第一篇：簡述國際貨物買賣合同中的賣方違約及其救濟(jì)方法

簡述國際貨物買賣合同中的賣方違約及其救濟(jì)方法

國際貨物買賣是指具有國際性因素的以支付價(jià)金的方式換取貨物所有權(quán)的交易行為，而國際貨物買賣合同則是指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人締結(jié)的合同，是當(dāng)事人之間的一種協(xié)議。由于現(xiàn)實(shí)世界的紛繁復(fù)雜，不履行合同的情況實(shí)屬常見，除了與當(dāng)事人無關(guān)的事實(shí)導(dǎo)致的不履行合同之外，更多的是當(dāng)事人一方的違約行為造成合同的不被履行。為了保證國際貨物買賣合同的順利履行和合同目的的實(shí)現(xiàn)，合同中所涉及的雙方權(quán)利義務(wù)通常是具體而詳盡的，其中最為基本的是賣方獲取貨物價(jià)款的權(quán)利和交付貨物的義務(wù)以及買方獲取貨物的權(quán)利和支付貨款的義務(wù)。

若在國際貨物買賣中，訂立合同的當(dāng)事人沒有按照合同的規(guī)定履行其合同義務(wù)則視為是違約。對(duì)于除了因不可抗力或情勢變更或合同落空等原因造成的不履行合同的行為，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，即違約責(zé)任。要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利即是法律賦予守約方的一種對(duì)利益損失的救濟(jì)，目的是保護(hù)受害方的權(quán)益，使其盡量避免或者減少違約造成的損失。在國際貨物買賣中，賣方的違約行為主要表現(xiàn)在：不交貨、延遲交貨、貨物（品質(zhì)、數(shù)量等）不符、貨物上存有第三方權(quán)利或要求、提交的單證有瑕疵等。《公約》作為專門調(diào)整國際貨物買賣合同雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范性文件，對(duì)于買賣雙方在一方違約時(shí)另一方實(shí)施救濟(jì)的權(quán)利和途徑在一般性規(guī)定的基礎(chǔ)上又分別做了具體的安排。鑒于賣方違約的主要形式有不交貨、延遲交貨或所交的貨物與合同不符，買方除了可以采用買賣雙方均可使用的救濟(jì)方法外，還可以有針對(duì)性地采取以下相應(yīng)的救濟(jì)措施：

1）要求賣方交付替代貨物：若賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合合同的情況已構(gòu)成根本違反合同，買方有權(quán)要求賣方另外再上交一批符合合同要求的貨物，以替代原來不符合合同的貨物；

2）要求對(duì)貨物不符之處進(jìn)行修補(bǔ)：即買方對(duì)于賣方所交付的與合同不符的貨物，在不服的情形不很嚴(yán)重的情況下，要求賣方進(jìn)行修補(bǔ)的救濟(jì)權(quán)利；

3）購買替代貨物：如果買賣合同被宣告無效，在宣告無效后的一段合理時(shí)間內(nèi)，買方以合理的方式購買替代物，則有權(quán)要求賣方賠償合同價(jià)格與替代貨物價(jià)格之間的差額。這實(shí)際上承認(rèn)了買方在賣方根本違約時(shí)有權(quán)解除合同并通過購買替代貨物使自己的合同目的得以實(shí)現(xiàn)的救濟(jì)方式；

4）賣方應(yīng)對(duì)不履行義務(wù)做出補(bǔ)救：根據(jù)《公約》第48條的規(guī)定，賣方即使在交貨日期之后，仍可自負(fù)費(fèi)用，對(duì)任何不履行義務(wù)做出補(bǔ)救。從某種意義上說，這不是買方主動(dòng)采取的救濟(jì)措施，但它最終起到了對(duì)雙方訂立合同的預(yù)期利益的維護(hù)效用，因此對(duì)于買方來說也是一種對(duì)利益損害的救濟(jì)；

5）要求減價(jià)：《公約》第50條規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同不符，且這種不符是買方愿意容忍的，不論買方是否已支付貨款，買方都可以要求降低價(jià)格，減價(jià)按實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算；

對(duì)于“要求減價(jià)”的這個(gè)救濟(jì)措施是實(shí)際操作當(dāng)中最常用到的，且看一案例：臺(tái)灣某出口商與斯里蘭卡某進(jìn)口商在簽訂的貨物買賣合同中約定以CIF Colambo價(jià)格條件銷售絲綢，合同價(jià)款共計(jì)514.50美元。但在產(chǎn)品接受出口檢驗(yàn)時(shí)被發(fā)現(xiàn)其中混有不合格產(chǎn)品，約占貨物全部39.4%，且賣方未予清理。因賣方在合同與信用證上均未標(biāo)明在貨物中混有不合格產(chǎn)品的比例，故當(dāng)買方發(fā)現(xiàn)貨物存在瑕疵后拒絕支付貨款，并要求賣方減價(jià)賠償損失。在這個(gè)案例中，買方認(rèn)為賣方雖在產(chǎn)品出口檢驗(yàn)時(shí)發(fā)現(xiàn)大量不合格產(chǎn)品，但未作任何清理即裝船出口，且合同中未約定允許貨物中混有不合格產(chǎn)品，致使賣方交貨品質(zhì)與合同不符，構(gòu)成違約的賣方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。但是如果按照正常的渠道去申請索賠，必然費(fèi)時(shí)費(fèi)力，所以減少價(jià)金的救濟(jì)方法值得提倡。通過該種方式不僅補(bǔ)償了買方因賣方違約遭受之損失，同時(shí)，因賣方不必向本國主管機(jī)關(guān)申請準(zhǔn)許賠償?shù)膮R款手續(xù)，使今后的交易能夠順利進(jìn)行，不受任何影響。通過該種救濟(jì)方法，買方達(dá)到了與請求賠償損失同樣的索賠目標(biāo)。

6）拒絕收取貨物：《公約》規(guī)定如果賣方在規(guī)定的日期前交付貨物，買方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物。如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果賣方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價(jià)格付款。

國際貨物買賣法律關(guān)系的核心內(nèi)容是合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。總的說來，根據(jù)合同法“意思自治”的原則，《公約》及各國的買賣法或合同法關(guān)于買賣雙方當(dāng)事人違約的救濟(jì)性措施都屬于非強(qiáng)制性的規(guī)定，當(dāng)事雙方可以根據(jù)實(shí)際需要和自己的意志做出不同于法律的規(guī)定，靈活地進(jìn)行國際貨物買賣。

第二篇：國際貨物買賣合同違約及其救濟(jì)方法

四國際貨物買賣合同違約及其救濟(jì)方法

1、案情介紹

臺(tái)灣某出口商與斯里蘭卡某進(jìn)口商在簽訂的貨物買賣合同中約定以CIF Colambo價(jià)格條件銷售潑紋綢，合同價(jià)款共計(jì)514.50美元。但在產(chǎn)品接受出口檢驗(yàn)時(shí)被發(fā)現(xiàn)其中混有不合格產(chǎn)品，約占貨物全部39.4%，且賣方未予清理。因賣方在合同與信用證上均未標(biāo)明在貨物中混有不合格產(chǎn)品的比例，故當(dāng)買方發(fā)現(xiàn)貨物存在瑕疵后拒絕支付貨款，并要求賣方減價(jià)賠償損失。

2、案件結(jié)果

本案經(jīng)雙方協(xié)商后，賣方準(zhǔn)備以未出口的下一批貨物減價(jià)的方式，承擔(dān)交貨不符的法律責(zé)任，買方也同意按照匯票金額付款。賣方因此在另一批準(zhǔn)備向買方裝運(yùn)出口的玩具制品中扣除價(jià)金總額中的150美元向買方供貨。

3、基本理論

國際貨物買賣合同的違約是指合同當(dāng)事人無正當(dāng)合法理由不履行或不按合同約定履行合同項(xiàng)下義務(wù)的行為。合同違約分為實(shí)際違約和先期違約。實(shí)際違約又分為根本性違約和一般違約。對(duì)于根本性違約，受損害方有解除合同之權(quán)，但對(duì)于未構(gòu)成根本性違約的違約行為，受損害方則無權(quán)解除合同。

賣方違約的救濟(jì)方法包括：要求賣方實(shí)際履行，減少價(jià)金，解除合同，損害賠償?shù)取ＹI方違約的救濟(jì)方法有三種，即要求買方實(shí)際履行，解除合同，請求損害賠償。

本案所涉及的請求減少價(jià)金的救濟(jì)方法，是指賣方交貨不符合同規(guī)定時(shí)，買方提出的要求把合同價(jià)金減低，并按新價(jià)格計(jì)算價(jià)款后收取貨物的一種救濟(jì)方法。通過該種救濟(jì)方法，買方達(dá)到了與請求賠償損失同樣的索賠目標(biāo)。

4、案例分析

本案的賣方雖在產(chǎn)品出口檢驗(yàn)時(shí)發(fā)現(xiàn)大量不合格產(chǎn)品，但未作任何清理即裝船出口，且合同中未約定允許貨物中混有不合格產(chǎn)品，致使賣方交貨品質(zhì)與合同不符，構(gòu)成違約的賣方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

減少價(jià)金的救濟(jì)方法值得提倡。通過該種方式不僅補(bǔ)償了買方因賣方違約遭受之損失，同時(shí)，因賣方不必向本國主管機(jī)關(guān)申請準(zhǔn)許賠償?shù)膮R款手續(xù)，使今后的交易能夠順利進(jìn)行，不受任何影響。

第三篇：國際貨物買賣合同中的違約救濟(jì)制度

國際貨物買賣合同中的違約救濟(jì)制度

[摘要]：國際貨物買賣合同是營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人締結(jié)的合同，作為當(dāng)事人之間的一種協(xié)議，其價(jià)值取決于合同的最終履行。由于現(xiàn)實(shí)世界的紛繁復(fù)雜，不履行合同的情況實(shí)屬常見，除了與當(dāng)事人無關(guān)的事實(shí)導(dǎo)致的不履行合同之外，更多的是當(dāng)事人一方的違約行為造成合同的不被履行。通過救濟(jì)以保障合同交易安全的方式，無論在近代合同法還是現(xiàn)代合同法中，都是它們的主要內(nèi)容。本文主要摘取各國法律普遍認(rèn)可的實(shí)際履行、損害賠償和宣告合同無效這三種主要救濟(jì)方法進(jìn)行論述，并對(duì)大陸法、英美法以及《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（以下簡稱《公約》）的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行了比較。

[關(guān)鍵詞]：違約救濟(jì) 實(shí)際履行 損害賠償 宣告合同無效

一、違約救濟(jì)制度的概述

（一）違約及違約救濟(jì)的概念

1、違約（Breach of Contract），是違反合同規(guī)定的行為。依《英國法律辭典》的解釋，“違約是指無論是行為亦好，遺漏亦好，凡是不履行契約里所規(guī)定的都叫做違背契約。”[①]著名學(xué)者高爾森教授認(rèn)為：“凡是合同的一方在缺乏正當(dāng)合法理由的情況下未能按照合同的規(guī)定履行自己的義務(wù)，就叫做違約。”[②]也有學(xué)者認(rèn)為，違約不僅包括違反約定義務(wù)還包括違反法定義務(wù)，其定義應(yīng)該涵蓋免責(zé)事由。

在國際貨物買賣合同的履行上，違約則是指買方或賣方在不存在合同約定的不可抗力事故的情況下未能全部或者部分履行其合同義務(wù)（包括不符合合同約定的內(nèi)容）的一種行為。例如：賣方不交付合同約定的貨物、遲延交付貨物、交付與合同規(guī)定不符的貨物等；買方不按約定支付貨款、不及時(shí)辦理進(jìn)口證件、不按約定接收貨物或?qū)ω浳镞M(jìn)行復(fù)驗(yàn)等，都屬于合同當(dāng)事人的違約行為。除合同或法律上規(guī)定的屬于不可抗力原因造成以外，違約都要承擔(dān)違約的責(zé)任。

