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2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》預測試題-中大網校(共五則)

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第一篇:2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》預測試題-中大網校

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2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》預測試題(1)總分:150分

及格:90分

考試時間:120分

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)假定甲有外遇,為達到和第三者結婚的目的,準備殺妻,已將毒藥放入妻子的碗中,妻子發覺飯有異味而將飯倒掉,幸免于難,則甲的行為屬于()。

(2)下列行為人所謀取的利益,哪種不屬于行賄罪中的“不正當利益”?()

(3)我國刑法規定,凡在我國領域內犯罪的,()。

(4)被判處死緩的罪犯,死緩執行期間,應當予以減刑的條件是()。

(5)甲某是某市人事局局長,因為急于籌集一筆巨額購房款,遂對乙某、丙某謊稱能為其安排工作。乙某、丙某兩人立即表示“心意”,送上財物價值28萬余元。對甲某的行為,下列說法正確的是()。

(6)根據刑法的規定,破壞交通工具罪的法定對象有()。

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(7)甲、乙二人攜帶炸藥去水庫僻靜處炸魚,甲在岸邊準備往水中擲炸藥時,不慎引起爆炸,將乙炸死,自己也受重傷。則甲的行為如何定性?()

(8)下列行為中,不屬于妨害公務罪的行為是()。

(9)想象競合犯之所以被認為是實質的一罪,是因為()。

(10)下列選項中,錯誤的說法是()。

(11)關于假釋,下列哪一選項是正確的?()

(12)外國人在我國領域外對我國國家或者公民實施犯罪,我國有限制地對犯罪的外國人行使管轄權,其根據的原則是()。

(13)對偷盜嬰幼兒的行為以綁架罪論處,必須是行為人()。

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(14)朱某因婚外戀產生殺害妻子李某之念。某日晨,朱某在給李某炸油餅時投放了可以致死的“毒鼠強”。朱某為防止其6歲的兒子吃餅中毒,將其子送到幼兒園,并囑咐其子等他來接。不料李某當日提前下班后將其子接回,并與其子一起吃油餅。朱某得知后,趕忙回到家中,其妻、子已中毒身亡。關于本案,下列哪一說法是正確的?()

(15)羅某犯放火罪應被判處10年以上有期徒刑,此時人民法院對羅某還可以使用的附加刑是()。

(16)關于罪數的說法,下列哪一選項是錯誤的?()

(17)甲在1998年5月5日實施了一個犯罪行為,對這個犯罪行為,舊刑法規定的刑罰較輕,新刑法規定的刑罰較重,根據有關規定,甲的犯罪行為適用()。

(18)我國刑法第13條規定的“但書”,即“但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”,應理解為()。

(19)下列行為可以判處死刑的有()。

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(20)王某見一男子喝得酩酊大醉,神智模糊,躺在馬路邊,旁邊放一只皮包。王某對周圍的人謊稱該男子為其朋友,將該男子扶到偏僻無人之處,悄悄拿走其皮包(內有現金3500余元)。王某的行為構成()。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)下列選項中,符合罪刑法定原則的有()。

(2)我國刑法分則對各種直接故意犯罪規定的既遂形態具體包括()。

(3)犯罪構成客觀要件中的選擇要件包括()。

(4)根據我國《刑法》理論,下列犯罪形態適用“從一重處斷”原則的是()。

(5)下列情形中,可以認定為自首的有()。

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三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。

(1)犯罪集團的成立條件。

(2)簡述防衛過當的成立條件。

四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)試從刑罰的性質和目的的角度,對于沒有造成損害的中止犯,免除刑罰處罰的合理性進行辨析。

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)刑法第234條:“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪,致人重傷的。處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的.處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的,依照規定。”試說明:

六、案例分析題:第30小題,15分。

(1)黃軍喜新厭舊,為達到擺脫妻子的目的,他在妻子吃的菜里投放了過量的毒藥,其妻方某發現菜有異味,便倒給豬吃,豬吃菜后立即死亡。方某知道肯定有人在菜中下了毒藥,便將此事告訴黃軍。黃軍借機說這一定是李某所為(黃軍與李某有矛盾),然后和方某聯名寫信給公安機關.控告李某涉嫌投毒謀害方某。

民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)下列情形中屬于效力待定合同的有()。

(2)張某和李某分別出資3000元和6000元開設發廊,后因經營不善欠債15000元,張和李對該項債務應當承擔()。

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(3)甲在乙的畫展中看中一幅畫,并提出購買,雙方以一萬元成交。甲同意待畫展結束后再將屬于自己的畫取走。此種交付方式屬于()。

(4)民法調整的財產關系()。

(5)神牛公司在H省電視臺主辦的賑災義演募捐現場舉牌表示向S省紅十字會捐款100萬元,并指明此款專用于S省B中學的校舍重建。事后,神牛公司僅支付50萬元。對此,下列哪一選項是正確的?()

(6)甲廠工程師張某利用工作之便,編寫了一本《發動機修理與調試》。為該書的著作權歸屬問題張某與甲廠發生爭議。依照法律,該書的著作權屬于誰?()

