定該現金屬彩禮范疇,按照習俗要求返還不違反法律規定,遂判決陳女返還,有理有據,并不違反《婚姻法》規定。

選項D正確。現代國家的規范性法律文件大都是以條文為基本構成單位的。《婚姻法》和《關于適用若干問題的解釋

(二)》均屬于此范疇。

13.李某在某餐館就餐時,被鄰桌互毆的陌生人誤傷。李某認為,依據《消費者權益保護法》第7條第1款中“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利”的規定,餐館應負賠償責任,據此起訴。法官結合該法第7條第2款中“消費者有權要求經營者提供的商品和服務,符合保障人身、財產安全的要求”的規定來解釋第7條第1款,認為餐館對商品和服務之外的因素導致傷害不應承擔責任,遂判決李某敗訴。對此,下列哪一說法是不正確的?()

A.李某的解釋為非正式解釋

B.李某運用的是文義解釋方法

C.法官運用的是體系解釋方法

D.就不同解釋方法之間的優先性而言,存在固定的位階關系

【答案】D

【解析】本題考核法律解釋。

選項A說法正確。法律解釋有正式解釋和非正式解釋之分。正式解釋又稱法定解釋、有權解釋,是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律拘束力的解釋。非正式解釋又稱為學理解釋、無權解釋,是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律拘束力的解釋,不被作為執行法律的依據。本題中,李某屬于無權主體,其作出的解釋是非正式解釋。

選項B說法正確。李某作出的解釋屬于文義解釋。

選項C說法正確。法官將該法律條文放在整部法律中作出的解釋屬于體系解釋的方法。選項D說法錯誤。在各種法律解釋方法之間,除首先使用文義解釋之外,其他解釋方法無固定的優先關系。

14.2012年,潘桂花、李大響老夫婦處置房產時,發現房產證產權人由潘桂花變成其子李能。原來,早在七年前李能就利用其母不識字騙其母簽訂合同,將房屋作價過戶到自己名下。二老怒將李能訴至法院。法院查明,潘桂花因精神障礙,被鑒定為限制民事行為能力人。據此,法院認定該合同無效。對此,下列哪一說法是不正確的?()

A.李能的行為違反了物權的取得應當遵守法律、尊重公德、不損害他人合法權益的法律規定

B.從法理上看,法院主要根據“法律家長主義”原則(即,法律對于當事人“不真實反映其意志的危險選擇”應進行限制,使之免于自我傷害)對李能的意志行為進行判斷,從而否定了他的做法

C.潘桂花被鑒定為限制民事行為能力人是對法律關系主體構成資格的一種認定

D.從訴訟“爭點”理論看,本案爭執的焦點不在李能是否利用其母不識字騙其母簽訂合同,而在于合同轉讓的效力如何認定

【答案】B

【解析】本題考核法的適用。選項B說法錯誤,法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。本題爭議的焦點不是李能存有怎樣的意志行為,而是李能之母,一個限制民事行為能力人的轉讓房產的行為是否有效的問題。

15.范某參加單位委托某拓展訓練中心組織的拔河賽時,由于比賽用繩斷裂導致范某骨折致殘。范某起訴該中心,認為事故主要是該中心未盡到注意義務引起,要求賠償10萬余元。法院認定,拔河人數過多導致事故的發生,范某本人也有過錯,判決該中心按40%的比例承擔責任,賠償4萬元。關于該案,下列哪一說法是正確的?()

A.范某對案件僅做了事實描述,未進行法律判斷

B.“拔河人數過多導致了事故的發生”這一語句所表達的是一種裁判事實,可作為演繹推理的大前提

C.“該中心按40%的比例承擔責任,賠償4萬元”是從邏輯前提中推導而來的D.法院主要根據法律責任的效益原則作出判決

【答案】C

【解析】本題考核法律判斷、法律推理、法律責任。

選項A錯誤。范某起訴該中心,認為事故主要是該中心未盡到注意義務引起,要求賠償10萬余元。可見,范某對案件既做了事實描述,也進行了法律判斷。

選項B錯誤。“拔河人數過多導致了事故的發生”這一語句所表達的是案件事實中的因果關系,確定的是演繹推理的小前提。

選項C正確,選項D錯誤。作為歸責原則的效益原則是指在追究責任時,應當進行成本收益分析,講求法律責任的效益。本案中,法院認定,拔河人數過多導致事故的發生,范某本人也有過錯,判決該中心按40%的比例承擔責任,賠償4萬元。很明顯體現的是公正原則。

第二篇:2013年商法單選題解析

國家司法考試歷年真題下載:2013年商法單選題

2014-07-23 15:19 【大 中 小】【我要糾錯】

25.新余有限公司共有股東4人,股東劉某為公司執行董事。在公司章程無特別規定的情形下,劉某可以行使下列哪一職權?()

A.決定公司的投資計劃

B.否決其他股東對外轉讓股權行為的效力

C.決定聘任公司經理

D.決定公司的利潤分配方案

【答案】C

【解析】本題考核執行董事的職權。

選項A錯誤。根據《公司法》第38條第1款第(一)項的規定,決定公司的經營方針和投資計劃屬于股東會職權,而非執行董事的職權。

選項B錯誤。根據《公司法》第72條第2款的規定,股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。據此可知,執行董事對此沒有一票否決權。

選項C正確。《公司法》第47條第(九)項規定,董事會(執行董事)負責決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項。

選項D錯誤。《公司法》第47條第(五)項規定,董事會(執行董事)負責制訂公司的利潤分配方案。該法第38條第1款第(六)項規定,股東會負責審議批準公司的利潤分配方案。據此可知,對于公司的利潤分配方案,執行董事有制訂權,但是沒有最終決定權。

26.泰昌有限公司共有6個股東,公司成立兩年后,決定增加注冊資本500萬元。下列哪一表述是正確的?()

A.股東會關于新增注冊資本的決議,須經三分之二以上股東同意

B.股東認繳的新增出資額可分期繳納

C.股東有權要求按照認繳出資比例來認繳新增注冊資本的出資

D.一股東未履行其新增注冊資本出資義務時,公司董事長須承擔連帶責任

【答案】B

【解析】本題考核增資。

選項A錯誤。《公司法》第44條第2款規定,股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。據此可知,有限責任公司增資決議須經代表三分之二以上表決權的股東通過,而不是經三分之二以上股東同意。

選項B正確。《公司法》第179條第1款規定,有限責任公司增加注冊資本時,股東認繳新增資本的出資,依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。該法第26條

第1款規定,設立有限責任公司的出資實行認繳制,股東可以分期繳納出資。

選項C錯誤。《公司法》第35條規定,股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。據此可知,有限責任公司增資時,除另有約定外,股東應按照實繳出資比例來認購新股。

選項D錯誤。《公司法解釋

(三)》第13條第4款規定,股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務,依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告,請求未盡公司法第一百四十八條第一款規定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的,人民法院應予支持;董事、高級管理人員承擔責任后,可以向被告股東追償。據此可知,公司董事長有過錯的,才承擔相應的責任。

27.關于股東或合伙人知情權的表述,下列哪一選項是正確的?()

A.有限公司股東有權查閱并復制公司會計賬簿

B.股份公司股東有權查閱并復制董事會會議記錄

C.有限公司股東可以知情權受到侵害為由提起解散公司之訴

D.普通合伙人有權查閱合伙企業會計賬簿等財務資料

【答案】D

【解析】本題考核股東或合伙人的知情權。

選項A錯誤。《公司法》第34條第2款規定,股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。據此可知,有限公司股東有權查閱公司會計賬簿,但無權復制。

選項B錯誤。《公司法》第98條規定,股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告,對公司的經營提出建議或者質詢。據此可知,股份公司股東有權查閱董事會會議記錄,但無權復制。

選項C錯誤。《公司法解釋

(二)》第1條第2款規定,股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害,或者公司虧損、財產不足以償還全部債務,以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。

選項D正確。《合伙企業法》第28條第2款規定,合伙人為了解合伙企業的經營狀況和財務狀況,有權查閱合伙企業會計賬簿等財務資料。

28.香根餐飲有限公司有股東甲、乙、丙三人,分別持股51%、14%與35%.經營數年后,公司又開設一家分店,由丙任其負責人。后因公司業績不佳,甲召集股東會,決議將公司的分店轉讓。對該決議,丙不同意。下列哪一表述是正確的?()

A.丙可以該決議程序違法為由,主張撤銷

B.丙可以該決議損害其利益為由,提起解散公司之訴

C.丙可以要求公司按照合理的價格收購其股權

D.公司可以丙不履行股東義務為由,以股東會決議解除其股東資格

【答案】C

【解析】本題考核異議股東的回購請求權。

選項A錯誤。該股東決議不存在程序違法的情況。

選項B錯誤。《公司法解釋

(二)》第1條第1款規定,單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十三條規定的,人民法院應予受理:

(一)公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經營管理發生嚴重困難的;

(二)股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例,持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發生嚴重困難的;

(三)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經營管理發生嚴重困難的;

(四)經營管理發生其他嚴重困難,公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。本案中,公司經營目前不存在“僵局”,丙的解散主張不成立。

選項C正確。《公司法》第75條第1款第(二)項規定,股東會作出轉讓公司主要財產的決議,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。

選項D錯誤。題干中并未提到“丙不履行股東出資義務”的相關事實,因此以此為由解除其股東資格沒有法律依據。

29.甲公司于2012年12月申請破產。法院受理后查明:在2012年9月,因甲公司無法清償欠乙公司100萬元的貨款,而甲公司董事長汪某卻有150萬元的出資未繳納,乙公司要求汪某承擔償還責任,汪某隨后確實支付給乙公司100萬元。下列哪一表述是正確的?()

A.就汪某對乙公司的支付行為,管理人不得主張撤銷

B.汪某目前尚未繳納的出資額應為150萬元

C.管理人有義務要求汪某履行出資義務

D.汪某就其未履行的出資義務,可主張訴訟時效抗辯

【答案】C

【解析】本題考核未履行出資義務的股東責任、破產中的撤銷權。

選項A錯誤。《破產法》第32條規定,人民法院受理破產申請前六個月內,債務人有本法第二條第一款規定的情形,仍對個別債權人進行清償的,管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是,個別清償使債務人財產受益的除外。據此可知,就汪某對乙公司的支付行為,管理人有權主張撤銷。

選項B錯誤。汪某已經以為公司償債方式出資了100萬,其尚未繳納的出資額是50萬。選項C正確。《破產法》第35條規定,人民法院受理破產申請后,債務人的出資人尚未完全履行出資義務的,管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資,而不受出資期限的限制。

選項D錯誤。《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》

第1條第(三)項規定,當事人對基于投資關系產生的繳付出資請求權提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持。據此可知,基于投資關系產生的繳付出資請求權不受訴訟時效的限制。

30.關于合伙企業與個人獨資企業的表述,下列哪一選項是正確的?()

A.二者的投資人都只能是自然人

B.二者的投資人都一律承擔無限責任

C.個人獨資企業可申請變更登記為普通合伙企業

D.合伙企業不能申請變更登記為個人獨資企業

【答案】C

【解析】本題考核合伙企業與個人獨資企業。

選項A錯誤。根據《個人獨資企業法》第8條第(一)項的規定,個人獨資企業的投資人只能是一個自然人。《合伙企業法》第2條第1款規定,本法所稱合伙企業,是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。據此可知,個人獨資企業的投資人只能是一個自然人;而合伙企業的投資人可以是自然法、法人或其他組織。

選項B錯誤。《個人獨資企業法》第2條規定,本法所稱個人獨資企業,是指依照本法在中國境內設立,由一個自然人投資,財產為投資人個人所有,投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。《合伙企業法》第2條第3款規定,有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。據此可知,個人獨資企業的投資人承擔無限責任;而合伙企業包括有限合伙,有限合伙中的有限合伙人承擔有限責任。

選項C正確。若個人投資企業中增加一個投資人,則可以依法申請變更為普通合伙企業。

選項D錯誤。反之,合伙企業中只剩下一個普通合伙人時,其已經不滿足合伙企業的條件了,但是其可以申請將企業的性質變更為個人獨資企業。

31.甲未經乙同意而以乙的名義簽發一張商業匯票,匯票上記載的付款人為丙銀行。丁取得該匯票后將其背書轉讓給戊。下列哪一說法是正確的?()

A.乙可以無權代理為由拒絕承擔該匯票上的責任

B.丙銀行可以該匯票是無權代理為由而拒絕付款

C.丁對甲的無權代理行為不知情時,丁對戊不承擔責任

D.甲未在該匯票上簽章,故甲不承擔責任

【答案】A

【解析】本題考核票據的無權代理、票據的文義性與無因性。

選項A正確。在甲無權代理的情況下,乙可以以非本人所為進行抗辯,拒絕承擔票據責任。

選項B、C錯誤。票據簽章具有獨立性,票據流轉具有無因性,丙銀行、丁一旦在票據上進行了真實簽章,就要對票據債權人承擔票據責任。

選項D錯誤。甲未在票據上簽章,甲不承擔票據責任,但應當承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。

32.依據我國《證券法》的相關規定,關于證券發行的表述,下列哪一選項是正確的?()

A.所有證券必須公開發行,而不得采用非公開發行的方式

B.發行人可通過證券承銷方式發行,也可由發行人直接向投資者發行

C.只有依法正式成立的股份公司才可發行股票

D.國有獨資公司均可申請發行公司債券

【答案】D

【解析】本題考核證券發行。

選項A錯誤。《證券法》第10條第3款規定,非公開發行證券,不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。據此可知,證券可以公開發行,也可以依法非公開發行。

選項B錯誤。《證券法》第11條第1款規定,發行人申請公開發行股票、可轉換為股票的公司債券,依法采取承銷方式的,或者公開發行法律、行政法規規定實行保薦制度的其他證券的,應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。據此可知,發行人不能直接向投資者發行證券,必須聘請保薦人。

選項C錯誤。采用募集方式設立的股份公司,公司在設立過程中就可以向社會發行股票了,在公司成立之后向投資者交付股票。

選項D正確。國有獨資公司是有限責任公司,可以依法發行公司債券。

33.依據我國《海商法》和《物權法》的相關規定,關于船舶物權的表述,下列哪一選項是正確的?()

A.甲的船舶撞壞乙的船舶,則乙就其損害賠償對甲的船舶享有留置權

B.甲以其船舶為乙設定抵押擔保,則一經簽訂抵押合同,乙即享有抵押權

C.以建造中的船舶設定抵押權的,抵押權僅在辦理登記后才能產生效力

D.同一船舶上設立數個抵押權時,其順序以抵押合同簽訂的先后為準

【答案】B

【解析】本題考核船舶物權。

選項A錯誤。《海商法》第25條第2款規定,船舶留置權,是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時,可以留置所占有的船舶,以保證造船費用或者修船費用得以償還的權利。船舶留置權在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅。據此可知,船舶留置權只限于造船人和修船人的留置權,船舶碰撞的損害賠償請求權不能行使留置權。

選項B正確,選項C錯誤。《物權法》第188條規定,以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押

合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。據此可知,船舶抵押權采取登記對抗主義,抵押權自抵押合同生效之日起設立。

選項D錯誤。《物權法》第199條規定,同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償:

(一)抵押權已登記的,按照登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;

(二)抵押權已登記的先于未登記的受償;

(三)抵押權未登記的,按照債權比例清償。據此可知,同一船舶上設定數個抵押權的,已經登記的優先于未登記的,都未登記的,按照債權比例清償。

34.甲公司將其財產向乙保險公司投保。因甲公司要向銀行申請貸款,乙公司依甲公司指示將保險單直接交給銀行。下列哪一表述是正確的?()

A.因保險單未送達甲公司,保險合同不成立

B.如保險單與投保單內容不一致,則應以投保單為準

C.乙公司同意承保時,保險合同成立

D.如甲公司未繳納保險費,則保險合同不成立

【答案】C

【解析】本題考核財產保險合同。

選項A、D錯誤,選項C正確。《保險法》第13條第1款規定,投保人提出保險要求,經保險人同意承保,保險合同成立。保險人應當及時向投保人簽發保險單或者其他保險憑證。據此可知,保險合同自投保人與保險人達成合意時成立,保單是否送達、保費是否已經繳納不影響保險合同的成立。

選項B錯誤。《保險法解釋

(二)》第14條第(一)項規定,投保單與保險單或者其他保險憑證不一致的,以投保單為準。但不一致的情形系經保險人說明并經投保人同意的,以投保人簽收的保險單或者其他保險憑證載明的內容為準。

第三篇:2013年行政法單選題解析

全國司法考試答案分析2014:行政法2013年單選題

2014-07-22 10:40 【大 中 小】【我要糾錯】

43.李某長期吸毒,多次自費戒毒均未成功。某公安局在一次檢查中發現后,將李某送至強制隔離戒毒所進行強制隔離戒毒。強制隔離戒毒屬于下列哪一性質的行為?()

A.行政處罰 B.行政強制措施 C.行政強制執行 D.行政許可 【答案】B 【解析】本題考核行政強制的類型。根據《行政強制法》的規定,行政強制包括行政強制措施和行政強制執行。其中行政強制措施包括:(1)限制公民人身自由;(2)查封場所、設施或者財物;(3)扣押財物;(4)凍結存款、匯款;(5)其他行政強制措施。本案中的強制隔離戒毒行為屬于限制公民人身自由的行政強制措施。

44.國家海洋局為國務院組成部門管理的國家局。關于國家海洋局,下列哪一說法是正確的?()

A.有權制定規章

B.主管國務院的某項專門業務,具有獨立的行政管理職能 C.該局的設立由國務院編制管理機關提出方案,報國務院決定 D.該局增設司級內設機構,由國務院編制管理機關審核批準 【答案】C 【解析】本題考核國務院組成部門管理的國家局的職權。

選項A錯誤。只有國務院各部、各委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構有權制定部門規章,而國家海洋局無權制定部門規章和地方政府規章。

選項B錯誤。《國務院行政機構設置與編制管理條例》第6條第6款規定,國務院組成部門管理的國家行政機構由國務院組成部門管理,主管特定業務,行使行政管理職權。據此可知,該局主管的是特定業務,而非某項專門業務。

選項C正確。《國務院行政機構設置與編制管理條例》第8條,國務院直屬機構、國務院辦事機構和國務院組成部門管理的國家行政機構的設立、撤銷或合并由國務院機構編制管理機關提出方案,報國務院決定。

選項D錯誤。《國務院行政機構設置與編制管理條例》第14條第1款規定,國務院行政機構的司級內設機構的增設、撤銷或合并,經國務院機構編制管理機關審核方案,報國務院批準。

45.田某為在校大學生,以從事研究為由向某工商局提出申請,要求公開該局2012作出的所有行政處罰決定書,該局拒絕公開。田某不服,向法院起訴。下列哪一說法是正確的?()A.因田某不具有申請人資格,拒絕公開合法

B.因行政處罰決定為重點公開的政府信息,拒絕公開違法 C.田某應先申請復議再向法院起訴 D.田某的起訴期限為3個月 【答案】D 【解析】本題考核信息公開制度。

選項A錯誤。《政府信息公開條例》第13條規定,除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外,公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要,向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。據此可知,公民田某具備申請人資格。

選項B錯誤。《政府信息公開條例》第10條規定,縣級以上各級人民政府及其部門應當依照本條例第九條的規定,在各自職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容,并重點公開下列政府信息:

(一)行政法規、規章和規范性文件;

(二)國民經濟和社會發展規劃、專項規劃、區域規劃及相關政策;

(三)國民經濟和社會發展統計信息;

(四)財政預算、決算報告;

(五)行政事業性收費的項目、依據、標準;

(六)政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況;

(七)行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限以及申請行政許可需要提交的全部材料目錄及辦理情況;

(八)重大建設項目的批準和實施情況;

(九)扶貧、教育、醫療、社會保障、促進就業等方面的政策、措施及其實施情況;

(十)突發公共事件的應急預案、預警信息及應對情況;

(十一)環境保護、公共衛生、安全生產、食品藥品、產品質量的監督檢查情況。據此可知,本案中涉及的信息不屬于政府重點公開的信息。

選項C錯誤。《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第1條第1款第(一)項規定,公民、法人或其他組織認為其向行政機關申請獲取政府信息,行政機關拒絕提供或者逾期不予答復的行為侵犯其合法權益,依法提起行政訴訟的,人民法院應當受理。據此可知,本案不屬于復議前置的情況。

選項D正確。《行政訴訟法》第39條規定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。據此可知,田某直接起訴的,起訴期限是3個月。

46.因關某以刻劃方式損壞國家保護的文物,公安分局決定對其作出拘留10日,罰款500元的處罰。關某申請復議,并向該局提出申請、交納保證金后,該局決定暫緩執行拘留決定。下列哪一說法是正確的?()

A.關某的行為屬于妨害公共安全的行為 B.公安分局應告知關某有權要求舉行聽證 C.復議機關只能是公安分局的上一級公安機關

D.如復議機關撤銷對關某的處罰,公安分局應當及時將收取的保證金退還關某 【答案】D 【解析】本題考核行政處罰聽證、行政復議。

選項A錯誤。關某的行為不屬于妨害公共安全的行為而屬于違反治安管理的行為。選項B錯誤。《治安管理處罰》第98條規定,公安機關作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前,應當告知違反治安管理行為人有權要求舉行聽證;違反治安管理行為人要求聽證的,公安機關應當及時依法舉行聽證。據此可知,本案中公安機關對關某作出的拘留及罰款500元的處罰決定,不屬于可以要求聽證的范圍。

選項C錯誤。《行政復議法》第12條第1款,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以上一級主管部門申請行政復議。據此可知,本案的復議機關可以是公安分局的上一級公安機關,也可以是公安分局所在的本級人民政府。

選項D正確。《治安管理處罰法》第111條規定,行政拘留的處罰決定被撤銷,或者行政拘留處罰開始執行的,公安機關收取的保證金應當及時退還交納人。

47.某公司向規劃局交納了一定費用后獲得了該局發放的建設用地規劃許可證。劉某的房屋緊鄰該許可規劃用地,劉某認為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光,向法院起訴請求撤銷該許可決定。下列哪一說法是正確的?()

A.規劃局發放許可證不得向某公司收取任何費用

B.因劉某不是該許可的利害關系人,規劃局審查和決定發放許可證無需聽取其意見 C.因劉某不是該許可的相對人,不具有原告資格

D.因建筑工程尚未建設,劉某權益受侵犯不具有現實性,不具有原告資格 【答案】A 【解析】本題考核行政許可。

選項A正確。《行政許可法》第58條第1款,行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查,不得收取任何費用。但是,法律、行政法規另有規定的,依照其規定。

