第一篇:借據未收回債務是否履行的證明
借據未收回債務是否履行的證明
——浙江寧波中院判決朱曉燕訴王建民等民間借貸糾紛案
(2013年5月23日 人民法院報 案例指導)
裁判要旨
借款借據是證明雙方存在借貸合意和借貸關系實際發生的直接證據,具有較強的證明力,在借據未收回情況下,除非有確鑿的相反證據足以推翻借據所記載的內容,否則僅憑轉賬憑條,一般不能輕易否定借據的證明力。
案情
2011年1月21日,王建民、唐淑華以寧波市鎮海區蛟川街道鎮駱路271#27幢508室的房產做抵押,向朱曉燕借款人民幣15萬元,借款期限2011年1月21日至2011年2月21日,按銀行同期貸款基準利率的4倍計算利息,利息、本金到期后一次性歸還。借款合同簽訂后,三人對合同進行了公證。借款到期后,王建民、唐淑華以暫時沒錢為由要求延長借款期限,此后音訊全無。2011年3月20日,唐淑華通過銀行轉賬的方式將15萬元匯入了朱曉燕丈夫王晨的名下,但并未要回借條并辦理抵押注銷手續。
2011年5月16日,朱曉燕訴至鎮海區人民法院,請求判令王建民、唐淑華償還借款15萬元,并支付利息。
另外,王建民、唐淑華的兒子王瑭曾多次向朱曉燕丈夫王晨借款未還。
裁判
寧波市鎮海區人民法院經審理認為,本案中,如果唐淑華匯入朱曉燕丈夫王晨賬戶中的15萬元是歸還其向朱曉燕的借款,王建民、唐淑華理應及時要回借條并辦理抵押注銷手續。因朱曉燕繼續持有相關債權憑證,且王建民、唐淑華的兒子王瑭與朱曉燕丈夫王晨之間又存在借貸關系。因此,唐淑華于2011年3月20日匯入朱曉燕丈夫王晨賬戶中的15萬元難以認定為歸還訟爭借款。
鎮海法院判決:王建民、唐淑華共同返還朱曉燕借款人民幣15萬元,并支付自2011年2月22日起至法院判決確定的履行日止以本金15萬元為基數按中國人民銀行同期貸款基準利率的4倍計算的利息。
宣判后,王建民、唐淑華不服一審判決,向寧波市中級人民法院提起上訴。
二審中,因借貸各方均認可預扣利息6000元,實際交付借款14.4萬元,寧波中院認定本案借款本金應為14.4萬元,故對原判依法予以糾正,2013年1月8日,寧波中院判決:撤銷原判決,上訴人王建民、唐淑華共同返還被上訴人朱曉燕借款14.4萬元,并支付自2011年2月22日起至法院判決確定的履行日止以本金14.4萬元為基數按中國人民銀行同期貸款基準利率的4倍計算的利息。
評析
本案中,事實已經處于真偽不明狀態,達到適用證明責任進行判決的條件,并涉及到證明標準的問題。
證明標準一般分為兩種,即蓋然性占優勢證明標準和高度蓋然性證明標準。
與蓋然性占優勢證明標準相比,高度蓋然性證明標準所要求的蓋然性程度較高,按此標準,蓋然性的程度雖然不必達到或接近確然,但也不能僅憑微弱的證據優勢對事實作出認定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據的若干規定》第七十三條規定:“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據,但都沒有足夠的依據否定對方證據的,人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據的證明力是否明顯大于另一方提供證據的證明力,并對證明力較大的證據予以確認。”這條規定首次以司法解釋的形式明確了我國民事訴訟采用“高度蓋然性”的證明標準,而不是蓋然性占優勢的標準,其要求審判人員對需證明事實的認定不僅要達到簡單優勢,而且要達到明顯優勢的程度。
在民間借貸案件中,借款借據是證明雙方存在借貸合意和借貸關系實際發生的直接證據,具有較強的證明力;在借據未收回情況下要證明已歸還借款,應當有確鑿的相反證據足以推翻借據所記載的內容。