(7)依據我國現行婚姻法的規定,下列屬于可撤銷的婚姻是()。

(8)下列屬效力待定合同的是()。

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(9)甲乙互負債務。甲對乙所負債務為人民幣800元,乙對甲所負債務為糧食150斤,下列說法正確的有()。

(10)甲、乙、丙、丁分別購買了某住宅樓(共四層)的一至四層住宅,并各自辦理了房產證。下列哪一說法是不正確的?()

(11)某甲下班后,約了幾個朋友到“魚香沸騰”餐館就餐。就餐中,因瑣事與鄰桌某乙等人發生爭執,被餐館服務人員勸阻。某乙離開后不久,帶了一批人,手持木棍,將某甲等人打傷。餐館領班見狀,趕緊撥打110報警。但在110警員到來時,某乙等人已逃之天天。后一直未能找到某乙等人。某甲等與餐館因賠償問題發生糾紛。下列說法中,正確的是哪一項?()

(12)甲創作一小說已發表;乙經甲同意,將該小說改編成戲劇劇本,也已發表;丙表演該戲劇并由丁音像公司制作成錄像制品出售,丁應()。

(13)我國《民法通則》規定,企業法人有權轉讓其()。

(14)最長訴訟時效可以適用()的規定。

(15)根據我國《物權法》第177條第1款的規定,主債權消滅,擔保物權消滅。該項規定體中大網校

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現了擔保物權具有()特征。

(16)我國法律規定,債權人領取提存物的權利,自標的物被提存之日起5年內不行使而消滅。該5年的期間屬于()。

(17)甲挑唆乙(甲、乙均已成年)去打正在熟睡的狗,狗被激怒后追乙,恰巧丙經過,乙便躲在丙的身后,狗將丙咬傷。根據《侵權責任法》的有關規定,下列表述錯誤的是()。

(18)依據我國《繼承法》的相關規定,口頭遺囑屬于()。

(19)單務民事法律行為是指()。

(20)根據我國《合同法》的規定,以下合同屬于實踐性合同的是()。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)下列諸債中,()屬于法定之債。

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(2)甲乙簽訂合同,約定甲向乙出售家具。在履行合同過程中的下列何種情況下,甲可以將家具提存?()

(3)依照我國《繼承法》的規定,遺產的范圍包括()。

(4)張三向李四借款20萬元做生意。由丙提供價值15萬元的房屋抵押,并訂立了抵押合同。張三因辦理登記手續費過高,經李四同意未辦理登記手續。張三又以自己的一輛價值10萬元的“現代”車質押給李四,雙方訂立了質押合同。李四認為將車放在自家附近不安全,決定仍放在張三處。一年后,張三因虧損無力還債,李四訴至法院要求行使抵押權、質權。本案中下列說法正確的是()。

(5)下列各項中,()屬于物權的民法保護方法。

九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。

(1)簡述代位繼承權的概念和條件。

(2)簡述公序良俗原則在民法中的體現。

十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)“一物不能容二主”是對所有權彈力性的限制。試用民法原理對該說法加以辨析。

十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)《中華人民共和國侵權責任法》第26條規定:“被侵害人對損害的發生也有過錯的,可中大網校

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以減輕侵權人的責任。”試運用侵權責任法原理分析該條法律規定(包括該制度的概念、構成要件、法律效力)。

十二、案例分析題:第60小題,15分。

(1)甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發,唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發。甲公司對該燈具的技術采取了保密措施,并于2000年5月19日申請發明專利。2001年12月1日,國家專利局公布該發明專利申請,并于2002年8月9日授予甲公司專利權。此前,甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同,約定乙公司使用該燈具專利技術4年。每年許可使用費10萬元。2004年3月,甲公司欲以80萬元將該專利技術轉讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后,擬以該燈具專利作價80萬元作為出資,設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。

答案和解析

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。(1):B 因甲已經著手實施犯罪,由于意志以外的原因而未得逞,所以屬于犯罪未遂。(2):C 解析:本題中,選項C是“丙向某法院國家賠償委員會委員高某送2萬元,希望高某按照國家賠償法的規定處理自己的賠償申請”,這顯然是合法利益。其余三種利益都不是非法利益,但行為人都不準備通過正常程序獲得,而是希望通過“程序違規”得到。此題中,比較有迷惑性的可能是選項D,“丁向某醫院藥劑科長程某送2萬元,希望程某在質量、價格相同的條件下優先采購丁所在單位生產的藥品”,由于題目使用了“在質量、價格相同的條件下”,很多人會以為這是合法利益。但是,這種行為的本質是要求藥劑科長違反程序優先使用丁所在單位的藥品,這實際上是排斥了他人的合法競爭,因此仍為不正當利益。所以,選項ABD都是不正當利益。(3):B 在我國領域內,外國人犯罪也適用我國的刑法,只有享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任通過外交途徑解決。

(4):B 《刑事訴訟法》第210條第2款規定:“被判處死刑緩期二年執行的罪犯,在死刑緩期執行期間。如果沒有故意犯罪,死刑緩期執行期滿,應當予以減刑。”(5):B 沒有為他人謀利的意思,不是受賄,是詐騙。(6):D 本題考查的知識點是:破壞交通工具罪的犯罪對象。《刑法》第116條規定:“破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發生傾覆、毀壞危險,尚未造成嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。”所以,根據這一規定,破壞交通工具罪的法定犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器,本題的正確答案是D。