選項B錯誤。《行政許可法》第36條規定,行政機關對行政許可申請進行審查時,發現行政許可事項直接關系他人重大利益的,應當告知該利害關系人。申請人、利害關系人有權進行陳述和申辯。行政機關應當聽取申請人、利害關系人的意見。本案中,劉某是被許可地塊的相鄰權人,是該許可的利害關系人。因此,規劃局審查和決定發放許可證時應當聽取其意見

選項C錯誤。《行政訴訟法解釋》第13條第(一)項規定,被訴的具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織相鄰權或者公平競爭權的,公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟。本案中,劉某雖然不是行政許可的相對人,但是其是該行政許可的利害關系人,其有權提起行政訴訟。

選項D錯誤。雖然該建筑工程尚未建設,目前還未影響到劉某的利益,但是該行政許可實施后將會給劉某的利益造成影響。因此,劉某依然屬于該行政許可的利益相關人,有權提起行政訴訟。48.關于部門規章的權限,下列哪一說法是正確的?()

A.尚未制定法律、行政法規,對違反管理秩序的行為,可以設定暫扣許可證的行政處罰

B.尚未制定法律、行政法規,且屬于規章制定部門職權的,可以設定扣押財物的行政強制措施

C.可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該許可作出具體規定 D.可以設定除限制人身自由以外的行政處罰 【答案】C 【解析】本題考核部門規章的權限。

選項A、D錯誤。《行政處罰法》第12條第2款規定,尚未制定法律、行政法規的,前款規定的國務院部、委員會制定的規章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務院規定。據此可知,部門規章無權設定暫扣許可證的行政處罰。

選項B錯誤。《行政強制法》第10條第4款規定,法律、法規以外的其他規范性文件不得設定行政強制措施。據此可知,規章無權設定行政強制措施。

選項C正確。《行政許可法》第16條第3款規定,規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。

49.某法院以杜某逾期未履行償債判決為由,先將其房屋查封,后裁定將房屋過戶以抵債。杜某認為強制執行超過申請數額而申請國家賠償,要求賠償房屋過戶損失30萬元,查封造成屋內財產毀損和丟失5000元,誤工損失2000元,以及精神損失費1萬元。下列哪一事項屬于國家賠償范圍?()

A.2000元 B.5000元 C.1萬元 D.30萬元 【答案】B 【解析】本題考核國家賠償的范圍。《國家賠償法》第38條,人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執行錯誤,造成損害的,賠償請求人要求賠償的程序,適用本法刑事賠償程序的規定。該法第36條規定,侵犯公民、法人和其他組織的財產權造成損害的,按照下列規定處理:

(一)處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違法征收、征用財產的,返還財產;

(二)查封、扣押、凍結財產的,解除對財產的查封、扣押、凍結,造成財產損壞或者滅失的,依照本條第三項、第四項的規定賠償;

(三)應當返還的財產損壞的,能夠恢復原狀的恢復原狀,不能恢復原狀的,按照損害程度給付相應的賠償金;

(四)應當返還的財產滅失的,給付相應的賠償金;

(五)財產已經拍賣或者變賣的,給付拍賣或者變賣所得的價款;變賣的價款明顯低于財產價值的,應當支付相應的賠償金;

(六)吊銷許可證和執照、責令停產停業的,賠償停產停業期間必要的經常性費用開支;

(七)返還執行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢,解除凍結的存款或者匯款的,應當支付銀行同期存款利息;

(八)對財產權造成其他損害的,按照直接損失給予賠償。據此可知,只有查封造成屋內財產毀損和丟失的5000元屬于國家賠償的范圍。

50.甲市乙區政府決定征收某村集體土地100畝。該村50戶村民不服,申請行政復議。下列哪一說法是錯誤的?()

A.申請復議的期限為30日

B.村民應推選1至5名代表參加復議 C.甲市政府為復議機關

D.如要求申請人補正申請材料,應在收到復議申請之日起5日內書面通知申請人 【答案】A 【解析】本題考核行政復議。

選項A說法錯誤。《行政復議法》第9條第1款,公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。

選項B說法正確。《行政復議法實施條例》第8條,同一行政復議案件申請人超過5人的,推選1至5名代表參加行政復議。

選項C說法正確。《行政復議法》第13條第1款規定,對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。據此可知,本案的復議機關是甲市人民政府。

選項D說法正確。《行政復議法實施條例》第29條,行政復議申請材料不齊全或者表述不清楚的,行政復議機構可以自收到該復議申請之日起5日內書面通知申請人補正。

第四篇:法理學模擬試題及答案解析

西南政法大學2012-2013學上學期2012級期末學業水平測試

法理學初階

試卷說明:1.時間150分鐘,滿分100分。

2.試題答案直接寫在試卷上。

3.為方便同學進行自我測試,本試卷的答案附在試卷后面,并對相關題目進行了詳細的解析。

一.不定項選擇題。(20分,每題2分,共10題)

1.一位同學在學習西方法學史中,遇到了這一法律思想:法律是主權者依據主權

制定的命令,只要經過法律程序的認可即有對人的強制力,而不管其是善法還是

惡法。這一法律思想屬于哪一法學派的觀點()

A.分析法學派B.實證法學派C.新分析法學派D.歷史法學派

2.法律區別于其他社會規范的基本特征是()

A.國家意志性B.階級性C.規范性D.強制性

3.下列屬于公法的是()

A.選舉法B.婚姻法C.反腐敗法D.社會保障法

4.2012年9月,湄公河慘案中殺害中國13名船員的6名犯罪分子在中緬雙方的交涉下被押解至中國接受審判。這體現了法律對象效力的哪一原則()

A.保護主義原則B.屬地主義原則C.屬人主義原則D.折中主

義原則

5.下列關于法律淵源的說法正確的是()

A.法律淵源是特定的社會物質經濟條件B.判例法是英美法系最優先的法

律淵源

C.法律解釋是我國的一種法律淵源D.制定法是最為普遍的一種法律淵

6.在法律結構中,屬于構成法律結構的主體要素是()

A.法律概念B.法律規則C.法律原則D.技術性規定

7.中戶人民共和國合同法規定,具有同時履行合同義務的一方當事人發現對方不

能履行合同的可以拒絕履行自己的合同義務。這體現了法律作用的()

A.評價作用B.教育作用C.預測作用D.強制作用

8.某一法院案件審理中,法院針對當事人爭議焦點和訴訟請求,增加裁判文書的說理,比較細致的闡述了裁判依據,并將法律規范完整的附在文書后面。該法院的這一行為符合司法基本原則的()

A.實體公正與程序公正相統一B.形式公正與實質公正相統一

C.客觀公正與主觀公正相統一D.司法公正與社會公正相統一

9.法律關系的主體的資格是由法律通過確立主體的那些能力體系出來的()

A.權利能力B.責任能力C.義務能力D.行為能力10.2012年3月18日,第十一屆全國人大五次會議審議通過了新的刑事訴訟法,對其中的一些具體司法程序作了修改和補充。從法律行為角度來看,這一立法行為屬于()

A.具體法律行為B.抽象法律行為C.群體法律行為D.積極法律行為

二.名詞解釋題(15分,每題3分,共5題)

11.法律

12.法律效力

13.法律關系

14.法律規則

15.法律原則

三.比較分析題(12分,每題4分,共

16.比較實體法與程序法的區別

17.比較大陸法系與英美法系特征的區別

18.比較法律效力與法律實效的區別

3題)

四.簡答題。(15分,每題5分,共3題)

19.簡述我國社會主義法治理念的基本內涵。

20.簡述我國司法的基本原則

21.簡述法律關系的分類

五.論述題。(10分,每題10分,共1題)

22.論述法律原則在法律結構和司法適用上的作用。

六..材料分析題。(12分,每題12分,共1題)

23.我國勞教制度的存廢之爭。

勞動教養制度從法律規范上講并非依據法律條例,從法律形式上講亦非刑法規定的處罰,而是根據國務院勞動教養相關規定的一種行政處罰。公安機關無須經法庭審訊定罪即可將疑犯投入勞教場實行最高期限4年的限制人身自由,并強迫勞動和思想教育等措施。

隨著中國法律制度的不斷完善和健全,法治理念的普遍推及,依法治國基本方略的逐漸落實,勞教制度本身已失去了其存在的意義,越過應有的司法審判程序與當今法治要求在本質上相違背。因而有學者主張廢除勞動教養制度。

但是,一些學者認為,取消勞動教養制度尚還沒有良好的社會基礎和取消后的法律配套保障制度,一旦取消則可能會對社會秩序的穩定帶來影響,從而影響依法治國實施的社會環境,主張維持現狀。

請根據所學法理學知識,并結合上述材料,談談你的看法。

七.案例分析題。(16分,每題16分,共1題)

24.【婚前房產證加名字】婚前按揭購房同案不同判。

案件1.婚前按揭房是個人財產。

馬先生于2003年7月與李女士辦理了結婚登記,因為李女士是北京戶口符合相關條件,因此她在結婚前以個人名義購買了一套經濟適用房,支付了20%的首付款后,向銀行辦理了按揭貸款。婚后的月供幾乎都是馬先生拿自己工資收入支付的。2007年9月夫妻倆拿到了房屋產權證,但是2008年5月李女士提起離婚訴訟,要求離婚并確認該套房產為個人自己的婚前財產。法院將該套房屋認定為李女士的婚前個人財產,只將婚后還貸款不菲的一半即10萬元判決由李女士負責歸還給馬先生。

案件2,婚前按揭是共同財產。

彭先生婚前以個人名義購買了北京市朝陽區某小區一套房屋,支付了40%的首付,余下房款辦理了個人房屋按揭貸款。婚后,彭先生取得了房屋產權證,夫妻倆以雙方勞動收入償還房屋貸款和負擔家庭生活開支。后來由于雙方性格不合到法院起訴離婚。彭先生認為該房屋是其婚前個人財產,與妻子無關。法院將房屋判歸女方所有,在扣除彭某的婚前個人首付后,按房屋的市場價值補償彭先生一半。

面對這兩種不同的判決,法律界形成了三種不同觀點。一種觀點認為,婚前房屋按揭屬于一方個人財產。一種觀點認為婚前房屋按揭屬于夫妻雙方共同財產。另

一種觀點認為對收益部分進行合理補償。-------材料來源:中顧網

請你針對這兩起相同案件不同判的事實,結合所學法理學知識,談談你的理解。

西南政法大學法理學期末試題參考答案及評分標準 一.1.A 2.AD 3.AC 4.D 5.D 6.B 7 C 8.C 9.ABD 10.BCD

【重點解析】一。1.分析法學派的法律命令說

3.社會保障法屬于社會法

4.注意材料中“中緬雙方的交涉”是尊重兩國的主權。

8.書上的原文267頁。

10.全國人大立法遵循民主集中制,是一種群體法律行為,使刑訴法某些具體環節發

發生變化,屬于積極法律行為。

【概念區別】積極的法律行為與消極的法律行為:二者并沒有褒貶之意,易錯認為積極的法律行為是好的行為,消極的法律行為是壞的行為。積極法律行為是指通過行為使客體發生變化,反之,就是消極法律行為。如殺人就是積極法律行為。

二.略

【規范格式】三。實體法與程序法的區別;1.法律效力等級不同,程序法優于

實體法適用2.在可溯及力上不同,實體法一般不溯及既往,程序法可以溯及既往3.在類推適用上不同,實體法可以類推,程序法不能類推4.在調整對象上不同,實體法規定的是法律關系主體之間的權利與義務,職責與職權的關系;程序法是確保實體權利與義務得以實現的方式和手段。

大陸法系與英美法系的區別:1.法律淵源不同:大陸法系--法典化及獨特的發源,英美法系---判例法為主的法律淵源;2.法律分類不同:大陸法系---注重公法與私法的劃分,英美法系---普通法與衡平法的劃分;3.法律指導思想不同:大陸法系---強調理性與哲理的指導,英美法系---強調務實性與理性主義;4.法律實踐主體不同:大陸法系---重視法學家在立法中的重要作用,英美法系---重視法官在創制法律的作用;5.法律訴訟程序不同:大陸法系---實行糾問式訴訟,英美法系---實行抗辯式訴訟。

18.略

四.略,答案來源于教材,考察知識記憶能力。

【答題模板】五。22.1.法律原則在法律結構中的作用:(1)法律原則使法律結構本身更趨合理和完善,使法律具有更強的適應性。(2)法律原則是法律結構的核心內容和指導性要素,從價值觀念上對法律概念和法律規則起指導性作用,并奠定了整個法律結構的基礎。

法律淵源在司法適用中的作用:(1)法律原則在司法適用中對法律解釋和法律推理有重要作用。(2)法律原則在具體的司法適用中對法律規則起補充作用,當法律規則的運用導致嚴重不正義時或無相關法律調整時,可以適用法律原則。(3)法律原則在法律運行中 的各個環節以及人們對法律的了解和遵守中發揮著巨大功能。

【答題維度】六。23.可以從依法治國與社會主義法治理念;法律責任歸結必須符合責任法定原則和公平原則;法律效力等級,刑法并未規定,刑法法律效力高于行政法規;法律原則;法律程序等角度來構建答題維度。

24.可以從法律責任的歸結的公平原則”同等情況同等對待”;法律作用調節的有限性;司法及司法權的法官存在較大的自由裁判權等方面來進行分析。

第五篇:司法考試法理學歷年試題解析

2002-2009年司法考試法理學歷年真題解析

一、單項選擇題:

(2009年)

1.2007年12月26日,中共中央總書記胡錦濤提出“黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點。有關“三個至上”中“憲法法律至上”的理解,下列哪一選項是正確的?()

A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同,都具有最高效力

B.“憲法法律至上”僅僅強調實現法律效果,是增強全社會法律意識的價值指引

C.肯定“憲法法律至上”是執政黨在思想認識上的一個重大轉變

D.“憲法法律至上”是我國憲法明確規定的原則,一切國家機關、武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守

答案:C

解析:本題考核對“憲法法律至上”的理解。

選項A錯誤。憲法法律之上并不否認憲法的最高法律效力。

選項B錯誤。堅持“三個至上:必須體現在社會主義法治理念的各個方面,必須貫穿于社會主義法治理念的各個領域,必須落實到發展社會主義民主政治的各個環節和全部工作之中。所以,說”僅僅強調實現法律效果“是不準確的,法律效果只是其中的一個方面。另外,社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項C正確。“三個至上”的提出,標著著黨在思想認識上完成了領導方式和執政方式的重大轉變。

選項D錯誤。我國憲法沒有明確規定該原則。

2.下列哪一選項不屬于社會主義法治理念的理論淵源?()

A.馬克思主義的人民主權思想

B.馬克思主義有關法的本質和作用的思想

C.研究社會主義法治理念的方法論

D.新中國成立60年來的社會主義法治建設

答案:D

解析:本題考核社會主義法治理念的理論淵源。

選項D是社會主義法治理念的實踐基礎,不屬于理論淵源。

3.關于社會主義法治理念的理解,下列哪一選項是正確的?()

A.社會主義法治理念與中國傳統法律文化有本質區別,它與后者之間不存在繼承關系

B.社會主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價值學說為基礎

C.社會主義法治理念是建設社會主義法治文化的價值指引

D.社會主義法治理念本身屬于社會主義法治的制度體系

答案:C

解析:本題考核對社會主義法治理念的理解。

選項A錯誤。中國傳統法律思想是社會主義法治理念的重要來源,是存在繼承關系的。

選項B錯誤。社會主義法治理念的理論淵源是馬克思主義法治思想,而不是經濟思想。

選項C正確。社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項D錯誤。社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的重要組成部分,不是制度體系。

4.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀中國化的最新成果。有關這一表述,下列哪一說法是不成立的?()

A.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物

B.馬克思主義法律觀的中國化進程從新中國成立以后才開始

C.1954年《中華人民共和國憲法》的制定實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新

D.社會主義法治理念的提出,解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題

答案:B

解析:本題考核社會主義法治理念的地位。

選項A正確。馬克思主義法律觀中國化的每個發展階段,都是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物,都是中國社會主義民主法治建設經驗的總結。

選項B說法不成立。早在新民主主義革命時期,馬克思主義法律觀的中國化進程就已經開始,特別是在中國共產黨領導的陜甘寧邊區政府的司法實踐中,逐步確立了平等與正義、“共產黨有犯法者從重治罪”等司法原則,為新中國的司法實踐奠定了良好的基礎。

選項C正確。第一部《中華人民共和國憲法》于1954年9月20日通過,實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新。

選項D正確。以胡錦濤同志為總書記的中央領導集體,從建設社會主義法治國家全局的高度,不斷加深對什么是社會主義法治國家、怎樣建設社會主義法治國家的認識,提出了“社會主義法治理念”這一嶄新命題,解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題。實現了馬克思主義法律觀中國化的第四次創新。

5.社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的組成部分,這個理論體系包含鄧小平理論。20世紀70年代末至90年代初,中共中央領導集體的主要代表鄧小平曾創造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項不是鄧小平理論法律思想的重要內容?()

A.“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的十六字方針

B.一手抓建設和改革,一手抓法制

C.用法律措施維護安定團結的政治局面

D.明確提出“依法治國,建設社會主義法治國家”的基本方略

答案:D

解析:本題考核馬克思主義法律觀中國化的發展進程。

選項D不屬于鄧小平理論法律思想的內容。以江澤民同志為主要代表的第三代中央領導集體,正式確定“依法治國,建設社會主義法治國家”的治國方略,實現了馬克思主義法律觀中國化的第三次重大創新。

6.法律格言說:“緊急時無法律。”關于這句格言涵義的闡釋,下列哪一選項是正確的?()

A.在緊急狀態下是不存在法律的

B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰

C.有法律,就不會有緊急狀態

D.任何時候,法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件

答案:B

解析:本題考核法律的局限性。

選項A錯誤。任何時候都存在法律。

選項B正確。緊急避險行為是法定的免責事由。

選項C錯誤。緊急狀態的存在是由法律明確規定的。

選項D錯誤。法律不是以緊急狀態而是以社會生產力和生產關系的社會條件作為產生和發展的根本條件的。

7.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出:“在當代以及任何其他的時代,法的發展的重心既不在立法,也不在法學或司法判決,而在于社會本身。”關于這句話涵義的闡釋,下列哪一選項是錯誤的?()

A.法是社會的產物,也是時代的產物

B.國家的法以社會的法為基礎

C.法的變遷受社會發展進程的影響

D.任何時代,法只要以社會為基礎,就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展

答案:D

解析:本題考核法與社會的關系。

選項A正確。社會性質決定法律性質,社會物質生活條件在歸根結底的異議上最終決定著法律的本質。不同的社會就有不同的法律。

選項BC正確。國家的法以社會的法為基礎,法律的發展受社會發展進程的影響,選項D錯誤。錯在“任何時代”,比如英美法系的普通法就不能脫離司法判決而獨立存在。

8.《摩奴法典》是古印度的法典,《法典》第五卷第一百五十八條規定:“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操,淡泊如學生,遵守關于婦女從一而終的卓越規定。”第一百六十四條規定:“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱,死后投生在豺狼腹內,或為象皮病和肺癆所苦。”第八卷第四百一十七條規定:“婆羅門貧困時,可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有,而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定:“堅持苦行,純潔如學生,凝神靜思,凡十二年,可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料,判斷下列哪一說法是錯誤的?()

A.《摩奴法典》的規定表明,人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰,說明《法典》缺乏強制性

C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩,與現代法律精神不相符合 答案:B

解析:本題考核法的特征。

選項B錯誤。古印度法是印度奴隸制時期的法律制度,具有強制性。

選項ACD正確。作為一種東方奴隸制法,古印度法具有東方法和奴隸制法的共性,比如維護君權、夫權、父權,維護奴隸主的特權,諸法合體,缺乏抽象概念和規則等。又獨樹一幟,有其自身的特點:與宗教密不可分;嚴格維護種姓制度;是法律、宗教、倫理等各種規范的混合體。

9.關于法律解釋和法律推理,下列哪一說法可以成立?()

A.作為一種法律思維活動,法律推理的根本目的在于發現絕對事實和真相

B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動,法律推理完全獨立于法律解釋

C.法官在進行法律推理時,既要遵守和服從法律規則又要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇

D.法律推理是嚴格的形式推理,不受人的價值觀影響

答案:C

解析:本題考核法律解釋和法律推理。

選項A不成立。法律推理是一種尋求正當性證明的推理,自然科學研究中的推理才是一種尋找和發現真相和真理的推理。法律意義上的真實或真相其實只是程序意義上和程序范圍內的,或者說法律上的真實與真相并不是現實中的真實與真相。在具體操作上,進行法律推理,與其說是所追求絕對的真實,毋寧說是根據由符合程序要件的當事人的主張和舉證而'重構的事實'做出決斷。

選項B不成立。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論,找出確定的答案是法律推理的主要目的,而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題,命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的,它只能通過法律論證的方法來加以解決。通過法律論證,法官們可以進行比較與鑒別,從各種解釋結果中找出最好的答案。

選項C成立,選項D不成立。法律推理是人的推理,自然要受人的價值觀的影響,不是完全客觀的。法官要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇。

10.《勞動爭議調解仲裁法》第五條規定:“發生勞動爭議,當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規定的外,可以向人民法院提起訴訟。”關于這一規定,下列哪一說法是錯誤的?()

A.從法的要素角度看,該規定屬于任意性規則

B.從法的適用角度看,該規定在適用時不需要法官進行推理

C.從法的特征角度看,該規定體現了法的可訴性特點

D.從法的作用角度看,該規定為行為人提供了不確定的指引

答案:B

解析:本題考核法律規則的分類、法適用的一般原理、法的特征、法的作用。

選項A說法正確。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則,是指內容規定具有強制性質,不允許人們隨便加以改變的法律規則。所謂任意性規則,是指規定在一定范圍內,允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。所以,該規定屬于任意性規則。

選項B說法錯誤。法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程。

選項C說法正確。法是可訴的規范體系,具有可訴性。既然屬于法,也就具有可訴性特點。

選項D說法正確。從立法技術上看,法律對人的行為的指引通常采用兩種方式:一種是確定的指引,即通過設置法律義務,要求人們作出或抑制一定行為,使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。另一種是不確定的指引,又稱選擇的指引,是指通過宣告法律權利,給人們一定的選擇范圍。所以,該規定為行為人提供了不確定的指引。

11.《物權法》第一百一十六條規定:“天然孳息,由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的,由用益物權人取得。當事人另有約定的,按照約定。法定孳息,當事人有約定的,按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的,按照交易習慣取得。”關于這一規定,下列哪一說法是錯誤的?()

A.該規定屬于法律要素中的確定性法律規則

B.該規定對于具有物權孳息關系的當事人可以起到很明確的指引作用和預測作用

C.該規定事實上允許法官可以在一定條件下以習慣作為司法審判的依據

D.對“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋應該首先采用客觀目的解釋的方法

答案:D

解析:本題考核法律規則的特征和分類、法的作用、當代中國法的正式淵源、法律解釋方法的位階。

選項A正確。按照規則內容的確定性程度不同,可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則,是指內容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。在法律條文中規定的絕大多數法律規則屬于此種規則。所謂委任性規則,是指內容尚未確定,而只規定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則,是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。所以,該規定屬于法律要素中的確定性法律規則。

選項B正確。該選項是從法的作用的角度表述的。法的作為分為規范作用于社會作用。法的規范作用可以分為指引、評價、教育、預測和強制五種。

選項C正確。習慣是我國法的非正式淵源。

選項D錯誤。根據法律解釋的位階,首先應當適用“語義學解釋”而不是客觀目的解釋。現今大部分法學家都認可下列位階:(1)語義學解釋→(2)體系解釋→(3)立法者意圖或目的解釋→(4)歷史解釋→(5)比較解釋→(6)客觀目的解釋。

12.《集會游行示威法》第四條規定:“公民在行使集會、游行、示威的權利的時候,必須遵守憲法和法律,不得反對憲法所確定的基本原則,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。”關于這一規定,下列哪一說法是正確的?()

A.該條是關于權利的規定,因此屬于授權性規則

B.該規定表明法律保護人的自由,但自由也應受到法律的限制

C.公民在行使集會、游行、示威的權利的時候,不得損害國家的、社會的、集體的利益,因此國家利益是我國法律的最高價值

D.該規定的內容比較模糊,因而對公民不具有指導意義

答案:B

解析:本題考核權利、義務。

選項A錯誤。該規定是對權利的限制,是義務性規則中的禁止性規則。

選項B正確。該規定表明法律保護公民的集會、游行、示威的權利和自由。但是該自由的行使是有限制的,必須遵守憲法和法律,不得反對憲法所確定的基本原則,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法。

選項C錯誤。根據該條規定可以看出,公民的合法利益與國家的、社會的、集體的利益是等同的,在同等程度上受到保護,而非國家利益是我國法律的最高價值。

選項D錯誤。該規定的內容明確,對公民具有指導意義。

(2008年)

1.西方法律格言說:“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋,下列哪一選項是正確的?

