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司法考試國家賠償法復習指導(七)

時間:2019-05-13 07:43:44下載本文作者:會員上傳
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第一篇:司法考試國家賠償法復習指導(七)

司法考試國家賠償法復習指導

(七)【司法賠償復議程序】

是指司法賠償請求人不服賠償義務機關的裁決或者未與其達成協議的,有權向賠償義務機關的上一級機關提出復議申請,有復議機關進行審查并對司法賠償爭議作出決定的程序。

司法賠償程序僅適用于公安機關、安全機關、檢察機關和監獄管理機關作為賠償義務機關的情況。人民法院為賠償義務機關的,在經過先行處理程序后受害人應當直接向上一級人民法院的賠償委員會申請,由賠償委員會作出決定。

司法賠償復議程序的步驟

1、復議申請的提出和受理。請求人提出賠償請求后,賠償義務機關拒絕受理賠償請求、作出不予賠償的決定、逾期不予賠償,或者賠償請求人對賠償的數額、賠償方式等有異議的賠償請求人有權依法向賠償義務機關的上一級機關提出復議申請,要求通過復議程序予以解決司法賠償爭議。

賠償請求人提起復議申請,也應當向復議機關遞交申請書,復議申請書應當載明的事項可以參照賠償請求申請書的有關規定和要求,同時應附有賠償義務機關的書面決定。

賠償義務機關作出有關的書面決定并送達賠償請求人的,賠償請求人自收到書面決定之日起30日內提起復議;賠償機關對賠償請求不予賠償的或者拒絕履行自己作出的賠償決定的,賠償請求人可以自2個月期限屆滿肢體起30日內申請復議。2個月的期間自賠償義務機關受到申請書之日起計算。期間屆滿的最后1日為節假日的,以節假日后的第一日為期間屆滿的日期;期間不包括在途時間、復議申請書在期滿前交郵的不算過期。當事人因不可抗力或者其他正當理由耽誤期限的,在障礙消除后可以申請順延期限。

復議機關接到復議申請書后,應及時對賠償請求人的申請進審查,并分別不同情況作出相應的處理:

(1)賠償請求人未經賠償義務機關處理而直接提出復議申請的,復議機關應告知賠償請求人向賠償義務機關提出賠償請求;

(2)受到復議申請的機關不是賠償義務機關的上一級機關的,應告知賠償請求人向正確的復議機關提出申請;

(3)超過法定期限提起復議申請的,應決定駁回;請求人對駁回的決定不服的可以申請賠償委員會決定;

(4)賠償請求人的復議申請符合受理條件的,應予受理。

2、對復議申請的審理和決定

復議機關受理復議申請后,應指定予本案無利害關系的工作人員辦理,工作人員應當調查收集證據查明案件事實,同時充分聽取賠償請求人的意見予請求人就賠償數額、賠償方式和期限進行協商。復議機關應當聽取賠償義務機關的意見。復議可以采取書面方式審理,認為有必要的也可以采取其他方式審理。

復議機關應當自受到申請之日起2個月內作出決定,對賠償義務機關認定事實清楚、適用法律正確、適當的決定予以維持;對于認定事實錯誤適用法律錯誤或者確定的賠償方式、數額不合理的決定應當予以撤銷;認為應當予以賠償的復議機關應當重新作出決定或者變更賠償義務機關的決定。

復議機關的決定對于作為其下級的賠償義務機關具有約束力,復議決定一經生效,賠償義務機關必須執行。賠償請求人不服復議決定的,可以在收到復議決定之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定;復議機關逾期不作決定的,賠償請求人可以自期間屆滿之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

【司法賠償決定程序的含義】

是指賠償委員會受理司法賠償請求,作出決定的程序。

一、賠償委員會的組成。中級以上的人民法院設立賠償委員會,由人民法院三名至七名審判員組成,負責處理有關司法賠償案件。中級以上人民法院設立賠償委員會。中級人民法院賠償委員會由3名或5名委員,高級人民法院賠償委員會由5名或7名委員組成,賠償委員會委員由審判員擔任,其組成人員須報上一級人民法院批準。賠償委員會設主任委員一人,由副院長兼任,亦可設專職主任主持工作,下設辦公室,配備2名至5名工作人員。

二、受案范圍

最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國國家賠償法》設立賠償委員會的通知規定人民法院賠償委員會受理以下兩類案件:

1、行使偵查、檢察、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的人身權、財產權,造成損害,經依法確認應予賠償,賠償請求人經依法申請賠償和申請復議,因對復議決定不服或者復議機關逾期不作決定,在法定期間內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定的;

2、人民法院是賠償義務機關,賠償請求人經申請賠償,因賠償義務機關逾期不予賠償或者賠償請求人對賠償數額有異議,在法定期間內向賠償義務機關的上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定的。

最高人民法院關于刑事賠償和非刑事司法賠償案件立案工作的暫行規定(試行)規定人民法院賠償委員會受理賠償案件的立案范圍:

(一)因犯罪嫌疑人沒有犯罪事實或者事實不清、證據不足,偵查機關對犯罪嫌疑人解除刑事拘留或者檢察機關不批準逮捕,或者偵查機關撤銷案件,決定予以釋放的;

(二)因犯罪嫌疑人沒有犯罪事實或者事實不清、證據不足,檢察機關作出撤銷拘留決定、不批準逮捕決定、撤銷逮捕決定、撤銷案件決定、不起訴決定的;

(三)因犯罪嫌疑人沒有犯罪事實或者事實不清、證據不足,人民法院撤銷逮捕決定的;

(四)人民法院一審判決無罪并已發生法律效力的,二審判決無罪的,依照審判監督程序再審改判無罪并已發生法律效力的;

(五)偵查、檢察、審判、監獄管理機關及其工作人員實施國家賠償法第十五條第(四)項、第(五)項規定的行為,責任人員被依法追究刑事責任或者給予其他處分的;

(六)實施了國家賠償法第十六條規定行為,已依法糾正的;

(七)人民法院撤銷原錯誤司法拘留、罰款決定的;

(八)人民法院撤銷原錯誤拘傳的;

(九)人民法院撤銷原錯誤財產保全裁定的;

(十)人民法院錯誤執行判決、裁定及其他生效法律文書,已依法糾正的;

(十一)上一級人民法院經復議,撤銷下級人民法院原錯誤的強制措施、保全措施、執行裁定、決定的;