2、違約救濟(jì)（Remedies），是指一方當(dāng)事人違反合同約定或法律規(guī)定義務(wù)的情況下，另一方當(dāng)事人依照合同約定或法律規(guī)定，以保障合同的法律約束力，維護(hù)其合法權(quán)益為目的而采取的各種措施的總稱。違約救濟(jì)一詞來源于英美法律。“依《布萊爾法律辭典》的解釋，救濟(jì)一詞指實(shí)現(xiàn)權(quán)利、或補(bǔ)償權(quán)利侵害的手段以及運(yùn)用這些手段的權(quán)利。”[③]依合同法的一般原則，合同一經(jīng)依法成立，當(dāng)事人都必須遵守，任何一方?jīng)]有法定的事由不經(jīng)法定程序不得變更或解除，任何一方違反合同都必須依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，因此受損害一方對(duì)不適當(dāng)履行有權(quán)進(jìn)行補(bǔ)救。

違約救濟(jì)的目的是保護(hù)受害方的權(quán)益，為了使其盡量避免或者減少違約造成的損失。本質(zhì)上，違約救濟(jì)是一種權(quán)利，是受害方在對(duì)方違約時(shí)，為保護(hù)自己的利益所享有的一種權(quán)利，受害方既可以行使這項(xiàng)權(quán)利，也可以放棄這項(xiàng)權(quán)利。

（二）違約救濟(jì)的方法

救濟(jì)方法是救濟(jì)制度的核心內(nèi)容，是依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)救濟(jì)制度進(jìn)行劃分的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)行使救濟(jì)權(quán)的法律性質(zhì)可將救濟(jì)分為刑事救濟(jì)和民事救濟(jì)；根據(jù)救濟(jì)權(quán)的來源可將救濟(jì)分為司法救濟(jì)和自助救濟(jì)；根據(jù)救濟(jì)的內(nèi)容和目的可將救濟(jì)分為實(shí)際救濟(jì)、替代救濟(jì)和終止合同的救濟(jì)。

雖然各國法律對(duì)違約救濟(jì)方法有諸多不同規(guī)定，但都普遍認(rèn)可實(shí)際履行、損害賠償和宣告合同無效這三種主要救濟(jì)方法，這三種救濟(jì)方法是在國際貨物買賣合同中買賣雙方均可采用的救濟(jì)方法。首先，損害賠償是最廣泛的救濟(jì)方式，一般來說，它可以在任何違約情況下單獨(dú)或者與其他救濟(jì)方式共同行使，旨在使受害方回復(fù)到合同應(yīng)該被履行時(shí)的狀態(tài)；其次，實(shí)際履行是很重要的救濟(jì)方式之一。在《公約》中，實(shí)際履行是最主要的救濟(jì)方式，以尊重“約定必須遵守”的原則和適應(yīng)國際商事實(shí)踐的特殊性為立法目的；再次，宣告合同無效是違約最后的救濟(jì)方式，旨在使受害方回到合同沒有履行之前的狀態(tài)。

本文隨后將對(duì)實(shí)際履行，損害賠償和宣告合同無效這三種救濟(jì)方式進(jìn)行詳細(xì)的闡述。

（三）違約救濟(jì)方法的共同原則及各自特點(diǎn)

1、違約救濟(jì)的主要目的在于補(bǔ)償受害人因?qū)Ψ竭`約而遭受的損失，使其能夠得到他訂立合同所合理期望得到的東西。雖然在大陸法中，還認(rèn)為違約救濟(jì)是對(duì)違約行為的一種懲罰，但各國合同法普遍認(rèn)可以下的違約救濟(jì)原則：（1）以補(bǔ)償受害人的損失為限，特別在英美法中，法庭原則上不支持懲罰性的賠償；（2）違約救濟(jì)僅補(bǔ)償受害人的財(cái)產(chǎn)損失，一般而言，在買賣合同中并不考慮受害人的精神方面的損害；（3）受害人可自行選擇違約救濟(jì)方法。在對(duì)方違約時(shí)，受害人可采取自助行為予以救濟(jì)，也可通過訴訟或仲裁程序進(jìn)行救濟(jì)。

2、違約救濟(jì)方法的各自特點(diǎn)主要體現(xiàn)為不同救濟(jì)措施所具有的的獨(dú)特法律意義。以下就三種主要救濟(jì)救方法的特點(diǎn)進(jìn)行分析：

其一，實(shí)際履行。請求實(shí)際履行是債權(quán)人享有的一項(xiàng)權(quán)利，其基本內(nèi)容是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同的約定而履行自己的義務(wù)。通過保證合同得到切實(shí)執(zhí)行以實(shí)現(xiàn)締約目的，對(duì)守約方的合同利益加以保護(hù)。該救濟(jì)方法旨在維護(hù)契約神圣原則、維護(hù)交易規(guī)則和經(jīng)濟(jì)秩序。

其二，損害賠償。損害賠償?shù)淖饔迷谟谑故芎φ叩玫酵耆馁r償。國際貨物買賣合同雙方都追求其商業(yè)利潤，而守約方的利潤損失可以由違約方以現(xiàn)金賠償方式彌補(bǔ)。損害賠償?shù)淖钪饕攸c(diǎn)，一是適用范圍極其廣泛；二是即使違約方履行了義務(wù)或采取了救濟(jì)措施，只要守約方還有損失，仍可要求損害賠償。

其三，宣告合同無效。宣告合同無效是一種積極防御性的救濟(jì)方法，采用此方法可避免或減少對(duì)方違約給自己帶來的損失，在預(yù)期違約時(shí)尤其如此。通過解除合同可以擺脫合同義務(wù)的約束，自此結(jié)束原有的合約關(guān)系，而且尚未履行的義務(wù)不再履行。

二、實(shí)際履行救濟(jì)制度

（一）實(shí)際履行制度立法的國內(nèi)法背景

1、實(shí)際履行的含義

各國法律對(duì)實(shí)際履行作為一種救濟(jì)方法都有規(guī)定，但不同國家規(guī)定的具體制度是不盡相同的。對(duì)于大陸法和英美法關(guān)于實(shí)際履行的含義的差異主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)特殊的問題上：

（1）交付瑕疵貨物

大陸法對(duì)交付瑕疵貨物規(guī)定了“瑕疵擔(dān)保責(zé)任”，這里的“擔(dān)保”是指基于合同標(biāo)的物存在的瑕疵所產(chǎn)生的責(zé)任。瑕疵擔(dān)保責(zé)任屬于嚴(yán)格責(zé)任，因而雖然違反了這種責(zé)任并不能構(gòu)成一種違約，它會(huì)產(chǎn)生兩種特定的救濟(jì)：要求減價(jià)和取消合同。這兩種方法任擇其一。[④]

如果存在瑕疵的貨物為特定物，買方通常只能行使上述兩種救濟(jì)方式，不會(huì)存在要求賣方補(bǔ)救瑕疵的實(shí)際履行問題。另一方面，如果存在瑕疵的貨物為種類物，可以基于兩種理由產(chǎn)生兩類救濟(jì)，即基于瑕疵擔(dān)保責(zé)任而產(chǎn)生的降價(jià)或者取消合同的救濟(jì)方式；基于所承擔(dān)的交付符合某種質(zhì)量的貨物的義務(wù)而產(chǎn)生的違約救濟(jì)方式。后一種理由在特定物中不存在。因此，在瑕疵貨物為種類物時(shí)原則上賣方被要求重新交付符合合同的貨物以補(bǔ)救他的瑕疵交付。另外在德國法中還存在一個(gè)例外：出賣人保證其售出的物品具有某種特定的品質(zhì)，以及出賣人欺騙性地或故意地對(duì)其已知的某種瑕疵保持沉默。在這兩種情況下，買受人仍可選擇解除契約或降低價(jià)金，但他也可以請求損害賠償。

而英美法則不存在“瑕疵擔(dān)保責(zé)任”的特殊規(guī)定。賣方所承擔(dān)的義務(wù)僅是要求他出售的貨物不具有某種瑕疵，因此他應(yīng)該執(zhí)行這種義務(wù)，一般采用賠償金的形式，但也可以通過補(bǔ)救這種瑕疵來避免支付賠償金，不過受害方不能被強(qiáng)迫進(jìn)行這種補(bǔ)救。

《公約》沒有對(duì)瑕疵擔(dān)保責(zé)任規(guī)定特殊規(guī)則，如果所交付的貨物為瑕疵貨物，無論是否種類物都一樣可以行使公約規(guī)定的違約救濟(jì)方式，包括降價(jià)，要求宣告合同無效，要求交付替代貨物或者要求損害賠償。

（2）要求支付約定數(shù)額

如果買方的義務(wù)僅是支付約定數(shù)額，賣方可以要求其履行該義務(wù)，向買方提起支付價(jià)款之訴。由于這種義務(wù)的特殊性，其履行不會(huì)對(duì)債務(wù)人造成身體上的強(qiáng)制，因而它不會(huì)受到對(duì)其他實(shí)際履行的限制，這些限制主要指要求某人違背意愿為某種行為的困難或者不實(shí)際等情況。

也正是由于這個(gè)原因，英美法認(rèn)為要求支付約定數(shù)額的訴訟不是要求履行之訴，也不是要求損害賠償之訴（因?yàn)橐笾Ц兜臄?shù)額是所約定的數(shù)額加上利息）。原告是要求約定數(shù)額還是要求支付損害賠償?shù)膯栴}更多的是受到減輕損失的規(guī)則來限制，而不是對(duì)實(shí)際履行的限制。

根據(jù)上述的分析，實(shí)際履行在大陸法系中不包括瑕疵擔(dān)保責(zé)任的違反，而在英美法系則不包括支付價(jià)款。這是兩大法系在實(shí)際履行的含義方面最明顯的差異。

2、實(shí)際履行的范圍

英美法中的實(shí)際履行窄于大陸法系，實(shí)際履行的裁決僅是針對(duì)被告本人，要求被告履行合同并且如果違反該裁決就會(huì)因藐視法庭而受到懲罰，如監(jiān)禁和罰款。而在大陸法系國家，實(shí)際履行范圍很廣，任何可以使債權(quán)人得到他所交易的實(shí)質(zhì)內(nèi)容都是實(shí)際履行。包括債權(quán)人可能會(huì)通過第三方執(zhí)行合同或者修補(bǔ)瑕疵，并由債務(wù)人來支付費(fèi)用；債權(quán)人自己修補(bǔ)瑕疵并且請求債務(wù)人支付費(fèi)用等。

3、實(shí)際履行的限制

雖然各國法律對(duì)實(shí)際履行作為一種救濟(jì)方法都有規(guī)定，但是考慮到債權(quán)人通過履行所獲得的利益和執(zhí)行履行所帶來的成本之間適當(dāng)?shù)钠胶猓瑢?duì)實(shí)際履行又有所限制的。根據(jù)不同國家對(duì)實(shí)際履行的限制可以分為三種立法模式：

第一種，實(shí)際履行是一般原則，但受到一些例外的限制。這種模式以德國為代表。從《德國民法典》的規(guī)定可以看出，債權(quán)人有權(quán)利獲得履行的裁決是德國法中的一項(xiàng)基本原則。但德國法規(guī)定的貨物買賣中又對(duì)實(shí)際履行的權(quán)利作出了一些限制：（1）如果債務(wù)人沒有遵守債權(quán)人給予的寬限期，債權(quán)人就可以要求金錢賠償，但是不能要求履行；（2）如果實(shí)際修理或者履行是不可能的（但是這些不可能不能成為免責(zé)事由），債權(quán)人只有權(quán)利要求損害賠償，通常是金錢賠償；（3）在實(shí)物修理不能充分補(bǔ)償債權(quán)人時(shí)，債權(quán)人就不能要求實(shí)際履行；（4）如果使債權(quán)人處于合同得到履行時(shí)應(yīng)有的地位的履行需要債務(wù)人作出不合理的努力或者支付不合理的費(fèi)用或者如果這樣做結(jié)果就會(huì)給債權(quán)人獲得一個(gè)比以前商品的價(jià)值更高的商品，那么債權(quán)人不能要求實(shí)際履行；（5）在積極違約的情況下，鑒于損害的性質(zhì)一般只產(chǎn)生損害賠償請求。