(7):B(8):B 中大網校

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(9):D 本題考查的知識點:想象競合犯的本質。想象競合犯,亦稱想象數罪,是指行為人基于數個不同的具體罪過,實施一個危害行為,而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態。想象競合犯是實質的一罪中的一種具體的罪數形態。想象競合犯之所以屬于實質的一罪,是因為想象競合犯只充足地符合一個犯罪構成,按照犯罪構成標準說,只能以一罪論處。這是因為想象競合犯只實施了一個行為,所以想象競合犯只能符合一個犯罪構成。所以,本題的正確答案是D。(10):A 本題考查的知識點:犯罪既遂的標準。我國刑法理論認為,犯罪既遂的標準是構成要件齊備說,即犯罪實行行為符合刑法分則規定的特定犯罪的全部構成要件,而不是犯罪人是否實現了預期的目的.所以.選項A是錯誤的。選項BCD都是正確的,因此不能人選,所以,本題的正確答案是A。(11):D 根據《刑法》第84條的規定,被宣告假釋的犯罪分子,應當遵守下列規定:(1)遵守法律、行政法規,服從監督;(2)按照監督機關的規定報告自己的活動情況;(3)遵守監督機關關于會客的規定;(4)離開所居住的市、縣或者遷居。應當報經監督機關批準。被假釋的犯罪分子并未被剝奪政治權利,而A項是剝奪政治權利的情況,不是假釋的規定。所以A項錯誤。《刑法》第81條第2款規定,對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑,無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對本條的解讀應當分兩部分,一是對累犯不得假釋;二是因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。因此B、C兩項說法錯誤。《刑法》第65條第2款規定,前款規定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算。而假釋考驗期間再犯新罪的,由于刑罰還未執行完畢,不能構成累犯。所以D項正確。(12):D 《刑法》的保護管轄原則也是刑法空間效力的內容,它是指即使犯罪行為人不為該國公民,犯罪行為也不在該國領域內發生,但該犯罪是在該國領域外針對該國或者其公民實施的犯罪,則依保護管轄原則,該國仍可依該國刑法對犯罪人進行追究。

(13):C 本題考查的知識點是:綁架罪與拐賣兒童罪的界限。《刑法》第239條規定:“以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的,依照前款的規定處罰。”這是刑法對綁架罪的規定。根據這一規定,行為人只有出于勒索財物的目的偷盜嬰幼兒的,才能以綁架罪論處。故本題答案為C。(14):C 朱某對其子之死具有過于自信的過失。

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(15):B(16):D 《刑法》第239條規定,以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質的,處十年以上有期徒刑或無期徒刑,并處罰或沒收財產,致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產。所以D說法正確,當選。ABC說法均錯誤。(17):D 因為刑法的溯及力只涉及到刑法生效后,對其生效前未經審判或者判決尚未確定的行為。我國新刑法于1997年10月1日生效,甲的行為是在新刑法生效后實施的,所以不涉及刑法溯及力問題,直接適用新刑法。(18):C 本題誤選的答案有可能是A、B,即是犯罪不以犯罪論處或者是犯罪不以犯罪處罰。因為這里的“但書”所規定的內容容易與刑法所規定的免予刑事處罰相混淆。(19):D 根據我國《刑法》第235條的規定,過失傷害他人致人重傷的,處3年以下有期徒刑或者拘役。故排除C項。根據我國《刑法》第234條第2款的規定,故意傷害他人身體致人重傷的,處3年以上10.年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。故選D項,排除A項和B項。(20):B 本題考查的知識點:盜竊罪的認定。在本題中,王某利用他人酒醉的狀態,非法占有他人財物,實際上是采用了秘密竊取的手段竊取他人數額較大的財物,所以,王某的行為構成盜竊罪,本題的正確答案是B。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。(1):A, B, C, D(2):A, B, C, D 本題考查的知識點是:犯罪既遂的具體形態。在刑法理論上,犯罪既遂的標準是構成要件說.即是否成立犯罪既遂。取決于犯罪實行行為是否具備刑法分則規定的特定犯罪的全部構成要件,而不是完全取決于危害結果是否發生或者犯罪目的是否達到,所以,判斷某一具體犯罪是否已達既遂,與刑法分則規定的特定犯罪的構成要件密切相關。在我國刑法分則中,根據各種直接故意犯罪構成要件,犯罪既遂形態可以分為四種,即結果犯、危險犯、行為犯、舉動犯,故本題的正確答案是ABCD。(3):B, C 本題考查的知識點是:犯罪構成客觀方面的選擇要件。刑法學理論通說認為,在犯罪構成客觀方面中,只有危害行為(犯罪行為)是其必要要件,其他客觀方面的要件都是客觀方面的選擇要件,如犯罪的時間、地點、方法等。犯罪客體是與犯罪客觀方面相并列的犯罪構成要件,不是犯罪構成客觀要件中的必要要件.故本題的正確答案是BC。(4):C, D (5):B, D

三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。(1):

