第一篇：工程承包中銀行出具履約保函的若干

工程承包中銀行出具履約保函的若干

2009-6-12 15:43【大 中 小】【打印】【我要糾錯】

一、引言

國際工程承包中,工程擔保制度作為分散轉移各方當事人風險的管理手段,已得到廣泛地運用與認可。在國外,工程擔保的擔保人一般為銀行。保險公司與擔保公司,由銀行提供的擔保書稱為保函,由擔保公司,保險公司提供的稱為擔保書或契約擔保書。由于銀行實力強大信用高收費合理,銀行保函成為最普遍最易被各方所接受的工程擔保形式。銀行履約保函是工

程擔保中最重要的一種,因期限長金額大其出具保函的潛在風險是不容回避的事實。我國加入ＷＴＯ已成定局,何時加入只是時間問題,加入世貿對我國的建筑業來說既是機遇又是挑戰。實行工程擔保制度,是使我國建筑業與國際慣例接軌的最重要一步,綜觀世界各國制度,誰沒有工程擔保制度,誰的建筑業就無法取得進步。可見,在我國實行工程擔保制度其重要性與迫切性已非同一般。在實行工程擔保制度的起始階段,先由銀行全面介入該領域,比較適宜我國的國情,同時也有必要對其在運行與操作過程中可能遇到的問題進行探討與研

究。

二、工程項目履約保函的相關特征

履約保函是由銀行提供的擔保書,是一份獨立的法律文件。它涉及三方契約關系,第一方為申請人或委托人,為提出擔保申請,對債權人具有合同義務的人,即為承包商;第二是債權人或稱受益人即接受擔保,在申請人違約時有權按擔保合同規定的條款,向擔保人提出索賠的一方,即為業主;第三方是擔保人即銀行,根據申請人的要求開立擔保合同的一方,其責任為保證申請人履行有關的合約,并在申請人違約時,根據債權人提出的符合擔保合同規定的索賠文件,向債權人作出經濟賠償。保函具有特定的法律效力,一經開出,在其有效期內就不得任意撤銷。在《中國金融大全》中,對銀行保函曾作如下定義:銀行保函是銀行應申請人的要求向受益人開具的,擔保申請人正常履行合同規定的某種義務的獨立的書面保證文件。可見保函與一般的信用證明有著明顯的區別。

履約保函是工程投標和承包合同不可缺少的組成部分,它受到招標文件中有關保函條款的制約。國際工程承包中業主為了規避因承包商違約造成的風險,通常要求承包商提供可靠的經濟擔保。如果承包商信譽太差,銀行也不愿意出具保函,承包商就無法承攬工程。假如銀行缺乏對承包商履約能力的了解,貿然出具履約保函同樣要承擔較高的經營風險,在《跨國承包》一書中對保函是這樣來解釋的:保函是指第三者(如銀行)應當事人一方的要求,以其自身信用為擔保交易項上的某種責任或義務履行而作出的一種具有一定金額,一定期限,承擔其中經濟責任或經濟賠償責任的書面付款保證承諾。”銀行對擔保申請審查不嚴格或申請人沒有提供足額的補償措施,在賠付債權人的損失后,就可能從被擔保人處得不到完全的補償,其虧損額在于擔保保證金與保費之和難以彌補給債權人的賠償金,這就是銀行只愿意給那些守信

者作擔保的原因所在。

在各種保函中,履約保函是最重要的一種,履約保函具體又可分為兩種類型,一種是無條件履約保函,是指無論業主任何時候提出聲明認為承包商違約,只要在保函有效期之內,銀行就要無條件地對業主進行賠付,即見索即賠。另一種是有條件履約保函,是指支付賠償之前銀

行要求業主必須提供承包商確實未曾履行義務的理由證據或提交經仲裁的違約證明。世界銀行貸款項目往往要求承包商提供無條件銀行履約保函,至于采用何種履約保函格式,因不同的國家、銀行和業主的意愿而各異。

三、銀行出具履約保函的若干問題探討

1、銀行要查實與承包商之間的協作關系與業務往來。原則上講承包商應在取得保函的銀行設立賬戶,銀行才能及時了解承包商的業務運行情況及財務狀況,能夠決定是否給予擔保;在銀行提供擔保后,可以對承包商資金的使用情況實施監管,防止承包商將項目資金挪作他用,影響項目進行。若真出現代為承包商賠付后,也能得到相應的補償。