第二種，實(shí)際履行是一般原則，但是只能在一些特定類型的債務(wù)中被允許。這種模式以法國為代表。法國法中關(guān)于實(shí)際履行的根本原則和規(guī)則體現(xiàn)在《法國民法典》中。依據(jù)《法國民法典》，將債務(wù)分為給付之債、作為之債和不作為之債。對(duì)于后兩類債務(wù)，一般被看作是不能執(zhí)行的債務(wù)，因而通常只能采用損害賠償?shù)木葷?jì)方式。[⑤]

第三種，實(shí)際履行是一種例外的、自由裁量的救濟(jì)。這種模式以英美法系國家為代表。與大陸法系國家完全不同，英美法系的首要救濟(jì)是損害賠償，實(shí)際履行僅是從屬于損害賠償?shù)囊环N例外救濟(jì)，損害賠償?shù)牟怀浞中允且髮?shí)際履行的主要條件，只有在第一位的救濟(jì)（損害賠償）不能得到的時(shí)候才能允許實(shí)際履行。

由此可見，法國和德國雖然在具體的限制范圍上存在著差異，但是二者在原則上承認(rèn)了實(shí)際履行為首要的救濟(jì)，這也是大陸法系國家的普遍做法；而英美法系則將實(shí)際履行作為一種補(bǔ)充性的救濟(jì)，只有在損害賠償不能充分補(bǔ)償?shù)臅r(shí)候才可以行使。不過無論是大陸法系還是英美法系，對(duì)實(shí)際履行進(jìn)行限制的共同特征都是為了避免對(duì)違約方造成過分的艱難。

（二）公約的實(shí)際履行救濟(jì)制度

1、實(shí)際履行制度的地位及立法理由

《公約》在第28、46、62等條款中對(duì)實(shí)際履行作出了相應(yīng)的規(guī)定，可見，實(shí)際履行是公約中確立的首要的救濟(jì)方式。考察公約的立法史，可以發(fā)現(xiàn)公約確立實(shí)際履行的首要地位具有以下幾個(gè)方面的理由：

第一，對(duì)約定必須遵守的原則的尊重。“約定必須遵守”是合同法的根本基礎(chǔ)。合同是當(dāng)事人之間自愿締結(jié)的，對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力。任何一方有權(quán)相信彼此承諾的確定性，并有權(quán)合理期待未來可以得到的權(quán)益。因此，一些代表認(rèn)為合同當(dāng)事人有權(quán)獲得合同的完全履行，法律不能強(qiáng)迫非違約方接受少于合同履行而產(chǎn)生的權(quán)益。

第二，損害賠償?shù)挠邢扌浴p害賠償是一種簡單便捷的救濟(jì)方式，但是對(duì)于商事實(shí)踐，尤其是國際商事實(shí)踐，損害賠償存在著局限性。首先，受害方的損失中包括不能用金錢精確計(jì)算的時(shí)間和浪費(fèi)的精力；其次，替代交易價(jià)格與合同規(guī)定價(jià)格之間的差價(jià)以及其他的違約損失不能精確地計(jì)算。

第三，國際貿(mào)易實(shí)踐的需要。國際貿(mào)易中的實(shí)際履行比其他的救濟(jì)方式更加能夠保護(hù)當(dāng)事人的利益需要。國際貿(mào)易很大程度上是由于買方本地市場供應(yīng)資源的有限性而產(chǎn)生的，在此類情況下，僅允許他接受損害賠償救濟(jì)并不能有效補(bǔ)償他所遭受的損失，因?yàn)樗豢赡芑蛘吆茈y發(fā)現(xiàn)替代貨物，因而無法滿足他的需要。

2、要求實(shí)際履行的權(quán)利

實(shí)際履行是賣方和買方都可以行使的救濟(jì)權(quán)利，主要是通過公約第46條和第62條作出了具體規(guī)定。以下將通過第46條和第62條以及其他條款的解釋對(duì)買方和賣方所享有的要求實(shí)際履行的權(quán)利進(jìn)行論述。

（1）買方要求實(shí)際履行的權(quán)利

根據(jù)《公約》的規(guī)定，買方要求實(shí)際履行的權(quán)利適用于以下幾種情況：

第一，對(duì)賣方不履行合同時(shí)的救濟(jì)。《公約》第46（1）條規(guī)定，“買方可以要求賣方履行義務(wù)，除非買方已采取與此要求相抵觸的某種補(bǔ)救方法。”可見，如果賣方不履行他在合同和本公約中的任何義務(wù)，買方就可以要求實(shí)際履行，除了一個(gè)限制（對(duì)于該限制在下文中有詳細(xì)的闡述）。

第二，對(duì)賣方延遲履行合同時(shí)的救濟(jì)。依《公約》第47條的規(guī)定，在賣方延遲履行時(shí)，買方可以規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間，讓賣方履行其義務(wù)。除非買方收到賣方的通知聲稱他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時(shí)間里不得對(duì)違反合同采取任何補(bǔ)救方法。但買方并不因此喪失他對(duì)遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。寬限期既是實(shí)際履行的延續(xù)，也是實(shí)際履行的一種靈活方式。

第三，對(duì)賣方不完全履行合同時(shí)的救濟(jì)。依《公約》第46條的規(guī)定，賣方所交貨物與合同不符時(shí)，買方可以要求賣方對(duì)不符合合同的貨物進(jìn)行修補(bǔ)；賣方所交貨物與合同不符構(gòu)成根本性違約時(shí)，買方可以要求賣方交付替代貨物。可見，公約的實(shí)際履行不僅指完全嚴(yán)格意義上的實(shí)際履行還包括了要求交付替代貨物和要求修理這兩種特殊的形式。應(yīng)該注意的是，要求交付替代貨物和修理只能由買方來行使。

（2）賣方要求實(shí)際履行的權(quán)利

《公約》第62條是關(guān)于買方違約時(shí)賣方要求實(shí)際履行的一般規(guī)定。賣方可以要求買方按合同的規(guī)定進(jìn)行實(shí)際履行，如要求買方支付價(jià)款、收取貨物等，即除非賣方已經(jīng)采取與此要求相抵觸的救濟(jì)方式。由于買方義務(wù)的特殊性，賣方要求履行與買方要求履行不同，因?yàn)樗粫?huì)對(duì)買方產(chǎn)生額外的義務(wù)，僅是要求他繼續(xù)履行他最初的義務(wù)。當(dāng)然，在要求買方履行的同時(shí)，賣方不會(huì)喪失要求損害賠償?shù)臋?quán)利。

打官腔但是在貿(mào)易實(shí)踐中，如果買方拒收貨物、拒付價(jià)款，賣方訴諸法院或提交仲裁以把貨物強(qiáng)制推給買方的做法是很少見的。因?yàn)椋绻u方這樣做，要承擔(dān)倉儲(chǔ)保管費(fèi)，要花費(fèi)時(shí)間和費(fèi)用進(jìn)行訴訟或仲裁。有時(shí)還會(huì)遇到買方喪失支付能力或破產(chǎn)的情況。因此，賣方通常是采取宣告解除合同，將貨物轉(zhuǎn)賣，同時(shí)請求損害賠償?shù)姆椒ǐ@得救濟(jì)。

3、對(duì)實(shí)際履行的限制

《公約》第46（1）條和第62條均以一種廣泛的措辭在確立實(shí)際履行權(quán)利的同時(shí)規(guī)定了對(duì)實(shí)際履行的限制，即“買方或賣方已經(jīng)采取與此一要求不一致的某種救濟(jì)方式。”實(shí)際履行是一種非金錢履行的行為，它以合同關(guān)系的存在為前提。該規(guī)定的立法目的為：避免與實(shí)際履行行使條件完全相反的救濟(jì)方式以及避免對(duì)于受害方的重復(fù)救濟(jì)。

再考察公約中的其他救濟(jì)條款，主要有兩類救濟(jì)方式不能與實(shí)際履行同時(shí)行使。一是《公約》第81（1）條的規(guī)定，“合同的無效解除了雙方當(dāng)事人的義務(wù)。”這說明了宣告合同無效與實(shí)際履行是兩種對(duì)立的救濟(jì)方式；二是《公約》第50條的規(guī)定，如果當(dāng)事人按照實(shí)際交付的不符合同的貨物與合同規(guī)定的符合合同的貨物兩者在交貨時(shí)的價(jià)值比例要求降低價(jià)格，也不能要求實(shí)際履行。

《公約》第28條規(guī)定：“一方當(dāng)事人有權(quán)要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)，法院沒有義務(wù)做出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對(duì)不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。”可見，《公約》并沒有賦予法院判令實(shí)際履行的權(quán)利，如果法院按照本地法對(duì)不屬《公約》范圍的合同作出實(shí)際履行的判決，則屬例外。《公約》之所以授權(quán)法院依據(jù)本國法律決定是否作出實(shí)際履行的救濟(jì)方法，主要是為了照顧大陸法與英美法在實(shí)際履行上的分歧。第28條是一條折衷條款，它是公約實(shí)際履行制度的最大特色。

第28條是對(duì)實(shí)際履行的一種特殊限制，即本身沒有對(duì)實(shí)際履行作出具體限制，而是通過第28條指引國內(nèi)法律來限制實(shí)際履行，因而被認(rèn)為是外部限制。然而，這一做法看似折衷了各國對(duì)實(shí)際履行的不同意見，但實(shí)則并未真正解決問題，最終仍然是各依其國內(nèi)法行事。

三、損害賠償救濟(jì)制度

（一）損害賠償立法的國內(nèi)法背景

1、損害賠償責(zé)任的成立

大陸法采取過失責(zé)任原則，認(rèn)為損害賠償責(zé)任的成立必須具備三個(gè)條件：（1）須有損害的事實(shí)。對(duì)于發(fā)生的損害事實(shí)，一般須由請求賠償?shù)囊环接枰宰C明；（2）須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因。原則上債務(wù)人僅對(duì)其故意或過失所造成的損失負(fù)責(zé)；（3）損害發(fā)生的原因與損害結(jié)果之間必須有因果關(guān)系，即損害是由于債務(wù)人應(yīng)予負(fù)責(zé)的原因所造成的。

英美法則采取無過失責(zé)任原則。依英美法的解釋，只要一方當(dāng)事人違反合同，對(duì)方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實(shí)際損害為前提。如果違約的結(jié)果并沒有造成損害，債權(quán)人雖無權(quán)要求實(shí)質(zhì)性的損害賠償，但他可以請求名義上的損害賠償，即在法律上承認(rèn)他的合法權(quán)利受到了侵犯。[⑥]

2、損害賠償?shù)男问?/p>

大陸法一般規(guī)定，以恢復(fù)原狀為原則以金錢賠償為例外。如按《德國民法典》第249（1）條規(guī)定，負(fù)損害賠償責(zé)任者，應(yīng)恢復(fù)至損害發(fā)生前的原狀。只有在出現(xiàn)該條第2款的幾種特定情況下才可要求金錢賠償。

而英美法中損害賠償是以金錢賠償受害人所遭受的損失為主要方式，并且是第一位的救濟(jì)方法。英美法關(guān)于實(shí)際損失的賠償大原則是“盡量用金錢來另受害方回到一個(gè)合約被履行的地位”。[⑦]