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(2): 防衛過當,指正當防衛明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。其成立要件:起因條件,即有不法侵害行為發生;時間條件,即對正在進行的不法侵害進行防衛;對象條件,即必須是針對不法侵害者本人實行:主觀條件,即防衛的目的必須是為了保護合法權利免受不法侵害;限度條件,即防衛明顯超過必要限度且造成重大損害。

四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。(1):

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):

六、案例分析題:第30小題,15分。(1): 【參考答案】(1)黃軍構成故意殺人罪和誣告陷害罪。

(2)本案中,黃軍故意殺人罪未遂,根據《刑法》可以從輕、減輕處罰。(3)方某不構成犯罪。《刑法》第243條第3款規定:“不是有意誣陷,而是錯告,或者檢舉失實的,不適用前兩款的規定。”所謂不適用前兩款規定就是指有適用誣告陷害罪的規定。方某因缺乏誣陷的故意,不符合該罪的犯罪構成,因此不構成犯罪。

民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。(1):A 根據《合同法》第47條、第48條、第51條的規定,限制民事行為能力人訂立的合同、無權代理訂立的合同、無處分權的人處分他人財產的合同,均屬效力待定的合同,因此應選A項。

(2):A 《民法通則》第35條規定:“合伙人對合伙的債務承擔連帶責任,法律另有規定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數額的合伙人,有權向其他合伙人追償。A正確。注意,連帶中大網校

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責任是指依照法律規定或者當事人的約定,兩個或者兩個以上當事人對其共同債務全部承擔或部分承擔,并能因此引起其內部債務關系的一種民事責任。比如本題,債權人可以要求張某承擔全部責任,也可以要求李某承擔全部責任,還可以要求張某和李某共同承擔責任。(3):D (4):C (5):C 《合同法》第186條規定:“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規定。”所以對于神牛公司尚未支付的50萬,受贈人有權利請求其支付。根據合同相對性原理,本題中贈與合同雙方當事人是S省紅十字會和神牛公司,所以S省紅十字會有權請求神牛公司支付其余的50萬元,答案C是正確的。(6):C (7):D 選項A、B、C是無效婚姻的三種情形。無效婚姻自始無效。選項D是可撤銷的婚姻,自結婚登記之目起一年內.受脅迫一方可向人民法院或婚姻登記機關提出撤銷婚姻的請求。(8):D 效力待定合同是指已成立的合同,因不符合有關生效要件的規定,其效力是否發生尚未確定,而有待其他行為使之確定的合同。包括無權代理、越權代理及限制民事行為能力人簽訂的合同。D正確。A、B、C屬于《合同法》規定的可撤銷的合同。(9):C 《合同法》第100條規定:“當事人互負債務,標的物種類、品質不相同的,經雙方協商一中大網校

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致,也可以抵銷。”貨幣和糧食屬于不同種類的標的物,故需要雙方協商一致才能抵銷。C正確。注意,同種類的債務或者標的物不需要經過協商,只需一方的意思表示即可。(10):C 甲、乙、丙、丁對該住宅樓享有建筑物區分所有權,根據法律規定,業主對建筑物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有權,對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。因此ABD正確。四人對住宅樓不是共有關系。因此不存在優先購買權。(11):D 《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定:“從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害,賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的,人民法院應予支持。因第三人侵權導致損害結果發生的,由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的,應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后,可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的.應當將第三人作為共同被告,但第三人不能確定的除外。”根據本條規定,餐館對某甲等

人在合理限度內應負有安全保障義務,本案中在雙方發生爭執的情況下,服務員進行了勸阻,在某乙帶人打傷某甲等人的情況下,領班趕緊打110報警,因此餐館已經在合理限度內履行了其安全保障義務,主觀上無過錯,亦未違反法律規定,所以不構成侵權,因此選項B錯誤。餐館雖與某甲之間有合同關系,但并未違反合同,因此亦不構成違約,所以A錯誤。在損害是由乙等人造成.餐館無過錯的情況下要求餐館承擔責任并不符合公平原則,因此C錯誤,所以正確選項為D。(12):D 本題考查的知識點是著作權和著作鄰接權中的獲得報酬權。創作作品享有著作權,甲是原作品的著作權人:乙征得同意取得甲作品中的改編權,乙將作為改編成戲劇劇本的作者享有改編劇本的著作權;表演他人作品的。應當征得劇本著作權人的同意,表演者對其所作的表演享有鄰接權,鄰接權人有許可他人制作錄音錄像作品并獲得報酬的權利。因此,根據《著作權法》第39條規定,錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品,應當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權人和原作品的著作權人許可,并支付報酬。第40條規定,錄音錄像制作者制作錄音錄像制品,應當同表演者訂立合同,并支付報酬。本題中,甲是原作品著作權人.乙是改編作品著作權人,丙是表演者,丁是錄音錄像制作者,根據我國著作權法規定,丁音像公司應當向甲、乙、丙支付報酬。故只有D項正確。(13):C 本題考查的知識點是企業法人的人身權。根據我國《民法通則》的規定,法人也可以成為人身權的主體。法人享有的人身權有名稱權、名譽權、榮譽權等。法人名譽是對法人的信譽、商譽等的評價,伴隨著法人的成立而存在。法人榮譽是法人從特定組織依法獲得的積極和肯定的評價。榮譽的取得有嚴格的人身屬性,屬于特定主體。因此,法人名譽、法人榮譽都無法轉讓。法人名稱是法人參與民事活動時,為區別于其他組織而為自己確立一個特定的標志,該標志經過登記而具有特定性,如果變更該標志,只要進行變更登記即可。故法人名稱可以轉讓。法人的營業執照是法人取得法人資格進行民事活動的依據,營業執照記載著法人的設立宗旨、業務活動范圍。營業執照的取得必須符合法定條件。不同的法人,取得營業執照的條件不同,營業范圍也不同。故營業執照不能轉讓。由此得出結論,只有C項符合試題要求.其他三項排除。(14):C 本題考查的知識點是最長訴訟時效的適用規則。最長訴訟時效是指對各類民事權利保護的最長時效期間。其適用規則是:時效期間是20年、適用范圍沒有限制、從權利受侵害開始計算、不適用中止和中斷,可以適用延長。由此可見,A、B、D項不符合題意。只有C項正確。(15):A 《物權法》規定了三類擔保物權:抵押權、質權和留置權,這三類擔保物權都具有從屬性、中大網校