本案中,法官就是以“高度蓋然性”的證明標準來認定雙方當事人提供的證據。庭審中,王建民、唐淑華提供了2011年3月20日轉賬憑條,以證明其已經歸還了本案中的借款15萬元。但朱曉燕表示,該筆款項系唐淑華替其兒子王瑭歸還所欠王晨的15萬元,并非歸還本案中的債務。而且唐淑華在2011年3月20日匯款之后與朱曉燕見過面,如果該筆匯款確系歸還本案中的債務,按照常理,王建民、唐淑華應當將相應的借據要回,但其既未將本案中的相關借據收回,亦未去房產部門辦理相應的撤銷抵押手續。對此唐淑華辯稱,其還款后與原告朱曉燕去過房產部門,但由于王建民有事未到場,所以沒能辦成撤銷抵押手續,該理由過于牽強。兩人還稱2011年3月20日歸還了本案中的借款,而且庭審中被告代理人也表示,還款后唐淑華與朱曉燕見過面,但自2011年3月20日至朱曉燕起訴之日即2011年5月16日,已有將近兩個月的時間,在這段時間內王建民、唐淑華遲遲未辦理相關撤銷抵押的手續,亦未將借據收回或讓原告出具收據,這與常理不符。雖然朱曉燕與王晨為夫妻關系,但王晨與王建民、唐淑華的兒子王瑭亦發生過借貸關系,而且王建民、唐淑華的代理人在庭審中也表示,兩被告常出面幫其兒子還債,當時兩被告向朱曉燕借這15萬元也是為了替其兒子王瑭還債。鑒于上述情況及根據債的相
對性原則,王建民、唐淑華理應向朱曉燕本人履行還款義務,如果其2011年3月20日匯入王晨名下的該筆款項確實是歸還本案中的該筆款項,那么其應當提供其他相應證據予以證明,或者在還款之后經朱曉燕確認。
綜上,原告朱曉燕提供的證據已經達到高度蓋然性標準,而王建民、唐淑華僅憑轉賬憑條,不足以對抗朱曉燕提供的證據,故被告王建民、唐淑華應承擔舉證不能之不利后果。
本案案號:(2011)甬鎮商初字第390號;(2012)浙甬商終字第457號
案例編寫人:浙江省寧波市鎮海區人民法院鄭尚強謝春華
第二篇:債務履行協議
債務履行協議
債權人(以下簡稱甲方):
債務人(以下簡稱乙方):
乙方于年月日向甲方借款本金元,約定月利息
為元。截止本協議簽訂日止,仍欠借款本金元,利息元?,F甲、乙雙方就履行該債務達成以下協議:
第一、甲方同意乙方只承擔借款本金元,其余部分甲方自愿放棄。
第二、甲方同意乙方選擇投資方對乙方所有的位于土地一宗進行房地產開發。
第三、甲方同意乙方以小區棟的商品房以元 / ㎡價格計算來償還借款,團購房及辦證所有稅費依國家現行法律、法規、政策辦理。如甲方不同意乙方以該小區商品房相抵,則待乙方將該小區商品房出售完后,甲方可與其他不購房的債權人按債權比例清償。
第四、甲方必須保證不得干擾、阻礙、妨害乙方及投資方對該小區的建設施工。
第五、甲、乙雙方同意投資建設方優先收回投資及其借款。
第六、本協議一式三份,甲、乙方各一份,另送一份報投資方備案。甲、乙雙方簽字后即發生法律效力。任一方違約則承擔因此而造成的所有損失。
甲方:乙方:
時間:時間:
第三篇:到期未收回貸款自查報告
關于對到期未收回貸款專項檢查情況的報告
根據總行工作安排,風險部會同資產部、公司部于2017年9月13日-19日,對全縣35家支行及總行營業部進行了為期一周的專項檢查。檢查涉及到期貸款、責任認定、劃段管理、經營指標、收購表外等諸方面?,F將相關檢查情況報告如下:
一、檢查基本情況
通過檢查發現,到期未收回貸款筆數較多,壓降形勢十分嚴峻;責任認定進展緩慢,對責任人認定存在不準確的情形;劃段管理工作占用精力較多,質量比最初有所提高;經營指標完成情況不容樂觀;萬元以下收購表外貸款未發現明顯問題。
二、檢查的主要方面
(一)到期貸款方面
1、經檢查發現,**年**月**日(含)以來發放,至**年8月31日到期未收回的貸款,共計**筆**萬元,其中,20**年1-8月份到期未收回貸款**筆**萬元。在檢查日通過轉貸盤活、現金結清等方式收回貸款**筆**萬元。
2、具體到支行,**支行**筆**萬元,**支行**筆***萬元,**支行**筆**萬元,**支行4筆40萬元,**支行28筆185萬元,**支行23筆441萬元,**支行18筆86萬元,**支行45筆323萬元,**支行66筆194萬元,**支行2筆2.4萬元。