3、損害賠償范圍的界定

大陸法國家法律一般規(guī)定可主張賠償?shù)膿p失應(yīng)包括違約所造成的實(shí)際損失和可獲的利益。如《法國民法典》第1149條規(guī)定，“對(duì)債權(quán)人應(yīng)付的損害賠償，除下述限制外，一般應(yīng)包括債權(quán)人所受的損失和所失的可得利益。”所謂所受的損失是指合同所規(guī)定的由于可歸責(zé)于債務(wù)人的原因而受到損害的利益；可獲利益是指如合同能得以履行，債權(quán)人本應(yīng)能夠獲得的利益。《德國民法典》的規(guī)定與法國相似。

按英美法的原則，由于違反合同而可以主張的賠償有三種：（1）直接的損害賠償，指違約行為直接造成的損失；（2）附屬的損害賠償，指違約行為所造成直接損失以外，受損害方附帶承擔(dān)的損失，如對(duì)貨物的保管、運(yùn)輸、檢查等所支出的費(fèi)用；（3）間接損害賠償，指因違約行為后果上所造成的損失，主要指由于一方違反合同而造成對(duì)人身的傷害或財(cái)產(chǎn)的損壞。上述三種范圍的損害賠償僅僅是概括性的歸納，實(shí)際運(yùn)用中尚要依從某些法律原則。

（二）公約的損害賠償救濟(jì)制度

1、損害賠償制度的立法特征

盡管實(shí)際履行是公約中的首要救濟(jì)，但損害賠償一直是公約乃至整個(gè)合同救濟(jì)領(lǐng)域中最重要、最常見和最有效的方式。

第一，損害賠償具有廣泛適用性。單一的救濟(jì)方式往往不能給當(dāng)事人提供充分救濟(jì)，因此公約允許多種救濟(jì)方式的共同作用，而只有損害賠償能在任何情況下與其他救濟(jì)方式結(jié)合使用[⑧]，這是由它的金錢給付特性所決定的。此外，其他救濟(jì)權(quán)利的喪失并不能排除損害賠償?shù)木葷?jì)[⑨]，這意味著它不受任何特定違約形態(tài)的限制。

第二，損害賠償以嚴(yán)格責(zé)任為歸責(zé)基礎(chǔ)。公約采用嚴(yán)格責(zé)任制，對(duì)于國際貿(mào)易更為合適。如果在國際貨物買賣中實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則，那么一方不履行合同義務(wù)時(shí)，只要其證明自己無過錯(cuò)就可以免除賠償責(zé)任，并由受害方來承擔(dān)損失，這會(huì)增加國際貨物買賣的風(fēng)險(xiǎn)。

第三，公約在給予受害方充分補(bǔ)償?shù)耐瑫r(shí)，不懲罰違約方。公約第74條將利潤等可得利益的損失明確界定在賠償范圍內(nèi)，被認(rèn)為“給予了受害方交易好處的補(bǔ)償，包括期待和信賴?yán)妗保琜⑩]體現(xiàn)了充分補(bǔ)償原則。但公約又通過“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)和減損規(guī)則加以限制，以實(shí)現(xiàn)受害方和違約方之間利益的平衡。這一做法和各國內(nèi)法相吻合。

2、損害賠償?shù)姆秶?/p>

依《公約》第74條規(guī)定，“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。”學(xué)者們一般認(rèn)為包含了兩種損失：財(cái)產(chǎn)的直接減少和可得利益的喪失。財(cái)產(chǎn)的直接減少是指因一方違約造成的財(cái)產(chǎn)的毀損滅失或價(jià)值的減少、費(fèi)用增加，又稱為積極損失；可得利益的喪失指如果債務(wù)人正當(dāng)履行了自己的義務(wù)，債權(quán)人本來可以得到的收入，主要指利潤，又稱為消極損失。本條規(guī)定與《法國民法典》的規(guī)定具有相似性。

在確定損害賠償范圍時(shí)，必須牢記公約的第5條，“本公約不適用于賣方對(duì)于貨物對(duì)任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。”

3、損害賠償?shù)挠?jì)算方法

（1）損害賠償?shù)囊话阌?jì)算方法

《公約》第74條在確立損害賠償范圍的同時(shí)，亦是關(guān)于計(jì)算方法的一般規(guī)定。依據(jù)第74條第1句和第2句的關(guān)系，考慮到損害減輕的有關(guān)規(guī)則，一般的損害賠償方法可表述如下：（直接財(cái)產(chǎn)損失十可得利益損失十減損支付的費(fèi)用）一（應(yīng)該避免的損失十避免的成本或因違約損害而獲取的收益十屬于受害方自己過錯(cuò)造成的損失）=違約方應(yīng)該支付的損害賠償數(shù)額（≤受害方的實(shí)際損失）。[11]

（2）宣告合同無效時(shí)損害賠償?shù)挠?jì)算方法

具體計(jì)算方法。《公約》第75條規(guī)定了宣告合同無效時(shí)損害賠償?shù)木唧w計(jì)算方法，即以合同的價(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差價(jià)來計(jì)算賠償數(shù)額。因此，計(jì)算的關(guān)鍵就是確定替代貨物的價(jià)格，而確定貨物的價(jià)格首先必須要存在替代交易。對(duì)于替代交易具有兩個(gè)要求：一是替代交易實(shí)際存在，即賣方事實(shí)上轉(zhuǎn)售了貨物或者買方事實(shí)上購買了替代貨物；二是替代交易具備合理性，即在合理的時(shí)間內(nèi)以合理的方式進(jìn)行替代交易。合理性的時(shí)間應(yīng)該從受害方行使無效救濟(jì)的時(shí)候開始評(píng)價(jià)。合理的方式一般指受害方在當(dāng)時(shí)情形下盡可能合理地以最高價(jià)轉(zhuǎn)售或盡可能合理地以最低價(jià)購入，原合同價(jià)格可以作為一個(gè)參照。無論是合理的時(shí)間還是合理的方式，都是為了避免受害方以一種草率的或惡意的行為傷害違約方，以加重違約方的賠償金額。

抽象計(jì)算方法。《公約》第76條規(guī)定了宣告合同無效時(shí)損害賠償?shù)牧硪环N計(jì)算方法。該方法的適用應(yīng)具備以下幾個(gè)條件：第一，必須是在宣告合同無效的時(shí)候；第二，必須存在時(shí)價(jià)；第三，受害方?jīng)]有進(jìn)行替代交易。抽象計(jì)算方法關(guān)鍵在于時(shí)價(jià)的確定。時(shí)價(jià)具有時(shí)間性，該條規(guī)定了兩個(gè)可以確定時(shí)價(jià)的時(shí)間：宣告合同無效時(shí)和接收貨物時(shí)。后者是一種特殊的規(guī)定，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時(shí)的時(shí)價(jià)。除此之外，都是以宣告合同無效時(shí)的價(jià)格來確定時(shí)價(jià)。時(shí)價(jià)又具有地域性，該條亦規(guī)定了可以確定時(shí)價(jià)的兩個(gè)地點(diǎn)：原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)和另一個(gè)合理替代地點(diǎn)。作為一般規(guī)則，時(shí)價(jià)指原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)的現(xiàn)行價(jià)格；只有在原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)沒有時(shí)價(jià)時(shí)，才采用另一合理替代地點(diǎn)的價(jià)格。

4、損害賠償?shù)南拗?/p>

（1）可預(yù)見性規(guī)則

《公約》第74條的規(guī)定包含了“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。可預(yù)見性標(biāo)準(zhǔn)限制了損害賠償?shù)姆秶绻麚p失不在違約方可預(yù)見的范圍之內(nèi)，則不能賠償。可見，讓違約方能夠預(yù)料到給對(duì)方造成的損失是很重要的，這就要求買賣雙方在訂立合時(shí)把自己與合同有關(guān)的情況盡量告知對(duì)方，讓對(duì)方知道其不履行合同將會(huì)給自己所造成的損失，即讓違約方預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到其違約的損失，并在違約時(shí)予以賠償。

（2）減輕損害規(guī)則

公約第77條規(guī)定了減輕損害規(guī)則，該條規(guī)定：“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除可以減輕的損失數(shù)額。”這就要求，在一方違約給對(duì)方造成損失時(shí)，對(duì)方有防止損失擴(kuò)大的責(zé)任。若受損方?jīng)]有盡責(zé)任防止損失擴(kuò)大，則對(duì)于這種受損方擴(kuò)大的損失，受損方無權(quán)要求違約方給予賠償。這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了法律中的誠信原則。

（3）免責(zé)事由

《公約》在第79條中規(guī)定了免則事由，并且規(guī)定：“本條規(guī)定不妨礙任一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以為的任何權(quán)利。”換句話說，所謂免則是指免除損害賠償之責(zé)，且僅限于此。不履行義務(wù)的一方要想在這種情況下免除損害賠償之責(zé)，必須履行通知義務(wù)，即將障礙及其對(duì)他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項(xiàng)通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此障礙后一段合理時(shí)間內(nèi)仍未為對(duì)方受到，則他對(duì)由于對(duì)方未受到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

四、宣告合同無效救濟(jì)制度

（一）宣告合同無效立法的國內(nèi)法背景

1、解除合同的條件

民法法系首先以過錯(cuò)為解除合同的條件。如《法國民法典》第1184條規(guī)定的終止救濟(jì)只有在不履行可歸責(zé)于違約方時(shí)才存在，并且法院在裁決解除合同的時(shí)候也會(huì)考慮到違約方的過錯(cuò)程度。《德國民法典》第325條也有相關(guān)的規(guī)定。

除過錯(cuò)以外，兩大法系都存在以違約嚴(yán)重性程度為條件來決定解除合同的規(guī)定。關(guān)于違約的嚴(yán)重性程度，各國都具有自己的表達(dá)，如“根本的”、“完全的”、“合同的基礎(chǔ)”、“締結(jié)合同的目的落空”以及“實(shí)際的”等等措辭。這些表達(dá)具有共同的特征：含糊和概括。因而它為行使司法自由裁量權(quán)提供了更大余地。

在英美法系國家，法院在決定采用什么手段向違約的受損害方提供救濟(jì)時(shí)奉行的一項(xiàng)基本政策是：采用任何一種救濟(jì)手段均應(yīng)避免對(duì)違約方施加懲罰的結(jié)果。如美國法院在許多情況下不允許受損害方直接解除合同，而是要求該方留給違約方進(jìn)行自行補(bǔ)救的機(jī)會(huì)，即使違約已經(jīng)構(gòu)成了重大違約。只有當(dāng)違約方在一段時(shí)間過后，依然沒有進(jìn)行自行補(bǔ)救，受損害方才可以獲得解除合同的權(quán)利。[12]

2、解除合同的方式

目前各國行使解除權(quán)的方式主要有兩種：一種是由主張解除合同的一方當(dāng)事人向法院起訴，由法院作出解除合同的判決；一種是無須經(jīng)過法院，只須向?qū)Ψ疆?dāng)事人表示解除合同的意思即可。

法國法采取第一種方式。解除合同是法院的司法行為，當(dāng)事人一般不能自行解除。依《法國民法典》規(guī)定除某些特殊情況外，債權(quán)人必須向法院申請解除合同的命令，經(jīng)法院認(rèn)可才使合同的效力解除。

德國法采取第二種方式，要求解除合同的一方只須將解除合同的意思傳達(dá)對(duì)方即可，而不需要經(jīng)過法院裁判。如《德國民法典》第349條規(guī)定：“解除合同，應(yīng)以意思表示向另一方當(dāng)事人為之。”

在英美法系，解除合同的方式一般采用通知的形式，即只要由受害方向違約方發(fā)出解除合同的通知。如根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》第2-607條的規(guī)定，買方在發(fā)現(xiàn)或應(yīng)該發(fā)現(xiàn)賣方違約之后的一段合理時(shí)間內(nèi)，必須通知賣方，否則就被禁止取得任何補(bǔ)救。