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不可分性、物上代位性和優先受償性特征。擔保物權的從屬性是指擔保物權屬于從物權,從屬于主債權,與主債權共命運、共存亡。故答案為A。(16):C 本題考查的知識點是除斥期間和訴訟時效的區別。除斥期間是法律規定某種民事權利存在的期間。訴訟時效是指權利人在法定期間內不行使權利,即喪失請求人民法院依法保護其權利的制度。本題中,債權人領取提存物的權利,自標的物被提存之日起5年內不行使而消滅,表明提存物的受領權的法定存在期間是5年,過了該期間,受領權這一實體權利將消滅,而不是喪失請求人民法院依法保護其權利。因此,只有C項符合題意.ABD三項屬于訴訟時效,應排除。(17):D (18):A 本題考查的知識點是遺囑的特征。因為遺囑是死后生效的行為,所以,法律規定遺囑必須采用法定的形式。這意味著遺囑是要式法律行為,口頭遺囑作為一種遺囑形式,當然不能例外。因此,A項符合該題意,B項不要式民事法律行為排除。C項要物民事法律行為存在于雙方法律行為中,而遺囑是單方行為,不可能產生要物性;D項附條件法律行為是約定以將來不確定的事實作為法律行為生效的條件,而遺囑行為的生效條件是死亡,是法定而不是約定的期限,故應排除。(19):A 本題考查的知識點是單務民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區別。單務民事法律行為是當事人一方負有義務,另一方享有權利,如贈與行為,保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為,如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等,為單方民事法律行為,故該項不符合題意。C項所指是單一民事法律行為,也不符合題意。單一民事法律行為與復合民事法律行為相對,前者指雙方當事人都是一人,如果一方有兩人以上,構成復合民事法律行為。D項純屬制選混亂,民法理論尚無此表述。(20):C 本題考查的知識點是實踐性合同的范圍。實踐性合同與諾成性合同相對,是根據合同成立是否交付實物為標準進行的分類。實踐性合同要求合同成立除了當事人意思表示一致外,還必須交付實物;而諾成性合同不要求交付實物,只要當事人意思表示一致合同即可成立。故實踐性合同又稱要物合同。根據合同法的規定,A項買賣合同(第130條)是當事人達成的關于轉移標的物所有權的協議;B項承攬合同(第251條)是承攬人按照定作人的要求完成工作交付工作成果,定作人給付報酬的合同,兩者的定義表明其為典型的諾成性合同。C項保管合同(第365條)是保管人保管寄存人交付的保管物并返還該物的合同。該定義表明合同成立應以交付保管物為要件。D項運輸合同(第288條)承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點,旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。承運人、托運人一經約定即產生約束力,故運輸合同也為諾成性合同。綜上分析,只有C項符合試題要求,其他三項均為諾成性合同。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。(1):A, B 本題考查的知識點是法定之債的范圍。理論上依債的發生根據分為法定之債(非合同之債)和意定之債(合同之債)。法定之債是以法律規定的事實構成為根據產生的債。即只要符合法定的構成要件,當事人不能約定。無因管理之債和侵權行為之債都不是通過當事人的約定而形成的債,故為法定之債。單方允諾,又稱單務約束,是表意人向相對人作出的為自己設定某中大網校

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種義務的意思表示,如懸賞廣告、設定幸運獎等。單方允諾屬于依靠當事人的意思確定的債,可以作為意定之債,也有的認為屬于單獨的一種類型。據此。本題的正確選項應當是AB。(2):A, B, C, D (3):A, B

>(4):A, C

(5):A, B, C, D

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九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。(1):

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(2):

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十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。(1):

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十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):

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十二、案例分析題:第60小題,15分。(1):

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第二篇:2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》命題預測試題-中大網校

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2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》命題預測試題(5)總分:150分

及格:90分

考試時間:120分

一、單項選擇題(下列四個備選項中只有一個選項是正確的,請在答題卡上將正確的選項的字母涂黑。每題1分,共40分)