3、經過逐筆核對,上述到期未收回的貸款涉及到責任人104 名,其中,支行員工40人。首貸日在2016年之后的通過信貸系統查詢基本準確,但是信貸系統之前的,尤其2014年之前的,需要翻閱傳票,上推的不準確。
4、上述貸款落實出違規貸款23筆169.8萬元,主要是頂名、冒名、跨轄等違規類型。除了檢查日收回的16筆115萬元貸款外,剩余的388筆2258萬元貸款逐筆提出了壓降措施,近期確實無法辦理的分析了原因。
(二)責任認定方面
落實責任認定工作不但進展緩慢,而且在上推首貸日,認定各崗位責任,是否違規等反面存在不同程度的不足。即使在9月底完成,其參考價值也不高。
(三)劃段管理方面
劃段管理多數單位進行了動態管理,對每天發生的業務即使錄入臺帳,月底分類時按照臺帳分類。但是該項工作占用了信貸人員的太多精力。
(四)經營指標方面
通過與支行行長、副行長座談,被查單位三季度及經營指標完成情況不容樂觀。檢查人員督促支行積極營銷存款、貸款,加大不良貸款和利息的催收力度,確保全面完成各項業務計劃。
(五)收購表外方面
經落實,萬元以下收購表外貸款不存在員工攤派、轉包社會人員違法清收等現象,各單位進度不一。
三、下一步工作計劃
(一)信貸督導員加大檢查輔導力度。信貸輔導員深入了解基層支行的實際業務操作情況,加強對業務操作中疑點、難點的有效輔導。規范業務操作行為、提高制度執行力,切實加強檢查輔導職能的履行。
(二)強化信貸管理,嚴控新增貸款風險。為壓降不良貸款,把加強信貸管理,確保新增貸款放得出、收得回作為壓降不良貸款工作的重中之重。工作中重點抓了以下幾個方面:一是通過強化業務素質和風險意識教育,提高信貸人員素質,切實防范道德風險;二是合理確定信貸投向,切實防范市場風險。繼續立足“四個面向”市場定位,按照“控大放小”的原則,加大對現代農業、服務業、中小企業、農戶和個體工商戶的貸款支持力度;三是強化信貸基礎工作,切實防范操作風險。健全信貸管理規章制度,規范信貸行為;開展送信貸知識下鄉和集中評級授信活動,打造堅實的信貸基礎和良好的信用環境。
(三)成立專職清收組織,力促不良資產盤活。為加快不良資產清收步伐,總行成立了不良資產清收大隊,專門負責不良資產清收盤活工作,清收大隊下設3個清收中隊,全部由支行業務骨干組成。清收人員績效工資的40%與清收效果掛鉤,上不封頂,調動清收人員的工作積極性
(四)嚴格監控,加大對后50名支行的考核。對全市不良貸款占比位居后50名支行,總行將定期對其召開座談會,對不良貸 款進行深入剖析,制定專門清收處置計劃;對非應計占比居高不下的18家單位,總行將對支行負責人、信貸主管、客戶經理分別予以經濟處罰,以督促壓降不良貸款。
**年**月**日
第四篇:到期未收回貸款情況通報
關于2011年到期未收回貸款情況的通報
情況通報的正文一般分三步來寫:先介紹情況;次分析原因,指出意義或者危害;最后提出要求,是成績進一步鞏固和提高,是失誤與不良情況,則要改正和糾偏。
(3)簽署發文機關和日期。但很多時候發文機關見于標題,或與日期一同標示于標題之下。
情況通報的作用是及時通報工作中的重要情況,它在撰的寫過程中必須充分地敘述情況,把擺事實與分析問題結合起來,使受文機關和個人能通過通報認識到形勢或問題的利與弊,意義或嚴重性。有明確的指導思想,很強的針對性,善于擺事實講道理,是情況通報的寫作要點。
3.例文
國務院辦公廳關于水利專項資金審計情況的通報
各省、自治區、直轄市人民政府,國務院各部委、各直屬機構:
1998年,審計署組織對全國31個省、自治區、直轄市的2130個地(市)、縣水利部門,以及水利部長江、淮河等6個流域水利委員會1996至1997水利專項資金的籌集、管理和使用情況進行了審計。在國家財力十分緊張的情況下,1996、1997年中央和地方財政預算內水利資金的投入繼續保持了一定的增長,同時,國家建立了水利建設基金,專項用于水利基礎設施建設,這對于加快水利建設,保障大江大河的安全等發揮了重要作用。但從審計結果看,當前水利專項資金在籌集、管理和使用中存在一些突出問題,有的還相當嚴重。根據國務院領導的指示精神,現將有關審計情況通報如下:
一、國務院關于建立水利建設基金的決定在一些地方尚未落實
為加快水利建設步伐,提高大江大河防洪抗旱能力,緩解水資源供需矛盾,國務院決定從1997年1月1日起,建立中央和地方水利建設基金,專項用于水利建設。根據這一決定,1997年,中央財政足額籌集了水利建設基金26.99億元。但大多數地方沒有按照國務院的決定予以落實到位,其中,北京、上海、天津、遼寧、內蒙古、寧夏、新疆、青海、西藏、云南、貴州和廣東12個省(自治區、直轄市)沒有按照國務院決定建立水利建設基金;其余19個?。ㄗ灾螀^、直轄市)雖已建立水利建設基金,但僅籌集16.03億元,占應籌集51.74億元的30.98%。
二、擠占挪用水利專項資金用于平衡預算、彌補行政經費、建房和購買小汽車等問題嚴重
如遼寧省遼陽縣財政局1996年占用水利專項資金462.8萬元平衡財政預算。新疆維吾爾自治區水利廳將預算內水利專項資金455.8萬元和2955萬元,分別用于彌補機關經費和發放水利工程局離退休職工工資,相當于同期自治區本級財政水利專項支出的17.76%。河北省水利廳將1000萬元水利資金用于墊付省防訊抗旱指揮中心建設的拆遷費,向桃林口水庫工程指揮部借工程款300萬元,用于本廳物資供應站補充流動資金。安徽省六安市水利局挪用水費983.65萬元興建皋城大廈。水利部與湖南省共同投資興建江埡水庫,按批準的工程概算應購小汽車兩輛,實際購買了27輛,購車費超支966.54萬元。甘肅省引,入秦工程指揮部挪用工程款269.76萬元,購買了8輛小汽車。
三、采取虛報冒領和亂攤派等手法挖擠國家水利建設資金
1992年,淮河水利委員會為解決本單位“菜藍子”問題,采取加大材料損耗、虛報臨時工程等手段,多付給兩個施工單位工程款156.79萬元和好處費15.68萬元,合計172.47萬元。兩個施工單位得到好處費后,將多付的工程款返還給淮河水利委員會所屬的建安公司,后因該公司資不抵債,所轉資金損失殆盡。1996年底,重慶市南川市政府致函該市肖家溝水庫工程指揮部,要求該指揮部動用工程款80.75萬元,購買原縣委副書記和政協主席等人利用職權在工程用地聲音建造的私房。內蒙古江河水利水電開發公司以幫助上灣子水電站爭取到了上級資金為由,從自治區財政撥入該電站的工程款中索要130萬元。湖南省慈利縣政法委、公安局、交警大隊等單位分別以治安費、辦案費、經費補貼等名義,向江埡水庫攤派128萬元,在工程款中列支。
四、主管部門滯留、欠撥水利專項資金,地方配套資金不到位問題突出
1996至1997年,淮河水利委員會及淮河流域的安徽、江蘇、河南、山東四省一些水利部門共滯留欠撥國家治淮專項資金6.49億元,占同期國家投入治淮資金總額的36%,致使很多工程不能按期完工,造成損失浪費,而滯留的資金多數被轉作銀行存款生息,共獲得利息收入2748萬元,大部分轉作各單位的自有資金。山西省滯留在財政、計劃等部門的水利資金2504.6萬元,有的滯留時間長達三年以上。一些地區還以資金緊缺為由,少撥或不撥應由地方配套的水利專項資金。至1997年底,長江流域的一些地方政府共欠撥長江水利工程配套資金3.02億元,占應配套資金的39%。湖北省荊州市政府以不直接受益為由,對應撥付洪湖分蓄洪區二期工程配套資金790萬元,分文未撥。1996至1997年,湖南省應配套水利資金3109.25萬元,實際僅配套711.5萬元,占22.88%。
五、擅自改變項目投資計劃,違規將水利投資實行有償使用
1996年,長江水利委員會自行調減湖北荊江大堤工程投資計劃1500萬元,并將其中的500萬元用于本委的職工宿舍建設。松遼、珠江、海河水利委員會未經國家有關部門批準,擅自將國家有關部門批準,擅自將國家下撥的水利基本建設投資2.13億元實行有償使用。1990年以來,松遼水利委員會將無償改為有償使用的水利項目共19個,金額1.13億元,至1997年底,已收取資金占用費670萬元,其中,繼續用于有償使用項目的僅159萬元,其余511萬元全部用于自身的管理費開支和下屬公司的開辦費等。