A.凡是人能夠做到的,都是法律所要求的 B.對人所不知曉的事項,法律不得規定為義務

C.根據法律規定,人對不能預見的事項,不承擔過錯責任

D.天災是人所不能控制的,也不是法律加以調整的事項

答案:C

解析:“法律不強人所難”,即不能對自己無法預見的事情承擔責任。

選項A說法錯誤,“人能夠做到的”中的人,可能是“圣人”,也可能是“小人”,不能以“圣人”的道德情操要求所有人,也不能以“小人”的標準去定分止爭。另外,法律的范圍畢竟是有限的,道德調整的范圍不一定都要有法律來規范。

選項B說法錯誤,義務具有強制履行性,不能以不知曉而拒絕履行。

選項D說法錯誤,法律明確規定“天災”是不可抗力,是法律調整的事項。2.關于法律與自由,下列哪一選項是正確的?

A.自由是至上和神圣的,限制自由的法律就不是真正的法律 B.自由對人至關重要,因此,自由是衡量法律善惡的唯一標準

C.從實證的角度看,一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的,也是有限度的,這個限度應由法律來規定

答案:D

解析:法律和自由的關系密切。一般情況下,法律以自由為最高目標和價值,自由必須受法律的限制。故A項說法不正確,D項是正確的。另外,自由是衡量法律善惡的標準,但不是唯一的標準,還有正義等標準。故B項錯誤。實證主義者認為“惡法非法”,所以C項判斷錯誤。

3.我國《刑法》第二十一條規定,為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡,適用的是下列哪一項原則?

A.價值位階原則

B.個案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案:C

解析:價值平衡有三個原則,價值位階原則指在不同位階的法的價值發生沖突時,在先的價值優于在后的價值。個案平衡是指在處于同一位階上的法的價值之間發生沖突時,必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益,以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。比例原則是指為保護某種較為優越的法價值須侵及一種法益時,不得逾越此目的所必要的程度。換句話說,即使某種價值的實現必然會以其他價值的損害為代價,也應當使被損害的價值減低到最小限度。緊急避險的價值平衡屬于比例原則,因此,本題的正確答案是C.4.市民張某在城市街道上無照銷售食品,在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法,導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道,人們議論紛紛。關于此事,下列哪一說法是錯誤的?

A.王某指出,城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為,具有權威性

B.劉某認為,城市綜合管理機構執法,不僅要合法,還要強調公平合理,其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受

C.趙某認為,如果老百姓認為執法不公,就有奮起反抗的權利

D.陳某說,守法是公民的義務,如果認為城市綜合管理機構執法不當,可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟,暴力抗法顯然是不對的 答案:C

解析:在日常生活中,人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個概念。廣義的執法,或法的執行,是指所有國家行政機關、司法機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法律的活動。狹義的執法,或法的執行,則專指國家行政機關及其公職人員依法行使管理職權、履行職責、實施法律的活動。人們把行政機關稱為執法機關,就是在狹義上使用執法的。執法的特點之一是以國家的名義對社會進行全面管理,具有國家權威性。因此,A項正確。

執法的基本原則:(1)依法行政的原則。這是指行政機關必須根據法定權限、法定程序和法治精神進行管理,越權無效。這是現代法治國家行政活動的一條最基本的原則;(2)講求效能的原則。這是指行政機關應當在依法行政的前提下,講究效率,主動有效地行使其權能,以取得最大的行政執法效益;(3)公平合理的原則。這是指行政機關在執法時應當權衡多方面的利益因素和情境因素,在嚴格執行規則的前提下做到公平、公正、合理、適度,避免由于濫用自由裁量權而形成執法輕重不

一、標準失范的結果。因此,執法不僅要合法,還要強調公平合理,因此,B項正確。

執法具有國家強制性,如果行政當事人對行政機關的執法行為不服的,可以根據法律的規定進行復議或提起訴訟來維護自己的合法權益,而不能采取極端的暴力措施進行奮起反抗。因此,C項說法錯誤,D項說法正確。

5.張某過馬路闖紅燈,司機李某開車躲閃不及將張某撞傷,法院查明李某沒有違章,依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案,下列哪一選項是錯誤的?

A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源

B.違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超過10%的賠償金,法院以民事調解書加以確認,則李某不能反悔

D.李某所承擔的是一種競合的責任

答案:D

解析:法的正式淵源是指那些可以從體現于國家制定的規范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規等,主要為制定法,即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規范性文件。《道路交通安全法》是法律,因此屬于正式的法的淵源,因此,A項說法正確。

法律責任,是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。因此,承擔法律責任的原因除了違法行為外,還有違約行為或者由于法律規定的其他應當承擔法律責任的行為。因此,B項說法正確。

民事調解書是人民法院審理民事案件時,在當事人雙方自愿、合法的原則下,查明事實、分清是非,通過調解方式,促使當事人互相諒解、達成協議而制作的具有法律效力的文書。對此不能反悔。故C正確。

法律責任的競合,是指由于某種法律事實的出現,導致兩種或兩種以上的法律責任產生,而這些責任之間相互沖突的現象。比如出賣人交付的物品有瑕疵,致使買受人的合法權益遭受侵害,買受人向出賣人既可主張侵權責任,又可主張違約責任,但這兩種責任不能同時追究,只能追究其一,這種情況即是法律責任的競合。而本案中只有一個民事責任,因此,D項說法錯誤,應選。

6.在一起案件中,主審法官認為,生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品”中的“產品”范疇,因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案,法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種?

A.比較解釋

B.歷史解釋

C.體系解釋

D.目的解釋

答案:C

解析:法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。沒有比較解釋的分類,因此,A項錯誤。

歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義。本題中沒有對歷史資料的研究或對新舊法律的對比,因此,不屬于歷史解釋,B項錯誤。

體系解釋,也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中,聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。本案中正是聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律,因此,屬于體系解釋,C項正確。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時的目的,也可以指探求該法律在當前條件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指個別法條、個別制度的目的。本案不存在目的解釋,D項錯誤。

7.孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子,錢某為此一直耿耿于懷。一天,錢某趁孫某不備,將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后,起訴到法院,法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此,下列哪一選項是正確的?

A.孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系

C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中,孫某不得放棄自己的權利

答案:B

解析:按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同,可以分為調整性法律關系和保護性法律關系。保護性法律關系是由于違法行為而產生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系,它執行著法的保護職能,所實現的是法律規范(規則)的保護規則(否定性法律后果)的內容,是法的實現的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁,另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁,如刑事法律關系。因此,孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系不屬于保護性法律關系,A項說法錯誤。

按照相關的法律關系作用和地位的不同,可以分為第一性法律關系(主法律關系)和第二性法律關系(從法律關系)。第一性法律關系(主法律關系),是人們之間依法建立的不依賴其他法律關系而獨立存在的或在多向法律關系中居于支配地位的法律關系。由此而產生的、居于從屬地位的法律關系,就是第二性法律關系或從法律關系。一切相關的法律關系均有主次之分,例如,在調整性和保護性法律關系中,調整性法律關系是第一性法律關系(主法律關系),保護性法律關系是第二性法律關系(從法律關系);在實體和程序法律關系中,實體法律關系是第一性法律關系(主法律關系),程序法律關系是第二性法律關系(從法律關系),等。孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于程序法律關系,因此屬于第二性法律關系,B項說法正確。

按照法律主體在法律關系中的地位不同,可以分為縱向(隸屬)的法律關系和橫向(平權)的法律關系。縱向(隸屬)的法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系(舊法學稱“特別權力關系”)。其特點為:(1)法律主體處于不平等的地位。如親權關系中的家長與子女,行政管理關系中的上級機關與下級機關,在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監督與被監督諸方面的差別。(2)法律主體之間的權利與義務具有強制性,既不能隨意轉讓,也不能任意放棄。與此不同,橫向法律關系是指平權法律主體之間的權利義務關系。其特點在于,法律主體的地位是平等的,權利和義務的內容具有一定程度的任意性,如民事財產關系,民事訴訟之原、被告關系等。因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向(平權)的法律關系,因此,C項說法錯誤。

因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向(平權)的法律關系,權利和義務的內容具有一定程度的任意性,因此,孫某是有權放棄自己享有的權利的,因此,D項說法錯誤。

(2008年·四川)

1.西方法律格言說:“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益。”關于這個格言的理解,下列哪一選項是錯誤的?

A.錯誤不是構成合法利益的前提

B.任何時候,行為人只要沒有錯誤,就應獲得利益 C.任何人只要行為正確,其利益就應得到保護

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤 答案:B

解析:本題難度較小,B項的說法顯然是錯誤的。“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益”這句話,直接的意思就是說不論什么人,都不能因為某種錯誤的而獲得利益。所以錯誤是不能獲得利益的,因此A項說法顯然是正確的,不應當選。人們不能因為錯誤而獲得利益,反之,沒有錯誤其利益就不應當受到影響,所以人們的正確行為也應當受到保護。是否取得利益或者利益是否得到保護要看行為是正確還是錯誤的,行為正確,其利益就可以受到保護;如果行為錯誤,就不應獲得利益。所以CD兩項是正確的。因此,本題的正確選項是B項。

2.某法院法官在審理案件中推理如下:《刑法》規定,故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;張某毆打他人造成輕傷,所以對其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理?

A.類比法律推理

B.歸納法律推理

C.演繹法律推理

D.設證法律推理

答案:C

解析:類比推理是從個別到個別的推論。其一般形式為:

A事物有a、b、c、d屬性 B事物有a、b、c屬性

因此,B類事物也具有d屬性。

類比推理得到的結論可能是真也可能是假。

歸納推理是從個別到一般的推論,歸納推理主張的是如果前提為真,結論就比較有可能為真或者不是假的。

演繹推理是從大前提和小前提中必然地推導出結論或結論必然地蘊涵在前提之中的推論。

設證推理是對從所有能夠解釋事實的假設中優先選擇一個假設的推論,其一般形式是:

C被觀察到或待解釋的現象

待解釋現象C

如果H為真,那么C是當然結果

如果H,則C

因此,H 所以H

根據上述四種推理的概念,結合本題,大前提是“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”小前提是“張某毆打他人造成輕傷”,結論是“對其判處二年有期徒刑”。所以法官所用的是演繹推理。本題的正確答案是C.3.關于法定繼承,《繼承法》第十條規定,“第一順序:配偶、子女、父母。”第七條第三款規定,“遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的”,喪失繼承權。甲作為法定繼承人,被乙告上法庭,聲稱甲虐待被繼承人,不應享有繼承權。本案審理法官查明甲虐待行為未達到情節嚴重,依法駁回乙的訴訟請求。關于本案,下列哪一選項是錯誤的?

A.本案體現了法律的可訴性

B.“遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的”規定是本案審理法官推理的大前提之一

C.“第一順序:配偶、子女、父母。”這樣的規定不是法律規范

D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內部證成的支持性理由

答案:C

解析:法律規范,是指由國家制定或認可的,反映國家意志的,具體規定權利義務及法律后果的行為準則。法律規范包括法律規則和法律原則,選項C是法律規范,因此,C項說法錯誤。

4.隨著科技的發展,人體器官移植成為可能,產生了自然人享有對自己的器官進行處理的權利。美國統一州法律全國督查會議起草的《統一組織捐獻法》規定:“任何超過18歲的個人可以捐獻他的身體的全部或一部分用于教學、研究、治療或移植的目的”:“如果個人在死前未作出捐獻表示,他的近親可以如此做”:“如果個人已經作出這種捐獻表示的,不能被親屬取消。”之后,美國所有的州和哥倫比亞特區采取了這個法令。關于這一事例,下列哪一選項是錯誤的?

A.科技進步對法律制度的變遷有較大的影響

B.人權必須法律化才能獲得更大程度的保障

C.人權歸根結底來源于國家的承認

D.器官捐獻是一種自由處分的權利,而不是義務

答案:C

解析:人權的實現要靠法律的確認和保護,沒有法律對人權的確認、宣布和保護,人權要么只能停留在道德權利的應有狀態,要么經常面臨受侵害的危險而無法救濟。《統一組織捐獻法》先是規定了捐獻自己身體的器官是人的權利,這就是器官捐獻“權”受到了法律的確認,同時,法了是人權的體現與保障。所以C項說法錯誤,應選。

5.《勞動合同法》第十九條規定:“勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。”關于這個條文,下列哪一選項是錯誤的?

A.該條規定不屬于法律原則

B.該條規定屬于法律規則中的授權性規則

C.該條規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用

D.審理勞動合同糾紛的仲裁員可以該條規定判斷勞動合同的相關條款合法還是違法、有效還是無效,就此而言,該條規定具有評價作用

答案:B

解析:《勞動合同法》第十九條的規定屬于法律規則,而非法律原則,因此,A項說法正確。該條規定屬于義務性規則,而非受權限性規則,因此,B項說法錯誤。法律規范的指引作用是指,對本人的行為具有引導作用,題干中給出的規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用。因此,C項說法正確。法律規范的評價作用是指,法律作為一種行為標準,具有判斷、衡量他人行為合法與否的評價作用,因此,D項說法正確。所有,本題的正確答案是B.6.甲與乙因瑣事發生口角,甲沖動之下將乙打死。公安機關將甲逮捕,準備移送檢察機關提起公訴。這時,甲因病而亡。公安機關遂做出撤銷案件的決定。公安機關是基于下列哪一種原因撤銷案件的?

A.法律行為

B.違法行為

C.事實構成 D.自然事件

答案:D

解析:民事法律事實,是法律所規定的、能夠引起民事法律關系產生、變更和消滅的現象。民事法律事實可以分為事件和行為兩大類。事件,又稱為自然事實,是指與主體的意志無關,能夠引起民事法律后果的客觀現象,例如:人的死亡、物的滅失等屬于事件。行為是指受主體意志支配、能夠引起民事法律后果的活動。本題中甲因病而亡屬于事件,因此本題的正確答案是D.7.從1999年11月1日起,對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息,按20%稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元,若該居民被征收了1000元的個人所得稅,則這種處理違背了下列哪一項法的效力原則?

A.法律優位原則

B.新法優于舊法原則

C.法不溯及既往原則

D.特別法優于普通法原則

答案:C

解析:本題考查法的效力。法的效力包括對人的效力、空間效力、時間效力。法對人的效力,指法律對誰有效力,適用于哪些人。法的空間效力,是指法在哪些地域有效力,適用于哪些地區。法的時間效力,指法何時生效、何時終止效力以及法對其生效以前的事件和行為有無溯及力。法的溯及力,也稱法溯及既往的效力,是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用,就具有溯及力;如果不適用,就沒有溯及力。本題中某居民是在1998年存入的5年期儲蓄,而“按20%稅率征收個人所得稅”的規定是從1999年11月1日起實施,因此,該題考查的是法律的溯及既往的效力問題,本題的正確答案是C.(2007年)

1.馬克思曾說:“社會不是以法律為基礎,那是法學家的幻想。相反,法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的,由一定的物質生產方式所產生的利益需要的表現,而不是單個人的恣意橫行。”根據這段話所表達的馬克思主義法學原理,下列哪一選項是正確的?

A.強調法律以社會為基礎,這是馬克思主義法學與其他派別法學的根本區別

B.法律在本質上是社會共同體意志的體現

C.在任何社會,利益需要實際上都是法律內容的決定性因素

D.特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的 答案:D

解析:馬克思主義法律理論認為,法的本質最終體現為法的物質制約性。法的物質制約性是指法的內容受社會存在這個因素的制約,其最終也是由一定社會物質生活條件決定的。馬克思主義法律理論分析社會的特點在于:認為法律是社會的組成部分,也是社會關系的反映;社會關系的核心是經濟關系,經濟關系的核心是生產關系;生產關系是由生產力決定的,而生產力則是不斷發展變化的;生產力的不斷發展最終導致包括法律在內的整個社會發展變化。這就提供了一個將法律置于物質的能動的社會發展過程中加以考察的唯物史觀的分析框架。按照這種觀點,立法者不是在創造法律,而只是在表述法律,是將社會生活中客觀存在的包括生產關系、階級關系、親屬關系等在內的各種社會關系以及相應的社會規范、社會需要上升為國家的法律,并運用國家權威予以保護。所以說在特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的。由此,答案D是正確的。

2.我國《憲法》第26條第1款規定:“國家保護和改善生活環境和生態環境,防治污染和其他公害。”下列哪一選項是正確的?

A.該條文體現了國家政策,是典型的法律規則

B.該條文既是法律原則,也體現了國家政策的要求

C.該條文是授權性規則,規定了國家機關的職權

D.該條文沒有直接規定法律后果,但仍符合法律規則的邏輯結構

答案:B

解析:法律規則的邏輯結構,指法律規則諸要素的邏輯聯結方式,法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分。法律原則,是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。“國家保護和改善生活環境和生態環境,防治污染和其他公害。”缺乏法律后果這個構成要件,所以不是法律規則,而是法律原則。[法律 教育 網編輯整理]該條體現了國家的政策,是政策性原則而非公理性原則,該原則的內容是義務性原則,而非授權性原則,答案B是正確的。

3.關于法律概念、法律原則、法律規則的理解和表述,下列哪一選項不能成立?

A.法律規則并不都由法律條文來表述,并非所有的法律條文都規定法律規則

B.法律原則最大程度地實現法律的確定性和可預測性

C.法律概念是解決法律問題的重要工具,但是法律概念不能單獨適用

D.法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞

答案:B

解析:法律規則是法律條文的內容,法律條文是法律規則的表現形式,并不是所有的法律條文都直接規定法律規則的,也不是每一個條文都完整地表述一個規則或者只表述一個規則,所以A的說是正確的,不能選;法律原則是只對行為或者裁判設定一些概括性的要求或者標準,在適用的時候具有較大的余地供法官選擇和靈活應用,同時它具有更大的覆蓋性和抽象性,能夠克服法律規則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞,所以D的說法是正確的,不能選;而法律原則的覆蓋性和抽象性同時也決定了它不可能最大程度實現法律的確定性和可預測性,B項的說法是錯誤的,應該選。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規則或者法律原則,而是表述規則和原則之內容的工具,在這個意義上,法律概念不是完全獨立的法的要素,而是依附于法律規則或法律原則,其不能單獨適用。C的說法是正確的,不能選;本題正確答案是B.4.關于法律與人權關系的說法,下列哪一選項是錯誤的?

A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利

B.保障人權是法治的核心內容之一

C.人權可以作為判斷法律善惡的標準

D.法律可以保障人權的實現,但是法律并不能根除侵犯人權的現象

答案:A

解析:人權是有三個層次的,第一個層次是應有權利,第二個層次是法律權利,第三個層次是實有權利。人權的內容通過立法轉化為法律權利,使人的應有權利有機會轉化為法律權利,通過法的實施,使法律權利轉化為實有權利,但并非表明人權只能是一種實有權利。[法律教 育 網]在現代法治社會,保障人權是法治的核心內容之一。人權可以作為判斷法律善惡的標準,反過來法律可以保障人權的實現,但是有了法律并不能當然根除侵犯人權的現象,也不意味著有了法律人權必然就會得到實現和保障,因為法律實施的效果決定著人權的實現和保障的程度。所以,不能僅根據人權的法律化就判斷人權只是一種實有權利,A的說法是錯誤的。

5.2005年8月全國人大常委會對《婦女權益保障法》進行了修正,增加了“禁止對婦女實施性騷擾”的規定,但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月,某省人大常委會通過《實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》,規定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實行騷擾”。關于該《辦法》,下列哪一選項可以成立?