(1)被告郭某雇用一名外地人為其幫工粉刷房屋。一天,該工人在腳手架上工作時不慎失手,瓦刀掉在行人趙某頭上致其受傷。事發后該工人逃走,身份和地址不明。于是趙某訴至法院。請問郭某是否有責任承擔損失?()A.郭某應當承擔損失

B.郭某無須為工人的行為承擔責任

C.行為人下落不明,應當由趙某自己承擔損失 D.以上說法均不對

(2)趙某的父親病重,急需錢醫治,趙某為籌措資金,決定將自家的房屋賣掉。遂對王某說:“我父親病重,沒有辦法,這個房屋價值30萬元,現在15萬元賣給你吧。”王某欣然同意。后來趙某后悔,訴至法院。下列陳述中正確的是()。A.王某的行為屬于乘人之危,可撤銷 B.王某的行為構成欺詐,可撤銷 C.王某的行為構成重大誤解,可撤銷

D.王某的行為不構成乘人之危,合法有效

(3)下列何種犯罪的主體只能由國家工作人員構成?()

(4)新疆某農墾醫院在給一患者注射青霉素注射液時,醫務人員詢問了病人的過敏史并按規定進行了皮試,然后才給病員注射,然后又在觀察室觀察了10分鐘。但是病員回家后3個小時,發生過敏,因搶救不及時死亡。經查明,這種青霉素的延緩過敏現象是極為罕見的,是病員的體質特殊。下列說法錯誤的是()。

A.醫療事故的責任認定,應實行過錯的推定,由醫院證明自己沒有過錯 B.本案中醫院的做法并無不當,不應承擔責任

C.本案中醫院并無過錯,但是醫療事故應當適用無過錯責任,醫院仍應承擔責任 D.病員的體質特殊才造成了事故的發生,醫院可以免責

(5)甲(成年人)對乙(8歲)說:“你敢砸丙家的玻璃嗎?”乙聞言就砸爛了丙家的玻璃,并砸中了屋內的電視機。對于丙的損失,應當由誰承擔?()A.乙是行為人,根據過錯責任原則,應當由乙承擔

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B.甲教唆乙砸他人的財物,應當由甲承擔

C.乙是無民事行為能力人,應當由乙的監護人承擔 D.主要由甲承擔,乙的監護人也應當承擔相應的責任

(6)下列行為屬于刑法意義上的危害行為的是()。A.受到誘惑而實施的行為 B.人在睡夢中的動作

C.身體受到暴力強制情況下的行為 D.人在不可抗力作用下的舉動

(7)對于甲在新刑法生效以前實施的某一行為,新刑法認為是犯罪,而舊刑法不認為是犯罪,法院宣告甲無罪,這在本質上堅持了()。A.罪刑法定原則 B.罪責刑相適應原則 C.罪責自負原則

D.適用刑法人人平等原則

(8)下列關于濫用職權罪的客觀方面表述不正確的是()。A.濫用職權的行為包括不依法正當行使職權的情形 B.濫用職權的行為包括超越權限的行為

C.濫用職權的行為只能是作為,不作為不能構成濫用職權 D.濫用職權的行為既可以是作為,也可以是不作為

(9)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,嚴重損害公司債權人利益,以下說法正確的是()。

A.公司對債權人承擔責任,股東不對債權人承擔責任 B.公司和股東對債權人承擔按份責任 C.公司和股東對債權人承擔連帶責任

D.公司不對債權人承擔責任,股東對債權人承擔責任

(10)我國刑法分則對犯罪進行分類的基本標準是犯罪的()。A.一般客體 B.直接客體 C.對象

D.同類客體

(11)甲偽造了一份乙向甲借款24萬元的借據,并仿冒乙的簽名,用私刻的乙的印章在借據上蓋章,向法院提起訴訟,要求乙償還借款24萬元,并向法院提供了該偽造的借據及其復中大網校

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印件,法院據此判決乙向甲償還“借款”24萬元。乙不服,提起申訴,最終查明上述借據及附件均系甲偽造,乙根本沒有向甲借款。甲的行為屬于什么性質?()A.妨害作證罪 B.詐騙罪

C.偽造證據,妨害民事訴訟行為,不構成犯罪 D.票據詐騙罪

(12)甲違章駕車,正常行走的行人乙為了躲避甲的車向路邊躲避,結果掉人了正在施工的排水溝中,該施工位并未設立任何警示標志,乙胳膊摔傷,花去醫藥費幾千元。對于乙的損失,應當由誰來承擔?()

A.甲是造成乙受傷的根本原因,應當由甲賠償

B.施工單位未設立警示標志具有過錯,應當由其賠償

C.為無意思聯絡的數人侵權,甲和施工單位承擔,但應根據過錯和原因力大小承擔相應的責任

D.為共同侵權行為,甲和施工單位承擔連帶賠償責任

(13)下列行為屬于要約的是()。

A.甲5歲的兒子未經甲的同意向乙聲稱有一臺等離子彩電愿以100元價格出售 B.甲對乙說:“我準備考慮賣掉家中祖傳的一套家具。” C.甲公司在某媒體上發布招股說明書