(十二)偵查、檢察、審判、監獄管理機關依法對違法侵權行為加以糾正的其他情形。

三、賠償義務機關是人民法院的則由其上一級人民法院管轄,如果賠償義務機關是其他司法機關,則由復議機關所在地的同級人民法院管轄。

【司法賠償決定程序的步驟】

1、申請。復議機關逾期不作出復議決定或者受害人不服復議決定的應當向與復議機關同級的人民法院提出申請,但是必須符合一定的條件。賠償請求人依法向賠償委員會申請作出賠償決定的,應當遞交賠償申請書一式四份,賠償請求人書寫申請書由困難的可以口頭申請。口頭提出申請的應當記入筆錄,并填寫口頭申請賠償登記表一式四份,由賠償請求人簽名、蓋章。賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償的被侵權事項,應當先經過依法確認,被要求確認的機關不予確認的,賠償請求人有權申訴。賠償委員會不受理要求確認的申訴案件。賠償請求人提出賠償申請應當提供有關的證明材料包括:A經依法確認有刑事司法賠償事由的法律文書即人民法院一審判決無罪并已發生法律效力的,二審判決無罪的,依照審判監督程序再審改判無罪并已發生法律效力的刑事判決書,人民檢察院不起訴決定書或者公安機關釋放證明書。B經依法確認有人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執行錯誤,造成損害情形的法律文書。C賠償義務機關作出的賠償或者不予賠償決定書。賠償機關逾期未作出決定的應當提供相關的證明材料。賠償義務機關是偵查、檢察或者監獄管理機關的應當提供上一級機關作出的復議決定,復議機關逾期未作出決定的應當提供相關的證明材料。D其他相關法律文書、證明材料。

2、立案。

賠償委員會從收到賠償申請之日起,應當在七日內決定立案或者不予受理。并及時通知賠償請求人。審查立案時,發現缺少有關證明材料的,應當通知賠償請求人予以補充。收到賠償申請

的時間,從有關證明材料補充齊全后起算。對經審查不應由賠償委員會受理的,應當告知賠償請求人向有關機關申請賠償,或者轉交有關部門處理并通知賠償請求人。賠償委員會經審查,認為符合下列條件的,應予以立案。

(一)賠償請求人具備法律規定的主體資格;

(二)賠償義務機關是行使偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關;

(三)有具體的賠償請求事項和事實根據;

(四)有依法確認的法律文書或者其他證明材料;

(五)符合法定的請求期間,因不可抗力或者其他障礙未能在法定期間行使請求權或者人民法院賠償委員會決定延長期間的除外;

(六)賠償義務機關是偵查、檢察、監獄管理機關的,作出賠償決定后或者逾期未作賠償決定,賠償請求人申請復議,經復議仍不服或者復議機關逾期未作復議決定的;賠償義務機關是人民法院的,作出賠償決定后,賠償請求人不服的,或者人民法院逾期未作賠償決定的;

(七)符合國家賠償法及有關司法解釋對國家賠償法溯及力的規定。

決定立案的,應當編立案號,填寫立案登記表,向賠償請求人發出受理案件通知書。

人民法院賠償委員會決定立案的,還應當向賠償義務機關、復議機關發出受理案件通知書,并在15日內送達賠償申請書副本。對經審查不符合立案條件的,應當制作不予受理案件通知書。

3、審理。賠償委員會決定立案審理的賠償案件,應當執行專門的工作人員辦理,賠償委員會審理案件,一般實行書面審理,不公開進行。根據案件審理的需要,可以通知賠償請求人、賠償義務機關和復議機關的有關人員或者相關證人提供有關情況、案件材料、證明材料或者到人民法院接受調查。對配成請求然和被請求的賠償義務機關、復議機關的調查取證應當分別進行。

賠償委員會經審查賠償案件事實清楚,證據確實充分的應當寫出賠償案件審查報告,并附有關案卷和證明材料,報請賠償委員會主任提交賠償委員會審理。審查報告包含以下內容:案件的由來;賠償請求人的基本情況、賠償義務機關、復議機關的名稱和法定代表人;賠償請求人申請事項及理由;申請的賠償案件確認情況、賠償義務機關的決定情況和復議機關的復議情況;承辦人認定的事實和依據;處理意見和理由。

賠償委員會討論案件實行少數服從多數的原則,賠償委員會半數以上委員的意見為賠償委員會的決定意見。賠償委員會認為重大、疑難的案件必要時由賠償委員會主任報請院長提交審判委員會討論決定。審判委員會的決定賠償委員會應當執行。

4、決定。賠償委員會審理的案件,分別情形依法作出如下決定:

(1)維持決定:認為賠償義務機關的決定或者復議機關的復議決定適用法律正確、賠償方式、賠償數額適當的,應當決定予以維持。

(2)撤銷決定:認為賠償義務機關決定、復議機關復議決定適用法律不當應當撤銷原決定,依法作出決定。

(3)變更決定:認為賠償義務機關、復議機關復議決定賠償方式、賠償數額不當的,應當作出變更決定。

(4)賠償決定:經依法確認由國家賠償法規定情形的,賠償義務機關或者復議機關逾期未作出決定的應當作出賠償或者不予賠償的決定。

(5)不予賠償的決定:賠償請求人申請賠償事項屬于國家賠償法規定國家不承擔賠償責任的情形,或者已經超過法定時效的,應當作出不予賠償的決定。

賠償委員會審理案件作出決定,應當制作人民法院賠償委員會決定書,載明以下事項:賠償請求人的基本情況、賠償義務機關、復議機關的名稱和法定代表人;賠償請求人申請事項、賠償義務機關的決定情況和復議機關的復議情況;賠償委員會認定的事實和依據;決定的理由與法律依據;決定內容。決定書由賠償委員會主任簽發,加蓋人民法院院印。

賠償案件應當在3個月內作出是否賠償的決定因案件情況復雜,3個月內不能作出決定,經本院院長批準可以延長1個月;仍不能作出決定需要再延長審理期限的,應當報請上級人民法院批準,再延長的時間最多不得超過3個月。

5、執行。賠償委員會決定一經作出,即發生法律效力,必須執行。賠償請求人可根據決定書要求賠償義務機關履行賠償義務,也可以要求人民法院執行。賠償委員會的決定是終局裁決請求人不服賠償委員會的決定只能申訴,此外如果賠償委員會發現原認定的事實或者適用法律錯誤必須改變原決定的經本院院長決定或者上級人民法院指令,賠償委員會應當重新審理,并依法作出裁定。

第二篇:司法考試國家賠償法重點法條

司法考試國家賠償法重點法條

第一章 總則

「重點法條」

第二條 國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償的權利。

國家賠償由本法規定的賠償義務機關履行賠償義務。

第十四條 賠償義務機關賠償損失后,應當責令有故意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。

對有故意或者重大過失的責任人員,有關機關應當依法給予行政處分;構成犯罪的,應當依法追究刑事責任。

第二十四條 賠償義務機關賠償損失后,應當向有下列情形之一的工作人員追償部分或者全部賠償費用:

(一)有本法第十五條第(四)、(五)項規定情形的;

(二)在處理案件中有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。

對有前款

(一)、(二)項規定情形的責任人員,有關機關應當依法給予行政處分;構成犯罪的,應當依法追究刑事責任。

「相關法條」 《民法通則》第121條。

「意思分解」

對國家賠償責任的歸責原則,《民法通則》第121條規定了無過錯原則,本法第2條采用了違法原則。所謂違法原則,指國家機關及其工作人員在執行職務中,違反法律造成他人權益損害的,國家承擔賠償責任,即以行為違法為歸責原則,而不論行為人主觀上有無過錯。

依上述兩條的規定,我國國家賠償責任的構成要件有四個:

1侵權行為主體要件

侵權行為主體要件是構成國家賠償責任的必要條件,即國家只對一定范圍內的主體的侵權行為承擔賠償責任。國家賠償法共規定了三類主體(第2、7條):

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(1)國家機關。此處僅指三類國家機關:①國家行政機關;②國家審判機關;③國家檢察機關。

(2)國家機關工作人員。

(3)被法律、法規授權的組織。

2侵權行為要件

這一要件包含了兩項內容:

(1)致害行為必須是執行職務的行為;

(2)該執行職務的行為必須違法。此處的違法應作廣義理解,不僅指違反了嚴格意義上的法律,還包括法律的一般原則。如警察拖走違例停放車輛過程中將被拖的車輛損壞,海關在出入境檢查時造成被檢查物品的損壞,都構成了職務侵權行為。

3損害結果要件

國家機關及其工作人員的違法執行職務行為必須現實地、確定地給他人造成了利益損害。

4因果關系要件

即可引起國家賠償的損害結果與侵權行為存在著因果關系。

只有以上四個要件同時具備,國家才承擔責任。

「不要混淆」 

第14、24條分別規定了行政賠償和刑事賠償中,國家機關承擔了賠償義務后,有權向其工作人員行使追償權。

國家對受害人承擔賠償責任時采違法原則、無過錯原則,但國家向其工作人員行使追償權時只能向有故意、重大過失的工作人員(第14條)或向故意違法的工作人員(第24條)行使追償權。

特別注意第14條第1款被追償人還包括受委托的組織和個人,以及第24條第1款的第(一)、(二)項規定的幾種情形。

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第三篇:2012司法考試復習指導小提示

2012司法考試復習指導小提示

一、不要有僥性的心理

在網上看到很多人都說司考如何如何的容易,這讓我想當了馬云曾說過的一句話:當一個人成功以后,說的什么話都成了真理了。司考也是如此,有多少經過努力沒過的人啊,所以這部分說容易過的人,要莫就是真的天資過人,要莫就是說的假話,所以如果真想過司考就得踏踏實實的看書做題。記得我去年剛參加司考時,也是認為司考很容易,只要多看看書就可以很容易過了。記得09年從5月份開始每天晚上下班一回到家就看一本通,基本上都是看到十二點,其間也把從網上下的各位戰友上傳的課件聽了一篇,在考前認為自己這么努力是一定可以過的,但當我踏進司考考場時,才知道司考是一場沒上考場前沒有人敢說他一定就能過的考試,司考考的知識面太廣了,而我去年也以350分結束了我的第一次司考。做為在職考生在時間上不夠充足,于是在去年底我就另找了一份不用晚上加班周末雙休的工作,全心的準備10年的司考,也不再抱有不夠努力靠運氣等就能過司考的想法。

二、多做司法考試真題

在今年我從春節開始,重新看一本通,并根據各位戰友分享的經驗全面做真題,認真的做了05年到10年的真題一遍,并看了二遍的真題匯編。現在成績出來了,總的來看今年分不高還是跟真題做的少對于真題沒有吃透有關,所以真題一定要認真的去做,對于自己做錯的要找到不清楚的地方,不能放過,因為但你放過時說不定真的就考到你放過的地方,到哪時就后悔太晚了,所以,真題多做多練是必要的。

三、少聊天少灌水,多聽課件

我去年感覺很多時候在司考天下網司考論壇上一看大家的貼子,一進去就不知不覺過了一個小時,做為在職的考生本來時間就不多,而且當你退出各種論壇時一下子心也收不回來,學習就效果就會降低,所以我今年就除了在上班看看消息下班后堅持不上網,而且時間長了也會成為一種習慣,推薦朋友們加Q號13812259 去參加北京司考天下的vip會員。當然了,如果是在網上聽網授則是另外一回事,而且哪也不錯,我說的是對于哪自控力差一點的還是在司考期間少目上網,多看書。另外對于我說的多聽課件,很多戰友都講了很多,我也就不多敘述了。

四、心態要平和,大家要團結

我看了網上各種罵人的貼,從中也可以看出我們學法的人不夠團結。我是反對下三爛的手段的競爭,但不怕正常的競爭,因為有了競爭一個行業才有活力才有朝氣。而我們中有一部分人在過了后就在叫控制通過率之類的,當然中國的司考相對港臺日本歐美等國家來說,通過率是高,但中國有中國的國情,我是認為目前在中國人普遍缺少法治意識的情況下,學法的人越多對于中國未來的法治進程來說還是有好處,至少會擴大在社會中法律的基礎面。另外就是同為法律人,不管別人的意見是對還是錯,我覺得這是他的言論自由,不要隨便罵人,哪樣真的有損法律職業的形象,也在間接的損害自己的利益;其實當法律人都去維護好法律人的形象時,當整個行業都在社會中樹立起良好的形象、崇高的地位時,做為法律人的一分子也會分享到帶來的好處。

最后,希望不管是否過了司考的,還是正在努力準備司考的,不管是以后準備做律師的,還是準備做法官檢察官的,或都其它的相關職業的,大家一同努力去為中國的法治進程貢獻自己的哪份力量,只要一代代法律人的努力,我相信中國法律人是可以在某一天也能擁有歐美法律人的地位與聲譽,也許就有可能在我們在這代人手中實現。司法考試介紹

國家司法考試是國家統一組織的從事特定法律職業的資格考試。具體說來,初任法官、初任檢察官資格以及律師資格、公證員資格的取得,必須以通過國家司法考試為前提。同時,大部分公司的法務部門也會優先錄用取得司法資格的應聘者。假如你羨慕他們在社會上得到大家尊重,取得較高的社會地位和較高的收入,也想成為他們中間的一員。那么,你所必須通過的入門考試就稱之為“國家司法考試”。司法考試報名條件