3、解除合同的法律后果

關(guān)于解除合同的法律后果一般包括三個(gè)方面的問題：關(guān)于解除合同的溯及力，返還的要求，解除對(duì)損害賠償?shù)挠绊憽?/p>

（1）解除合同的溯及力。大陸法系各國規(guī)定基本一致，采取的都是合同自始無效的原則；而英美法則認(rèn)為，解除合同只是使未履行的部分不再履行，不存在合同自始無效的問題。

（2）受害方的返還義務(wù)。各國法律都認(rèn)為受害方在要求解除合同并要求返還自己履行的同時(shí)也有義務(wù)返還對(duì)方的履行。受害方返還的內(nèi)容為從違約方處得到的利益，包括合同項(xiàng)下的履行利益以及由于該履行而得到的其他利益。

（3）解除合同對(duì)損害賠償?shù)挠绊憽８鲊鴮?duì)受害方在解除合同的時(shí)候是否能夠要求損害賠持不同態(tài)度。德國法規(guī)定，受害方只能在解除合同與損害賠償之間選擇一種救濟(jì)方法，而不能同時(shí)行使兩種權(quán)利。而法國法和英美法系都允許終止合同和損害賠償同時(shí)行使。

（二）公約的宣告合同無效救濟(jì)制度

1、無效救濟(jì)制度的立法理由

公約在確立實(shí)際履行首要地位的同時(shí)，并沒有拒絕無效救濟(jì)方式，其立法理由有如下幾點(diǎn)：

第一，約定必須遵守原則的絕對(duì)意義的弱化。在錯(cuò)綜復(fù)雜的商事實(shí)踐中，盡管當(dāng)事人是依誠信原則來締結(jié)合同，也可能出現(xiàn)履行瑕疵或根本沒有履行的情況。此時(shí)，若一味堅(jiān)持實(shí)際履行，會(huì)使受害方陷入違約所帶來的無法擺脫的痛苦中。因此，公約又為非違約方提供了另一種救濟(jì)方式——無效救濟(jì)，將當(dāng)事人從不好的交易中擺脫出來。

第二，無效救濟(jì)制度能夠滿足商事實(shí)踐的需要。在國際商事實(shí)踐中，公約的無效救濟(jì)能夠滿足商人們“高效率，高利潤”的需要。無效救濟(jì)不需要經(jīng)過法院裁決，僅要求受害方發(fā)出無效救濟(jì)的通知即可行使。這樣，無效救濟(jì)就可以使受害方迅速擺脫一個(gè)不好的交易給他造成的痛苦和艱難，回復(fù)到合同沒有履行之前的狀態(tài)。

2、無效救濟(jì)的實(shí)質(zhì)條件

（1）根本違約

根據(jù)公約的規(guī)定，下述情況下，賣方或買方可以宣告合同無效：賣方不履行其在合同或該公約中的義務(wù)，等于根本違反合同；買方不履行其在合同或該公約中的義務(wù)，等于根本違反合同；預(yù)期違約構(gòu)成根本違反合同；賣方不交付貨物或不按合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同；貨物不符合合同規(guī)定構(gòu)成根本違反合同；在分批交貨的合同中，一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)對(duì)該批貨物、對(duì)以后各批貨物或?qū)φ麄€(gè)貨物構(gòu)成根本違反合同。可見，根本違約是無效救濟(jì)的實(shí)質(zhì)條件，根本違約的效果是使受害方可以宣告合同無效。

（2）寬限期

根本違約是無效救濟(jì)的主要條件，除此之外，公約還規(guī)定了另一個(gè)條件，即寬限期。根據(jù)《公約》的規(guī)定，非違約方給予違約方額外時(shí)間履行合同，違約方未能履行或聲明不履行的，非違約方可以解除合同。這個(gè)額外時(shí)間就是履約寬限期。《公約》中的履約寬限期是非違約方的權(quán)利而非義務(wù)，也就是說，非違約方可以根據(jù)不同情況決定是否行使這項(xiàng)權(quán)利。假若構(gòu)成根本違反合同，非違約方可以直接解除合同，而不必先規(guī)定履約寬限期。

3、解除合同權(quán)利的限制

由于解除合同往往給對(duì)方帶來不堪設(shè)想的損失，因此，各國合同法都對(duì)解除合同的權(quán)利加以一定的限制，《公約》對(duì)當(dāng)事人行使合同解除權(quán)也規(guī)定了兩條限制。

（1）解除合同的權(quán)利必須在合理的時(shí)間里行使

《公約》在相關(guān)條款中規(guī)定了對(duì)宣告合同無效時(shí)間的限制，根據(jù)公約的規(guī)定，這一限制對(duì)買方來說主要有以下幾種情況：第一，假若賣方遲延交貨，買方須在知道交貨后一段合理時(shí)間內(nèi)解除合同；第二，如果賣方交貨與合同嚴(yán)重不符，買方須在知道這種情況后一段合理時(shí)間內(nèi)解除合同；第三，在規(guī)定履約寬限期的情況下，買方應(yīng)在履約寬限期滿后，或在賣方聲明他不在履約寬限期內(nèi)履行義務(wù)后一段合理時(shí)間內(nèi)解除合同；第四，賣方交貨與合同嚴(yán)重不符，賣方要求采取補(bǔ)救措施，補(bǔ)救期過后，賣方仍未履行其義務(wù)，或者買方不同意賣方采取補(bǔ)救措施，在這兩種情況下，買方如果要解除合同，應(yīng)在補(bǔ)救期過后或者拒絕賣方采取補(bǔ)救措施后一段合理時(shí)間內(nèi)進(jìn)行。

對(duì)賣方來說，主要有以下兩種情況：第一，對(duì)于買方遲延履行義務(wù)，賣方須在知道買方履行義務(wù)之前解除合同，否則就不能解除合同；第二，對(duì)于買方遲延履行義務(wù)以外的任何違反合同的情事，賣方須在知道或理應(yīng)知道這種違約情事后的一段合理時(shí)間內(nèi)解除合同。

（2）行使解除合同的權(quán)利，須通知對(duì)方

《公約》第26條明確規(guī)定，解除合同的聲明，必須向另一方發(fā)出，方始生效。解除合同的一方如果沒有通知另一方，就不能有效的行使解除合同的權(quán)利。公約采取與英美法、德國法相同的原則，這樣的規(guī)定既可以使違約方及時(shí)知道合同所處的狀態(tài)，同時(shí)采取措施減少不必要的損失，又可以避免受害方利用對(duì)方根本違約的機(jī)會(huì)視市場行情漲落取得不公平利益。

4.解除合同的法律后果

（1）合同無效對(duì)合同義務(wù)的影響

首先，雙方當(dāng)事人之間未來義務(wù)的解除。依《公約》第81條的規(guī)定，一旦合同被宣告無效，原則上當(dāng)事人會(huì)被免除以后履行合同的義務(wù)。如果合同被部分宣告無效，當(dāng)事人就無效部分的合同義務(wù)被解除。但宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中對(duì)于無效后的權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。這個(gè)規(guī)定的理論基礎(chǔ)是合同的某些條款具備了獨(dú)立于合同的效力，不因合同的無效而無效。

其次，返還已履行的義務(wù)。依《公約》第81條的規(guī)定，如果當(dāng)事人全部或者部分履行義務(wù)之后，合同被宣告無效，允許當(dāng)事人要求返還他所提供的貨物或者支付的價(jià)款并且要求對(duì)方返還原物。被要求返還原物的當(dāng)事人不一定就是違約方，無論是違約方還是非違約方，只要接受了履行就必須根據(jù)公約或者合同條款返還原物。如果賣方和買方已經(jīng)全部或者部分完成了貨物，他們必須同時(shí)返還原物。

（2）合同無效對(duì)損害賠償?shù)挠绊?/p>

《公約》第81條明確規(guī)定損害賠償不受無效的影響，并且第75、76條對(duì)于無效救濟(jì)期間損害賠償額的計(jì)算作了專門規(guī)定。這些規(guī)定再次重申了第45條和第61條的“一方可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利，不因他采取其他補(bǔ)救辦法的權(quán)利而喪失。”這一規(guī)定。因此，一方在宣告無效的時(shí)候可以同時(shí)要求對(duì)方賠償包括利潤在內(nèi)的損失。

公約中損害賠償和無效救濟(jì)的共存關(guān)系反映了大多數(shù)國家的做法，而且更加符合救濟(jì)制度的本質(zhì)。無論是無效救濟(jì)還是損害賠償都以“救濟(jì)”為使命，只要它們在本質(zhì)上不存在沖突，法律就不應(yīng)該予以限制，而應(yīng)該采用一種兼容并包的靈活態(tài)度允許它們的共存。

注釋：

[①]余文景。英國法律詞典[M].香港。香港大地出版公司，1980年。第30頁。

[②]高而森。英美合同法綱要[M].天津。南開大學(xué)出版社，1997年。第169頁。

[③]王傳麗。國際貿(mào)易法[M].北京。法律出版社，1998年。第6頁。

[④]《德國民法典》第462條規(guī)定：根據(jù)第459條、第460條應(yīng)由出賣人對(duì)瑕疵負(fù)擔(dān)保責(zé)任，買受人可以要求取消買賣合同（解約）或者減少其價(jià)金（降價(jià)）。

[⑤]《法國民法典》第1142條，對(duì)于作為之債和不作為之債，唯一可行的救濟(jì)就是損害賠償。

[⑥]吳興光。美國統(tǒng)一商法典概要[M].廣州。華南理工大學(xué)出版社，1997年。第234頁。

[⑦]楊良宜。國際貨物買賣[M].北京。中國政法大學(xué)出版社，1999年。第426頁。

[⑧]在依據(jù)公約第75條或第76條為基礎(chǔ)請求損害賠償時(shí)，不能采取實(shí)際履行或本質(zhì)上是實(shí)際履行的救濟(jì)方式，但這并不能說明損害賠償與實(shí)際履行互相排斥，而是因?yàn)榈?5條和第76條的規(guī)定以合同無效為前提，合同無效與實(shí)際履行相矛盾。

[⑨]公約第45（2）條和第61（2）條明確規(guī)定了，“買方（或者賣方）可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利，不因他行使采取其他補(bǔ)救辦法的權(quán)利而喪失。”

[⑩]韓世遠(yuǎn)。違約損害賠償研究[M].北京。法律出版社，1999年。第327頁。

[11]朱萍。《<聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約>救濟(jì)制度之研究——從統(tǒng)一化解釋的視角》[DB/OL].2002年。第223頁。

[12]王軍。美國合同法[M].北京。中國政法大學(xué)出版社，1996年。第323頁。

參考文獻(xiàn)

[1]王傳麗。國際貿(mào)易法[M].北京。法律出版社，1998.[2]陳笑影。國際貿(mào)易法[M].上海。立信會(huì)計(jì)出版社，2003.[3]翁國民。國際貿(mào)易法導(dǎo)讀[M].杭州。浙江大學(xué)出版社，2001.[4]張麗英。國際貿(mào)易法專題研究[M].北京。法律出版社，2004.[5]鐘健華。國際貨物買賣合同中的法律問題[M].北京。人民法院出版社，1996.[6]趙承壁。進(jìn)出口合同的履行及違約救濟(jì)[M].北京。對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社，2002.[7]吳興光。龍著華。周新軍。葉昌富。合同法比較研究[M].廣州。中山大學(xué)出版社，2002.