2、要求承包商提供一定的保證手段。如要求申請人向銀行交存保證金或抵押物品,銀行在評定承包商信用等級的基礎上,確定提供保證金或抵押品的比例,信用等級高的,取較低比例。反之則取較高比例。銀行也可要求申請人提供銀行認可的第三方保證,以轉移自己的風險,第三方可以是申請人的母公司,銀行及其它金融機構,也可使用申請人的信貸銀額為其提供擔保,所謂信貸限額是指銀行對借款人規定的無擔保貸款的最高額,當然開具保函后承包商的信貸限額將相應減少。

3、確認承包商承包類似工程的技術經驗和工程合同條款的合理性。銀行要詳細考察承包合同中有關預付款,工程款的支付方式,滯留金、工期、違約延期罰則等的相關約定。若承包商承接的是一個全新的工程,不具備組織施工的技術經驗和技術創新的實力,銀行在審查時要謹慎,因為經驗不足與苛刻的合同條件,會招致承包商正常履約困難重重,舉步維艱,造成不

得已而違約的現實。

4、嚴格審查承包商的投標報價。如果承包商的中標價格低于次低報價超過5%以上,就應該引起警惕,分析其原因,如果由于漏算、誤算、報價計算錯誤造成的,就會大大增加承包商的承包風險,承包商就難以按照合同規定的義務來履行,也就相應加大了銀行出具履約保函的風險。在國際慣例中,一般要求承包商提交相當于工程總額的10%～15%的履約保函,銀行在確定擔保額時,要調查承包商的財務狀況,如銀行存款,應收賬款,應付賬款,可變現的財產等情況,要考察承包商的資質信譽,承包類似工程的經驗技術裝備以及管理人員與施工技術人員的素質。最后通過專家打分的辦法對其進行綜合評價,確定凈擔保總額,其計算方法可參照以下

一些做法。

凈擔保總額=擔保限額-未完工程總額

總額,其計算方法可參照以下一些做法。

凈擔保總額=擔保限額-未完工程總額

擔保限額=(速動資產-負債)乘數+固定資產

乘數值由承包商的經營狀況與工程的規模及復雜程度來確定,或由專家打分來確定,一般

取10～20;

未完工程總額=己擔保的未完工程總額+未擔保的未完工程總額-分包擔保額

當工程總額 10%<凈擔保總額時,銀行可以考慮出具履約保函,反之則慎重考慮或干脆不

考慮出具履約保函,這里的工程總額是指承包商申請擔保工程的中標價。

5、銀行在出具的履約保函中,盡量不采用無條件賠付。見索即付等字眼,鑒于世行貸款項目要求提供的履約保證函是無條件賠付。此時銀行可要求申請人提交100%的反擔保或保證金足額抵押或質押。在賠付時最好能夠規定業主的書面索償與付款之間有一定的間隔時間,以使承包商有足夠的時間與業主談判,將爭端解決在銀行賠付之前,以免造成雙方不同程度的損失。在保函中要明確保函的有效期,具體時間也可是監理工程師簽發解除缺陷責任證書后的一個固定時間;要求業主同意在監理工程師頒發工程移交證書后,可用維修保函來代替履約保函;在征得業主認可的基礎上,履約保函的數額可隨工程進度的完成而遞減,在保函該減額時及時提醒承包商辦理減額手續。一旦出現賠付,賠付的總金額不得超過擔保額;保函中還得明確規定業主不得將保函轉讓給第三方,以免發生不必要的合同糾紛。銀行出具履約保函的同時,提示承包商要求業主提交工程款支付擔保。

6、銀行要認真分析承包商違約的原因,以便防范與化解。據國外的一些資料統計,在美國1991～1993共發生3萬余項因承包商違約而被中止履行合同的事件,分析原因主要有以下幾個方面:承包商能力不足,缺乏承包相似工程的施工經驗,難以有效地組織技術攻關,從而不敢承擔繼續履約的風險;由于承包商經營不善或工作疏忽而造成虧損過多,無力繼續履約,寧肯犧牲保證金而避免繼續履約而造成的巨大損失;承包商在履約一段時間之后,認為所得的利潤已夠,寧愿舍棄保證金,轉而經營其它項目。在國際工程承包中,還會發生偶然的突發事件,如政

局變幻,通貨膨脹,匯率變化罷工等造成承包商違約。

7、承包商違約后銀行應取相應的補救措施。這些措施包括銀行可直接用承包商的保證金進行賠付或要求反擔保的擔保人償還,還可變現承包商的抵押物取得補償,在擔保合同中也可規定擔保人賠付保證金后,享有承接工程的權利。如果發現業主與承包商惡意串通,騙取銀行提供擔保的,銀行的責任可以宣告解除,如果業主采用欺詐脅迫等手段,使銀行在違背真實