具有完全民事行為能力和品行良好的中國公民,具有國家教育行政部門認可的大學本科以上學歷,并且沒有因為故意犯罪受到過刑事處罰,也沒有被國家機關開除過公職,也沒有被吊銷過律師執照,沒有因為在司法考試中違反考試紀律而被禁考,都可以參加考試;應當注重的是,為了有效地選拔法律人才,凡是參加了司法考試并取得A類合格證或者取得B類合格證但尚未取得高等院校本科以上畢業學歷的人員,都不得再次報名參加國家司法考試。(法律職業資格證分為A、B、C三類)應當注重:上面所指的“本科以上學歷”包括得到相關審批手續的民辦學校頒發的本科學歷文憑、成人高等教育系列的本科文憑、普通高等學校頒發的本科學歷文憑、通過自學考試取得的本科文憑、得到教育部認可的遠程教育文憑。為慎重起見,鑒于黨校和軍校所頒發本科文憑的性質比較復雜,種類較多,持此種文憑是否能夠參加司法考試的問題,建議咨詢當地司法局司法考試主管部門以確保無誤。

普通高等學校應屆本科畢業生可以報名參加國家司法考試。

持港澳臺地區和外國高等院校學歷的人員,其學歷經教育部留學服務中心認證后也可以報名參加國家司法考試。

關于自考生的單科成績包括畢業論文答辯全部合格,但在報名時尚不能取得畢業證書的情況下是否能報名的問題。司法部規定“自學考試單科成績全部合格的人員,持單科(全部科目)合格證書和主管自考報名的教育行政部門(自考辦)開具的證實,可以報名參加國家司法考試。但在考試通過后申請法律職業資格證的時候必須持有正式畢業證件。同時,根據相關政策,對部分經濟落后與少數民族地區的報名條件適當放寬,法律專科也能報名參加考試。

司法考試報名時間

網上預報名時間一般為六月中旬到下旬。具體可以到司考天下網www.tmdps.cn查看最新信息。

現場報名時間一般為七月初至中旬左右。

司法考試報名方式

(1)國家司法考試報名程序中有一個“網上預報名”的程序,至于是否為必經程序則由省一級司法局確定,考生可以在每年五六月份的時候登錄司法部網站以及其他法律網站查詢相關信息,或者向當地司法局電話咨詢。

(2)已經網上預報名的人員須在網上預報名后在報名地司法行政機關指定的時間和報名點進行確認;不實行網上預報名地區的報名人員應當在上述期間內,由本人到市(地)司法行政機關指定的報名點進行現場報名。

(3)在戶籍所在地以外工作、學習的人員,可以在工作、學習地報名。戶籍在放寬地區的法律專業專科畢業學歷人員,在非放寬地區或其他放寬地區報名、考試的,考試成績達到放寬合格分數線,應當在戶籍所在地申領《法律職業資格證書》。

(4)臺灣居民報名參加國家司法考試,在大陸工作、學習或者居住的,應當在其居所地司法行政機關指定的報名點報名;在香港、澳門工作、學習或者居住的,應當在香港、澳門向承辦考試組織工作的機構報名;在臺灣地區或者外國工作、學習或者居住的,應當到司法部指定的報名點報名。臺灣居民在考試報名時,應當向受理報名的機構提交臺灣居民來往大陸通行證和臺灣居民身份證,不能提交臺灣居民來往大陸通行證的,應當提交臺灣居民身份證和戶籍本或者戶口名薄。

(5)普通高等學校應屆本科畢業生可持本人身份證原件及復印件、所在院校出具的證明(格式證明可在司法部網站下載)報名。

司法考試考試時間

一般為9月中旬,以2011年為例:

試卷一:9月17日上午08:30———11:30,考試時間180分鐘。

試卷二:9月17日下午14:00———17:00,考試時間180分鐘。

試卷三:9月18日上午08:30———11:30,考試時間180分鐘。

試卷四:9月18日下午14:00———17:30,考試時間210分鐘。

第四卷考試的時間雖然也是在下午進行,但是比其他三卷用時稍長,為時三個半小時。主要原因在于第四卷考試中的書寫量很大,時間太短無法滿足實際需要,在此也提醒各位考生在備考過程中除了對法律知識進行學習外,還要通過有有針對性的鍛煉提高書寫速度和字跡的美觀。具體的2011年的司考時間,請到司考天下網首頁查詢最新的信息。

司法部也要對司法考試的時間發出明確公告,留意相關信息。2012年司考會不會改革

從08年開始喊改革,一年兩考或者增加面試。2011年是叫嚷改革最兇的一年,但最終還是沒有改革。

那么2012年司考是否改革呢?我們認為大改的可能性不大,但有改革的可能性,主要是因為司法部管理司考的官員2012年要換屆了,這將導致有新官上陣。但我們必須認識到一年,就算改革,全國的考生都改革,對我們個人而言,還是一樣的公平。

現在有司考兩考一說,兩考第一次考試大約是在一到三月份,司法部要提前半年左右出通知,現在沒出通知,兩考不成立。如果增加面試會在2012年6月份的報名時通知,現在有關部門應該征集意見,各大輔導機構會有風聲流出,現在沒聽到風聲,增加面試可能性不大。作為一個資格考試,增加面試的可能性也不會太大,即使增加面試,由各地司法局主考,面試的通過率也不會很低,提前準備,專心備考就是。

如有更多提問,歡迎到司考天下論壇:www.tmdps.cn

此外,還有說公務員考試和司考結合的說法,司考天下網的老師認為這不可能,因為如果兩個考試結合,試問之前已經通過司考的朋友怎么辦?難道都可以去當公務員了?還是只需參加面試即可呢?目前有那么多崗提供給已經通過司考的朋友嗎?

司法考試考試科目

司法考試所考察的內容包括:理論法學、應用法學、現行法律規定、法律實務和法律職業道德。2011年國家司法考試采用閉卷、筆試的方式。考試分為四份試卷,每份試卷分值為150分,四卷總分為600分。試卷

一、試卷

二、試卷三為機讀式選擇試題,試卷四為筆答式實例(案例)分析試題(含法律文書寫作)。各卷的具體科目為:

試卷一:綜合知識。包括:社會主義法治理念、法理學、憲法、法制史、經濟法、國際法、國際私法、國際經濟法、法律職業道德與職業責任;

試卷二:刑事與行政法律制度。包括:刑法、刑事訴訟法、行政法與行政訴訟法;

試卷三:民商事法律制度。包括:民法、商法、民事訴訟法(含仲裁制度);

試卷四:實例(案例)分析。包括:法理學、行政法與行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、商法、民事訴訟法。

司法考試平均通過率

回顧過去8年,2002、2003、2004、2005、2006、2007、2008年、2009年、2010年的司法考試通過率分別是7.74%、10.18%、11.22%、14.39%、15.00%、22.39%,24.16%,25%,23%。