第四篇：2015年廣西綜合法律知識(shí)：賣方違約的救濟(jì)方法考試題

2015年廣西綜合法律知識(shí)：賣方違約的救濟(jì)方法考

試題

本卷共分為2大題60小題，作答時(shí)間為180分鐘，總分120分，80分及格。

一、單項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項(xiàng)中，只有一個(gè)最符合題意）

1.能夠找到最優(yōu)方案的決策屬于（）。A．滿意決策 B．理性決策 C．有限理性決策 D．合理決策

2.【真題試題】(2008年單項(xiàng)選擇第6題)甲公司擬在與乙公司簽訂的購銷合同中約定免責(zé)條款。根據(jù)我國合同法對(duì)免責(zé)條款的規(guī)定，以下表述正確的是__。A．如果合同中有免責(zé)條款，此條款應(yīng)有效 B．允許以默示方式做出 C．允許法官推定存在

D．免責(zé)條款的提出必須是明示的

3.依據(jù)行政處罰法有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對(duì)于罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)產(chǎn)拍賣所得的款項(xiàng)，應(yīng)__。

A．必須全部上繳國庫

B．交本級(jí)政府財(cái)政部門，列為本級(jí)政府財(cái)政收入 C．交處罰決定機(jī)關(guān)作辦公經(jīng)費(fèi)

D．扣除行政處罰決定機(jī)關(guān)為此支付的費(fèi)用后，剩余部分上繳國庫

4.我國第一部確立企業(yè)法律顧問地位的行政法律是__。A．《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》 B．《公司合營工業(yè)企業(yè)暫行條例》 C．《全民所有制工業(yè)企業(yè)廠長工作條例》 D．《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》

5.社會(huì)保障法律制度的社會(huì)保障對(duì)象、社會(huì)保障項(xiàng)目、社會(huì)保障待遇水平，受到__的制約和影響。

A．社會(huì)文化發(fā)展水平

B．社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平C．經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段和公民個(gè)人的承受能力 D．公民、社會(huì)的承受能力和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平

6.《合同法》第73條第2款所說的“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。”這是所說的債權(quán)是指誰的債權(quán) A．全體債權(quán)人的債權(quán)

B．誰作為原告，就是指誰的債權(quán) C．債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的全部債權(quán)

D．誰作為原告，就是指誰的債權(quán)，但債務(wù)人有兩個(gè)以上的次債務(wù)人的，只能選擇其中一個(gè)次債務(wù)人為被告，不能另行起訴行使代位權(quán)

7.在行業(yè)競爭中，處于主導(dǎo)地位的企業(yè)采取壟斷各種可行的技術(shù)專利的做法，這屬于__戰(zhàn)略。A．進(jìn)攻 B．維持 C．襲擊 D．收獲

8.有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起多長時(shí)間內(nèi)申請變更登記__。A．10日 B．20日 C．30日 D．60日

9.行政復(fù)議案件以上一級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄為原則，但有的行政復(fù)議案件，則由作出該具體行政行為的機(jī)關(guān)管轄。申請人對(duì)__不服而申請復(fù)議的案件應(yīng)當(dāng)由作出該具體行政行為的機(jī)關(guān)管轄。

A．省、自治區(qū)、直轄市以下各級(jí)地方人民政府的具體行政行為 B．國務(wù)院各部門的具體行政行為

C．法律授權(quán)的組織作出的具體行政行為

D．兩個(gè)行政機(jī)關(guān)以共同名義作出的具體行政行為

10.由“(1—所有者權(quán)益總額／資產(chǎn)總額)”這一公式計(jì)算所得的財(cái)務(wù)指標(biāo)是__。A．負(fù)債比率

B．所有者權(quán)益報(bào)酬率 C．總資產(chǎn)報(bào)酬率 D．總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率

11.下列關(guān)于公司說法正確的是：（）。

A．我國現(xiàn)行公司法將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類，國有獨(dú)資公司不是我國公司法意義上的公司

B．股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，而公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)股東的債務(wù)負(fù)責(zé) C．公司具有獨(dú)立壽命，不受出資人壽命影響

D．所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合一，公司的出資人可以決定公司的重大經(jīng)營決策

12.自然資源許可證可以分為資源開發(fā)許可證、資源利用許可證和資源交易進(jìn)出口許可證三類。這一分類的標(biāo)準(zhǔn)是__。A．自然資源的特點(diǎn) B．實(shí)施管理的目的 C．實(shí)施管理的范圍

D．自然資源的開發(fā)進(jìn)程

13.債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人享有留置權(quán)的合同是__。A．買賣合同 B．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 C．租賃合同 D．保管合同

14.以下民事法律行為中，不適用代理的是__。A．演出行為 B．民事訴訟 C．申請專利 D．商標(biāo)注冊

15.某公司本全年銷售收入為1050萬元，銷售成本為840萬元，年初存貨為60萬元，年末存貨為80萬元，存貨周轉(zhuǎn)率為__次/年。A．14 B．13.13 C．12 D．10.5

16.全民所有制工業(yè)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，國家按照__的原則將國家財(cái)產(chǎn)授予企業(yè)經(jīng)營管理。A．政企分開 B．權(quán)責(zé)分明

C．法人財(cái)產(chǎn)權(quán)和股東權(quán)分離 D．所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離

17.商務(wù)談判雙方的基本出發(fā)點(diǎn)是：（）。A．堅(jiān)持利益為本 B．堅(jiān)持互惠互利 C．堅(jiān)持客觀標(biāo)準(zhǔn)

D．堅(jiān)持求大同存小異

18.依照我國公司法的規(guī)定，下列不能做公司的法定代表人的是：__。A．董事長 B．執(zhí)行董事 C．經(jīng)理 D．監(jiān)事

19.因下列事由而解散的公司，不需要進(jìn)行清算的是__。A．因合并、分立而解散 B．章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn) C．被依法宣告破產(chǎn) D．因違法被責(zé)令關(guān)閉

20.中方投資額__以上的資源開發(fā)類項(xiàng)目，需要報(bào)國家發(fā)改委核準(zhǔn)。A．1000萬美元 B．3000萬美元 C．1000萬人民幣 D．3000萬人民幣

21.文某在倒車時(shí)操作失誤，撞上馮某新買的轎車，致其嚴(yán)重受損。馮某因處理該事故而耽誤了與女友的約會(huì)，并因此爭吵分手。文某同意賠償全部的修車費(fèi)用，但馮某認(rèn)為自己的愛車受損并失去了女友，內(nèi)心十分痛苦，要求文某賠一部新車并賠償精神損害。下列哪一選項(xiàng)是正確的__。

A．文某應(yīng)當(dāng)賠償馮某一部新車

B．文某應(yīng)向馮某支付精神損害撫慰金 C．文某應(yīng)向馮某賠禮道歉

D．法院不應(yīng)當(dāng)支持馮某的精神損害賠償請求

22.高某以誹謗罪將范某起訴至某縣法院。縣法院經(jīng)審查認(rèn)為，該案應(yīng)屆本院管轄，該案有明確的被告人、具體的訴訟請求和能證明被告人犯罪事實(shí)的證據(jù)，應(yīng)子受理。但被告人范某目前下落不明。對(duì)此，法院的正確處理力法是__。A．裁定中止審理

B．說服自訴人撤回起訴或者裁定駁回起訴 C．宣告范某犯有誹謗罪并處以刑罰 D．將案件交公安機(jī)關(guān)查找范某下落

23.下列表述是關(guān)于必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出的上訴，其中錯(cuò)誤的是__。A．該上訴是對(duì)與對(duì)方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明

B．該上訴僅對(duì)共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對(duì)方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人；對(duì)方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明

C．該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人

D．該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別審理

24.經(jīng)營者的下列行為不夠成商業(yè)賄賂的是__。A．為購買自己產(chǎn)品的客戶提供促銷費(fèi)、宣傳費(fèi) B．給予中間人傭金，但已如實(shí)入賬

C．為用戶的業(yè)務(wù)代表提供旅游、考查機(jī)會(huì)并支付費(fèi)用 D．給予用戶代理人勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi) 25.某公司本全年銷售收入為1050萬元，銷售成本為840萬元，年初存貨為60萬元，年末存貨為80萬元，存貨周轉(zhuǎn)率為__次/年。A．14 B．13.13 C．12 D．10.5

26.（）國務(wù)院出臺(tái)了《失業(yè)保險(xiǎn)條例》和《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》，自此，社會(huì)保險(xiǎn)開始走上法制化軌道。A．1999年 B．1995年 C．1998年 D．2000年

27.(2004，31)下列選項(xiàng)中不屬于長期資金籌集方式的是__。A．吸收投資 B．商業(yè)信用 C．發(fā)行股票 D．發(fā)行債券

28.我國政府的“大扶貧”由__負(fù)責(zé)。A．國務(wù)院扶貧開發(fā)領(lǐng)導(dǎo)小組 B．國家西部辦 C．民政部 D．財(cái)政部

29.根據(jù)企業(yè)在行業(yè)競爭中的地位，可分為主導(dǎo)企業(yè)、前沿企業(yè)、衰落企業(yè)和垂危企業(yè)。在眾多可供選擇的戰(zhàn)略中，前沿企業(yè)可選用__戰(zhàn)略。A．進(jìn)攻 B．維持 C．專業(yè)化 D．襲擊

30.傾銷幅度是指__。

A．進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格高于其正常價(jià)值的幅度 B．進(jìn)口產(chǎn)品的正常價(jià)值高于其進(jìn)口價(jià)格的幅度 C．進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格低于其正常價(jià)值的幅度 D．進(jìn)口產(chǎn)品的正常價(jià)值低于其出口價(jià)格的幅度

二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項(xiàng)中，有多個(gè)符合題意）

1.如果甲公司董事長萬某以王某不懂經(jīng)營為由，欲解除王某所擔(dān)任的丙公司董事長職務(wù)，而丙公司的董事會(huì)成員均表示反對(duì)。萬某遂派甲公司人員到丙公司宣布停上王某的職務(wù)，封存丙公司的全部會(huì)計(jì)賬目及文檔。對(duì)這些行為應(yīng)如何認(rèn)定__。A．均系股東行使權(quán)利的正常行為 B．均屬違反公司法的行為

C．宣布停止王某職務(wù)屬正常行為，封存公司會(huì)計(jì)賬目及文檔屬違法行為 D．宣布停止王某職務(wù)屬違法行為，封存公司會(huì)計(jì)賬目及文檔屬正常行為

2.從長遠(yuǎn)看，這種短期內(nèi)有效的作法的弊端是（）。A．陷入經(jīng)濟(jì)與道德間的困惑 B．不能獲得更多經(jīng)濟(jì)效益 C．生產(chǎn)效率不高

D．陷入自身發(fā)展與社會(huì)責(zé)任的困惑

3.作為確定傾銷基本因素之一的出口價(jià)格確定方法包括：__。

A．進(jìn)口產(chǎn)品有實(shí)際支付的或者應(yīng)當(dāng)支付的價(jià)格的，以該價(jià)格為出口價(jià)格 B．該同類產(chǎn)品出口到一個(gè)適當(dāng)?shù)谌龂目杀葍r(jià)格

C．進(jìn)口產(chǎn)品沒有出口價(jià)格的，以根據(jù)該進(jìn)口產(chǎn)品首次轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立購買人的價(jià)格為出口價(jià)格 D．未按照進(jìn)口時(shí)的狀態(tài)轉(zhuǎn)售的，可以以商務(wù)部根據(jù)合理基礎(chǔ)推定的價(jià)格為出口價(jià)格

4.根據(jù)我國最高人民法院的有關(guān)司法解釋，下列關(guān)于法院受案范圍的判斷中，正確的是__。A．公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照《刑事訴訟法》明確授權(quán)實(shí)施的行為不屬于法院受理范圍 B．不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為屬于法院受理范圍

C．對(duì)當(dāng)事人、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為不屬于法院受理范圍 D．調(diào)解行為及法律規(guī)定的仲裁行為屬于法院受理范圍

E．駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為不屬于法院受理范圍

5.甲租賃給乙汽車一輛，交給乙后，汽車發(fā)動(dòng)不起來。經(jīng)查汽車發(fā)動(dòng)機(jī)已經(jīng)報(bào)廢，則__。A．乙不可以解除合同 B．甲應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù) C．乙可以解除合同

D．乙應(yīng)盡妥善保管義務(wù)

6.【真題試題】(2006年多項(xiàng)選擇第32題)根據(jù)《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》的規(guī)定，下列屬于企業(yè)總法律顧問職責(zé)的有__。A．參與企業(yè)重大經(jīng)營決策