D.甲在某媒體上做廣告,出售一臺二手筆記本電腦,廣告中注明:“本廣告所載商品售與最先支付現金的人。”

(14)王某從某商場購得一臺電暖器(商場未聲明有質量問題),放置一年半后使用時因漏電而受傷,為此花去醫療費3000元。根據訴訟時效的規定,王某起訴獲法院的支持。請問這是根據下列何法?()A.《民法通則》 B.《產品質量法》 C.《合同法》

D.《民法通則》或《產品質量法》

(15)關于假釋,下列哪一選項是正確的?()

A.被假釋的犯罪分子,未經執行機關批準,不得行使言淪、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利

B.對于犯殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪的犯罪分子,即使被判處10年以下有期徒刑,也不得適用假釋

C.對于累犯,只要被判處的刑罰為10年以下有期徒刑,均可適用假釋 D.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期間再犯新罪的,不構成累犯

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(16)按照我國法律,關于質押與留置權的下列說法正確的是()。A.兩者都可以以動產權利為標的 B.留置權是法定的,而質押是約定的 C.留置權與質押并存時,留置權優先 D.留置權與質押并存時,效力相同

(17)下列關于期間的起止點的敘述,錯誤的是()。A.我國民法期間中的“不滿”“以外”不包括本數 B.我國民法期間中的“以上”“以內”“屆滿”包括本數 C.期間的終點一律為最后一日的24時

D.期間的最后一日是法定休假目的,以休假日的次日為期間的最后一天

(18)對于1997年刑法典第116條中的“汽車”一詞,學理上往往解釋為包括作為交通工具使用的大型拖拉機,這一解釋屬于()。A.歷史解釋 B.當然解釋 C.限制解釋 D.擴張解釋

(19)趙某花5000元購得摩托車一輛,3個月后,其友王某提出借用摩托車,趙某同意。王某借用數周不還,趙某礙于情面,一直未討還。某晚,趙某乘王某家無人,將摩托車推回。次日,王某將摩托車丟失之事告訴趙某,并提出用4000元予以賠償。趙某故意沒有告知其已經將車取回的事實,并稱:“你要賠就賠吧。”王某于是給付趙某摩托車款4000元。后趙某恐事情敗露,又將摩托車偷偷賣給丁某,獲得款項3500元。趙某的行為構成何罪?()A.盜竊罪 B.詐騙罪 C.銷售贓物罪

D.盜竊罪和詐騙罪的牽連犯

(20)甲去外地出差,將自己的一臺電腦交給好友乙保管。后樓群失火殃及乙家,乙的私有財產包括該電腦在內均被損毀,現甲欲追究乙的責任,那么()。A.乙應當承擔賠償責任

B.失火不是因乙的重大過失引起的,乙無須承擔賠償責任 C.甲應和乙共同承擔責任

D.乙負主要責任,甲負次要責任

(21)下列關于投敵叛變罪的表述正確的是()。

A.投敵叛變罪的主體是一般主體,包括中國公民和外國人 B.投敵叛變罪有時間上的要件,即需發生在戰爭狀態下

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C.投敵叛變罪的主體是特定主體,即必須是中國軍人

D.投敵叛變罪的主觀方面要求行為人有危害國家安全的意思

(22)關于數罪并罰,下列哪一選項是錯誤的?()

A.甲在刑罰執行完畢以前發現漏罪的,應當按照“先并后減”的原則實行數罪并罰 B.乙在刑罰執行完畢以前再犯新罪的,應當按照“先減后并”的原則實行數罪并罰

C.丙在刑罰執行完畢以前再犯新罪,同時又發現漏罪的,應當先將漏罪與原判決的罪實行“先并后減”,再對新罪與前一并罰后尚未執行完畢的刑期實行“先減后并” D.“先減后并,在一般情況下使犯罪人受到的實際處罰比“先并后減”輕

(23)李某等4名制假者在位于桂林市某村旁的一棟外觀豪華的別墅內從事制假活動,他們偽造了“茅臺”“五糧液”“酒鬼酒”“劍南春”“瀘州老窖”等牌子的酒瓶、瓶蓋、標簽、防偽標志、內外包裝盒(箱)等一整套材料,用幾元一瓶的酒灌入名酒酒瓶,制造假冒名酒,并用某酒類經營部的名義向外推銷。案發前,4名制假者已“制造”并售出“名酒”兩千多瓶,獲利近十萬元。李某等4名制假者的行為構成何罪?()A.生產、銷售偽劣產品罪 B.假冒注冊商標罪 C.虛假廣告罪 D.詐騙罪

(24)某醫院將該院近一年治愈的性病病人的名單刊登在自己制作的宣傳材料上并到處散發,以宣傳該醫院的醫治水平。該醫院的行為構成()。A.侵害患者的隱私權 B.侵害患者的名譽權 C.侵害患者的姓名權

D.真實報道,不構成侵權

(25)某甲是間歇性精神病人。某日,某甲喝醉了酒,把某公司老板打成重傷,在群眾抓捕他時,某甲因驚恐而精神病發作。則某甲()。A.應當負刑事責任,但可以減輕處罰 B.應當負刑事責任,但可以從輕處罰 C.不負刑事責任,因其是精神病人 D.應當負刑事責任