司法考試成績合格分數線

國家司法考試的合格分數線為360分,放寬地區的分數線略有變動。以2009年:根據《司法部關于確定國家司法考試放寬報名學歷條件地方的意見》,符合《國家司法考試放寬報名學歷條件地方名單》中所規定地方的應試人員,合格分數線放寬為315分。慮到西藏自治區自然環境的非凡性和法律人才短缺的實際情況,西藏自治區的合格分數線放寬為280分。考慮到少數地方對通曉并使用民族語言文字法律職業人員的迫切需求,對使用民族語言文字參加考試的民族考生,今年仍單獨確定合格分數標準。

成績公布、查詢與核查

一般于11月下旬公布。應試人員可在成績公布之日上午8時起,通過司法部網站—和聲訊電話(16899800)查詢本人成績。司考天下網也有司考成績查詢通道,2010年數萬人通過司考天下網查分通道第一時間查詢到了司考成績。

北京、天津、河北、山西、內蒙古、遼寧、吉林、黑龍江、山東、河南等地區的應試人員使用聲訊電話16839800,其他地區使用聲訊電話16899800.應試人員對考試成績有異議,可自考試成績公布之日起15日內,向所在市(地)司法行政機關提出分數核查的書面申請。港澳考區應試人員對考試成績有異議,可向原報名機構提出分數核查的書面申請。根據司法部《國家司法考試工作規則》,分數核查范圍包括試卷四和參加一、二、三卷考試但無成績的試卷。已經核查的成績書面通知本人后,不進行再次核查。應試人員的分數核查申請由各省(區、市)司法廳(局)和香港、澳門受委托的機構匯總造冊后報司法部國家司法考試中心統一交評卷單位核查。司法部及其考試機構和評卷單位不直接受理個人的核查申請。應試人員逾期申請的,司法行政機關不再受理。

《法律職業資格證》申領

達到國家司法考試合格分數線的應試人員,自當年的12月份應向報名地司法行政機關提出授予法律職業資格、頒發相應證書的申請。一般在第二年的三月份領取。

司法考試復習資料的選擇: 根據司考天下網五年多的輔導經驗來看,備戰司考需要的資料按類別可以分為兩部分:書和錄音。書包括了真題,教材,法條,練習書,這個不必多講,下面會細細地分別說。

錄音的來歷

司法考試是一個自學考試,司法部又沒有指定專門的教材和輔導機構(雖然三大本其實就是指定教材,但2002年以后就取消了這個“說法”了),考生復習中常常摸不到門路,于是,各個地方的輔導機構如雨后春筍般地茁壯成長起來了,比較老牌的輔導學校比如萬國三校海天律政,也有后起之秀眾合,政法英杰,更有半路出家的新東方等等。司考天下網的錄音或者視頻都是購買輔導班的網絡課程,就是輔導班把面授的課堂內容錄制下來,和面授一樣,而且配套的講義資料都齊全,全部下來才幾百元,我們歡迎大家加入司考天下vip,咨詢電話***。

錄音的作用

這些學校的出現給一部分找不到復習方向的同學帶來了一絲希望。而經過了幾年的磨練,各輔導學校老師的授課方式、對重點難點的把握、對出題人出題方向的研究都有了很大的進步。你想啊,每個學校大約有二十多位簽約授課的老師,每位老師只講一門課程,每年就研究這一門如何出題如何背記如何拿高分如何把重點難點消化掉,他們的課堂能不出彩么?很多明星老師的粉絲眾多,授課效果也非常地好。可以說,有了輔導班之后,司法考試的復習就不再是一條摸索之路,而是有章可循、有矩可蹈的了。像難記的商經,可能你一天也背不下幾條來,但有了張海峽老師的商經口訣加上他課堂上的生動演講,你的記憶就會很深刻,課下再復習的時候對照講義口訣,很輕松地就能記下來。再如理論性超強的刑法,就算你法條倒背如流做題時仍舊對不上號,如果學習的時候配上韓友誼老師的講解,就能讓你輕輕松松地把易混易錯的知識點牢牢記住,考試的時候不考則已,一旦考了,只要會心一笑就可以了~雖然輔導班的價格不菲,一個學校的全程班都要20000元以上,并且大多需要脫產上課,但司考天下網建議有條件的同學去參加輔導班,效果是很明顯的。

當然我不是在給輔導班做廣告,重點在這里呢:輔導班確實很有效果,但動輒兩三萬的支出(再加上食宿,費用更為驚人),脫產上課,而且好老師大多集中在北京上海南京等大城市,想聽老師親授就要搬去大城市上課,這不是每位同學都承受得起的。于是,司考天下開始為考生提供輔導班的錄音視頻,滿足無法上輔導班的朋友的需求,而且價格很低,全部的錄音視頻才幾百。

考試的考生必備的輔導資料之一,很多朋友先報了輔導班,但很多知識沒有聽懂,然后再購買一份錄音資料補課,而且還可以彌補當地學校師資的不足。因為我們提供市面上所有學校的全程授課錄音下載,包括但不限于萬國、三校、海天、律政、新東方、新起點、新九洲、政法英杰、眾合、中法網、指南針等。

司法考試書籍:

每年四月都是大家選擇司考書籍的時候,大家都在問司考天下到底應該買哪些書,現在司考書籍市場比較雜,每年都有不少新出的書籍上市,而且一上來就是交由法律出版社或者人民法院出版社出版,但真正有用的書籍卻為數不多。為了方便大家買書,我們把司考書籍分為五大類,一為教材,二為歷年真題,三為練習題,四為法條,五為其他。

一、司考教材:

比較知名的有《國家司法考試輔導用書》和《萬國專題講座系列叢書》(此書可能從2010年開始名稱變為《眾合專題講座系列叢書》因為編寫書的老師都到眾合了)以及《中法網課堂筆記》,這幾套書各有千秋,買其中一套即可。1:《國家司法考試輔導用書》,法律出版社 原價:260元(司考天下會員價為80元)

本書是以前的司法考試指定教材,權威性自不待言,如果你沒有法律基礎,本書一定要買(有法律基礎的簡單定義:你是法本、法碩研究生、參與過司考且分數在260以上)。

此書很厚,看起來比較費勁,因為全書都是知識點的描述,沒有習題或者相關案例。我們沒有必要從頭到尾全部看。本書值得看的部分是:

第一卷:法理學,法制史,憲法第一章(憲法基本理論),國際法,國際私法,國際公法; 第二卷:刑法的總則部分,刑事訴訟法的第七章(刑事證明);