A.《辦法》對構成“性騷擾”具體行為所作的界定,屬于對《婦女權益保障法》的立法解釋

B.《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法,按照法律高于法規的原則其效力較低 C.《辦法》屬于對《婦女權益保障法》的變通或補充規定 D.《辦法》對“性騷擾”進行了體系解釋 答案:B

解析:《婦女權益保障法》是由全國人大制定的法律,對于法律的解釋權(立法解釋權),其享有者是全國人大常委會,而不是某省人大常委會,所以A的說法是錯誤的;所謂“變通或者補充規定”針對的是實行民族自治的地方的人大或者人大常委會根據本民族的經濟狀況和特點作出的規定,本題中,因為是某省人大常委會,所以可以排除“民族自治地方”的變通或者補充規定,C的說法也是錯誤的;所謂體系解釋,就是將法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解,通過解釋前后法律條文和法律的內在價值與目的,來明晰某一具體法律規范或法律概念的含義,而本題中的《辦法》的規定不符合體系解釋的定義,所以D是錯誤的。本題的答案就是B,《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法,效力低于《婦女權益保障法》。

6.關于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源,下列哪一選項不成立?

A.法律語言具有開放性,因此法律沒有確定性

B.法律適用并不是適用法律條文自身的語詞,而是適用法律條文所表達的意義

C.法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程,而有法律適用者的價值判斷

D.社會風俗習慣作為非正式的法律淵源,可以支持對法律所作的解釋

答案:A

解析:現代法律的主要形式是成文法,它是通過語言表達出來的,語言具有開放性,在不同語境下可能會表示不同的含義,但不能因此就得出法律沒有確定性的結論,因為法律語言是非常精確的,結合法律的上下文人們一般可以得出明確的結論。確定性、明確性是現代法律的突出特點和優點。法律適用并不是適用法律條文自身的語詞,而是適用法律條文所表達的意義,法律解釋的目的就是尋找和確定法律條文的意義。由于法律解釋、法律推理是法律工作者的思維活動,因此法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程,而且體現著法律適用者的價值取向、價值判斷,尤其是在疑難案件中表現的更為突出。另外,社會風俗習慣作為非正式的法律淵源,可以支持對法律所作的解釋,對法的正式淵源起到積極的作用。因此A項錯誤,正確選項為A.7.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征?

A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效

B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利

C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中

D.道德規范上升為法律規范

答案:B

解析:法律的可訴性是指法律具有被任何人(包括公民和法人)在法律規定的機構(尤其是法院或者仲裁機構)中通過爭議解決程序(特別是訴訟程序)加以運用以維護自身權利的可能性。根據這個定義,我們可以看出,只有B是正確的。

(2006年)

1.我國《合同法》第41條規定:“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。”對該法律條文的下列哪種理解是錯誤的?

A.該法律條文規定的內容是法律原則

B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值,該法律條文規定的內容追求的是法的正義價值

C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決

D.該法律條文規定了法律解釋的方法和遵循的標準

答案:A

解析:法律原則是為法律規則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。根據法律原則的定義可知,《合同法》第41條規定的內容應是法律規則,而不是法律原則。因此選項A錯誤。格式條款是為了重復使用而事先制訂的、在訂立合同時未與對方協商的條款。格式條款追求的是法的效率價值,而對法的正義價值有所忽視。《合同法》第41條的規定就是為了避免格式條款的上述不足而設計的。因此選項B正確。根據該條文的內容可知,該條文規定的是對格式條款解釋的一般標準和方法,同時也是對法的價值沖突加以解決的規定,故選項C、D正確。綜上可知,本題的答案為A.2.關于法與宗教的關系,下列哪種說法是錯誤的?

A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現象

B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀

C.法與宗教在歷史上曾經是渾然一體的,但現代國家的法與宗教都是分離的

D.法與宗教都是社會規范,都對人的行為進行約束,但宗教同時也控制人的精神

答案:C

解析:法與宗教都是社會存在的反映,都是社會意識,屬于上層建筑的范疇,并在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀,屬于廣義的文化現象的組成部分。在社會發展早期,法與宗教是渾然一體的,沒有嚴格分離。但隨著社會的發展和進步,法與宗教逐漸分離,二者的調整范圍也分離開來。法只規范人的行為,退出了對人的精神領域的調整。而宗教卻在規范人們行為的同時,還控制著人的精神。在當今社會,除了政教合一的國家以外,其他國家的法與宗教都嚴格分離,只有政教合一的國家還把某些宗教教義作為本國法的淵源。根據上述關于法與宗教的關系的一般知識可知,選項A、B、D正確,C項錯誤。故本題的答案為C.4.關于法與社會相互關系的下列哪一表述不成立?

A.按照馬克思主義的觀點,法的性質與功能決定于社會,法與社會互相依賴、互為前提和基礎

B.為了實現法對社會的有效調整,必須使法律與其他的資源分配系統進行配合 C.構建和諧社會,必須強調理性、正義和法律統治三者間的有機聯系

D.建設節約型社會,需要綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段

答案:A

解析:馬克思主義法學認為法是社會的產物,因為:第一,社會性質決定著法律的性質,社會物質生活條件決定著法的本質。第二,社會是法的基礎。第三,制定認可法律的國家也以社會為基礎,國家權利以社會力量為基礎;同時還可以說,國家法以社會法為基礎,“紙上的法”以“活法”為基礎。故選項A錯誤。法對社會的調整主要表現為通過法律對社會有機體的疾病進行治療,運用法律解決經濟、政治、文化、。科技、道德、宗教等各方面的社會問題,由此實現法的價值,發揮法的功能。但是法不是萬能的,在某些社會關系領域,法律的控制不是惟一的手段,或者說不是最佳的手段。因此,為了有效地通過法律控制社會還必須使法律與其他的資源分配系統(宗教、道德、政策等)進行配合。正是通過與經濟、科技、文化和政治等社會領域,以及政策、宗教、道德等社會規范的互動,法律才得以改造世界,維護人權,由此直接影響國家的發展進程,從而實現全方位的社會和諧。故選項B正確。社會主義和諧社會具有以下特征:①民主法治;②公平正義;③充滿活力;④誠信友愛;⑤安定有序;⑥人與自然和諧相處。民主法治是和諧社會的基本特征之一,法治建設與和諧社會建設具有內在的高度統一性。構建和諧社會,必須建立理性的法律制度,確立實質法治,創新法律對社會的調整機制。其中所謂“實質法治”是指整個社會、個人和組織都要服從和遵守體現社會正義的理性法律統治。理性、社會正義和法律統治三者的有機聯系,構成新世紀新階段科學的法治精神內涵。故選項C正確。建設節約型社會,就是要在社會生產、建設、流通、消費等各個領城,在經濟和社會發展的各個方面,切實保護和合理利用各種資源,提高資源利用效率,以盡可能少的資源消耗獲得最大的經濟效益和社會效益。建設節約型社會要求認真落實科學發展觀,走新型工業化道路,堅持資源開發與節約并重、把節約放在首位的方針,以節約使用資源和提高資源利用率為核心,以節能、節水、節材、節地、資源綜合利用和發展循環經濟為重點,以改革開放和科技進步為動力,推動體制創新、機制創新、技術創新和管理創新,綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段,采取更加有力的措施全面節約資源,加快經濟發展模式轉變,建立節約型的生產模式、消費模式和城市建設模式,務求建設節約型社會,盡快取得實質性進展和明顯成效。故選項D正確。綜上可知,本題的答案為A.5.某醫院確診張某為癌癥晚期,建議采取放射治療,張某同意。醫院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫院賠償。法院經審理后認定,張某的傷殘確系醫院的醫療行為所致。但法官在歸責時發現,該案既可適用《醫療事故處理條例》的過錯原則,也可適用《民法通則》第123條的無過錯原則。這是一種法律責任競合現象。對此,下列哪種說法是錯誤的?

A.該法律責任競合實質上是指兩個不同的法律規范可以同時適用于同一案件

B.法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發現的 C.法律責任競合是法律實踐中的一種客觀存在,因而各國在立法層面對其作出了相同的規定

D.法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法

答案:C

解析:法律責任競合,是指由于某種法律事實的出現,導致兩種或兩種以上法律責任產生,而這些責任之間相互沖突的現象。法律責任競合既可以發生在同一法律部門內部,如民法上侵權責任與違約責任的競合;也可以發生在不同的法律部門之間,如民事責任、行政責任和刑事責任等之間的競合。法律責任競合是客觀存在的,因為不同的法律規范從不同的角度對社會關系加以調整,而由于法律規范的抽象性以及社會關系的復雜性,不同的法律規范在調整社會關系時可能會產生一定的重合,使得一個行為同時觸犯了不同的法律規范,面臨數種法律責任,從而引起法律責任的競合問題。法律責任競合往往在法律事實的認定過程中被發現。實踐中解決法律責任競合的方法很多,包括法律解釋、事實解釋、法律推理等。故選項A、B的說法是正確的。然而由于各國的社會基礎不同,使得各國在立法上對法律責任競合采取了不同的解決方法。故選項C的說法是錯誤的。綜上可知,本題的答案為C.6.生物科技和醫療技術的不斷發展,使器官移植成為延續人的生命的一種手段。近年來,我國一些專家呼吁對器官移植進行立法,對器官捐獻和移植進行規范。對此,下列哪種說法是正確的?

A.科技作為第一生產力,其發展、變化能夠直接改變法律

B.法律的發展和變化也能夠直接影響和改變科技的發展

C.法律既能促進科技發展,也能抑制科技發展所導致的不良后果

D.科技立法具有國際性和普適性,可以不考慮具體國家的倫理道德和風俗習慣

答案:C

解析:法律與科技相互作用、相互影響。一方面科技為立法提出了新問題,為司法提供了新技術,科技促進法律觀念的更新,促使法律方法的進步,但是科技的發展變化并不能直接改變法律本身。另一方面,法律也規范管理著科技活動,調整著科技競爭,促進科技成果的商品化,并抑制科技可能帶來的消極作用,但法律的發展變化也并不能直接影響改變科技的發展。故選項A、B是錯誤的。此外,無論科技如何發展,法律如何更新,二者都以一國的倫理道德和風俗習慣為基礎,具有某種地方性和特殊性。故選項D的說法不正確。綜上可知,本題的答案為C.7.下列關于法律解釋的哪一表述是正確的?

A.法律解釋作為法律職業技術的核心,在任何有法律職業的國家中,其規則和標準沒有不同

B.法律解釋方法是多種多樣的,解釋者往往只使用其中的一種方法

C.法律解釋不是可有可無的,而是必然存在于法律適用之中

D.法律解釋具有一定的價值取向性,因此,它是一種純主觀的活動,不具有客觀性

答案:C

解析:法律解釋是指一定的個人或組織對法律規定不清楚、不明確的地方所作的闡釋和說明。法律解釋是法律職業技術的核心,但是由于各國立法司法環境不同,各國在法律解釋的規則和標準上有所側重,存在一定的差異。故選項A的表述不正確。法律解釋的方法是指解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法,大體上包括文意解釋、目的解釋、體系解釋、歷史解釋等,實踐中解釋者在進行法律解釋時往往需要綜合采用幾種解釋方法,從不同的角度闡釋分析解釋的對象。故選項B的表述不正確。法律解釋既是人們日常法律實踐的重要組成部分,也是法律實施的一個重要前提,是法律適用過程中不可或缺的步驟。故選項C的表述是正確的。法律解釋具有一定的價值取向性,是指法律解釋的過程是一個價值判斷、價值選擇的過程。人們創制并實施法律是為了實現一定的目的,而這些目的又是以某些基本價值為基礎。這些目的和價值就是法律解釋所要探求的法律意旨。在法律解釋實踐中,這些價值一般體現為憲法原則和其他法律的基本原則,因此法律解釋并非是一種純主觀性的活動,而有一定的客觀性。故選項D的表述不正確。綜上可知,本題的答案為C.(2005年)

1.法律與利益有著內在的聯系。下列關于法律與利益關系的表述,哪一項是錯誤的?

A.法對社會的控制和調整主要通過對利益的調控而實現

B.法律是分配利益的重要手段,法律表達利益的過程,同時也是對利益選擇的過程

C.民法的誠信原則在維護民事活動中當事人利益和社會利益的平衡方面具有積極作用

D.離開了法律,利益就無從產生,也無以存在

答案:D

解析:所謂利益,就是人們受客觀規律制約的,為了滿足生存和發展而產生的,對于一定對象的各種客觀需求。離開了利益關系,法既無從產生,也無以存在。在法律與利益的關系中,利益處于主導地位。選項D弄反了法律與利益的主次地位,是錯誤的。

2.出租車司機甲送孕婦乙去醫院,途中乙臨產,情形危急。為爭取時間,甲將車開至非機動車道掉頭,被交警攔截并被告知罰款。經甲解釋,交警對甲未予處罰且為其開警車引道,將乙及時送至醫院。對此事件,下列哪一項表述是正確的?

A.在此交通違章的處理中,交警主要使用了形式邏輯的推理方法

B.警察對違章與否的解釋屬于“行政解釋”

C.在此事件的認定中,交警進行了法的價值判斷

D.此事件所反映出的價值之間沒有沖突

答案:C

解析:在此交通違章的處理中,交警主要使用了辯證推理方法,而非形式推理(包括演繹推理和歸納推理),因此選項A錯誤。

行政解釋,與立法解釋和司法解釋一樣,都屬于正式解釋,具有普遍約束力,而本案中警察對違章與否的解釋針對的對象是特定,而且是一次適用,因此選項B錯誤。

價值判斷與事實判斷在判斷的取向上不同。價值判斷,以主體(人)為取向尺度;而事實判斷,以現存的法律制度作為判斷的取向。在本案,交警并沒有以法律為判斷取向,而是以人為取向。因此,選項C正確。

此事件反映出交通規則所體現的秩序價值與孕婦的身體健康的利益價值之間的沖突,因此選項D錯誤。

3.黃某于2000年4月在某市住宅區購得一套住房,2001年7月取得房產證。當年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時損壞自來水管道,引起漫水,將樓下住戶陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對此事件,下列哪一種說法是正確的?

A.黃某對自己所購買的住房僅有相對權,故其法律義務也是相對的 B.廖某不是住房的所有人,故對陳某的損失不負法律責任

C.此侵權案件首先應依據法律原則來加以處理

D.此案件的處理應直接適用法的正式淵源

答案:D

解析:黃某對自己所購買的住房享有所有權,所有權屬于絕對權,因此選項A錯誤;廖某不是住房的所有人,但屬于住房的管理人,根據《民法通則》第106、126條的規定,其對陳某的損失應負法律責任,因此選項B錯誤。法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范。在有具體法律規則的情形下,首先適用法律規則。此侵權案件存在具體法律規則,因此選項C錯誤,選項D正確。

4.陸某在一百貨商場購買“幸福”牌電飯煲一臺,遺忘在商場門口,被王某拾得。王某拿至家中使用時,因電飯褒漏電發生爆炸,致其面部灼傷。王某向商場索賠,商場以王某不當得利為由不予賠償。對此事件,下列哪一項表述能夠成立?

A.王某的損害賠償請求權應以與致損事件相關的法律規定為根據

B.不法取得他人之物者應承擔該物所致的損害

C.由王某對自己無合法根據占有物品的行為承擔損害后果,符合公平原則

D.按照風險責任原則,陸某作為缺陷商品的購買者應為王某的損害承擔責任

答案:A

解析:根據《民法通則》第122條和《產品質量法》第43條的規定,因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的,生產者、銷售者應當依法承擔損害賠償責任。法律權利必須有法律依據,因此選項A正確。

根據責任自負原則,行為人只對自己的違法行為承擔法律責任,除非法律作特別規定。不法取得他人之物者應承擔“不法取得”行為的法律責任,比如不當得利之債;至于該物所致的損害,如果依法屬于他人責任,當然不由其承擔。因此,選項B錯誤。如果讓不法取得他人之物者承擔本應他人承擔的法律責任,當然同時不符合公平原則,因此選項C錯誤。

風險責任是指財物意外毀損滅失的責任而并非財物致人損害責任。陸某作為缺陷商品的購買者,應當承擔該缺陷商品意外毀損滅失的責任,而不是承擔該商品致人損害的全部責任。據此,選項D錯誤。

5.某地電纜受到破壞,大面積停電3小時,后查知為邢某偷割電纜所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”,處以5年有期徒刑。邢某不服上訴,理由是自己偷割電纜變賣所得僅50元錢,頂多屬于“小偷小摸”行為。二審法官依照最高人民法院《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》維持原判。對此,下列哪一種理解是錯誤的?

A.法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種事實判斷

B.《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》是司法解釋 C.在這個案件中,法官主要運用了“演繹推理” D.邢某對自己行為的辯解是對法律的認識錯誤 答案:A

解析:法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種價值判斷,而非事實判斷。因此,選項A錯誤。選項B、C、D明顯正確,不贅述。

6.郝某的父親死后,其母季某將郝家住宅獨自占用。郝某對此深為不滿,拒絕向季某提供生活費。季某將郝某告上法庭。法官審理后判決郝某每月向季某提供生活費300元。對此事件,下列哪一種理解是正確的?

A.該事件表明,子女對父母只承擔法律義務,不享有法律權利

B.法官作出判決本身是一個法律事實

C.法官的判決在原被告之間不形成法律權利與法律義務關系

D.子女瞻養父母主要是道德問題,法官判決缺乏依據

答案:B

解析:該事件并不表明子女對父母只承擔法律義務,不享有法律權利。首先,根據婚姻法,父母子女關系是雙向的,子女對父母承擔義務,但同時也享有權利。其次,季某獨自占用郝家住宅,可能侵犯了郝某的繼承權,應當對郝某承擔相應的法律責任,但這不影響郝某對季某瞻養義務的履行。據此,選項A錯誤。

法律關系,是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的權利和義務關系。法律關系是具體而現實的,而非抽象的。法律事實,是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。法官的判決將原被告間的賭養關系在法律上確認下來,在原被告之間形成法律權利與法律義務關系,屬于法律事實。因此,選項B正確,選項C錯誤。

子女瞻養父母,《憲法》第49條第3款、《婚姻法》第21條有明確規定,并不僅僅是道德問題,已經上升為法律問題。因此,選項D錯誤。

7.2001年全國人大常委會作出解釋:《刑法》第四百一十條規定的“非法批準征用、占用土地”,是指非法批準征用、占用耕地、林地等農用地以及其他土地。對該法律解釋,下列哪一種理解是錯誤的?

A.該解釋屬于立法解釋

B.該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同

C.該解釋與司法解釋的效力相同

D.該解釋的效力具有普遍性

答案:C

解析:立法解釋,從狹義上講,是指全國人大常委會對法律作出的具有普遍約束力的解釋,所以A是正確的。《立法法》第47條規定,全國人民代表大會常務委員會的法律解釋同法律具有同等效力,所以選項B正確,而且“全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力”自然具有普遍約束力,因此選項D正確。司法解釋是指最高人法院和最高人民檢察院對法律作出的具有普遍約束力的解釋,其效力低于全國人大常委會的法律解釋,因此選項C錯誤。

(2004年)

1.根據馬克思主義法學的基本觀點,下列表述哪一項是正確的?

A.法在本質上是社會成員公共意志的體現

B.法既執行政治職能,也執行社會公共職能

C.法最終決定于歷史傳統、風俗習慣、國家結構、國際環境等條件

D.法不受客觀規律的影響

答案:B

解析:A項否定了法的階級性:法的階級性是指:在階級對立的社會,法所體現的國家意志實際上是統治階級的意志。C 項否定了法的物質制約性:法的物質制約性是指法是由一定社會物質生活條件所決定的。這里所說的“物質生活條件”是指與人類生存條件相關的物質資料的生產方式、地理環境、人口的增長及其密度等諸多方面,其中主要是統治階級建立政治統治所賴以生存的經濟基礎。法的物質制約性同法的階級性相比較,則是更深層次的本質屬性。它是法產生與存在的客觀基礎。D 項明顯錯誤:馬克思主義法學對法所作的科學揭示,表明了法與客觀規律有著密切的聯系,表明了法作為一種社會現象是受客觀規律支配的。B 項是對馬克思主義法學觀的正確理解。

2.下列關于法與道德的表述哪一項是正確的?

A.自然法學派認為,實在法不是法律

B.分析實證主義法學派認為,法與道德在本質上沒有必然的聯系

C.中國古代的儒家認為,治理國家只能靠道德,不能用法律

D.近現代的法學家大多傾向于否定“法律是最低限度的道德”的說法

答案:B

解析:關于法與道德在本質上的聯系,這是一個法在本質上是否包含道德內涵的問題。西方法學界存在兩種觀點;一是肯定說,以自然法學派為代表,肯定法與道德存在本質上的必然聯系,認為法在本質上是內含一定道德因素的概念。實在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時候,才具有法的本質而成為法。一個同道德嚴重對立的邪惡的法并不是一個壞的法,而是喪失了法的本質的非法的“法”,因而不是法,即“惡法非法”。一是否定說,以分析實證主義法學派為代表,否定法與道德存在本質上的必然聯系,認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則二法學作為科學無力回答正義的標準問題,因而是不是法與是不是正義的法是兩個必須分離的問題,道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標準,法律規則不會因違反道德而喪失法的性質和效力,即使那些同道德嚴重對杭的法也依然是法,即“惡法亦法”。由上可知B項正確。

3.對法律匯編與法典編纂之間區別的理解,可以有多種角度。下列哪一表述準確地揭示了二者之間的區別?

A.法律匯編既可以由個人進行,也可以由社會團體乃至國家機關進行;法典編纂只能由國家立法、執法和司法機關進行

B.法律匯編是為了形成新的統一的規范性法律文件;法典編纂是將不同時代的法典匯編成冊

C.法律匯編可以按年代、發布機關及涉及社會關系內容的不同,適當地對匯編的法律進行改變;法典編纂不能改變原來法律規范的內容

D.法律匯編不屬于國家機關的立法活動;法典編纂是一種在清理已有立法文件基礎上的立法活動

答案:D

解析:本題考點為規范性法律文件的系統化。規范性法律文件系統化的形式主要有兩種:法律匯編、法典編纂。法律匯編是將規范性法律文件按照一定的標準進行排列并匯編成冊。這種匯編并不改變規范性文件的內容,因此,它并不是制定法律而僅是一項技術性整理和歸類活動。法律匯編的種類很多,有官方的和非官方的。官方的法律匯編主要是由各級法的創制機關匯編的法律;非官方的法律匯編通常是由有關國家機關、大學、研究機關、社會團體、企事業單位根據工作、學習或教學科研的需要而匯編的。法典編纂,是指對屬于某一部門法或某類法律的全部規范性文件加以整理、補充、修改,或者在此基礎上編制一部新的系統化的法律。因此,法典編纂不同于法律匯編,它并不是一項單純的技術性工作,而是制定法律的活動。

4.下列關于法律原則的表述哪一項是錯誤的?