水利是農業的命脈和國民經濟的產業。今年長江、嫩江和松花江流域的特大洪水再一次警示我們,必須高度重視并切實搞好水利建設,決不能有絲毫懈怠。水利專項資金審計中發現的上述問題,必須予以高度重視,采取切實有效措施加以解決:
(一)各級政府及審計、監察等部門對這次審計查出的水利專項資金籌集、管理和使用中存在的問題,必須逐一依法嚴肅查處,決不能姑息遷就。除給予經濟處罰外,還必須追究有關直接責任人和領導人的行政責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。有關地區和部門應將上述問題的處理結果,于1999年4月底前報審計署,由審計署匯總后報國務院。今后,要進一步加大審計監督力度,堅決查處各種擠占挪用水利專項資金的行為,確保??顚S?,使有限資金發揮最大的效益。
(二)各級政府及有關部門要認真貫徹國務院關于建立水利建設基金的決定,積極做好基金的籌集和管理工作。財政部、水利部近期要對各地籌集水利建設基金的情況進一次全面檢查,確保各地的水利建設基金按規定及時足額籌集到位。今后對不能及時足額籌集水利建設基金的地區,中央財政要相應減少對該地區的水利專項撥款。
(三)各級財政、水利主管部門要切實加強對水利專項資金的管理和監督,特別要針對這次審計發現的問題,舉一反三,認真汲取教訓,決不允許再出現擠占挪用水利專項資金的問題。水利部要帶頭加強對流域機構的管理和監督,認真執行國家有關財經法規和水利建設計劃,確保國家水利資金的合理有效使用。
國務院辦公廳
1999年1月22日
例文二
關于一九九○年元旦節期間我區人行系統安全保衛工作情況的通報
人民銀行各縣、市支行:
由于各級行領導的高度重視和機關各部門的大力支持,在元旦節期間,安全保衛工作做到了全區庫款、機關院內、職工人身三安全。根據部分縣市支行匯報和三級分行的抽查,現將情況通報如下:
一、黨組重視。節前,專門組織全行人員認真學習省分行關于節日期間加強安全保衛工作的電報通知精神,再一次進行安全防范教育,就節日期間的安全保衛工作做了詳細安排,行長以身作則。
二、加強各項規章制度,并檢查、督促、落實。
三、進一步重申了槍支彈藥專人保管、專人放置,對槍支、警具、報警設施和車輛進行了全面擦拭和保養,使其處于良好的戰斗狀態。
四、今年元旦節大部分縣行做到了節前有安排,節日期間有檢查,節日后有書面匯報,做的比較好的有××市、××縣、××縣、××縣、××縣。
元旦節剛過去,春節即將來臨,為了保證節日期間庫款、機關院內、職工人身絕對安全,我們再重申幾點要求:
1.各行要把春節期間的安全防范工作當作頭等大事來抓。春節期間,探親訪友人員增多,值班人員相對減少,機關院內出入人員復雜。各行要提高警惕,加強門衛制度、值班制度。行長要常到款庫現場檢查,以確保安全。
2.嚴格值班紀律。在值班期間嚴禁酗酒、玩撲克牌,調款車無調款任務要控制外出,確保行車安全。
3.春節期間煙花、爆竹相對增多,要防止失火,認真做好工作,防微杜漸,杜絕事故發生。各行要再認真進行一次自查,加強必要的安全措施。
4.加強匯報制度。各行要在二月三日前,把節日安全保衛執行情況,報二級分行保衛科。
中國人民銀行××分
本文章來自/201010/25/20101025151615.htm
第五篇:履行到期債務通知書
_______人民法院 履行到期債務通知書
()執字第 號
:
本院在執行 一案過程中,申請執行人(或被執行人)年 月 日 向本院申請向你(或你單位)發出履行到期債務通知書。
經審查,本院認為,申請執行人(或被執行人)的申請符合法律規定。依照《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第61條、第67條的規定,通知如下:
1.你(或你單位)應在收到本通知后的十五日內直接向申請執行人 履行你對被執行人 所負的到期債務 元,不得向被執行人清償。