B．參與企業(yè)重要規(guī)章制度的制定和實(shí)施 C．負(fù)責(zé)企業(yè)的法制宣傳教育和培訓(xùn)工作 D．任免下屬單位法律事務(wù)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人

7.用人單位不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的情況是__。A．職工非因工負(fù)傷治療期間 B．職工下崗待工期間 C．職工見習(xí)期間

D．職工未完成勞動(dòng)定額的情況下

8.《固體廢物污染環(huán)境防治法》所要控制和防治產(chǎn)生污染的固體廢物包括__。A．工業(yè)固體廢物 B．放射性廢物 C．城市生活垃圾 D．核廢物

9.在國際貨物買賣合同商訂的過程中，磋商程序主要包括以下環(huán)節(jié)__。A．詢盤 B．發(fā)盤 C．還盤 D．接受

10.下列有關(guān)行政行為效力的論述正確的有__。

A．實(shí)質(zhì)上的確定力是指行政行為一旦作出，相對(duì)人不得擅自改變或任意請求改變該行政行為

B．形式上的確定力是指行政行為一旦作出，行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷 C．拘束力是指行政行為生效后，所具有的約束、限制行政相對(duì)人的法律效力 D．執(zhí)行力表現(xiàn)為自行執(zhí)行力和強(qiáng)制執(zhí)行力

11.(2000，21)商務(wù)洽談會(huì)上，某公司法定代表人甲向乙表示，將由丙全權(quán)代理本公司同乙進(jìn)行物資采購活動(dòng)。之后，丙以該公司名義同乙訂立物資買賣合同。實(shí)際上甲并未授予丙同乙訂立合同的權(quán)利。該買賣合同為__。A．有效合同 B．無效合同

C．效力待定的合同 D．可撤銷合同

12.張某如被解雇，工會(huì)可從哪些方面幫助張某維護(hù)其合法權(quán)益__。A．工會(huì)可就飯店解雇張某一事向飯店提出意見，要求處理 B．工會(huì)可支持和幫助張某申請仲裁或起訴 C．工會(huì)可責(zé)令飯店收回調(diào)任命令

D．工會(huì)可說服飯店給予張某一定的經(jīng)濟(jì)賠償

13.假設(shè)法院受理甲對(duì)丙提起的訴訟，下列關(guān)于乙的訴訟地位的何種表述是錯(cuò)誤的__。A．乙在訴訟中是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人 B．乙在訴訟中是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人 C．如果參加訴訟，就處于共同原告的地位 D．乙在訴訟中處于共同被告的地位

14.H市的甲公司生產(chǎn)啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標(biāo)被國家有關(guān)部門認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些行為屬于商標(biāo)侵權(quán)行為__。

A．乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用“葵花”商標(biāo)

B．設(shè)在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號(hào)登記使用

C．丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網(wǎng)上宣傳、銷售書籍等文化用品 D．戊公司自己生產(chǎn)的農(nóng)藥產(chǎn)品上使用“向陽花”商標(biāo)

15.下列行為構(gòu)成走私罪的是__。

A．未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額在5萬元以上，擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品，在境內(nèi)銷售牟利

B．直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的

C．在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口物品的，或者運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的 D．逃避海關(guān)監(jiān)管將境外固體廢物運(yùn)輸進(jìn)境的

E．與走私犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的

16.根據(jù)修理的目地，規(guī)模和效益，修理的方式分為__。A．預(yù)防性修理 B．項(xiàng)目修理 C．零件修理 D．改善性修理

17.法規(guī)匯編是將規(guī)范性法律文件依照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn)，作出系統(tǒng)排列，匯編成冊的活動(dòng)，它的特點(diǎn)有__。

A．是國家的重要立法活動(dòng)，只能由國家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行

B．具有系統(tǒng)性，可以根據(jù)不同的目的，按照時(shí)間順序、部門法分類或法律法規(guī)的效力等級(jí)等標(biāo)準(zhǔn)，將規(guī)范性法律文件匯編成一定的系統(tǒng)

C．不改變原有規(guī)范性文件的內(nèi)容，不制定新的法律規(guī)范，因此不屬于法的創(chuàng)制活動(dòng) D．既可以是官方的活動(dòng)，也可以是非官方的活動(dòng)

18.涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為中，無效的是__。A．對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?B．以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的 C．為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的 D．虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的

19.相對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，有關(guān)合伙企業(yè)的描述正確的是__。A．眾多的合伙人共同出資，比較容易擴(kuò)大資本規(guī)模

B．合伙人共負(fù)償債的無限責(zé)任，獲得商業(yè)貸款的能力較強(qiáng)

C．產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)三分之二以上合伙人同意，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比較困難

D．經(jīng)營決策必須經(jīng)半數(shù)以上合伙人同意才能生效，單個(gè)合伙人不能代表公司

20.關(guān)于乙保險(xiǎn)公司是否承擔(dān)責(zé)任的說法。正確的是__。A．承擔(dān)賠償責(zé)任 B．不承擔(dān)賠償責(zé)任

C．因?yàn)閯⒛秤羞^錯(cuò)，乙保險(xiǎn)公司承擔(dān)一半責(zé)任

D．王女士家人若起訴劉某，乙保險(xiǎn)公司則要進(jìn)行賠償，否則不用賠償 21.某公司開發(fā)了《財(cái)務(wù)明星》管理軟件，在我國受法律保護(hù)的主要依據(jù)是__。A．《中華人民共和國專利法》 B．《中華人民共和國科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》 C．《中華人民共和國商標(biāo)法》 D．《中華人民共和國著作權(quán)法》

22.由出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時(shí)五條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)是__。A．支票 B．匯票 C．本票 D．債券

23.下列情形中，保險(xiǎn)人可以解除保險(xiǎn)合同的有__。A．保險(xiǎn)責(zé)任開始后的貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同 B．保險(xiǎn)責(zé)任開始后的運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)合同

C．被保險(xiǎn)人或者受益人在未發(fā)生保險(xiǎn)事故的情況下，謊稱發(fā)生了保險(xiǎn)事故，向保險(xiǎn)人提出賠償或并給付保險(xiǎn)金的請求的

D．投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人故意制造保險(xiǎn)事故的

24.飛龍公司的出資（）。A．合法有效? B.合法，但不符合合同的約定? C．不合法，因?yàn)椴环虾贤募s定? D．不合法，違反了法律關(guān)于必須用自己所有的財(cái)產(chǎn)或有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資的規(guī)定

25.商務(wù)部根據(jù)中國四家公司的申請并經(jīng)調(diào)查公布了反傾銷調(diào)查的終裁決定，認(rèn)定從A國進(jìn)口苯酚存在傾銷，有關(guān)公司傾銷幅度為6%—144%，決定自2004年2月1日起，對(duì)A國甲公司征收6%、乙公司征收144%的反傾銷稅，期限均為5年。下列哪些說法是正確的__。A．甲公司可以對(duì)商務(wù)部關(guān)于傾銷幅度的終裁決定提起行政訴訟 B．乙公司可以對(duì)商務(wù)部征收144%的反傾銷稅的決定提起行政訴訟

C．法院應(yīng)當(dāng)參照國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章對(duì)被訴行政行為進(jìn)行審查 D．法院可以參照有關(guān)涉外民事訴訟程序規(guī)定審理反傾銷行政案件

25.下列行為構(gòu)成走私罪的是__。

A．未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額在5萬元以上，擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品，在境內(nèi)銷售牟利

B．直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的

C．在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口物品的，或者運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的 D．逃避海關(guān)監(jiān)管將境外固體廢物運(yùn)輸進(jìn)境的

E．與走私犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的

26.按照檢驗(yàn)方法分類有（）。A．理化檢驗(yàn) B．感官檢驗(yàn) C．巡回檢驗(yàn) D．生物檢驗(yàn)

27.在偵查中，受聘律師要求與在押的許某會(huì)見時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出下列選項(xiàng)中的哪些處理__。A．在24小時(shí)內(nèi)安排會(huì)見 B．在48小時(shí)內(nèi)安排會(huì)見 C．在5日內(nèi)安排會(huì)見 D．不予安排會(huì)見

28.甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，造成乙經(jīng)濟(jì)損失。下列選項(xiàng)中，乙可選擇追究甲違約責(zé)任的方式有__。A．要求單獨(dú)適用定金條款 B．要求單獨(dú)適用違約金條款

C．要求同時(shí)適用定金和違約金條款

D．要求同時(shí)適用定金、違約金條款，并另行賠償損失

29.最高人民法院對(duì)B公司提起的上訴，應(yīng)在立案之日起__內(nèi)審結(jié)。A．3個(gè)月 B．30日

C．30日，需要延長的，由本院院長批準(zhǔn) D．以上都不正確

30.下列關(guān)于有限合伙企業(yè)的論述，正確的包括__。

A．有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外 B．有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外

C．有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外

D．有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外

E．有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償

第五篇：國際貨物買賣合同的根本違約制度

論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

班級(jí)：08國貿(mào)2班 組別：第六組 組長： 組員：

論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

目錄

一、問題提出

二、根本性違約制度的起源

三、根本違約的構(gòu)成要件

四、根本違約的后果

五、結(jié)論

六、參考文獻(xiàn)

論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

論國際貨物買賣合同的根本違約制度

【摘要】 根本違約制度是國際貨物買賣合同中的一項(xiàng)重要制度。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》成為當(dāng)今國際貿(mào)易交往中得以廣泛認(rèn)可適用的規(guī)則，其與各國國內(nèi)法對(duì)合同的規(guī)范相結(jié)合，促進(jìn)了國際貨物貿(mào)易糾紛的解決和當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)。本文從一則根本違約案例開始入手探討根本違約制度的起源和價(jià)值，以及根本違約的構(gòu)成和后果。

【關(guān)鍵詞】 根本違約，案例分析，救濟(jì)權(quán)利，合同無效

一、問題提出

在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，如果買賣雙方有一方?jīng)]有按合同或部分沒有履行責(zé)任和義務(wù)就構(gòu)成合同的違約。實(shí)際上，在國際貨物貿(mào)易中，買賣雙方違約的行為是經(jīng)常發(fā)生的，只不過違約的后果有所不同而已。按違約后果的嚴(yán)重程度將違約分為根本違約與非根本違約，是國際上常見的一種方法。那么如何認(rèn)定根本違約？其構(gòu)成以及法律后果又是怎樣？我們將從一則因一方根本違約導(dǎo)致合同解除的案例入手，對(duì)這些問題進(jìn)行分析。

1994年12月，深圳甲公司與英國乙公司簽訂451號(hào)合同，甲公司向乙公司購買法國產(chǎn)青霉素針劑15萬瓶，總價(jià)款8萬美元。1995年3月20日，乙公司向中國衛(wèi)生部申請并取得了333號(hào)進(jìn)口藥品許可證。許可證規(guī)定，青霉素針劑的生產(chǎn)廠為：Teajon Co.原產(chǎn)地為法國。甲公司在得到乙公司已獲取許可證的通知后于1995年4月10日開出信用證。信用證規(guī)定了麥頭標(biāo)志、藥品產(chǎn)地、單價(jià)、總價(jià)款和價(jià)格術(shù)語。1995年5月30日，貨到目的港。經(jīng)目的港海關(guān)查驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)該批藥品的標(biāo)簽、批號(hào)、合同號(hào)、麥頭標(biāo)志與333號(hào)許可證允許進(jìn)口的藥品完全不符。1995年8月28日，目的港所在地的藥品檢驗(yàn)機(jī)關(guān)出具藥品檢驗(yàn)證書，確認(rèn)“本品由于生產(chǎn)廠牌與提供的進(jìn)口藥品許可證的生產(chǎn)藥廠名稱不符，不準(zhǔn)進(jìn)口”。甲公司在得知上述書面文件后立即通知乙公司。乙公司致函甲公司表示，將重新申請臨時(shí)進(jìn)口許可證。雙方為此進(jìn)行了多次協(xié)商，但時(shí)至1995年11月13日仍未有結(jié)果。于是甲公司不得不將貨物退至法國馬賽港，但乙公司拒絕收回該批貨物，貨物又被退至中國大連港。論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