A.法律原則不僅著眼于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性

B.法律原則在適用上容許法官有較大的自由裁量余地

C.法律原則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的 D.相互沖突的法律原則可以共存于一部法律之中

答案:C

解析:法律原則與法律規則的區別如下:(1)在內容上,法律規則的規定是明確具體的,它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性;其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比,法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性。其要求比較籠統、模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準(即使是有關權利和義務的規定,也是不具體的),但并不直接告訴應當知何去實現或滿足這些要求或標準,故在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應用。(2)在適用范圍上,法律規則由于內容具體明確,它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規則寬廣。(3)在適用方式上,法律規則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的:如果一條規則所規定的事實是概定的,那么,或者這條規則是有效的,在這種情況下,必須接受該規則所提供的解決辦法。或者該規則是無效的,在這種情況下,該規則對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同,它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的,因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的,而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。例如,在民法中,無過錯原則和公平責任原則,可能與意志自由原則是矛盾的。根據以上內容可知,C項明顯錯誤。

5.法律規則是法律的基本構成因素。下列關于法律規則分類的表述哪一項可以成立?

A.《律師法》第13條規定:“沒有取得律師執業證書的人員,不得以律師名義從事法律服務業務;除法律另有規定外,不得從事訴訟代理或者辯護業務。”此規定為義務性規則

B.《中小企業促進法》第31條規定:“國家鼓勵中小企業與研究機構、大專院校開展技術合作、開發與交流,促進科技成果產業化,積極發展科技型中小企業。”此規定為強行性規則

C.《憲法》第40條規定:“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外,任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此規定為命令性規則

D.《醫療事故處理條例》第62條規定:“軍隊醫療機構的醫療事故處理辦法,由中國人民解放軍衛生主管部門會同國務院衛生行政部門依據本條例制定。”此規定為準用性規則

答案:A

解析:本題考點為法律規則的分類。其分類如下:(1)授權性規則和義務性規則。按照規則的內容規定不同,法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。所謂授權性規則,是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則,即規定人們的“可為模式”的規則。所謂義務性規則,是指在內容上規定人們的法律義務,即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。它也分為兩種:(1)命令性規則,是指規定人們的積極義務,即人們必須或應當做出某種行為的規則,例如《婚姻法》規定的“現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意”即屬于此種規則。(2)禁止性規則,是指規定人們的消極義務(不作為義務),即禁止人們做出一定行為的規則,例如《憲法》規定“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產”,即屬于此種規則。(2)確定性規則、委任性規則和準用性規則。按照規則內容的確定性程度不同,可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則,是指內容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。所謂委任性規則,是指內容尚未確定,而只規定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則,是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。(3)強行性規則和任意性規則。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則,是指內容規定具有強制性質,不允許人們隨便加以更改的法律規則。所謂任意性規則,是指規定在一定范圍內,允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。綜上所述,本題A項正確。

6.法律終止生效是法律時間效力的一個重要問題。在以默示廢止方式終止法律生效時,一般應當選擇下列哪一原則?

A.特別法優于一般法

B.國際法優于國內法

C.后法優于前法

D.法律優于行政法規

答案:C

解析:法的默示的廢止,即在適用法律中。出現新法與舊法沖突時,適用新法而使舊法事實上被廢止。從理論上講,立法機關有意廢止某項法律時,應當是清楚而明確的。如果出現立法機關所立新法與舊法發生矛盾的情況,應當按照“新法優于舊法”、“后法優于前法”的辦法解決矛盾,舊法因此被新法“默示地廢止”。

(2003年)

1.按照摩爾根和恩格斯的研究,下列有關法的產生的表述哪一項是不正確的?

A.法的產生意味著在社會成員之間財產關系上出現了“我的”、“你的”之類的觀念

B.最早出現的法是以文字記錄的習慣法

C.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整的過程

D.法的產生標志著公力救濟代替了私力救濟

答案:B

解析:法產生的主要標志之一是權利和義務觀念的形成。社會成員之間形成了權利和義務觀念,出現了權利和義務的分離。這種分離首先表現為在財產歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區別,故不選A.以文字記錄的習慣法,已經上升到制定法的高度,已經不是單純的習慣法了,而人類社會最早出現的法是習慣法,習慣法不是成文法,故選B.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、一般規范性調整到法的調整的發展過程,故不選C.法產生的主要標志之一是法律訴訟和司法的出現。法律訴訟和司法的出現,標志著公力救濟代替了私力救濟。使爭端可以通過非暴力方式解決,故不選D.2.有的公園規定:“禁止攀枝摘花。”此規定從法學的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項?

A.擴大解釋

B.文法解釋

C.目的解釋

D.歷史解釋

答案:C

解析:擴充解釋是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時,做出比字面涵義為廣的解釋。文法解釋是指從法律條文的字面意義來說明法律規定的涵義。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。“不允許無故毀損整株花木”正是“禁止攀枝摘花”的目的所在,故選C.歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的涵義。

3.根據我國《立法法》的規定,下列哪一項屬于地方性法規可以規定的事項?

A.本行政區內市、縣、鄉政府的產生、組織和職權的規定

B.本行政區內經濟、文化及公共事業建設

C.對傳染病人的強制隔離措施

D.國有工業企業的財產所有制度

答案:B

解析:《立法法》第64條規定,地方性法規可以就下列事項作出規定:

(一)為執行法律、行政法規的規定,需要根據本行政區域的實際情況作具體規定的事項;

(二)屬于地方性事務需要制定地方性法規的事項。除本法第八條規定的事項外,其他事項國家尚未制定法律或者行政法規的,省、自治區、直轄市和較大的市根據本地方的具體情況和實際需要,可以先制定地方性法規。在國家制定的法律或者行政法規生效后,地方性法規同法律或者行政法規相抵觸的規定無效,制定機關應當及時予以修改或者廢止。故選B.A、C、D 項屬于憲法和法律規定的事項。

4.在某法學理論研討會上,甲和乙就法治的概念和理論問題進行辯論。甲說:①在中國,法治理論最早是由梁啟超先生提出來的;②法治強調法律在社會生活中的至高無上的權威;③法治意味著法律調整社會生活的正當性。乙則認為:①法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想;②法治與法制沒有區別;③“法治國家”概念最初是在德語中使用的。下列哪一選項所列論點是適當的?

A.甲的論點②和乙的論點①

B.甲的論點①和乙的論點③

C.甲的論點②和乙的論點②

D.甲的論點③和乙的論點②

答案:A

解析:甲①錯,我國最早宣傳并明確提出法治概念的是梁啟超先生。甲②對,法治一詞明確了法律在社會生活中的最高權威。法治是眾人之治,是與民主相聯系的。區別于人治,人治指統治者的個人意志高于國家法律。甲③對,法治一詞蘊涵了法律調整社會生活的正當性。它與專制相對立,可以體現社會主義制度下人民當家作主的要求,維護了公民的自由,增強了公民的安全感。乙①對,春秋戰國時期發生了大規模的儒法之爭,法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想。乙②錯,法制一般指法律和制度的總稱,而法治指依據法律的治理,其涵義更為寬泛。乙③對,法治國家或法治國是一個德語中最先使用的概念。

5.下列關于法與道德、宗教、科學技術和政治關系的選項中,哪一項表述不成立?

A.宗教宣誓有助于簡化審判程序,有時也有助于提高人們守法的自覺性

B.法具有可訴性,而道德不具有可訴性

C.法與科學技術在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝,科學技術對法律方法論有重要影響

D.法的相對獨立性只是對經濟基礎而言的,不表現在對其他上層建筑(如政治)的關系之中

答案:D

解析:A 成立,從訴訟審判方式來看,宗教宣誓有助于簡化審判程序。B成立,可訴性是法區別于一切行為規則的顯著特征,道德不具有可訴性,主要表現為無形的輿論壓力和良心譴責。C成立,法律和科技在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問題常常涉及科學技術方面的內容,同時,科技的長足進步也為處理復雜的法律問題提供了新的具體手段。D不成立,法與政治都屬于上層建筑,但法也是上層建筑中相對獨立的部分。

(2002年)

1.法律體系是一個重要的法學概念,人們盡可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念,但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征?

A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據

B.在我國,近代意義的法律體系的出現是在清末沈家本修訂法律后

C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異,但中國的法律體系是統一的 D.我國古代法律是“諸法合體”,沒有部門法的劃分,不存在法律體系

答案:D

解析:法律體系也稱為部門法體系,是指一國全部現行國內法規范構成的體系,不包括完全意義的國際法即國際公法。它反映一國法律的現實情況,不包括歷史上廢止的已經不再有效的法律,一般也不包括尚待制定、還沒有生效的法律。近代意義的法律體系概念是部門法體系,清末沈家本修訂法律是中國法制向近代轉型的標志,在此之前近代部門法體系意義上的法律體系當然也無從存在。我國大陸和香港、澳門、臺灣地區的法律制度分別屬于不同的法系,由于“一國兩制”的實行,出現了不同社會制度、不同基本性質和不同法系的法律并行的情況,但這并不意味著兩個以上法律體系的并存。由于我國國家主權統一,特別行政區基本法根據憲法授權制定,而憲法是我國全部法律統一的中心和出發點,因此中國仍然可以看作一個統一的法律體系,法系背景的差異并不影響中國法律體系的統一。古代中國法律一直是諸法合體,但是這種法典編撰體例上的“諸法合體,民刑不分”并不能否定法律體系上的諸法并存。因此答案選D.2.法律關系的內容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務,二者之間具有緊密的聯系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中,哪種說法沒有正確揭示這一關系?

A.權利和義務在法律關系中的地位有主、次之分

B.享有權利是為了更好地履行義務

C.權利和義務的存在、發展都必須以另一方的存在和發展為條件

D.義務的設定目的是為了保障權利的實現

答案:B

解析:權利和義務是一切法律規范、法律部門(部門法),甚至整個法律體系的核心內容。權利和義務的相互聯系有:第一,從結構上看,兩者是緊密聯系、不可分割的。權利和義務都不可能孤立地存在和發展,他們的存在和發展都必須以另一方的存在和發展為條件。第二,從數量上看,兩者的總量是相等的。第三,從產生和發展看,兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。第四,從價值上看,權利和義務代表了不同的法律精神,它們在歷史上受到重視的程度有所不同,因為兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。在當今的民主法制社會,強調的是對個人權利的保護,即權利本位。義務設定的目的是為了保護權利的實現。B項認為享有權利是為了更好的履行義務,這違背了“權利本位”的思想。所以B是錯誤的,而ACD是正確的。

3.違法行為的構成要素看,判斷某一行為是否違法的關鍵因素是什么?

A.該行為在法律上被確認為違法

B.該行為有故意或者過失的過錯

C.該行為由具有責任能力的主體作出

D.該行為侵犯了法律所保護的某種社會關系和社會利益

答案:A

解析:違法行為一般由以下五個要素構成:(1)以違反法律為前提;(2)是某種違反法律的作為或不作為;(3)侵犯了法律所保護的社會關系;(4)一般有行為人的故意或過失;(5)行為人具有法定行為能力或法定責任能力。在這些構成要素中,違反法律即在法律上被確定為違法是前提和基礎,其他要素都是基于這一要素而存在的。如果不滿足這一要素,違法行為就不成其為“違法”行為。這也就是“法未禁止不為非”的原則。因此,A 為應選項。至于B、C、D 項,雖然作為違法行為的構成要素,但是具有例外情形,如無過失責任的存在,限制行為能力人做出的違法行為等。同時,其自身的界定也離不開法律的確認。

4.道德與法律都屬于社會規范的范疇,都具有規范性、強制性和有效性,道德與法律既有區別又有聯系。下列有關法與道德的幾種表述中,哪種說法是錯誤的?

A.法律具有既重權利又重義務的“兩面性”,道德具有只重義務的“一面性”

B.道德的強制是一種精神上的強制

C.馬克思主義法學認為,片面強調法的安定性優先是錯誤的 D.法律所反映的道德是抽象的 答案:D 解析:法律所反映的道德是具體的,而非抽象的。它是一個歷史的范疇,時代不同,其所敘內容不同,它所反映的是統治階級的利益要求,這種要求是具體的。因此D是錯誤的。

二、多項選擇題:

(2009年)

51.2004年《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>有關信用卡規定的解釋》規定:“刑法規定的‘信用卡’,是指由商業銀行或者其他金融機構發行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。”對此,下列哪些說法是正確的?()

A.該解釋是學理解釋

B.該解釋屬于有權解釋

C.該解釋和刑法本身具有同等效力

D.該解釋所采用的是文理解釋

答案:BCD

解析:本題考核法律解釋的種類和效力。

選項A錯誤,選項B正確。法律解釋分為正式解釋和非正式解釋(學理解釋)。正式解釋,通常也叫法定解釋,是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。非正式解釋,通常也叫學理解釋,一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學術性或常識性的,不被作為執行法律的依據。本題中的解釋是正式解釋、有權解釋,不是學理解釋。

選項C正確。《立法法》規定,法律解釋和法律具有同等效力。

選項D正確。文義解釋,也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容。該解釋只是對“信用卡”下了定義,故是“文理解釋”(文義解釋)。

52.“法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒,法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。”據此,下列哪些說法是正確的?()

A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承

B.國內法不可以繼承國際法

C.法的移植不反映時間關系,僅體現空間關系 D.法的移植的范圍除了制定法,還包括習慣法 答案:ABD

解析:本題考核法的繼承與法的移植。

選項A正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受,一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法國資產階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎制定的《法國民法典》體現了法的繼承性。

選項B正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受,一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。從定義中可以知看出,法的繼承是舊的法律制度的延續,而國際法不存在法律制度延續的問題,另外,“歷史類型”與“法律制度”也是從國內法的角度說的。因此,法的繼承本身就不包含國內法對國際法的繼承。

選項C錯誤。法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上,引進、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所用。體現了空間關系,也體現了時間關系。

選項D正確。法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。

53.2007年,某國政府批準在實驗室培育人獸混合胚胎,以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫學研究。該決定引發了社會各界的廣泛關注和激烈爭議。對此,下列哪些評論是正確的?()

A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規定,這是成文法律局限性的具體體現

B.人獸混合胚胎研究有可能引發嚴重的社會問題,因此需要及時立法給予規范和調整

C.如因該研究成果發生了民事糾紛而法律對此沒有規定,則法院可以依據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理

D.如該國立法機關為此制定法律,則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現

答案:ABC

解析:本題考核法與科學技術的關系。

選項A正確。法律具有一定的滯后性,是成文法律的局限性的體現。

選項BC正確。法律對科技具有規制作用,但是由于法律的滯后性,對科技等問題沒有規定,則可以根據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理。

選項D錯誤。法律是統治階級意志的體現,因此,只有社會主義國家才是全體公民意志的體現。

54.2007年8月30日,我國制定了《反壟斷法》,下列說法哪些可以成立?()

A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經濟為基礎的,沒有市場經濟,就不會出現市場壟斷,也就不需要《反壟斷法》,因此可以說,社會是法律的母體,法律是社會的產物

B.法對經濟有積極的反作用,《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經濟發展產生重要影響

C.我國市場經濟的發展客觀上需要《反壟斷法》的出臺,這個事實說明,唯有經濟才是法律產生和發展的決定性因素,除經濟之外法律不受其他社會因素的影響

D.為了有效地管理社會,法律還需要和其他社會規范(道德、政策等)積極配合,《反壟斷法》在管理市場經濟時也是如此

答案:ABD

解析:本題考核法與社會、法與經濟的關系問題。

選項A正確。是從“法以社會為基礎”這個角度講的。

選項B正確。法對于經濟基礎具有能動的反作用。

選項C錯誤。法律不僅受經濟因素影響,還受文化、歷史條件等影響。選項D正確。法律需要和其他社會規范(道德、政策等)積極配合。55.關于法與道德的論述,下列哪些說法是正確的?()

A.法律規范與道德規范的區別之一就在于道德規范不具有國家強制性

B.按照分析實證主義法學的觀點,法與道德在概念上沒有必然聯系

C.法和道德都是程序選擇的產物,均具有建構性

D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案:ABD

解析:本題考核法與道德的關系。

選項A正確。法與有組織的國家強制相關,通過程序進行,針對外在行為,表現為一定的物質結果。專門機構、暴力后盾、程序設置、行為針對性和物質結果構成法的外在強制標志。道德在本質上是良心和信念的自由,因而強制是內在的,主要憑靠內在良知認同或責難,即便是輿論壓力和譴責也只能在主體對譴責所依據的道德準則認同的前提下發揮作用。

選項B正確。分析實證主義法學派否定法與道德存在本質上的必然聯系,認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則。

選項C錯誤。法在生成上往往與有組織的國家活動相關,由權威主體經程序主動制定認可,具有形式上的建構性。盡管從進化理性主義上說,法在根本上也是長成的,是累積方式進化來的,非人類智慧預先設計的產物,但在形式上卻不能不承認法的建構性。道德在社會生產生活中自然演進生成,不是自覺制定和程序選擇的產物,自發而非建構是其本質屬性。

選項D正確。法律和道德并不是一致的,因此,違反法律程序的行為不一定違法道德。

56.關于法的適用與法律論證,下列哪些說法是錯誤的?()

A.法的適用所處理的問題,既包括法律事實問題也包括法律規范問題,還包括法律語言問題

B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可,毋需內部證成

D.法律論證是一個獨立的過程,與法律推理、法律解釋沒有關系

答案:CD

解析:本題考核法適用的一般原理。

選項A、B說法正確。整體上來說,法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程即大前提、小前提和結論。具體來說,法律人適用法律解決個案糾紛的過程,首先要查明和確認案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范,作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。這個過程實質上也是法律人在其業務操作中的思維或推理過程。

選項C說法錯誤。在法律適用中,內部證成和外部證成是相互關聯的。

選項D說法錯誤。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論,找出確定的答案是法律推理的主要目的,而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題,命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的,它只能通過法律論證的方法來加以解決。法律推理也不能完全獨立于法律論證。通過法律論證,法官們可以進行比較與鑒別,從各種解釋結果中找出最好的答案。

(2008年)

51.關于法律原則的適用,下列哪些選項是錯誤的?

A.案件審判中,先適用法律原則,后適用法律規則

B.案件審判中,法律原則都必須無條件地適用

C.法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞 D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式 答案:ABD 解析:現代法理學一般都認為法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞,保證個案正義,在一定程度上緩解了規范與事實之間的縫隙,從而能夠使法律更好地與社會相協調一致。但由于法律原則內涵高度抽象,外延寬泛,不像法律規則那樣對假定條件和行為模式有具體明確的規定,所以當法律原則直接作為裁判案件的標準發揮作用時,會賦予法官較大的自由裁量權,從而不能完全保證法律的確定性和可預測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內,需要對法律原則的適用設定嚴格的條件:

1.窮盡法律規則,方得適用法律原則。

這個條件要求,在有具體的法律規則可供適用時,不得直接適用法律原則。即使出現了法律規則的例外情況,如果沒有非常強的理由,法官也不能以一定的原則否定既存的法律規則。只有出現無法律規則可以適用的情形,法律原則才可以作為彌補“規則漏洞”的手段發揮作用。

2.除非為了實現個案正義,否則不得舍棄法律規則而直接適用法律原則。

這個條件要求,如果某個法律規則適用于某個具體案件,沒有產生極端的眾不可容忍的不正義的裁判結果,法官就不得輕易舍棄法律規則而直接適用法律原則。

3.沒有更強理由,不得徑行適用法律原則。

在判斷何種規則在何時何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規則提出比適用原法律規則更強的理由,否則上面第二個條件規則就難以成立。

根據上述表述,AB項是錯誤的,C項是正確的。

D項中,法律規則的適用方式是“全有或全無”的方式,而非是法律原則的適用方式,因此,D項錯誤。

52.關于法律論證中的內部證成和外部證成,下列哪些選項是錯誤的?

A.法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為,內部證成是針對案件事實問題進行的論證,外部證成是針對法律規范問題進行的論證

B.無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題

C.內部證成主要使用演繹方法,外部證成主要使用歸納方法

D.無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則

答案:ABC

解析:法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面:一方面法律決定是按照一定的推理規則從前提中推導出來的,另一方面,推導法律結論所依賴的前提是合理的,正當的。前者為內部證成,后者為外部證成。因此,A項說法錯誤。

內部證成關涉的只是從前提到結論之間推論是否有效的,而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規則或規律。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性,即對前提的證立。因此,外部證成解決法律決定的前提是否正確的問題,所以B項說法錯誤。

三段論是一種演繹方法,外部證成是將一個新的三段論附加在論證的鏈條中。所以,內部證成和外部證成適用的都是演繹方法。選項C說法錯誤。

法律人在適用法律的過程中,無論是依據一定的法律解釋方法所獲得的法律規范即大前提,還是根據法律所確定的案件事實即小前提,都是用來向法律決定提供支持性理由的。選項D說法正確。

53.青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷,未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人,男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院,要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由,裁定不予受理。關于本案,下列哪些評論是錯誤的?

A.支持不受理,因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項

B.支持不受理,因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理

C.反對不受理,因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則”

D.反對不受理,因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用

答案:ABD

解析:禁止拒絕裁判原則是指,法院有義務對其管轄范圍內的待決案件作出裁判,不論法律規定清楚與否,也不論法律有無規定;任何情況下,法官都無權拒絕裁判。雖然我國奉行人民代表大會制度,但依然承認人民代表大會制度下的職能分工,法院所承擔的職責與其他歐美國家有諸多相同之處:它依然是提供法律救濟的最后的、最終的機構,它沒有理由將尋求法律救濟者推出自己的大門。所以,我國也應該遵循“禁止拒絕裁判”原則。而法院要遵循“禁止拒絕裁判”原則,就必須承認法官解釋法律和填補法律漏洞的可能性,也必須承認司法解釋具有溯及既往的效力。因此,本題的正確答案是ABD.54.關于法律規則的邏輯結構與法律條文,下列哪些選項是正確的?