2.如有異議,應當自收到本通知之日起十五日內本院提出。逾期不提出的,本通知書即發生法律效力。
3.收到本通知后,仍擅自向被執行人 履行,造成已履行的財產不能追回的,除在已履行的財產范圍內與被執行人承擔連帶清償責任外,本院將依法追究妨害執行的法律責任。
年 月 日
(院?。?/p>
填寫說明:
一、首部。依次寫明以下事項: 1.制作文書的法院名稱 2.文書名稱 3.文書編號
二、正文。
1.抬頭寫明第三人的姓名或名稱。
2.申請履行到期債務情況。表述為:“本院在執行 一案過程中,申請執行人(或被執行人)年 月 日 向本院申請向你(或你單位)發出履行到期債務知書?!痹谄渲械目瞻滋幰来翁顚懏斒氯诵彰蛎Q和案由,申請執行人(或被執行人)向執行法院申請發出履行到期債務通知的日期。
3.通知的法律依據。表述為:“經審查,本院認為,申請執行人(或被執行人)的申請符合法律規定。依照《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第61條、第67條的規定,通知如下:”。
4.通知內容。
三、尾部。
1.制發本文書的時間(年月日)。即簽發法律文書的日期,而不是承辦人擬稿書寫的日期。2.制作本文書的人民法院的院印。其位置應當在制作日期的上側,要求上不壓正文,下要騎年蓋月,必須不偏不斜,保持公正、嚴肅,文字、國徽必須清晰。
履行到期債務通知書
【制作依據】
本文書樣式供人民法院在執行案件中,被執行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,人民法院依申請執行人或被執行人的申請,通知第三人履行到期債務時使用。
《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第61條第1款規定:“被執行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,人民法院可以依申請執行人或被執行人的申請,向第三人發出履行到期債務的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達第三人?!备鶕撘幎?,代位執行需具備以下幾個條件:
1.被執行人不能清償債務
這里的不能清償債務不同于作為破產原因的不能清償,而是指被執行人暫時無償還能力或只具有部分償還能力,而不能理解為根本無償還能力,否則即應執行終結或進入破產程序。反之,若被執行人有其他財產可供執行,申請執行人就沒有必要將被執行人的債權作為執行標的。需要注意的是,評價被執行人能否清償債務應排除不能作為執行標的的被執行人的生活必需費用、生活必需品或生產、經營的必備財物等,而只能以此外的財產及資金為限。
2.對本案以外的第三人享有到期債權
“本案以外的”是指法律文書確定的當事人以外的第三人,不是法律文書中確定要承擔責任的第三人。這里指的債權,必須是已經到期的債權,即被執行人對第三人的債權已屆清償期。對未到期債權,被執行人無履行請求權,申請執行人也自然無從代位行使。關于債權是否到期應作具體分析:即有法定期限的以法定期限為準;有約定期限的以約定期限為準;既無法定期限也無約定期限的,原則上被執行人可隨時要求第三人清償,與此相應,申請執行人可隨時申請代位執行。當然,對于未到期債權,第三人如自愿提前履行,申請執行人也應有權申請代位執行。這種到期債權是現實的債權,不是將來的不確定的債權,不能附有條件或期限。在執行過程中,還應注意三點:一是被執行人與案外第三人之間的債權債務關系,應當是合法的債權債務關系,違法所得、犯罪所得而發生的“債權債務”關系,不能作為債權債務關系予以保護;二是被執行人對案外第三人擁有的權利,必須是金錢、有價證券等可執行債權,物權和人身權利不能成為代位執行的標的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第66條還明確規定:被執行人收到履行通知書后,與案外第三人惡意串通,放棄債權或延緩履行期限的行為無效,人民法院仍可在第三人無異議或又不履行的情況下予以強制執行。這時的異議如果僅僅是對履行期限所提出的,也應認為其異議無效。