意思的情況下簽發保函,同樣可要求解除。

8、銀行履約保函的管理。銀行出具履約保函,并不意味著任務已經完成,認為銀行出具保函承擔零風險,顯然是一種誤解。既然保函是一種擔保,是擔保就有風險。在工程項目的中后期,銀行要加大投入相應的時間與精力,因為對項目的檢查既可了解項目的進展情況,又可對項目進行過程中的問題及時加以解決,督促承包商嚴格按合同要求履行義務,檢查項目工程款的使用情況,防止與杜絕承包商把工程款挪作他用。及時向承包商收取保費,保費的收取銀行可一次或分次向申請人計收,幣種為擔保同種貨幣或銀行可接受的其它貨幣。至于保費的收取額度,銀行可根據承擔風險的大小,期限的長短來確定,一般的做法是按工程合同總價的0.1%～0.5%來收取。

最后,銀行要加強自身管理,若出現重大疏忽或明知會造成損失的情況下有意造成損失或

輕率的行為或不行為,這時銀行就得自己承擔風險。

銀行出具履約保函在我國還是一件新事物,政府主管部門要出臺鼓勵與優惠政策予以扶持。建立與完善銀行全面介入工程擔保領域的相關法律法規,加快培養有關工程擔保的高素

質的專業人才,為我國建筑業全面走向國際市場提供強大后盾。

第二篇：銀行工程履約保函格式

履 約 保 函

編號：

致受益人：

因（下稱“保函申請人”）與你方簽訂了編號為 /的（合同或協議名稱），我行接受保函申請人的請求，愿就保函申請人履行上述合同或協議約定的義務向你方提供如下保證：

一、本保函項下我行承擔的保證責任最高限額為（幣種、金額、大寫）元整（下稱“保證金額”）。

二、我行在此不可撤銷且無條件地為保函申請人在主合同下的所有責任和義務向受益人承擔連帶擔保責任。

三、本保函有效期為以下第 1 種： 1.本保函有效期至 年 月 2.日止。

/。

四、在本保函的有效期內，如保函申請人違反上述合同或協議約定的義務，我行將在收到你方提交的本保函原件索賠通知后五個工作日內，按照索賠金額但不超出上述保證金額為限向你方進行支付。

索賠通知必須以書面形式提出，列明索賠金額，并由你方法定代表 人（負責人）或授權代理人簽字并加蓋公章。

索賠通知必須在本保函有效期內到達以下地址： 按你方索賠通知要求分次支付而相應遞減。

六、本保函項下權利不得轉讓，不得設定擔保。受益人未經我行書面同意轉讓本保函或其項下任何權利，我行在本保函項下的義務與責任全部消滅。

七、本保函項下的合同或基礎交易不成立、不生效、無效、被撤銷、被解除，本保函無效；保函申請人基于保函項下的合同或基礎交易或其他原因的抗辯，我行均有權主張。

八、因本保函發生爭議協商解決不成，按以下第 1 種方式解決：

（一）向本行所在地的人民法院起訴。

（二）提交 / 仲裁委員會（仲裁地點為 /），按照申請仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。

九、本保函有效期屆滿或提前終止，本保函失效，我行在本保函項下的責任消滅，受益人應立即將本保函原件退還我行；受益人未履行上述義務，本保函仍在有效期屆至或提前終止之日失效。

十、本保函適用中華人民共和國法律。

十一、其他條款：

所有索賠通知必須在我行營業時間內到達本保函規定的地址，即每個銀行營業日【9：00-17：00】點前，否則視為在下一個銀行營業日到達。

十二、本保函自我行負責人或授權代理人簽字并加蓋公章之日起生效。

保證人（公章）：

負責人或授權代理人（簽字）： 簽發日期： 年 月 日。

五、本保函保證金額將隨保函申請人逐步履行保函項下合同約定或法定的義務以及我行

第三篇：銀行保函格式(建設工程履約保函)

建設工程履約保函

開具日期 ：年月日

致

地址 ： ：

鑒于貴方與承包人于年月日就工程簽訂的編號為號的建設工程合同（下稱“主合同”）履行需要，應承包人的申請，我行特開立以貴方為受益人、金額不超過人名幣（幣種）（大寫）的 履約保函：