A.假定部分在法律條文中不能省略

B.行為模式在法律條文中可以省略

C.法律后果在法律條文中不能省略

D.法律規則三要素在邏輯上缺一不可

答案:BD

解析:法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。在立法實踐中,通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限,分別以不同的條文規定表現出來。具體而言,大致有以下幾類情形:(1)一個完整的法律規則由數個法律條文來表述;(2)法律規則的內容分別由不同規范性法律文件的法律條文來表述;(3)一個條文表述不同的法律規則或其要素;(4)法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素。法|律教 育網因此,在實踐中,法律規則的三要素在法律條文中,每個要素都有被省略的可能。因此,AC項說法錯誤,B項說法正確。

法律規則的邏輯結構,指法律規則諸要素的邏輯聯結方式,即從邏輯的角度看法律規則是由哪些部分或要素來組成的,以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。對法律規則的結構,目前學界有不同看法。主要有“三要素說”和“兩要素說”兩種觀點。司法考試采用的是“三要素說”,認為任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。因此,D項是正確的。

55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系,下列哪些選項是正確的?

A.法系是一個比較法學上的概念,是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類

B.歷史上曾經存在很多個法系,但大多都已經消亡,目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統,因此,有成文法典的國家都屬于民法法系

D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取,因此,法律移植是法系形成和發展的重要途徑

答案:AD

解析:法系是比較法學上的基本概念,具體指根據法的歷史傳統和外部特征的不同,對法所做的分類。據此分類標準,凡屬于同一傳統的法律就構成一個法系。因此,A項說法正確。

在歷史上,世界各主要地區曾經存在過許多法系,諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法系,等等。當今世界上最有影響的是民法法系和普通法系。因此,B項說法錯誤。

民法法系,是指以古羅馬法,特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統產生和發展起來的法律的總稱。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國家,特別是法國和德國,且主要法律的表現形式均為法典,所以又稱為大陸法系、羅馬-德意志法系、法典法系。但是,并非所有有成文法的國家都屬于民法法系,因此,C項說法錯誤。

法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上,引進、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所用。法的移植有其必然性和必要性:(1)社會發展和法的發展的不平衡性決定了法的移植的必然性,比較落后的國家為促進社會的發展,有必要移植先進國家的某些法律。(2)市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法的移植的必要性,市場經濟要求沖破一切地域的限制,使國內市場與國際市場接軌,把國內市場變成國際市場的一部分,從而達到生產、貿易、物資、技術國際化。法律^教育*網原創一個國家能否成為國際統一市場的一員在很大程度上取決于該國的法律環境,因而就要求借鑒和引進別國的法律,特別是世界各國通行的法律原則和規范。(3)法治現代化既是社會現代化的基本內容,也是社會現代化的動力,而法的移植是法治現代化的一個過程和途徑,因此法的移植是法治現代化和社會現代化的必然需要。(4)法的移植是對外開放的應有內容。因此,D項說法是正確的。

56.根據我國《立法法》的規定,關于不同的法律淵源之間出現沖突時的法律適用,下列哪些選項是錯誤的?

A.自治條例、單行條例與地方性法規不一致的,適用地方性法規

B.地方性法規和部門規章之間的效力沒有高下之分,發生沖突時由國務院決定如何適用

C.公安部的部門規章與民政部的部門規章不一致時,按照新法優于舊法的原則處理,直接選擇后頒布的部門規章加以適用

D.某市經授權制定的勞動法規與我國《勞動法》的規定不一致,不能確定如何適用時,由全國人大常委會裁決

答案:ABC

解析:《立法法》第81條第1款規定,自治條例和單行條例依法對法律、行政法規、地方性法規作變通規定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規定。因此,A項錯誤。

第86條第(二)項規定,地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致,不能確定如何適用時,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規的,應當決定在該地方適用地方性法規的規定;認為應當適用部門規章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決;地方性法規、規章之間不一致時,由有關機關依照下列規定的權限作出裁決。因此,B項錯誤。

第86條第(三)項規定,部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時,由國務院裁決。因此,C項錯誤。

第86條第第2款規定,根據授權制定的法規與法律規定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務委員會裁決。因此,D項正確。

(2008年·四川)

51.關于法的作用,下列哪些選項是錯誤的?

A.法是由人創制的,人們在立法時受社會條件的制約

B.法律人在處理法律問題時沒有自己的價值立場

C.法具有概括性,能夠涵蓋社會生活的所有方面

D.法律不能要求人們去從事難以做到的事情

答案:BC

解析:本題考查法的作用。法的作用體現在法與社會的相互影響中,法是由人創造的,人們在立法時會受到社會條件的制約,其產生、存在與發展變化都是由社會的生產方式決定的。因此,A項說法正確。

法律人是有其法律思維的,法律思維的基本特征之一就是價值判斷。因此,B項說法錯誤。

法不是萬能的,法的局限性是和法律調整對象的有限性相聯系的,法不可能調整社會生活的全部,有些社會關系(如人的情感關系,友誼關系)不適宜由法律來調整,法律不應涉足其間。因此,C項說法錯誤。

法律是以社會為基礎的,法律不可能超越社會發展需要,超越人們的能力范圍來改變社會,因此,不能要求人們去從事難以做到的事情。D項說法正確。

52.關于非正式法源,下列哪些選項是正確的?

A.它具有一定的說服力

B.它可以彌補正式法源的漏洞

C.它沒有正式的法律效力,司法機關不能以它作為裁判案件的理由

D.它具有法律意義

答案:ABD

解析:本題考查非正式的法律淵源。非正式的法律淵源,是指不具有明文規定的法律效力、但具有法律說服力并能夠構成法律人的決定的大前提的準則來源的那些資料,如公共政策、理性原則、正義標準、社會思潮、道德習慣、學說、法理等。選項C說法錯誤。

提示:這個知識點是2008年新增考點。

53.最高人民法院、最高人民檢察院聯合公布了《關于執行刑法確定罪名的補充規定

(三)》,對適用刑法的部分罪名進行了補充或修改,取消了原來的“公司、企業人員受賄罪”罪名,修改為“非國家工作人員受賄罪”。對此,下列哪些選項是正確的?

A.該規定屬于立法解釋

B.該規定沒有正式的法的效力

C.該規定的效力低于憲法

D.該規定屬于正式解釋

解析:CD

答案:本題考查的法律解釋。立法解釋又稱法律解釋,是立法機關根據立法原意,對法律規范具體條文的含義以及所使用的概念、術語、定義所作的說明。本題中該解釋是最高人民法院、最高人民檢察院作出的,而非立法機關作出的,不是立法解釋,而是司法解釋。因此,A項說法錯誤。

司法解釋是有權解釋,是正式的法律解釋,具有正式的法的效力。因此,B項說法錯誤,D項說法正確。

該規定屬于司法解釋,法律效力低于憲法。因此,C項說法正確。

54.《民法通則》第七條規定:“民事活動應當尊重社會公德。”《合同法》第七條規定:“當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規,尊重社會公德。”某縣法院的法官在審理一起合同糾紛時認為該合同內容違反了社會公德,因此判定該合同無效。關于本案,下列哪些選項是正確的?

A.法律、行政法規、社會公德都是法的淵源

B.在本案審判中,法官的解釋具有一定的價值取向性

C.判決的可接受性是法官在判案過程所考量的因素

D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無效,這說明在司法審判中,道德規范具有和法律規則同等的法律效力

答案:ABC

解析:法律、行政法規屬于法的正式淵源,社會公德屬于法的非正式淵源。因此,A項說法正確。

首先是否符合社會公德的要求本身就是一種價值判斷,法官在審判中,判斷該合同內容違反了社會公德的解釋具有一定的價值取向性。因此,B項說法正確。

法官在審判案件過程中,利用一種帶有價值取向的觀點來解釋法條,而非是純粹的法條的直接規定來對案件進行客觀的判斷,必然要考慮判決是否能夠被當事人接受。因此,C項說法正確。

在社會生活中,法律調整是主要的,是常態,道德調整只是法律調整的一個補充形式,因此,法律規則的效力高于道德規范的效力,D項的說法錯誤。

55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認為,按照民間傳統,死過人的房屋不宜作新房,遂起訴裝修公司,要求為自己另購新房,并承擔違約責任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請求。關于本案,下列哪些選項是正確的?

A.風俗習慣沒有法律上的意義

B.法律的正當性與風俗習慣的正當性不能等同

C.該民間傳統屬于宗教信仰的范疇,應當受到法律的保護

D.法律與人們的傳統觀念之間存在沖突

答案:BD

解析:風俗習慣屬于法的非正式淵源,具有法律上的意義,選項A錯誤。民間傳統不能等同于宗教信仰,選項C錯誤。

56.劉某與房地產公司簽訂拆遷安置協議,約定將劉某安置到另一小區。劉某遷入新居后,日常生活受到高速公路嚴重噪聲干擾。劉某要求房地產公司解決噪聲問題,該公司稱高速公路是由市公路局投資建設的,應由公路局解決;公路局稱該高速公路多年來一直由市發展公司管理經營,應由發展公司解決;發展公司則稱房地產公司選址建房,發生問題應自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產公司和發展公司承擔責任。根據法理學有關原理,下列哪些選項是正確的?

A.處理該糾紛的法律依據是我國的社會保障法

B.房地產公司承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除

C.發展公司承擔法律責任是基于法律責任的競合

D.房地產公司和發展公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系

答案:BCD

解析:本題題干描述的是交通噪聲污染損害賠償案,該訴訟是平等主體發生爭議提起的民事訴訟,侵害的權益是享受安寧生活環境的權利即安寧權(屬于環境權)。選項C不是很好選,可以從民法上的環境權和憲法上的環境權角度考慮法律責任的競合。

處理本案的依據是民法,不是社會保障法,選項A錯誤。

發展公司是目前該高速公路的經營管理人和受益人,且此次糾紛所爭議的噪聲污染源主要來自于該高速公路,故發展公司在經營管理過程中有義務承擔起治理和改善環境的責任。其應按無過錯責任原則承擔侵權責任,并不能以主觀上無過錯為由進行抗辯。所以,其承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除。選項B正確。

劉某被安置到該小區時高速公路已通車,不能免除該公司對噪聲污染進行治理的責任,故房地產公司在治理和改善住戶居住條件的問題上應承擔責任。

污染環境致人損害適用無過錯責任。免責事由有3個:完全由于不可抗拒的自然災害,并經及時采取合理措施,仍然不能避免造成環境污染損害的;污染損害是由受害人自己的過錯造成的;污染損害是由第三人的過錯造成的。可見,即使履行了義務,出現了問題,沒有免責事由的情況下,仍然要承擔責任。所以,發展公司和房地產公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系。選項D正確。

(2007年)

51.關于社會主義法治理念,下列哪些選項是正確的?

A.社會主義法治理念體現了中國共產黨領導、人民當家作主和依法治國的有機統一

B.社會主義法治理念是在總結我國法治建設實踐經驗、借鑒世界法治文明成果的基礎上提出的

C.社會主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通過社會主義法治理念教育,切實提高法律職業人員維護社會主義法治的能力

答案:ABCD

解析:社會主義法治理念的提出,是以胡錦濤同志為總書記的中國共產黨,從社會主義現代化建設事業全局出發,堅持以馬克思主義法學理論為指導,在認真總結我國法制建設實踐經驗,借鑒世界法治文明成果的基礎上,作出的一項重大決策。我國社會主義法治理念是先進的法治理念,是真正符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念,其基本內涵可以概括為依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導五個方面。這五個方面相輔相成,體現了黨的領導、人民當家作主和依法治國的有機統一。通過開展社會主義法治理念教育活動,要達到提高司法、執法能力的工作目標。所以本題ABCD都是正確的。

52.關于法與道德的共同點,下列哪些選項是正確的?

A.法律和道德都是一種社會規范,都具有規范性

B.法律和道德都具有強制性,都是人們應該遵循的規范 C.法律和道德都是歷史的產物,都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的 答案:ABCD

解析:人類社會早期,法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后,法與道德依然在如下方面表現出共同性。(1)在發生學上,都由原始習慣脫胎而來,且在發生發展中有相互轉化。(2)在形式歸屬上,都屬社會規范,具有社會規范應有的規范性、概括性、連續性、穩定性、效率性等屬性(程度上存在差別)。(3)在內容上,都蘊含和體現一定的社會價值,總體精神和內容相互重疊滲透。(4)在功能上,都是社會調控手段,以維護和實現一定社會秩序和正義為使命。(5)在發展水平上,都是社會文明進步的標尺,且在發展水平上互為標志和說明。綜上所述,ABCD都是正確的。

53.某日,陳某因生活瑣事將肖某打傷。當地公安局詢問了雙方和現場目擊者并做了筆錄,但未做處理。兩年后,該公安局對陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴,上一級公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認為該公安局違反了《人民警察法》關于對公民報警案件應當及時查處的規定,因此應當撤銷其處罰決定。法官乙認為,如果因公安局的遲延處理而撤銷其處罰,就喪失了對陳某的違法行為進行再處理的可能,因此不應當撤銷。依據法理學的有關原理,下列哪些選項是正確的?

A.陳某與該公安局之間不存在法律關系

B.法官甲的觀點說明法律具有程序性的特征

C.法官甲的推理屬于形式推理

D.法官乙的觀點屬于司法解釋

答案:BC

解析:我國的法律解釋體制包括立法解釋、司法解釋和行政解釋,其中司法解釋包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。所以可以排除掉D項。法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。構成法律關系的要素有法律關系的主體、法律關系的客體和法律關系的內容。法律關系主體是指法律關系的參加者,即在法律關系中享有權利或承擔義務的人,法律上所稱的“人”主要包括自然人和法人;法律關系客體是指權利和義務所指向的對象,又稱權利客體、義務客體或權利客體;法律關系的內容,是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務,是人們之間利益的獲取或付出的狀態。

54.關于司法的表述,下列哪些選項可以成立?

A.司法的依據主要是正式的法律淵源,而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解

B.司法是司法機關以國家名義對社會進行全面管理的活動

C.司法權不是一種決策權、執行權,而是一種判斷權

D.當代中國司法追求法律效果與社會效果的統一

答案:ACD

解析:司法是司法機關以國家名義對具體糾紛進行認定和裁決的專門性活動,而外部行政行為屬于對社會進行全面管理的活動,因此,司法權不是一種決策權、執行權,而是一種判斷權。選項AC正確。司法的依據主要是正式的法律淵源,而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解,它包括具有立法權的國家機關頒布的法律、法規,特別情況下還包括習慣、政策等。在當代中國,司法要追求法律效果與社會效果的統一,也就是審判既要合法,還要具有良好的社會效果,“辯法析理,勝敗皆服、息事寧人、促進和諧”。因此,正確選項為ACD.55.關于法律溯及力,下列哪些選項是正確的?

A.刑事法律若具有溯及力可能導致國家權力的濫用和擴張,也違反正義的原則 B.法治社會要求法律具有可預測性和確定性,而法不溯及既往原則符合這一要求 C.在某些現代民事法律中,為了保障公民權利,一定程度上承認法律有溯及力

D.法不溯及既往原則屬于法律責任的歸責原則

答案:ABC

解析:法的溯及力,也稱法溯及既往的效力,是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用,就具有溯及力;如果不適用,就沒有溯及力。法是否具有溯及力,不同法律規范之間的情況是不同的。就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯及既往為原則。這是由于:法律應當具有普遍性和可預測性,人們根據法律從事一定的行為,并為自己的行為承擔責任。如果法律溯及既往,就是以今天的規則要求昨天的行為,就等于要求某人承擔自己從未期望過的義務。敗訴者將不是因為他違反了他已有的某個義務,而是因為他違反了一個事后才創造出來的新法律所規定的義務而受到懲罰。這是不公正的。但是,法律不溯及既往并非絕對。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則,即新法原則上不溯及既往,但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的,適用新法。我們也可以把這個原則稱為“有利原則”,它同樣具有其正當性或合理性基礎。故此ABC是正確的。法律責任的規則原則包括責任法定原則、公正原則、效益原則和合理性原則,并沒有法不溯及既往原則,所以D是錯誤的。

56.關于法律發展、法律傳統、法律現代化,下列哪些選項可以成立?

A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型

B.進入20世紀以后,各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注,民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分

C.在當今經濟全球化的背景下,對各國法律進行法系劃分已失去了意義

D.法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒

答案:ABD

解析:法的現代化由內發型和外源型兩種,中國法律的現代化屬于后者,并且其啟動形式是立法主導型,是自上而下的。進入20世紀以后,各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注,因此,民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分。法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。在當今經濟全球化的背景下,各國法律之間的移植變得頻繁,各國法律呈現趨同的趨勢,但是,差異依然存在并且非常重要,所以對各國法律進行法系劃分依然具有重要意義。因此,正確選項為ABD.(2006年)

51.汪某和范某是鄰居,某天,雙方因生活瑣事發生爭吵,范某怒而揮刀砍向汪某,致汪某死亡。事后,范某與汪某的妻子在中間人的主持下,達成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡,堅決不同意私了,遂向當地公安部門告發。公安部門立案偵查之后,移送檢察院。最后,法院判處范某無期徒刑,同時判決范某向江某的家屬承擔民事責任。就本案而言,下列哪些說法是錯誤的?

A.該案件形成多種法律關系

B.引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律事件

C.該案件中,范某與檢察院之間不存在法律關系

D.范某與汪某的家屬之間不形成實體法律關系

答案:BCD

解析:法律關系是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人與人之間的權利義務關系。根據不同的標準可以對法律關系作不同的分類。法律事實是由法律規定的能夠引起法律關系發生、變更、消滅的客觀情況。它包括法律事件和法律行為。所謂法律事件是指與人的意志無關的客觀情況。法律行為是指在人的意志支配下的身體活動。根據上述理論,引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律行為。并且由于范某的行為,在范某與檢察院之間形成刑事訴訟法律關系,在范某與汪某的家屬之間形成了因范某的犯罪行為直接導致的物質損失而引起的以損害賠償為內容的民事實體法律關系。故本題中只有選項A的說法正確。因此本題答案為BCD.52.20世紀90年代初,傳銷活動在中國大陸流行時,法律法規對此沒有任何具體規定。當時,執法機關和司法機關對這類案件的處理往往依據《民法通則》第7條。該條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟計劃,擾亂社會經濟秩序。”這說明法律原則具有哪些作用?

A.法律原則具有評價作用

B.法律原則具有裁判作用

C.法律原則具有預測作用

D.法律原則具有強制作用

答案:ABCD

解析:法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性、指導性的價值準則或規范,是法律訴訟、法律程序或法律裁決的確認規范。法律原則具有彌補法律漏洞,評價、預測法律行為,制裁違法行為,指導司法審判等作用,在本題當中,執法機關和司法機關在沒有具體法律規范的情況下,依據法律原則對傳銷行為加以處理,體現了法律原則評價、裁判、預測、強制的作用。所以,本題答案為ABCD.53,村民姚某育有一子一女,其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里,女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干,女兒想分得其中一部分,但兒子認為,按照當地女兒無繼承權的風俗習慣,其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此,下列哪些說法可以成立?

A.在農村地區,應該允許風俗習慣優先于法律規定

B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系

C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系

D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突

答案:BCD

解析:法與習慣都是調整人們行為的規范,都在社會生活中調整著人們的行為。二者既相互補充又相互沖突。我國沒有承認習慣作為正式的法律淵源,在習慣與法律規定沖突時就要按照法律的規定行事。在法律現代化的過程中,我們要處理好法律與習慣的關系,使二者和諧共存。故本題中只有選項A的表述不正確。所以,本題答案為BCD.54.孫某早年與妻子呂某離婚,兒子小強隨呂某生活。小強15歲時,其祖父去世,孫某讓小強參加葬禮而小強與祖父沒有感情,加上呂某阻擋,未參加葬禮。從此,孫某就不再支付小強的撫養費用。呂某和小強向當地法院提起訴訟,請求責令孫某承擔撫養費。在法庭上,孫某提出不承擔撫養費的理由是,小強不參加祖父葬禮屬不孝之舉,天理難容。法院沒有采納孫某的理由,而根據我國相關法律判決呂某和小強勝訴。根據這個事例,下面哪些說法是正確的?

A.一個國家的法與其道德之間并不是完全重合的

B.法院判決的結果表明:一個國家的立法可以不考慮某些道德觀念

C.法的適用過程完全排除道德判斷

D.法對人們的行為的評價作用應表現為評價人的行為是否合法或違法及其程度

答案:ABD

解析:法與道德都是調整人們行為的規范,法通過評價人們的行為是否合法來規范人們的行為,道德通過評價人們的行為是否符合道德來規范人們的行為。二者在社會生活中共同發揮著作用。雖然道德對立法具有指導作用,是評價法律善與惡的標準,但二者仍有不一致的地方,法律僅僅是最低限度的道德。盡管如此,仍不能忽視道德在法律適用過程中所起的作用。故本題中只有選項C的說法不正確。所以,本題答案為ABD.55.小麗是陳某的養女,在22歲時準備與其結識半年的男朋友結婚。陳某以小麗歲數小、與男朋友認識時間太短等為由,不同意兩人結婚,并禁止他們來往。從此,陳某只要發現小麗與男朋友來往,就對她拳腳相加,而且不允許她周末外出。小麗忍無可忍,向當地法院提起訴訟。該法院根據我國《刑法》第257條第1款的規定(即“以暴力干涉他人婚姻自由的,處二年以下有期徒刑或者拘役”),判處陳某拘役2個月。根據該案,下列哪些說法是正確的?

A.法院所引用的刑法條款所規定的內容屬于任意性法律規則

B.該刑法條款對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用

C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理

D.法院在認定案件事實的過程中不需要運用價值導引的思考方式

答案:BC

解析:根據強制程度的不同,可以將法律規范分為強制性法律規范和任意性法律規范。強制性法律規范是必須適用的規范,不允許當事人選擇。任意性法律規范是允許當事人選擇適用的法律規范。刑法規范都是必須強制適用的,屬于強制性法律規范。故選項A的說法不正確。法的指引作用是指通過法律規范指引人們的行為,本案中,小麗依據刑法規范向法院提起訴訟,該刑法規范對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用。故選項B的說法正確。演繹推理是指從一般到特殊的邏輯推理方法,法院應用制定法判案時運用的都是演繹推理。故選項C的說法正確。法院在認定案件事實的過程中雖然主要依據法律規定,但仍需要運用價值導引的思考方式。故選項D的說法不正確。所以,本題答案為BC.56.《刑法》第263條規定,持槍搶劫是搶劫罪的加重理由,應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車司機的錢財。法院在審理過程中確認,馮某搶劫時使用的是仿真手槍,因此,法官在對馮某如何量刑上發生了爭議。法官甲認為,持仿真手槍搶劫系本條款規定的持槍搶劫,而且立法者的立法意圖也應是這樣。因為如果立法者在制定法律時不將仿真手槍包括在槍之內,就會在該條款作出例外規定。法官乙認為,持仿真手槍搶劫不是本條款規定的持槍搶劫,而且立法者的意圖并不是法律本身的目的;刑法之所以將持槍搶劫規定為搶劫罪的加重事由,是因為這種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大,而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡,因而其危害性并不大。對此,下列哪些說法是正確的?