3.由申請執行人或被執行人提出申請
《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第61條第1款規定“??人民法院可以依申請執行人或被執行人的申請,向第三人發出履行到期債務的通知。??”代位申請執行在開始上只能采用申請方式,而不能由人民法院依職權發動。申請執行人、被執行人享有是否申請代位執行的權利,只有申請執行人、被執行人提出申請的,人民法院才能依職權作出是否適用代位執行的決定,而不能不尊重其權利擅自決定。人民法院發現有可以代位執行的對象,可以向申請執行人提供并加以指導。代位執行涉及諸方面具體問題,故應以書面形式申請為宜。申請書可以由申請執行人或被執行人向正在執行該案的人民法院書面提出,并寫明第三人的姓名、名稱、性別、年齡、地址、住所等基本情況,以及被執行人不能履行或履行不能的事實、原因、財產狀況以及要求第三人給付的數額等。對申請書人民法院不進行審查,只要當事人能提供有關借據、欠條、生效的法律文書等證明其享有債權即可。
人民法院收到申請后,認為被執行人和第三人之間的債權債務關系明確、合法,應向第三人發出履行到期債務的通知,直接送達第三人。根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第61條第2款規定,人民法院向第三人發出履行到期債務的通知,應當包含以下內容:
1.第三人直接向申請執行人履行義務,不得向被執行人清償
這一項內容是關于第三人義務的內容,第三人負有兩方面的義務:(1)第三人向申請執行人履行,這就相當于直接對債權進行了變價,把債權收取權利直接交給了申請執行人。(2)第三人不得向被執行人清償債務,當然被執行人也不能向第三人收取這個債權。這就是對被執行人與第三人之間的到期債權關系進行凍結。執行過程中,也可以先采取凍結措施,然后再要求第三人直接向申請執行人清償。
2.第三人應當在收到履行通知書的15日內向申請執行人履行債務
第三人對申請執行人履行債務應當在收到履行通知書的15日內履行。逾期不履行,又不提出賠償的,根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第65條規定,人民法院可強制執行。
3.第三人的異議權
為了保護第三人免于受到不公正對待,第三人對履行到期債務有異議的,應當在收到履行通知后的15日內向執行法院提出異議。
4.第三人違背通知中確定的義務的法律后果 第三人違背上述義務,包括兩種情形:一是第三人擅自向被執行人履行,二是第三人在法定期限內沒有向法院提出異議也不向申請執行人履行。對第一種情況,其法律后果是適用《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第67條之規定,即“第三人收到人民法院要求其履行到期債務的通知后,擅自向被執行人履行,造成已向被執行人履行的財產不能追回的,除在已履行的財產范圍內與被執行人承擔連帶清償責任外,可以追究其妨害執行的責任。”第二種情形的法律后果適用《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第65條之規定,即“第三人在履行通知指定的期限內沒有提出異議,而又不履行的,執行法院有權裁定對其強制執行。此裁定同時送達第三人和被執行人。”在實踐中,人民法院發出的履行通知中應當明確列出具體的法律后果,即第65條、第67條之規定。
此外,根據法律文書的性質和執行實踐的要求,通知書還應包括以下兩點:申請執行人、被執行人和第三人的基本情況;申請執行人或被執行人代位執行請求事項及理由,包括申請執行人和被執行人之間的債權債務的履行情況及申請執行人、被執行人陳述的被執行人與第三人之間的債權債務關系。