由于雙方的爭議得不到解決，甲公司于1996年3月4日提起仲裁。甲公司稱，乙公司的行為已經(jīng)構(gòu)成根本違約，要求解除451號(hào)合同，請求乙公司返還貨款及利息、總貨款價(jià)值10％的預(yù)期利潤，承擔(dān)退貨運(yùn)費(fèi)及利息和貨在馬賽港因乙公司無理拒收而發(fā)生的倉儲(chǔ)保管費(fèi)用以及中國海關(guān)關(guān)稅等。乙公司辯稱，已經(jīng)正確履行451號(hào)合同，所交貨物完全符合合同規(guī)定。由于甲公司遲開信用證，導(dǎo)致生產(chǎn)廠商無法及時(shí)通知甲公司，但商品的實(shí)際品質(zhì)與乙公司向中國衛(wèi)生部申報(bào)的樣品的品質(zhì)完全一致。在貨物未能通關(guān)的情況下，甲公司不積極向中國醫(yī)藥部門申請一次性進(jìn)口許可證，導(dǎo)致貨物最終未能入關(guān)。乙公司要求甲公司承擔(dān)自交貨時(shí)至目前的利息和全部損失，要求甲公司接受貨物，不同意承擔(dān)甲公司提出的任何損失。

本案的核心問題在于英國乙公司在合同的履行過程中是否根本違約，甲公司是否能解除其與乙公司的合同。

二、根本性違約制度的起源

根本違約（fundamental breach/substantial breach）一詞最早出現(xiàn)在英國的普通法。19世紀(jì)末開始，英國法院對(duì)根本違約的判斷是根據(jù)違約所違反的合同條款的類型，合同條款分為條件（Condition）和擔(dān)保（Warranty）。條件作為合同中重要的、根本性的條款，違反了條件即構(gòu)成了根本違約，受害人不僅可以訴請賠償，而且有權(quán)解除合同。違反擔(dān)保則不構(gòu)成根本違約，受害人只能請求損害賠償而不能解除合同。弊端是，只要一方違反了條件，即使對(duì)方并未因此遭受損害或損害極其輕微，對(duì)方也有權(quán)解除合同，這就常常成為對(duì)方當(dāng)事人逃避對(duì)自己不利合同的手段，使得根本違約制度并未真正起到限制當(dāng)事人輕易解除合同的作用。

美國法與英國法不同，美國法律對(duì)于國際貿(mào)易買賣合同中的違約沒有使用“根本違約”的概念，而是采用“重大違約（material breach）”或“根本性不履行（substantial non-performance）”概念，把違約分為輕微違約和重大違約，一般只有構(gòu)成重大違約，非違約方才有解除合同的權(quán)利之可能。但實(shí)質(zhì)上這一標(biāo)準(zhǔn)不適用于貨物買賣合同，如果貨物或提示交付的單據(jù)在任何方面不符合合同，即使輕微違約，除非當(dāng)事人另有約定，買方可以全部拒收貨物（《美國統(tǒng)一商法典》第2—601條）。

大陸法系并無根本違約的概念和統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。大陸法系對(duì)違約行為是根據(jù)債務(wù)人違反履行義務(wù)的形態(tài)來劃分的，通常包括給付不能和給付遲延，也兼指給付拒絕和不完全給付。對(duì)于合同的法定解除條件，大陸法系實(shí)質(zhì)上是以違約后果的嚴(yán)重性（即根本違約）作為判定標(biāo)準(zhǔn)，不過根本違約判定標(biāo)準(zhǔn)是結(jié)合具體違約形態(tài)的分析來體現(xiàn)的。論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

如今國際普遍認(rèn)同的關(guān)于根本違約標(biāo)準(zhǔn)的的界定則是1980 年的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（簡稱《公約》）中第25條的規(guī)定，其對(duì)根本違約的界定源于英美法，但是吸收了大陸法的合理成分，是當(dāng)今世界貿(mào)易全球化和兩大法系融合的產(chǎn)物。

三、根本違約的構(gòu)成要件

《公約》第25條對(duì)根本違約所下的定義是：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。”我們從這一概念可以得出根本違約的構(gòu)成要件，如下：

（一）“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損失”是構(gòu)成根本違約的前提條件，即“違約導(dǎo)致?lián)p害的存在”。違約的事實(shí)及造成的損害是其唯一的前提條件。這里的損害應(yīng)作廣義解釋，應(yīng)涵蓋商業(yè)利益損失、標(biāo)的物損壞、商業(yè)機(jī)會(huì)損失等各種情況。

（二）“實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”，是構(gòu)成根本違約的實(shí)質(zhì)要件，也是根本違約與非根本違約的區(qū)別所在。它包含如下兩層含義：

1.違約行為的后果必須影響到受害方“根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”。2.違約行為的后果對(duì)受害方有權(quán)期待得到的東西影響必須達(dá)到實(shí)際的“剝削”的程度，才能構(gòu)成根本違約。例如，賣方交貨時(shí)單據(jù)不符、交貨地點(diǎn)或商品規(guī)格不符，逾期交貨這些行為，看起來較為普遍，但是單據(jù)的性質(zhì)或作用，不符點(diǎn)的多少，逾期`交貨的動(dòng)機(jī)是什么，這些因素在不同案件中會(huì)給守約方造成不同的損害。

（三）違約方對(duì)違約后果的“預(yù)知”是構(gòu)成根本違約的主觀要件。各國合同法對(duì)違約主觀要件的規(guī)定和解釋不盡相同。公約采取了折衷的方法，即在一般違法的構(gòu)成要件上采用了英法美的嚴(yán)格責(zé)任原則，在根本違約上采取了大陸法的過錯(cuò)責(zé)任原則，即以“預(yù)知”作為構(gòu)成根本違約的主觀要件。

根據(jù)上述根本違約構(gòu)成要件來分析上面的案例，獲得進(jìn)口許可證并保證實(shí)際履行的貨物品種和廠商與許可證載明的內(nèi)容完全一致是任何藥品進(jìn)入中國的必備條件。在本案中，乙公司申領(lǐng)到進(jìn)口許可證，但乙公司運(yùn)抵中國的準(zhǔn)備交付給甲公司的藥品經(jīng)檢驗(yàn)與333號(hào)許可證核定的藥品完全不同。中國的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)已經(jīng)確認(rèn)論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

“貨物由于生產(chǎn)廠牌與許可證上的名稱不符，不準(zhǔn)進(jìn)口”，由此可見乙公司未能履行其應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)，且導(dǎo)致這一情況出現(xiàn)的原因是由于乙公司自身的過錯(cuò)。由于自身的過錯(cuò)違反了中國有關(guān)法律的規(guī)定，導(dǎo)致貨物無法通關(guān)，乙公司沒有履行其應(yīng)有的法定義務(wù)。從本案的情況結(jié)合上文對(duì)根本違約構(gòu)成的分析，可以看出實(shí)際上乙公司的行為已經(jīng)導(dǎo)致根本違約。

四、根本違約的后果

國際貨物買賣合同的一方當(dāng)事人如果根本違約，其后果就是賦予了非違約的對(duì)方當(dāng)事人如下救濟(jì)權(quán)利：

（一）宣告合同無效

這是《公約》的提法，在英美法上，則為“撤銷接受”、“拒收”等，同時(shí)這里的宣告合同無效和我國《合同法》上的合同無效亦有不同之處，我國的《合同法》第52條規(guī)定的合同無效主要強(qiáng)調(diào)合同意思表示的非法性，側(cè)重于公法意義上的救濟(jì)，而《公約》的宣告合同無效則是違約導(dǎo)致合同無效，側(cè)重于私法意義上的救濟(jì)。《公約》中宣告合同無效而主張的損害賠償主要可以分為三類：（1）賣方違約，買方宣告合同無效；（2）買方違約，賣方可宣告合同無效；（3）可適用于買賣雙方違約，對(duì)方當(dāng)事人可以宣告合同無效。

（二）交付替代物 這是《公約》第46條的規(guī)定，賣方交貨不符構(gòu)成根本違約，買方可以請求交付替代物。《公約》賦予當(dāng)事人的權(quán)利不僅僅局限于宣告合同無效，因?yàn)楹芏嗲闆r下，非違約方更期待對(duì)方能夠履行合同，達(dá)到締約目的，而不是在對(duì)方根本違約后就宣告合同無效，消滅合同。對(duì)于這一點(diǎn)，可以說也是《公約》的一大特色，《公約》賦予了非違約方寬泛的救濟(jì)選擇權(quán)，在違約方根本違約的情況下可以直接宣告合同無效，也可以請求交付替代物以盡可能的實(shí)現(xiàn)合同目的，對(duì)此無疑是值得贊賞的。

在本案中，由于乙公司的違約行為，合同項(xiàng)下的貨物無法通關(guān)進(jìn)入中國口岸，使得合同的履行成為不可能。由于乙公司不能履行其合同義務(wù)，合同訂立的目的則不能實(shí)現(xiàn)。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)賦予另一方當(dāng)事人解除合同的權(quán)利，這樣，作為雙務(wù)合同的一方可以不履行對(duì)待給付的義務(wù)，解除其合同義務(wù)同時(shí)可以要求對(duì)方補(bǔ)償其受到的經(jīng)濟(jì)損失。論國際貨物買賣合同的根本違約制度 第六組

五、結(jié)論

就《公約》而言，根本違約制度的價(jià)值在于一方面賦予了非違約方救濟(jì)的權(quán)利，使得違約方根本違約時(shí)，非違約方可以請求交付替代物、宣告合同無效或請求賠償損失等，盡可能的減少根本違約所造成的利益減損，保護(hù)非違約方；而另一方面，也更重要的是，其嚴(yán)格的構(gòu)成要件實(shí)際上限制了非違約方宣告合同無效或是解除合同的權(quán)利的行使。對(duì)根本違約的判斷標(biāo)準(zhǔn)的選擇，應(yīng)力求在這兩者之間尋找一個(gè)平衡點(diǎn)，以“實(shí)質(zhì)上剝奪了當(dāng)事人根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西” 和“可預(yù)見性”作為判斷根本違約構(gòu)成與否的客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)，在一定程度上較好地實(shí)現(xiàn)了這種平衡。國際貨物買賣合同往往涉及面廣泛，而且當(dāng)事人之間信息溝通較差，履行過程復(fù)雜，履行過程中不符合合同的行為會(huì)時(shí)有發(fā)生，如果僅僅因?yàn)槲⒉蛔愕赖呐c合同不符的方面而當(dāng)然的認(rèn)定違約方根本違約，賦予非違約方以宣告合同無效或解除合同的權(quán)利，那么國際貿(mào)易的當(dāng)事方就會(huì)對(duì)締結(jié)履行合同有所顧慮，這對(duì)國際貿(mào)易的發(fā)展是不利的。可以肯定的是，各國合同法對(duì)于合同基本態(tài)度都是盡可能的促使合同有效，以加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)交往的頻繁度，繁榮經(jīng)濟(jì)，因此，在規(guī)定根本違約制度的時(shí)候也需要加以嚴(yán)格限制。

六、參考文獻(xiàn)

1.案例來源

http:// 2．張曉麗，淺論國際貨物買賣合同的根本違約制度 3.王傳麗 國際貿(mào)易法（第四版）法律出版社 2008年。

4.丁潔，《合同解除若干問題研究—評(píng)合同解除制度的相關(guān)規(guī)定》，復(fù)旦民商法學(xué)評(píng)論2001年9月。

5.王軍 美國合同法〔M〕 北京：中國政法大學(xué)出版社，1996。6.毛飛，郭長星，淺談根本違約制度。