A.法官甲對《刑法》第263條規定的解釋是一種體系解釋

B.法官乙對《刑法》第263條規定的解釋是一種目的解釋

C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實判斷

D.法官的爭議說明:法律條文中所規定的“詞”的意義具有一定的開放性,需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定其意義

答案:BD

解析:法律解釋是指一定的個人或者組織對法律規定含義的說明。法律解釋的方法很多,有體系解釋、目的解釋、歷史解釋、文義解釋等。所謂體系解釋,也稱邏輯解釋、系統解釋,是指從法律條文的體系結構方面所作的解釋,它將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至于整個法律體系中,聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。而本案中法官甲對《刑法》的解釋不符合體系解釋的含義,故選A不正確。目的解釋是指依據立法者的目的而進行的解釋,它不僅是指原先制定該法時的目的,也可以指探求該法律在當前條件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指個別法條、個別制度的目的。由此可知選項B正確。法官在認定案件事實的過程中不僅要進行事實判斷,還要進行法律判斷。故選項C不正確。由于法律詞語本身具有不確定性,使得法官在審理案件過程中需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定某些詞語的意義,即整體只有通過理解它的部分才能得到理解,而對部分的理解又只能通過對整體的理解才能達到。這種解釋學循環可以幫助人們防止孤立地、斷章取義地曲解法律。所以選項D是正確的。由此可知,本題答案為BD.(2005年)

51.下列有關成文法和不成文法的表述,哪些不正確?

A.不成文法大多為習慣法

B.判例法盡管以文字表述,但不能視為成文法

C.不成文法從來就不構成國家的正式法源

D.中國是實行成文法的國家,沒有不成文法

答案:CD

解析:成文法與不成文法的區分在于創制方式和表現形式。不成文法,是指由國家認可其法律效力,但又不具有成文(條文)形式的法,一般指習慣法,也包括判例法。因此,選項A、B正確。習慣法部判例法可以成為國家的正式淵源,比如判例法在英美法系國家就屬于正式淵源,而且是其主要淵源。據此,選項C錯誤。當代中國法的主要淵源是成文法,但也存在習慣法,在香港特區存在判例法。據此,選項D錯誤。

52.下列有關法律后果、法律責任、法律制裁和法律條文等問題的表述,哪些可以成立?

A.任何法律責任的設定都必定是正義的實現

B.法律后果不一定是法律制裁

C.承擔法律責任即意味著接受法律制裁

D.不是每個法律條文都有法律責任的規定

答案:BD

解析:法的價值包括自由、正義、秩序和利益等。正義是法的價值之一,而非唯一價值。因此,法律責任的設定未必是正義的實現。另外,法律責任的設定是實然,而實現正義是應然,實然與應然間總會存在不一致。據此,選項A錯誤。

法律后果包括肯定的法律后果和否定的法律后果(即法律責任),法律制裁是被動承擔法律責任的一種方式,因此選項B正確。

承擔法律責任,可以主動承擔,也可以被動承擔,而法律制裁是被動承擔法律責任的一種方式。據此,選項C錯誤。

法律條文與法律規則不是一一對應的關系。法律規則由假定條件、行為模式和法律后果三個要素組成。法律條文可能只表述假定條件,或只表述行為模式,或只表述肯定的法律后果,當然也可能只表述否定的法律后果,即法律責任。據此,選項D正確。

53.下列有關法律作用、法律觀念等問題的表述哪些是正確的?

A.“法典是人民自由的圣經”,這說明法律是自由的保障

B.“惡法亦法”觀點強調法律的權威來自于法律自身,與法律之外的因素無關

C.“徒法不足以自行”,因此法律不是萬能的

D.“有治人,無治法”,反映了中國古代“以法治國”的法治觀

答案:ABC

解析:選項AC明顯正確,不贅述。“惡法亦法”觀點,認為違反道德的法也是真正意義上的法,據此,選項B正確。“有治人,無治法”,強調治理國家靠人,而不能靠法,反映的是人治觀,而非法治觀。據此,選項D錯誤。

54.下列有關法源的說法哪些不正確?

A.大陸法系的主要法源是制定法

B.英美法系的法源中沒有成文憲法

C.不同國家的法源之間不能進行移植

D.在法律適用過程中,一般先適用正式法源,然后適用非正式法源

答案:BC

解析:大陸法系的主要法源是制定法,英美法系的主要淵源是判例法。選項A正確。英國沒有成文憲法,而美國有成文憲法,因此選項B錯誤。法律移植,是指一國對同時代的其他國家、地區或民族法律的借鑒和吸收,據此,選項C錯誤。選項D明顯正確,不贅述。

55.下列有關法對人的效力的表述哪些是正確的?

A.各國法律對作為人權主體的人和作為公民權主體的人在效力規定上是相同的 B.法律在對人的效力上采取“保護主義”原則,主要是為了保障外國人和無國籍人的人權

C.中國法律中有關于“保護主義”原則的規定

D.法律對在不同空間活動的人所規定的效力有一定差異

答案:CD

解析:對作為人權主體的人包括個人和集體,即自然人(包括公民、外國人和無國籍人)、法人或者其他組織,而作為公民權主體的人僅是公民。以刑法為例,對本國公民的效力與對外國人、無國籍人的效力是不同的。據此,選項A錯誤。

法律在對人的效力上采取“保護主義”原則,主要是為了保障本國和本國公民的利益。據此,選項B錯誤。

中國法律,如刑法第8條,有關于“保護主義”原則的規定。據此,選項C正確。

以刑法為例,刑法對中國領域內的外國人、無國籍人的效力(地域管轄)和對中國領域外的外國人、無國籍人的效力(保護管轄或普遍管轄)是不同的。據此,選項D正確。

56.《中華人民共和國民法通則》第7條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟計劃,擾亂社會經濟秩序。”對這條規定,下列哪些理解不正確?

A.這一條的內容是法律規則

B.一切民事案件均可以優先適用這一條文

C.這一條的內容所反映的是正義的價值

D.在處理民事案件時可以采取“個案平衡原則”適用這一條文

答案:ABC

解析:法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。《民法通則》第7條沒有規定具體的權利、義務或法律后果。據此,選項A錯誤。

該條規定的是禁止權利濫用原則。該原則體現的是秩序價值,而非正義價值。據此,選項C錯誤。秩序的位階低于自由、正義等法價值,而民法通則同時規定了自愿、公平、誠實信用等原則(體現自由、正義價值),因此選項B錯誤。

該條表明,應當正確處理個人利益、社會利益和國家利益,而處理該利益關系當然可以采取“個案平衡原則”。

(2004年)

51.下列關于法治與法制的表述哪些是不適當的?

A.法治要求法律全面地、全方位地介入社會生活,這意味著法律取代了其他社會調整手段

B.法治與法制的根本區別在于社會對法律的重視程度不同

C.實現了法制,就不會出現犧牲個案實體正義的情況

D.法治的核心是權利保障與權力制約

答案:ABC

解析:A項,法治要求法律全面、全方位地介入社會生活,但絕不意味著法律取代了其他社會調整手段,事實上法律也不可能取代其他調整手段;B項,法治與法制的根本區別在于法對國家權力的限制與制約不同。法治的核心是權利保障與權力制約,而法制的最終目的是建立符合統治階級的法律秩序。基于對B項(對法制最終目的)的分析,C項所述內容也不正確。

52.下列有關執法與守法區別的說法哪些是不正確的?

A.執法的主體不僅包括國家機關,也包括所有的法人;守法的主體不僅包括國家機關,也包括所有的法人和自然人

B.行政機關的執法具有主動性,公民的守法具有被動性

C.執法是執法主體將法律實施于其他機關、團體或個人的活動,守法是一切機關、團體或個人實施法律的活動

D.執法須遵循程序性要求,守法毋須遵循程序性要求

答案:ABD

解析:A項錯在執法的主體僅包括國家行政機關,即執法機關,而不包括所有的法人;B項錯在公民的守法既包括積極的守法也包括消極的守法。C項是正確的表述;D項錯在積極的守法也要遵循程序性要求。守法就是遵守法律所規定的行為規范,將抽象的行為模式轉化為在具體的法律關系中行使權利、履行義務的行為,這是守法的實質要求。有一點必須注意,那就是行使權利并不意味著為所欲為。

53.下列表述哪些可以成立?

A.司機白某在駕車途中因突發心臟病,把車停在了標有“此處禁止停車,違者罰款100 元”處,但白某最終沒有受到處罰。此為運用辯證推理的結果

B.在法的適用中,需要對“父母有撫養教育子女的義務,子女有贍養扶助父母的義務”這一規定進行限制解釋

C.林某因他殺死亡,其與妻子的婚姻法律關系因此而終結。引起該婚姻關系終結的死亡事件屬于法律事件

D.已加入甲國國籍的原福建人沈某在乙國印制人民幣假鈔20萬元,其行為是否適用中國法律,屬于法的空間效力問題

答案:ABC

解析:A項,辯證推理,即側重對法律規定和案件事實的實質內容進行價值評價或者在相互沖突的利益間進行選擇的推理。它的特點在于:不能以一個從前提到結論的單一連鎖鏈的思維過程和證明模式得出結論。據此,A項表述正確;B項,限制解釋是指在法律條文的字面涵義顯然比立法原意為廣時,做出比字面涵義為窄的解釋。該規定的立法原意為“父母有撫養教育未成年子女的義務,成年子女有贍養扶助父母的義務”,顯然,該條文規定的字面涵義要比立法原意寬,在適用中應作限制解釋;C項,依是否以人們的意志為轉移作標準,可以將法律事實大體上分為兩類,即法律事件和法律行為。法律事件是法律規范規定的,不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。法律行為可以作為法律事實而存在,能夠引起法律關系形成、變更和消滅。該選項中婚姻法律關系的終結與當事人的意志無關,因此林某死亡屬法律事件;D項錯在其行為是否適用中國法律屬于法對人的效力,而不是空間效力問題。

(2003年)

31.在現代法律實踐中,當法的價值發生沖突時,通常采取哪些原則? A.價值排序原則 B.秩序優先原則

C.個案平衡原則

D.比例原則

答案:ACD

解析:通常采納的原則有三個。①價值排序原則,指在不同位階的法的價值發生沖突時,在先的價值優于在后的價值。②個案平衡原則,指在處于同一位階上的法的價值之間發生沖突時,必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益,以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。③比例原則,指“為保護某種較為優越的法價值須侵及一種法益時,不得逾越此目的所必要的程度。”

32.下列哪些情況會導致法律責任?

A.保安員曲某收5元自行車停車費,并不給收據

B.姜某向報社寫信揭露某記錄片造假,報社沒有刊登

C.馮某經公共汽車售票員提醒后仍不給抱小孩的乘客讓座,小孩被擁擠受傷

D.塑膠五金廠要求工人一天至少工作15小時,加班費為每小時1.5 元

答案:AD

解析:法律責任,是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利法律后果。法律責任產生的前提要么是違法行為(包括違約行為),要么是法律的強制性規定;當然,違法行為的認定也離不開法律的規定。根據《消費者權益保護法》第二十一條,經營者提供服務,應當按照國家有關規定或者商業慣例向消費者出具服務單據。據此,A 選項的情況會導致法律責任。根據《勞動法》第三十七條、第四十四條和第九十條的規定,D 選項的情況會導致法律責任。在B選項,報社沒有刊登的義務,當然談不上法律責任的存在。在C 選項,馮某對小孩的受傷不承擔法律責任,因為馮某沒有讓位的法律義務(只是社會公德要求的道德義務而已)。

33.甲因乙不能償還欠款將其告上法庭,并稱有關證據被公安機關辦理其他案件時予以扣押,故不能提供證據。法官負責任地到公安機關調查,并復制了相關證據材料。此舉使甲最終勝訴。從法理學角度看,對該案的下列說法,哪些可以成立?

A.本案的承辦法官對“以事實為根據,以法律為準繩”原則有著正確的理解

B.法官在審理此案時,違背了法官中立原則

C.本案的承辦法官對司法公正的認識有誤,法律職業素養有待提高

D.本案的審理比較好地體現了通過審判保障公民權利的司法功能

答案:AD

解析:為貫徹以事實為根據,以法律為準繩原則,在司法工作中應當堅持實事求是、從實際出發的思想路線,重證據,重調查研究,不輕信口供。如民事訴訟法第64條規定,當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據,人民法院應當調查收集。故選AD項。

(2002年)

31.從法理學的角度看,下列哪些表述不能成立?

A.在近代,法律責任與權利、義務是可以相互轉移的 B.法律制裁是主動承擔法律責任的一種方式

C.立法是對社會資源、社會利益進行第一次分配的活動

D.行政機關執行法律的過程同時是行使執法權的過程

答案:AB

解析:近現代法律遵循“責任法定”、“責任自負”原則,不允許法律責任的轉移,因此A項錯誤。關于B選項,法律制裁是被動承擔法律責任的主要方式,是由特定的國家機關對違法者實施相應的強制性懲罰措施,如系當事人主動承擔,如主動支付賠償、補償或恢復、補救、不算是法律制裁。因此該項錯誤,關于C選項,從立法、執法、司法的關系來看,盡管它們都屬于對社會資源、社會利益的分配活動,但是執法和司法活動都必須遵循法律進行,從屬于立法活動。因此相對于立法來說,執法和司法只能是第二性的,是立法基礎上的再分配,而立法則是對社會資源、社會利益進行“第一性分配”的活動。因此該項正確。關于D選項,執法活動從法的事實角度來看,是法在現實生活中被行政機關執行的過程,也是權力行使的過程。二者在過程上是同一的。因此D項亦正確。

32.法的指引作用可以分為確定的指引和有選擇的指引,下列哪些表述屬于有選擇的指引?

A.憲法規定,公民的人格尊嚴不受侵犯

B.合同法規定,當事人協商一致,可以變更合同

C.刑法規定,故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑

D.民法通則規定,公民對自己的發明或者其他科技成果,有權申請領取榮譽證書,獎金或者其他獎勵

答案:BCD

解析:法通過規定公民的權利與義務從而對人的行為具有指引作用,這種指引作用有兩種實現模式,一是授權性的可選擇的指引,允許人們自行決定是否這樣行為,從而鼓勵人民實現法律賦予的權利;二是義務性的確定不可選擇的指引,人們必須依據法律規范的指引而行為,從而禁止人們違反法律設定的義務。關于A選項,不得侵犯他人的人格尊嚴是法律為公民所設定的義務,其指引作用為確定的指引。關于B 選項,法律授權當事人可以協商變更合同,是否變更由當事人自行決定,其指引作用屬于授權性的可選擇的指引。因此該項為應選項。關于C選項,一方面從禁止犯罪的角度來看該條為故意殺人行為設定了必然的法律制裁,是確定的指引;另一方面,更具體地分析,該條是刑法分則部分的條文規定,屬于裁判規則,是對人民法院如何就故意殺人罪處罰的指引。該條文賦予了人民法院一定的自由裁量權,法院可以根據案件具體情節在所列三種刑罰中選擇適當的量刑,因此其指引作用屬于有選擇的指引。經過全面的考慮,該項為應選項。關于D選項,明顯是授權性規則,屬于可選擇的指引,為應選項。

33.法律秩序是人們在社會生活中依法行事而形成的行為有規則和有序的狀態。影響法律秩序的因素是多方面的,主要包括下列哪些選項?

A.體制方面的因素

B.個人方面的因素

C.環境方面的因素

D.法律本身的因素

答案:ABCD

解析:一般認為,影響法律秩序形成的因主要有個人、體制、環境、法律本身等四個方面。

34.根據《立法法》的要求,下列哪些事項只能由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律加以規定?

A.勞動爭議仲裁制度

B.教育制度

C.對私有企業的財產征收制度

D.居民委員會、村民委員會制度

答案:ACD

解析:根據《立法法》第8 條規定:“下列事項只能制定法律:

(一)國家主權的事項;

(二)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權;

(三)民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度;

(四)犯罪和刑罰;

(五)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;

(六)對非國有財產的征收;

(七)民事基本制度;

(八)基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度;

(九)訴訟和仲裁制度;

(十)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。”所以ACD為本題正確選項。

35.法的移植是一項十分復雜的工作,應該注意下列哪些方面?

A.法律體系的系統性

B.適當的超前性

C.供體與受體之間存在共同性

D.時間的先后性

答案:ABC

解析:法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。因此D項可排除。法的移植以供體和受體之間存在著共同性為前提,即二者受同一規律支配,互不排斥,可互相吸納。法的移植應當考慮本國法與外國法之間的同構性和兼容性,注意法律體系的系統性,同時法的移植要有適當的超前性。

36.法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學理解釋,不同的法律解釋其效力也不相同。根據我國《立法法》的規定,下列哪些情況屬于全國人大常委會法律解釋的權限范圍?

A.法律的規定需要進一步明確具體涵義的

B.法律規定業已修正需要重新定義其相關內容的

C.法律制定后出現新的情況,需要明確適用法律依據的

D.法律之間發生沖突,需要裁決其效力優先性的

答案:AC

解析:《立法法》第42條規定:“法律解釋權屬于全國人民代表大會常務委員會。法律有以下情況之一的,由全國人民代表大會常務委員會解釋:

(一)法律的規定需要進一步明確具體含義的;

(二)法律制定后出現新的情況,需要明確適用法律依據的。”

37.大陸法系和英美法系的主要區別表現在哪些方面?

A.法律淵源

B.法的分類

C.法典編纂

D.訴訟程序和判決程式

答案:ABCD 解析:大陸法系和英美法系由于形成的歷史背景不同,所以在形式和內容方面都有很多差別。具體表現在法的淵源、分類、法典編纂、訴訟程序和判決程序、法律術語以及概念上的差別。

三、不定項選擇題

(2009年)

91.“在法學家們以及各個法典看來,各個個人之間的關系,例如締結契約這類事情,一般是純粹偶然的現象,這些關系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關系,它們的內容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當工業和商業的發展創造出新的交往形式,例如保險公司等的時候,法便不得不承認它們是獲得財產的新方式。”據此,下列表述正確的是?()

A.契約關系是人們有意識、有目的地建立的社會關系

B.各個時期的法都不得不規定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產的新方式

C.法律關系作為一種特殊的社會關系,既有以人的意志為轉移的思想關系的屬性,又有物質關系制約的屬性

D.法律關系體現的是當事人的意志,而不可能是國家的意志

答案:AC

解析:本案考核法律關系。

選項A正確。體現了“意思自治”原則。

選項B錯誤。在有保險公司的時期的法律才有規定。

選項C正確。是符合馬克思的法律的本質學說的。

選項D錯誤。有些法律關系的產生,不僅要通過法律規范所體現的國家意志,而且要通過法律關系參加者的個人意志表示意志。也有很多法律關系的產生,并不需要特定法律主體的意志。

92.周某半夜駕車出游時發生交通事故致行人魯某重傷殘疾,檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭,公訴人和辯護人就案件事實和證據進行質證,就法的適用展開辯論。法庭經過庭審查實,交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,宣判其無罪釋放。依據法學原理,下列判斷正確的是?()

A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決,該判決應當在形式上符合法律規定,具有可預測性,還應當在內容上符合法律的精神和價值,具有正當性

B.在本案中,檢察院使用了歸納推理的方法

C.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,這主要解決的是事實問題

D.法庭主持的調查和法庭辯論活動,從法律推理的角度講,是在為演繹推理確定大小前提

答案:AD

解析:本題考核法律適用的目標和適用的步驟。

選項A正確。法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會,所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。法律決定的可預測性是形式法治的要求,它的正當性是實質法治的要求。

選項B錯誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。

選項C錯誤。法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,這不單單解決的是事實問題,實際上是從大前提和小前提中推出的結論。

選項D正確。法律人適用法律解決個案糾紛的過程,首先要查明和確認案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范,作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推到出法律決定或法律裁決。

(2008年)

91.“現今的很多法律格言都是在古羅馬時期形成的,‘法律僅僅適用于將來’就是一例。這一思想后來被古典自然法學派所推崇,并體現在法國人權宣言和美國憲法之中,形成了法不溯及既往原則”。根據此引文以及相關法學知識,下列正確的表述是:

A.古羅馬時期的法律是用法律格言的形式表現的

B.“法律僅僅適用于將來”已經成為現代社會的法律效力原則

C.只有古典自然法學派強調法不溯及既往的原則

D.法不溯及既往僅僅是人權宣言和憲法通行的效力原則

答案:B

解析:羅馬法的淵源有:(1)習慣法。公元前450年以前,羅馬國家法律的基本淵源為習慣法。(2)議會制定的法律。羅馬共和國時期的主要立法機關是民眾大會、百人團議會與平民會議,它們制定的法律是共和國時期最重要的法律。(3)元老院決議。元老院是共和國時期羅馬最高國家政權機關,并享有一定的立法職能,議會通過的法律需經它批準方能生效。帝國時期,元老院被皇帝所控制,其本身所通過的決議具有法律效力。(4)長官的告示。羅馬高級行政長官和最高裁判官發布的告示具有法律效力,是羅馬法的重要淵源之一。(5)皇帝敕令。主要包括:敕諭、敕裁、敕示、敕答。(6)具有法律解答權的法學家的解答與著述。因此,A項的說法錯誤。

法的溯及力。法的溯及力,也稱法溯及既往的效力,是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用,就具有溯及力;如果不適用,就沒有溯及力。法是否具有溯及力,不同法律規范之間的情況是不同的。就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則,即新法原則上不溯及既往,因此B項說法正確,D項說法錯誤。C項說法太絕對了,不選。

92.某國跨國甲公司發現中國乙公司申請注冊的域名侵犯了甲公司的商標權,遂起訴要求乙公司撤銷該域名注冊。乙公司稱,商標和域名是兩個領域的完全不同的概念,網絡域名的注冊和使用均不屬中國《商標法》的調整范圍。法院認為,兩國均為《巴黎公約》成員國,應當根據中國法律和該公約處理注冊糾紛。法院同時認為,對馳名商標的權利保障應當擴展到網絡空間,故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標專用權。據此,下列表述正確的是:

A.法律應該以社會為基礎,隨著社會的發展而變化

B.科技的發展影響法律的調整范圍,而法律可以保障科技的發展

C.國際條約可以作為我國法的淵源

D.乙公司的辯稱和法院的判斷表明:法律決定的可預測性與可接受性之間存在著一定的緊張關系

答案:ABCD

解析:法律應該與社會發展和文明進化相適應,隨著社會的不斷發展,法不斷地發展、進步。因此,A項說法正確。

科技發展對一些傳統法律領域提出了新問題,使民法、刑法、國際法等傳統法律部門面臨著種種挑戰,要求各個法律部門的發展要不斷深化。同時,隨著科技的發展,出現了大量新的立法領域,科技法日趨成為一個獨立的法律部門;關于科技法的研究也隨之廣泛開展起來,科技法學作為一個新的獨立的學科,也被廣泛承認。因此,科技的發展影響法律的調整范圍。法對科技進步的作用,運用法律管理科技活動,確立國家科技事業的地位以及國際間科技競爭與合作的準則。首先,法律可以確認科技發展在一個國家社會生活中的戰略地位,1993年頒布的《科學技術進步法》就是指導我國科技事業發展的基本法律;其次,法律可以對國際競爭起到促進和保障作用,可以對科技活動起到組織、管理、協調作用。因此,法律可以保障科技的發展。綜上,B項說法正確。

當代中國法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法,包括憲法、法律、行政法規、地方性法規、經濟特區的規范性文件、特別行政區的法律法規、規章、國際條約、國際慣例等。因此,C項說法是正確的。

通過本案中乙公司的辯稱和法院的判斷表明可知,法律決定的可預測性與可接受性之間存在著一定的緊張關系。因此,D項說法正確。

(2008年·四川)

91.“在中國法的發展歷史上,追求'民族化'顯然是一個主線,形成了'尚古主義'取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現一批主張借鑒西方法律制度的學者和政治家如沈家本之后,法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成,兩大法系的發達程度之高已被國際公認,其原因不得不歸結為法的民族化與國際化的協調一致。”基于這段引文,下列表述正確的是:

A.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化

B.中華法系具有保守性格,追求“民族化”,與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合

C.西方的兩大法系在歷史發展的過程中逐漸實現了與國際化的協調一致,但與中華法系相比,卻又失去了“民族化”特色

D.沈家本是傾向于法律移植的法學家

答案:AD

解析:中華法系是世界五大法系之一,其他四個分別是:大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和印度法系,其中印度法系和中華法系都已經解體,現存的共三大法系。中華法系在歷史上不但影響了中國古代社會,而且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產生了重要影響。無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化。因此,A項說法正確。

選項B,清末法律改革,不能說中華法系與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合。

選項C,本題只是說民族化受到沖擊,并沒有說失去“民族化”特色。

選項D,沈家本主張借鑒西方法律制度,說明其觀點中包含法律移植的意思。法律移植講的就是引進、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所用。因此,D項說法正確。

92.張某有祖傳的玉雕一尊,委托德龍拍賣公司進行拍賣,最終被一家文化公司以140萬元的價格買到。對此,下列表述正確的是:

A.這個事件中只有一種法律關系

B.在拍賣過程中,拍賣公司和競拍者的關系屬于隸屬性的法律關系

C.在該案件涉及的法律關系中,法律關系的主體既有自然人也有法人

D.在本案中,導致拍賣成交的客觀情況是法律事件

答案:C

解析:本案中存在三個法律關系,一是委托法律關系;二是拍賣法律關系,三是買賣法律關系。因此,A項說法錯誤。

隸屬性法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權利服從關系。拍賣公司和競拍者之間的法律地位是平等的,因此不屬于隸屬性法律關系,而是平權即橫向法律關系。因此。B項說法錯誤。

該案中涉及的法律關系的主體有自然人張某,也有拍賣公司和競買者文化公司,因此,既有自然人也有法人。因此,C項說法正確。

在本案中導致成交的客觀情況是文化公司的競買行為,而非是事件。因此,D項說法錯誤。

(2007年)

91.我國《婚姻法》第33條規定:現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人的同意,但軍人一方有重大過錯的除外。依據法理學的有關原理,下列正確的表述是:

A.該條中所規定的軍人的配偶在離婚方面所承擔的義務沒有相應的權利存在 B.現役軍人與其配偶之間的權利義務是不一致的 C.該條所規定的法律義務是一種對人義務或相對義務

D.該法律條文完整地表達了一個法律規則的構成要素

答案:C

解析:從結構上看,權利和義務是緊密聯系、不可分割的。有權利,就有相應的義務與它同時存在。所以不會出現只規定權利而沒有規定相應的義務的現象。從數量上看,權利義務兩者的總量《婚姻法》第33條,規定了軍人配偶的義務,同時也相應的規定了軍人的權利。所以A項錯誤。社會主義法律制度的建立,實行“權利和義務相一致”的原則,B項說法錯誤。法律規則的構成要素包括假定條件、行為模式和后果。本條規定并沒有包含后果,D項說法錯誤。

92.《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》規定:各地高級人民法院可根據本地區經濟發展狀況,并考慮社會治安狀況,在本解釋規定的數額幅度內,分別確定本地區執行“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準。依據法理學的有關原理,下列正確的表述是:

A.該規定沒有體現法的普遍性特征

B.該規定違反了“法律面前人人平等”的原則

C.該規定說明:法律內容的決定因素是社會經濟狀況

D.該規定說明:政治對法律沒有影響

答案:C

解析:法是具有普遍性的社會規范,這是法的特征之一,A選項說法錯誤。法與政治是有密切關系的,D選項錯誤。B選項也是不對的,這樣規定是為了更好地實現法律面前人人平等。

93.某省人大常務委員會認為一項法律的個別條款在適用上存在某些困難,并認為有必要對該條款作出法律解釋。根據我國憲法和立法法規定,該省人大常委會正確的做法是:

A.對該條款直接作出法律解釋

B.提請全國人民代表大會常務委員會就該條款作出法律解釋

C.提請最高人民法院就該條款作出司法解釋

D.提請全國人民代表大會就該條款作出法律解釋

答案:B

解析:根據《立法法》第四十三條規定,國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院和全國人民代表大會各專門委員會以及省、自治區、直轄市的人民代表大會常務委員會可以向全國人民代表大會常務委員會提出法律解釋要求。

(2006年)

91.楊某是某省高速公路建設指揮部的處長,為某承包商承建的某段高速公路立交橋綠化工程結算問題向該工程的建設指揮部打招呼,使該承包商順利地拿到了工程款,然后收受了該承包商的10萬人民幣。一審法院依據上述事實認為楊某的行為觸犯了《刑法》第385條的規定,構成受賄罪,判處楊某有期徒刑10年。楊某不服,提出上訴。二審法院經審理認為楊某的上述行為不構成受賄罪,撤銷一審判決,宣告楊某無罪。理由是,該工程的建設指揮部是一個獨立的單位,其人、財、物均歸該省所管轄的某市的人民政府管理,因此,該省高速公路建設指揮部與該工程建設指揮部之間不存在直接的領導關系。另外,該承包商的工程結算款不屬于不正當利益,楊某的行為不具備“為請托人謀取不正當利益”的受賄罪要件。關于法院在法律適用中所運用的法律推理,下列何種說法是不正確的?

A.一審法院運用的是一種辯證推理

B.二審法院運用的是一種類比推理

C.一審法院運用的是一種演繹推理

D.二審法院運用的是一種辯證推理

答案:A

解析:法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程,或者說是人們在有關法律問題的爭議中,運用法律理由解決法律問題的過程。法律推理與一般推理相比,其特點在于:(1)法律推理是一種尋求正當性證明的推理;(2)法律推理要受現行法的約束;(3)法律推理是一種實踐理性。法律推理的類型大致包括三類:第一,演繹推理。演繹推理在結構上由大前提、小前提和結論三部分組成。當代中國是以制定法為法律淵源主體的國家,制定法中的各種具體的規定,是人們進行法律推理的大前提。所以演繹推理在法律推理中被廣泛運用。第二,歸納推理。歸納推理與演繹推理的思維路徑相反,是從特殊到一般的推理。運用歸納方法進行法律推理的合理性主要在于生活世界所具有的某種必然性和規律性。歸納推理的任務在于通過整理、概括經驗事實,使分立的、多樣的事實系統化、同一化,從而揭示對象的必然性和規律性。第三,辯證推理。辯證推理即側重對法律規定和案件事實的實質內容進行價值評價或者在相互沖突的利益之間進行選擇的推理。其特點在于不能以一個從前提到結論的單一鎖鏈的思維過程和證明模式得出結論。類比推理、法律解釋、論辯、勸說、推定是通常進行辯證推理的具體方法。本案中,一審法院以現行《刑法》中關于受賄罪規定作為大前提,楊某所實施的行為作為小前提,得出相應的結論,因而一審法院的法官運用的是一種演繹推理。故選項A的說法不正確,而選項C的說法正確。二審法院法官在進行法律推理時,將《刑法》中的受賄罪的構成要件與楊某所實施的具體行為加以綜合比較,對案件的實質內容進行價值評價和分析,屬于一種辯證推理的范疇,具體而言運用了辯證推理中的類比推理。故選項B和選項D的說法是正確的。綜上,本題答案為A.92.甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護技術引入中國,在做了大量的宣傳后,開始被廣大用戶接受并取得了較大的經濟效益。原甲公司員工古某利用工作之便,違反甲公司保密規定,與乙公司合作,將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發,乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設計和產品設計圖、原理、特點、說明,由此獲得一定的經濟利益。甲公司起訴后,法院根據《中華人民共和國著作權法》、《伯爾尼保護文學藝術作品公約》的有關規定,判決乙公司立即停止侵權、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。針對本案和法院的判決,下列何種說法是錯誤的?

A.一切國際條約均不得直接作為國內法適用

B.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》可以視為中國的法律淵源

C.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》不是我國法律體系的組成部分,法院的判決違反了“以法律為準繩”的司法原則

D.《中華人民共和國著作權法》和《伯爾尼保護文學藝術作品公約》分屬不同的法律體系,法院在判決時不應同時適用

答案:ACD

解析:國際條約是指我國作為國際法主體同外國締結的雙邊、多邊協議和其他具有條約、協定性質的文件。條約生效后,對締約國的國家機關、團體和公民就具有法律上的約束力,因此國際條約也是當代中國法的淵源之一。我國的國內法中還規定了國際條約的法律效力。例如,《中華人民共和國民法通則》第142條第2款規定:中華人民共和國締結或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的,適用國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的除外。《中華人民共和國民法通則》的該條規定以一般原則的方式將國際條約并入我國國內法,作為我國法律淵源。而《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》是我國業已締結的國際條約,據此《中華人民共和國著作權法》和《伯爾尼保護文學藝術作品公約》都是我國的法律淵源,在審判時可以直接適用。由此可知,本題答案為ACD.(2005年)

91.林某,9歲,系某小學三年級學生。一天放學回家路上遇到某公司業務員趙某向其推銷一種名為“學習效率機”的低配置電腦,開價5800元。林某信其言,用自己積攢的“壓歲錢”1000元交付了定金,并在分期付款合同上簽了字。事后林某父母知曉此事,以“行為人對行為內容有重大誤解”為由要求趙某撤銷合同并退款。對此,下列何種理解是正確的?

A.從法律角度看,林某表達的意思都是無效的

B.林某不能辨別自己行為的性質,所以不享有人身自由 C.林某父母要求撤銷合同所持的理由是一種法律事實

D.根據行為能力的原理,林某父母所持埋由在本案中不成立

答案:ACD

解析:根據《民法通則》第58條第1款第1項的規定,林某作為無民事行為能力人,其意思表示無效。據此,選項A正確。根據《憲法》第37條第1款,人身自由是公民基本權利,是否具有認識能力,并不影響其人身自由權的享有,選項B錯誤。法律事實,是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。根據《民法通則》第59條第1款第1項和《合同法》第54條第1款第1項,行為人對合同內容有重大誤解的,能夠引起合同的變更或者撤銷。據此,選項C正確。根據民法理論,可撤銷合同在撤銷之前是有法律上約束力的,而無民事行為能力人簽訂的合同無效。這意味著,林某父母所持理由在本案中不成立,選項D錯誤。

92.下列有關法律關系客體的何種表述是錯誤的?

A.所有的法律關系客體均包含著某種利益

B.無法律關系客體就無法律關系

C.多向(多邊)法律關系的客體,可以有主次之分

D.在確定法律關系客體的標準時,不涉及法的價值評價

答案:D

解析:法律關系客體,是指法律關系主體之間權利和義務所指向的對象,它是構成法律關系的要素之一。因此選項B正確。法律關系客體是一定利益的法律形式。客體所承載的利益本身才是法律權利和法律義務聯系的中介。據此,選項A正確。多向(多邊)法律關系之內的多個單向關系有主次之分,因此其客體也有主次之分。據此,選項C正確。

法律關系客體均包含著某種利益,而利益本身就是價值之一,因此選項D錯誤。

93.根據《立法法》的規定,在下列何種情況下,法律由全國人民代表大會常務委員會解釋?

A.法律的規定需要進一步明確具體含義的

B.法律制定后出現新的情況,需要明確適用法律依據的 C.法律之間發生沖突,需要裁決其效力優先性的 D.執法過程中具體適用法律的疑難問題

答案:AB

解析:根據《立法法》第42條第2款,選項A、B明顯正確。法律之間發生沖突,需要裁決其效力優先性的,根據《立法法》第85條第1款,由全國人大常委會進行。但裁決法律沖突并不屬于“解釋”范疇。執法過程中具體適用法律的疑難問題,根據《全國人民代表大會常務委員關于加強法律解釋工作的決議》,由國務院及其主管部門進行,選項D錯誤。

(2004年)

81.在討論“法的起源、法的歷史發展”這部分內容時,法學院同學甲、乙、丙各抒己見。甲認為:1.馬克思主義法學認為法產生的根本原因是私有制的出現和階級的形成;2.在古羅馬學者西塞羅看來,人定法源于自然法。乙認為:1.法的移植對象只能是本國或本民族以外的法律,法的繼承對象則主要是本國或本民族的法律;2.德國學者馬克斯·韋伯將歷史上存在的法分為形式不合理的法、實質不合理的法、實質合理的法、形式合理的法。丙認為:1.與原始社會規范的適用相比較,法的適用范圍主要是根據居民的血緣關系來確定的;2.不同歷史類型的法之間存在著繼承關系。下列選項何者為正確?

A.甲的觀點1、乙的觀點1 和丙的觀點2

B.甲的觀點2、乙的觀點2 和丙的觀點1 C.甲的觀點1、乙的觀點1 和丙的觀點1 D.甲的觀點2、乙的觀點2 和丙的觀點2 答案:AD

解析:司法考試已連續兩年以這種出題形式來考查考生的法理和法制史知識。做這種類型的題目,考生最好使用排除法。比如本題中,丙的觀點1 是明顯錯誤的,因為主要是根據居民的血緣關系來確定其適用范圍的是原始社會規范,而不是法。有了這一正確的判斷,即可輕易排除BC項。至于AD,甲、乙的觀點均是正確的,故均入選。值得警惕的是,有部分考生受思維定式的影響,在用“排除法”確定了A 項正確以后,便不再考慮D項,考試中一定要細心,不可草率行事。

82.下列有關法與社會關系的表述何者為正確?

A.中國固有的法律文化深受倫理的影響;而宗教對于西方社會法律信仰的形成具有重要的影響,為確立“法律至上”觀念奠定了基礎

B.“法的社會化”是西方現代市場經濟發展中出現的現象,表明法律是市場經濟的宏觀調控手段

C.凡屬道德所調整的社會關系,必為法律調整;凡屬法律所調整的社會關系,則不一定為道德所調整

D.生命科學的發展、器官移植技術的成熟對法律具有積極影響

答案:ABD

解析:本題考查考生的法理功底。BCD 三項很容易處理,本題難點在于A 項。乍一看,由于受我國文化傳統的影響,考生很容易把A 項后半句中的“宗教”與“法律至上”規定對立開來,從而排除A 項、而司法考試最忌“想當然”。宗教作為一種重要的文化現象,在全世界范圍內都對法律發生過重要的影響。宗教對法律的影響,既有積極方面,也有消極方面;既有觀念層面,也有制度層面。較明顯地體現在立法、司法、守法等各個環節上。首先,宗教可以推動立法,許多宗教教義實際上都表達了人類的一般價值追求。部分教義被法律吸收,成為立法的基本精神。《圣經》、《古蘭經》、《摩奴法典》等宗教經典,分別對西方兩大法系、伊斯蘭法、古印度法產生了根本性的影響。其次,宗教影響司法程序。在宗教作為國教與政教合一的地方,宗教法庭直接掌握部分司法權。在西歐中世紀,教會獨立行使司法權,世俗政權則負責執行教會的命令,如給教徒開除教籍處分者,在法律上就成為放逐法外之人。中世紀教會司法權不但及于教徒而且及于俗人,對教會執事提起的民事訴訟、執事向俗人提起之民事訴訟未獲公正解決者,等等,均由宗教法庭管轄。在政教合一的伊斯蘭國家,教會行使司法權,法官均為教會權威人士。從訴訟審判方式來看,宗教宣誓有助于簡化審判程序。同時,宗教宣揚的公正觀念、誠實觀念、容忍、愛心等對司法也有影響;宗教容忍觀有利于減少訴訟。又知,國家首腦即位、法官公正執法以及證人出庭作證,都必須首先進行宣誓。再次,宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。宗教提倡與人為善、容忍精神等,公民習慣于循規蹈矩,不為損害他人和社會的行為。宗教超自然的崇拜、各種精神祭祀等等,均使法律蒙上神秘的、超自然的色彩,增加了法律的威懾力。有了以上知識,考生會毫不猶豫地確定A項的正確性。

83.甲京劇團與乙劇院簽訂合同演出某傳統劇目一場,合同約定京劇團主要演員曾某、廖某、潘某出演劇中主要角色,劇院支付人民幣1 萬元。演出當日,曾某在異地演出未能及時趕回,潘某生病在家,沒有參加當天的演出,致使大部分觀眾退票,劇院實際損失1.5 萬元。后劇院向法院起訴京劇團,要求賠償損失。

針對此案,下列意見中何者為正確?

A.在這一事例中,法律關系主體僅為甲京劇團與乙劇院

B.京劇團與劇院的法律關系為保護性法律關系

C.京劇團與劇院的法律權利和法律義務都不是絕對的

D.在這一事例中,法律權利和法律義務針對的主體是不特定的 答案:C

解析:先來分析A 項,法律關系主體是法律關系的參加者,即在法律關系中一定權利的享有者和一定義務的承擔者。因此本題事例中,法律關系的主體不限于甲劇團和乙劇院,演員曾某、潘某、廖某因與本案有法律上的利害關系,因而也是法律關系主體。故A 錯誤;至于B 項,按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同,法律關系可以分為調整性法律關系和保護性法律關系。調整性法律關系是基于人們的合法行為而產生的執行法的調整職能的法律關系。它所實現的是法律規范(規則)的行為規則(指示)的內容。調整性法律關系不需要適用法律制裁,法律主體之間即能夠依法行使權利,履行義務,如各種依法建立的民事法律關系、行政合同關系等等。保護性法律關系是由于違法行為而產生的旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系。它執行著法的保護職能,所實現的是法律規范(規則)的保護規則(否定性法律后果)的內容,是法的實現的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁,另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁,如刑事法律關系。因此B 項錯誤;C 項是關于法律權利與法律義務的正確表述;D 項,在本事例中,法律權利主體與法律義務主體都是確定的、具體的,因而D 項錯誤。

(2003年)

81.下列何種表述不屬于法的規則?

A.公民的權利能力一律平等

B.民事活動應當自愿、公平、等價有償、誠實信用

C.合同的當事人應當按照合同的約定,全部履行自己的義務

D.黨必須在憲法和法律范圍內活動

答案:ABD

解析:法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。A、B、D 項不屬于法律規則,而屬于法律原則。

82.下列何種表述屬于法律意識的范疇?

A.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了

B.賈某因卡式爐爆炸而毀容,向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金

C.梅某認為偷幾本書不構成盜竊罪

D.進城務工的農民周某拿不到用人單位報酬,自認倒霉

答案:ACD

解析:法律意識是指人們關于法律現象的思想、觀念、知識和心理的總稱,是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容,向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金,已經不是法律意識層面的問題,而是法律實踐層次的問題,故B選項不應選。

83.下列何種表述符合權利與義務的一般關系?

A.法律權利和義務相互依存

B.權利和義務具有一定的界限區別

C.在任何歷史時期,權利總是第一性的,義務總是第二性的

D.權利是義務,義務也是權利

答案:AB

解析:權利和義務是兩個不同的概念,含義也不同,故B正確。從結構上看,權利和義務是緊密聯系、不可分割的。它們的存在和發展都必須以另一方的存在和發展為條件。故A正確。從數量上看,兩者的總量是相等的,但具體到某個人時,他所享有的權利與承擔的義務不一定相等。故D錯誤。從價值上看,權利和義務代表了不同的法律精神,它們在歷史上受到重視的程度有所不同,因而兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。而在民主法治社會,法律制度較為重視對個人權利的保護。此時,權利是第一性的,義務是第二性的,義務的設定目的是為了保障權利的實現。故C錯誤。

84.法律解釋、法律推理與法律職業、法律思維之間有著密切的聯系,法學院同學甲與乙對此有過討論。甲認為:①法律職業的獨特性與其所特有的法律思維是分不開的;②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現在法律思維中。乙則認為:①法律思維是一種僅僅進行形式邏輯推理的思維;②通過進行法律解釋和法律推理,能夠培養和深化法律思維,有助于保持法律職業的自律和自治。下列何種選項的觀點是正確的?

A.甲的觀點①和②

B.甲的觀點①和乙的觀點②

C.甲的觀點③和乙的觀點①

D.甲的觀點②和乙的觀點②

答案:B

解析:法律職業的獨特性與其所特有的法律思維是分不開的,作為一名法律職業者應該在具有良好的法律知識基礎上運用法律思維來分析問題、解決問題,即所謂“像律師一樣思考”。故甲①對。法律思維是抽象的,它具體體現在法律解釋和法律推理中,故甲②③錯,乙①錯。特別是法律推理,由于其演繹、歸納和辯證等推理方法的運用以及受到的現行法律的約束,更能體現法律思維的特點。通過進行法律解釋和法律推理,能夠培養和深化法律思維。故乙②對。

85.下列有關美國法的歷史地位的何種表述是不正確的?

A.美國制定了世界第一部資產階級成文憲法,奠定了資產階級憲法的基本格局

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