第三卷:民法的全部章節。

2:《眾合專題講座》,可以說此書是用得最為廣泛的書籍,北京一般的法學院校的學生幾乎人手一冊,其中編寫的好的有民法,刑法和行政法,但可惜本書只能成套出售,定價346。建議有法律基礎的朋友買此書。(司考天下會員價105元)

3:《中法網課堂筆記》,司考教材類書籍里面的老牌子了,此書獲得不少考生青睞,當然這也和中法網本身的口碑有關,這套書大家最喜歡的就是其中的刑法篇了,是司考大腕阮齊林老師編寫。喜歡中法網的朋友可以買這套書。

二、真題:

1:《歷年試題及考點歸類精解8冊》(2010年版),法律出版社,張能寶主編 法律考試中心/組編 全8冊,定價:128元,這套書是真題里賣的最好的。此書編寫以各科法律為序,即把民法部份的全部真題放到一個單元講解,而不是對每一年的真題一套一套的講解。絕大部門考生都喜歡這種編寫體例,因為可以方便我們一門法律的學習。真題就推薦張能寶的,絕對物有所值。司考天下會員價為30元。

三、練習:

《國家司法考試輔導用書配套練習》,即“白皮書”,這套書可以說是練習里面最好的,當然網上也有人對此書發表自己的不滿,但目前為此,應該難有其他的練習書能出其右者。全8冊,也是按法律部門編寫,建議大家在第一遍或者第二遍復習的時候,看完教材就做這套書,加強我們對新學法律知識的鞏固。前期買這套練習書就可以了。此書司考天下會員價為35元。7月份以后需要做的聯系書籍:

萬國的練習“紅腰帶”7月左右,三校名師的ab卷,這些練習司考天下會給自己的內部會員提供電子版的。大家也可以購買紙質的。也可能眾合也要出一套練習,屆時大家也可以參看。

四、法條:

司法考試法條不能少,而且我們認為法條要買兩種以上,其他的書籍買一種即可,但法條要買一本全的,再買一本重點的。

全的法條比較不錯的有《國家司法考試法律法規匯編》,注意該書是和三大本配套的,市面上有和此書同名的書籍,此書一般由中國政法大學出版,該書司考天下會員價35元。

還有指南針的法條,指南針的法條一共三本,定價247元,司考天下會員價只需80元。

重點的法條,當然是李建偉編寫的“重點法條”了,以前這本書是法條和配套練習分開的,09年開始是放到一起了分為上下冊。此書定價106元,司考天下會員價30元。

五、其他輔助書籍:

可以說,司法考試買上面的書就差不多夠了,但還有幾本書值得推薦; 一是《三大訴訟法比較19講》,大家都知道,三大訴訟法有很多相似的地方,很容易混淆,本書就是針對這個問題,把三大訴訟法相關的知識點整理好,方便我們學習。本書定價45元,司考天下會員只需15元即可購買。

二是《相似易混考點對比辨析 》,書不厚,買回去可以當看完教材后的小說看,書籍都是對一些易混淆的知識點的歸納。本書定價25元,司考天下會員價為9元。

以上書籍都是主流司考書籍,其質量和效果是經歷了廣大考生體驗的,以上書籍是司考天下征求我站歷年高分會員意見總結的,我們歷年的會員能憑借這些書獲取高分,那么大家也可以的。司考天下推薦書籍只有一個原則“只選擇對的,不選擇貴的”書籍不在多,而在精。有以上的書籍,足夠了,其他的書籍可買可不買。

司考天下衷心的祝福2010年的考生一次性高分過司考。

以上書籍的定價,均是不含快遞費的,書籍快遞均按重量來,江,浙,滬等地區快遞費第一公斤費用為15元,續重一公斤10,偏遠地區請聯系我們咨詢。非司考天下會員購買以上書籍為原價的四折,如果一次購買的書籍多,也可以三折,但不能享受會員一些書籍低于三折的標價。

以上書籍保證質量,絕非一般的盜版圖書,此書質量和全國各地書店銷售的書籍質量相當。司考天下以成本價為大家提供這些書籍,請不要把網上其他地方的劣質書籍的價格和我們對比。購買書籍的會員名額有限,司考天下的書籍出售工作在5月30日之前完成,以后司考天下可能書籍,畢竟我們還有很多事情要做,希望大家理解。

以下書籍現在出來不少,請大家現在聯系購買事宜,同時建議大家選擇在大綱出來后大量采購書籍,因為那時的書籍才是最新的,而上面推薦的書籍非常重要的幾本到目前還沒有出來,現在大家可以預訂書籍,后期集中統一發貨。預訂只需交100元定金,同時把需要的書的書面通過qq發給我們的客服即可,書籍出來后,我們會主動聯系大家。

司考天下電話*** qq13812259 qq13812259 有很多免費錄音,為什么司考天下網還要收費?

現在很多輔導班或者個人把自己買的資料上傳到免費網盤下載,有免費的干啥還要花錢呢?

因為所有司考資料有30g左右,大家想想,這么大的資料,誰會全部上傳呢?而且免費網盤下載速度不穩定,資料反復上傳,我們還得花大量的時間去找,而且很多資料是打著2012年的名義,實際上可能是n年前的舊資料,匆忙下載聽了,會耽誤學習的。這也是為什么很多朋友放著免費的資料不要,而要加入司考天下網vip會員的原因所在。

花幾百買個放心,比起上萬元的輔導班,是不是比較值?

司考天下網2008年之前的價格都是600,但是從2008年開始,大三的學生可以參加司法考試,很多學生喜歡講價,為此,司考天下從2008年開始,價格直接從600降到400,省去討價還價的時間,我們可以更好的去整理資料及為加入的會員服務。2012年,司考天下提供部分名師的視頻資料,價格有所上漲,這主要是成本提高了。

當然,做錄音的不止司考天下網一家,有很多,司考天下網降價也得罪了很多同行,司考天下也經常被一些同行攻擊,包括但不限于黑客攻擊,網絡謾罵。但我們堅信,只要認真為會員服務,讓會員取得高分,通過司法考試比任何事情都重要,沒有老會員的推薦,像司考天下這樣的網站很難立足。2010年,司考天下通過老會員介紹來的會員達400人,而2011年通過老會員介紹來的會員達到600人以上,司考天下一直以來很感激那些老會員,沒有老會員的好評,司考天下做不到今天的規模。