一、本行無條件地且不可撤銷地承諾：一旦貴方向本行提出書面索償通知，本行將在收到該索償通知后七個銀行工作日內無條件地將貴方索償的款項一次性付給貴方。

二、三、本保函不得轉讓，我行對除貴方以外的任何組織或個人不承擔擔保責任。本保函自主合同生效之日起生效，有效期至工程竣工驗收合格后一個月止。書面索賠通知必

須在上述期限內送達我行，否則我行在該保函項下的責任自動解除。

四、本保函的效力以及本行在本保函項下對貴方承擔的義務和責任是完全獨立的，并不取決于任

何交易、合同/協議、承諾（包括但不限于主合同）的存在或有效性，也不取決于本保函中未列明的任何條款或條件，并且不受對主合同及/或貴方與申請人之間的任何協議所作的任何變更、補充、終止或提前/延遲終止的影響。

工程承包合同按期履行完畢、保函超過有效期或我行的承擔義務履行完畢，保函即行失效，請將本保函退回我行注銷。

出證銀行名稱：

簽

公 字：_________ 章：

銀行經辦人：

聯系電話：

第四篇：國際工程履約保函格式（銀行）

致：_________公司

鑒于：

（1）甲方（_________）和乙方（承包商）就_________達成協議，并簽訂本“合同”，承包商同意完成合同規定的內容。

（2）合同明確規定了此條款，即由_________銀行（以下簡稱“擔保人”）及時遞交給_________該保函。_________銀行不可撤銷和無條件地向_________擔保以下內容：

a．如果承包商在任一方面不能履行合同或違約，則根據_________第一次提出的不帶證據和條件的要求，擔保人在收到其要求后14天內，不論承包商或任何第三方是否有異議或反對，擔保人都應立即支付總額為_________美元的擔保金。

b．在征得或未征得擔保人同意的條件下，無論承包商和_________間簽訂何種協議，或者無論承包商在合同項下的義務發生何種變化，或者無論_________對于付款時間、履行情況以及其他事項作出何種讓步，或無論_________或承包商的名字組織機構發生何種改變，都不能免除擔保人的擔保責任。

c．本保函持續有效，有效力將相應地保持到最終驗收通知單簽發日期，或合同終止后3個月，二者以先為準。

d．擔保人同意，無論未償還金額能否通過法律行為或仲裁方式獲得，并且無論這筆未償還金額是否由于承包商虧損、損壞、花費以及由于_________的某些原因造成的，擔保人同樣給予擔保。

_________銀行（蓋章）

代表人：_________（簽字）

職務：_________

日期：_________年_________月_________日

第五篇：銀行履約保函格式

銀行履約保函格式

保函編號：

致：

鑒于（下稱“委托人”）在貴方單位的招

標項目中標，我行同意為委托人出具履約保函，作為委托人履行代建合同責任的擔保，以使你方得到履約保函的保障。

一、我行保證在收到貴單位于保函有效期內送達的依本保函約定的索賠文件后，在 7個工作日內無條件和不可改變地向貴單位支付金額最高不超過（總投資的3%）人民幣（幣種）萬元的履約保證金，并放棄向你方提出任何異議和追索的權利。

二、貴單位的索賠文件應符合下述條件：

（一）貴單位法定代表人或其授權代表簽字并加蓋單位公章；

（二）在保函有效期內送達我行；

（三）明確的索賠金額（不得超過本保函第一條所列之限額）；

（四）貴單位出具的委托人違約事項說明。

三、本保函自簽發之日起生效，有效期截至項目資產移交使用單位之日止。除非你方提前終止或解除本保函，且本保函于下述任一事項發生之時立即失效，我行在本保函項下的保證義務即刻解除：

（一）本保函有效期限屆滿；

（二）委托人履行了《代建合同》項下全部義務；

（三）我行保證的義務履行完畢。

四、我方受本保函制約的責任是延續的、獨立的和無條件的，代建合同的任何修改、變更、解釋或不可執行都不能削弱或影響我方受本保函制約的責任，委托人在代建合同項下對你方的任何抗辯也不能削弱或影響我方在保函項的付款責任。若貴單位于委托人協商變更《代建合同》，應督促委托人書面告知我行并將變更后的合同送一份給我行備案。

五、我方收到你方出具的代建單位財務決算資料已經送交市財政部門的書面通知后，本保函擔保金額即按貴方通知的金額予以遞減。

六、保函失效后請將本保函退回我方注銷。無論正本最終退回與否，不影響本保函依上述約定自動失效。

本保函項下的所有權利和義務受中華人民共和國法律管轄和制約，我行在保函項下作出的付款承諾決不反悔。

擔保銀行名稱：（蓋公章）

法定代表人：（蓋章、簽字）

銀行地址：

郵政編碼：傳真：電話：

開立日期：年月日