羅嗦了這么多,最后還是歸結到祝各位朋友順利通過司法考試,2012年,屬于你們。加油。

第四篇:司法考試法理學復習指導:法律解釋

司法考試法理學復習指導:法律解釋

一、法律解釋的含義和特點

(一)法律解釋的對象是法律規定和它的附隨情況。

(二)法律解釋與具體案件密切相關。

(三)法律解釋具有一定的價值取向性。

(四)法律解釋受解釋學循環的制約。

二、法律解釋的種類

(一)正式解釋

(二)非正式解釋

三、法律解釋的方法與位階

(一)法律解釋的方法

1、文義解釋

2、立法者的目的解釋

3、歷史解釋

4、比較解釋

5、體系解釋

6、客觀目的解釋

(二)法律解釋方法的位階

語義學解釋→體系解釋→立法者意圖或目的解釋→歷史解釋→比較解釋→客觀目的解釋。

三、當代中國的法律解釋體制

(一)一元

在我國,法律解釋權屬于全國人大常委會。全國人大常委會解釋憲法和法律。此外,國務院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大各專門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。

(二)多級

1、凡屬于法院審判工作中具體應用法律、法令的問題,由最高人民法院進行解釋。凡屬于檢察院檢察工作中具體應用法律、法令的問題,由最高人民檢察院進行解釋。最高人民法院和最高人民檢察院的解釋如果有原則性分歧,報請全國人大常委會解釋或決定。

2、不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題,由國務院及主管部門進行解釋。

3、凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的,由制定法規的省、自治區、直轄市人大常委會進行解釋或作出規定。凡屬于地方性法規如何具體應用的問題,由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。

第五篇:2010年司法考試行政復議法復習指導

【行政程序的概念】

行政程序是行政機關實現其行政職能的方式方法的總稱。

【行政程序法的原則】

當事人參與原則的基本內容是,在行政機關作出影響當事人合法權益的行政決定前必須給予當事人向行政機關表達自己意見的權利和機會,否則這種行政決定可以因為缺乏最低限度的程序正當性不能取得法律效力。

【行政程序的基本制度】

1、聽證制度

2、信息公開制度是行政機關向公民、法人或者其他組織公開政府文件、檔案材料和其他政府信息的制度。

3、行政調查制度。關于行政機關獲取公民、法人和組織的個人信息檔案,從事商業經營和公共事業活動信息檔案和有關證據材料的制度。首先是調查權限,行政機關必須根據法律授權的范圍理由,依據法定程序進行。其次是調查程序,行政機關進行調查檢查應當遵守有關單行行政法律法規的規定。

4、說明理由制度。是關于行政決定必須闡明其理由和真實用意的行政決策程序制度,特別適用于行使裁量權限和不利于當事人的行政決定。意義主要是防止行政專橫和權利濫用,便于司法審查和法制監督,說明理由是最低程序正當性要求。

5、行政案卷制度。關于行政決定只能以行政案卷體現的事實作為根據的行政程序制度。意義是使行政決定建立于按照法定程序形成的客觀事實之上規范認定程序和認定結果的權威性,排除外界對行政決定的不當影響和干預便利司法審查和法制監督。

【行政復議的概念】

行政復議是指行政機關根據上級行政機關對下級行政機關的監督權,在當事人的申請和參加下,按照行政復議程序對具體行政行為進行合法性和適當性審查,并作出裁決解決行政侵權爭議的活動。是為公民、法人和其他組織提供法律救濟的行政監督制度。行政復議是權利救濟制度、行政監督制度。是一種行政行為制度,最后是一種行政裁判制度。

【行政復議的原則】

1、合法原則,要求復議活動對法律的服從具有與法律的一致性。

2、公開原則,應當滿足和保障當事人和公眾的了解權、監督權。

3、公正原則,禁止對任何一方當事人的偏私和袒護,平等對待申請人和被申請人,無論是在程序權利上還是在對實體權利的處理上。

4、及時原則,行政機關處理案件應當盡量程序簡單時間短暫,以使行政爭議較快得到解決,行政關系得到教款確定,行政制度得到較快恢復。

5、便民原則,行政復議應當將減少當事人的訟累和支出作為基本活動準則,如不收費,當事人選擇復議機關、結案時間比較短等。

【可以申請行政復議的事項】

對公民和法人和其他組織合法權益造成侵害的具體行政行為,公民、法人或者其他組織可以申請行政復議:行政處罰、行政強制措施、許可行為、確認行為、侵犯經營自主權的行為、侵犯農業承包權的行為、違法要求履行義務、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護義務的行為、不依法發放撫恤金、保險金或者最低生活保障費的行為、認為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。

公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請:

(一)國務院部門的規定;

(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;

(三)鄉、鎮人民政府的規定。前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。

【行政復議的排除事項】

不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,依照有關法律、行政法規的規定提出申訴。

不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

【行政復議申請人】

申請行政復議的是認為自身合法權益收到侵害,并依法提出復議申請的公民、法人或者其他組織。

有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的,承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,其法定代理人可以代為申請行政復議。申請人可以委托代理人代為參加行政復議。外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國境內申請行政復議,享有與中國公民、法人或者其他組織相同的申請權。

【行政復議被申請人】

1、作出具體行政行為的一級人民政府和它的工作部門是獨立被申請人;

2、以共同名義作出具體行政行為的行政機關是共同被申請人;

3、作出被申請具體行政行為的行政機關在申請提出時已經被撤銷,繼續行使其權限的行政機關是被申請人;

4、法定授權的組織作出具體行政行為,公民、法人或者其他組織不服提出行政復議的該法定授權組織作為被申請人;

5、行政機關的派出機關和以自己名義作出具體行政行為的派出機構,該派出機關和派出機構為被申請人。

【行政復議第三人】

同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人參加行政復議。第三人可以委托代理人代為參加行政復議。

【行政復議機關】

1、對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。

2、對省、自治區、直轄市人民政府以外的地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。不能向上級人民政府的工作部門或者向更上一級人民政府申請復議。對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關申請行政復議。

3、對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照行政復議法的規定作出最終裁決。當事人不得對國務院的最終裁決提起行政訴訟。

4、對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政復議;

5、對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議;

6、對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議;

7、對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關申請行政復議;

8、對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。

【行政復議的申請】

1、申請時間。公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。知道之日是指了解具體行政行為內容之時,當場交付的按照交付的時間計算,其他方式送達的按照送達的具體方式計算。

2、申請形式:申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請;口頭申請的,行政復議機關應當當場記錄申請人的基本情況、行政復議請求、申請行政復議的主要事實、理由和時間。

【復議申請的受理】

1、受理和受理的期限。行政復議機關收到行政復議申請后,應當在五日內進行審查,對不符合本法規定的行政復議申請,決定不予受理,并書面告知申請人;對符合本法規定,但是不屬于本機關受理的行政復議申請,應當告知申請人向有關行政復議機關提出。除上述情況規定外,行政復議申請自行政復議機關負責法制工作的機構收到之日起即為受理。

2、對行政復議機關無理拒絕受理的處理。公民、法人或者其他組織依法提出行政復議申請,行政復議機關無正當理由不予受理的,上級行政機關應當責令其受理;必要時,上級行政機關也可以直接受理。

3、行政復議申請的移轉。申請人也可以向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出行政復議申請,屬于其他行政復議機關受理的行政復議申請,接受申請的縣級地方人民政府應當自該行政復議申請之日起七日內,轉送有關行政復議機關,并告知申請人。接受轉送的行政復議機關應當根據關于受理的規定在法定期限內作出有關受理的決定,但是受理時間,從收到轉送之日起計算。

【行政復議與行政訴訟的關系】

法律、法規規定應當先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復的,公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內,依法向人民法院提起行政訴訟。法律規定行政復議機關作出終局行政復議決定,當事人不得提起行政訴訟。一是國務院的裁決。二是省、自治區、直轄市人民政府對確認自然資源所有權或者使用權的復議決定。

公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的,應當先申請行政復議;對行政復議決定不服的,可以依法向人民法院提起行政訴訟。

根據國務院或者省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。

【具體行政行為在行政復議期間的執行力】

行政復議期間具體行政行為不停止執行;但是,有下列情形之一的,可以停止執行:被申請人認為需要停止執行的; 行政復議機關認為需要停止執行的; 申請人申請停止執行,行政復議機關認為其要求合理,決定停止執行的; 法律規定停止執行的。

【行政復議的審理】

1、審查方式。行政復議原則上采取書面審查的辦法,但是申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構認為有必要時,可以向有關組織和人員調查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

2、舉證責任。行政復議機關負責法制工作的機構應當自行政復議申請受理之日起七日內,將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發送被申請人。被申請人應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起十日內,提出書面答復,并提交當初作出具體行政作為的證據、依據和其他有關材料。被申請人不按照規定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料的,視為該具體行政行為沒有證據、依據,行政復議機關可以決定撤消該具體行政行為。而且直接負責的主管人員和其他直接責任人員還將收到警告、記過、記大過的行政處分,構成犯罪的,將被依法追究刑事責任。

3、查閱材料。申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復、作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料,除涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私外,行政復議機關不得拒絕。

4、證據收集。在行政復議過程中,被申請人不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據。申請人和第三人可以在行政復議過程中收集證據。如果被申請人向復議機關提出取證要求復議機關認為有必要時可以作出調查取證的決定,證據收集的過程開始于行政復議機關對復議申請的受理,結束于行政復議決定的執行完畢。

5、撤回申請。撤回的條件是提出撤回的申請并說明理由,撤回必須出自申請人的意愿,如果發現撤回申請有強迫動員等違背人真實意愿的情形,行政復議機關可以不準許撤回申請;撤回的時間是申請被受理以后復議決定作出之前。撤回的效果是終止正在進行的行政復議。

【行政復議的決定】

一、對有關行政規定和行政依據的審查和處理。

1、申請人在申請行政復議時,一并提出對行政規定的審查申請的,行政復議機關對該規定有權處理的,應當在30日內依法處理;下級行政機關制定發布的應當責令下級行政機關限期撤銷和修改,也可以由行政復議機關直接作出決定予以撤銷;復議機關制定發布的由行政復議機關直接予以撤銷。無權處理的,應當在7日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理,有權處理的行政機關應當在60日內依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。

2、行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時,認為其依據不合法,本機關有權處理的,應當在30日內依法處理;無權處理的,應當在7日內按照法定程序轉送有權處理的國家機關依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。

二、對具體行政行為的決定。

1、決定程序。行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查,提出審查處理意見意見,行政案件情節簡單事實和法律問題清楚,就可以由經行政復議機關的負責人作出對法制機構的處理意見作出同意的表示形成最終的行政復議決定,如果復議案件情節復雜,事實和法律問題比較多就應當由行政復議機關的負責人集體討論通過后,作出行政復議決定。

2、決定種類。

維持決定:使該行為保持或者取得法律效力,條件是具體行政行為認定事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,內容適當的

履行法律職責的決定:確定存在被申請人應當履行的法定職責和存在沒有履行職責的事實,以及這種不履行對申請人的合法權益構成了侵害和行政違法,其次要且定繼續履行法定職責仍然由實際意義和法律意義。并規定履行的期限和履行的法定內容。包括確認不作為違法和履行法定義務兩個方面的內容。被申請人不履行法定職責的,決定其在一定期限內履行;

決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的,可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為。撤銷是使具體行政行為喪失或者不能取得法律效力的行政復議決定。具體行政行為北撤銷后就不再有而且以后也不會有法律約束力,除非復議決定本身喪失法律效力。變更決定撤銷原來的具體行政行為,使其喪失或者不能取得法律效力然后行政復議機關對有關事項作出新的權利義務安排和處理。作出變更決定的情形,使原來的具體行政行為失去效力后仍然存在有待處理的事項,行政復議機關認為應對拿過由自己作出決定的事項。確認決定是原來的具體行政行為確實構成違法,但是由于客觀情況變化使得撤銷和變更已經沒有實際意義。重新作出具體行政行為,是對具體行政行為作出撤銷或者確認違法決定后仍然存在需要行政機關作出處理的事項,行政復議機關要求被申請人履行職責作出處理決定。但是被申請人不得以同一事實和理由作出與原來的具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。四種決定適用的條件:主要事實不清、證據不足的;適用依據錯誤的;違反法定程序的;超越或者濫用職權的;具體行政行為明顯不當的。

3、行政賠償

申請人在申請行政復議時可以一并提出行政賠償請求,行政復議機關對符合國家賠償法的有關規定應當給予賠償的,在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應當同時決定被申請人依法給予賠償。

申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請求的,行政復議機關在依法決定撤銷或者變更罰款,撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產的查封、扣押、凍結等具體行政行為時,應當同時責令被申請人返還財產,解除對財產的查封、扣押、凍結措施,或者賠償相應的價款。

【行政復議決定的執行】

條件是行政復議決定開始生效,有關義務人沒有履行行政復議決定規定的義務。

1、行政復議決定生效:依法在法定期限內作出行政復議決定;超過期限會產生當事人提起行政訴訟的法律后果。依法制作行政復議決定書并加蓋印章。行政復議決定書一經送達,即發生法律效力。

2、被申請人不履行義務及其執行措施。情形一種是完全不履行,另一種是無正當理由不及時履行。有權采取執行措施的是行政復議機關或者有關上級機關,采取的執行措施是責令被申請人限期履行。

3、申請人不履行義務的條件是申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定或者不履行最終裁決的行政復議決定。維持具體行政行為的行政復議決定,由作出原具體行政行為的行政機關依法強制執行,或者申請人民法院強制執行;變更具體行政行為的行政復議決定,由行政復議機關依法強制執行,或者申請人民法院強制執行。

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