(26)某甲被判處管制6個月,附加剝奪政治權利。剝奪政治權利的期限與執行如何確定才符合法律規定?()

A.期限為1年以上5年以下,從管制執行完畢之日起計算,剝奪政治權利的效力當然施用于管制執行期間

B.期限為1年以上5年以下,與管制同時開始執行

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C.期限為6個月,與管制同時執行

D.期限為6個月,從管制執行完畢之日起計算,剝奪政治權利的效力當然施用于管制執行期間

(27)某村村民周某和林某為了土地耕作的方便,于2003年6月雙方互換了5畝耕地,并簽訂了土地承包經營權互換協議,在發包方處進行了備案。互換1年后,周某認為林某的土地沒有自己原來的土地肥沃,于是要求解除合同,換回土地。則()。A.村民的承包經營權受到法律保護,應當換回 B.雙方達成的協議不受法律保護,應當換回 C.雙方達成的協議有效,不應換回 D.以上說法均不對

(28)某日傍晚,被告人黃某、蘭某駕駛摩托車外出伺機搶奪他人財物,在該市勝利大街南段,發現一女士脖子上佩戴一條金項鏈,便從該女士身后駕車飛駛過來,坐在摩托車后座上的蘭某趁機抓取項鏈,由于項鏈沒有扯斷,該女士被拽倒,頭部撞到馬路護欄,造成頸骨折斷死亡。被告人黃某、蘭某的行為構成()。A.盜竊罪 B.搶奪罪 C.搶劫罪

D.過失致人重傷罪

(29)某甲患有夢游癥。一天夜里在夢游時將同宿舍里的某乙殺死,某甲早上醒來后見狀大驚,隨即報案。此案中,某甲的行為屬于()。A.故意殺人罪 B.過失致人死亡罪

C.是受到精神強制下的行為,不負刑事責任 D.是睡夢中無意識的行為,不負刑事責任

(30)下列情況屬于共同犯罪中的主犯的是()。A.在共同犯罪中起主要作用的人

B.犯罪集團中的組織、領導者以外的人 C.在共同犯罪中實施實行行為的人 D.教唆犯

(31)貪污罪的客觀行為方式不可以是以下哪種形式?()A.盜竊 B.侵占 C.詐騙 D.搶奪

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(32)侵權人因同一行為承擔民事賠償責任2萬元,同時被判處罰金1萬元,若侵權人可供執行的財產僅有2萬元,那么正確的做法是()。A.民事責任優先,應當將2萬元用于承擔民事賠償責任

B.行政責任優先,應當將1萬元用于承擔行政責任,剩余的1萬元用于承擔民事賠償責任 C.兩種責任地位同等,故應各用1萬元分別承擔行政責任和民事賠償責任 D.以上說法均不對

(33)某年2月13日,某鄉政府將其所有的200畝果林發包給了張三,承包期限30年,每年承包費3000元,同日,張三預交了當年的承包費,鄉政府將果林交給張三,由其進行經營。不久,鄉政府改選,新鄉長上任后,便撕毀了與張三的承包合同,將果林包給了李四,李四也預交了承包費,雙方簽訂了承包經營合同。張三和李四發生糾紛,張三以鄉政府發生違約,侵害其承包經營權為由提起訴訟,請求人民法院判令鄉政府繼續履行合同。下列說法正確的是()。

A.張三的承包經營權由于未登記,因此不得對抗善意的李四 B.在承包期內,作為發包人的鄉政府有權隨時收回土地 C.鄉政府擅自撕毀合同屬于違約行為,應當承擔違約責任

D.鄉政府的行為雖然違約,但張三只能要求損害賠償,不能要求繼續履行合同

(34)賈某為牟利,在其所在鄉的各村采集血液,然后賣給血站。某醫院多名患者因輸了賈某采集的不符合國家規定的血液以致感染嚴重疾病。賈某的行為構成何罪?()A.非法采集、供應血液罪 B.采集、供應血液事故罪 C.醫療事故罪

D.過失致人死亡罪

(35)任何犯罪成立都必須具備的客觀要件是()。A.危害結果 B.危害行為

C.特定犯罪時間、地點

D.危害行為與危害結果之間的關系

(36)甲男明知乙女只有13周歲,誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為。于是在征得乙女的同意后與乙女發生了性交。甲的行為屬于下列何種情形?()A.法律認識錯誤,不構成強奸罪 B.法律認識錯誤,構成強奸罪 C.對象認識錯誤,構成強奸罪 D.客體認識錯誤,不構成強奸罪

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(37)《民法通則》中關于公民的規定,除法律另有規定的以外()A.適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人

B.可以參照適用于中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人

C.依據對等原則,適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人 D.不適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人

(38)A公司通過與國家土地管理機關簽訂建設用地使用權出讓合同,取得對某塊地為期30年的有償使用權。在根據法律要求進行了兩年開發建設后,將該地轉讓給B公司,雙方簽訂了書面轉讓合同,但并未進行變更登記,B公司也未按時支付價金。一年后,A公司又將該地的使用權轉讓給了C公司,約定使用期限為30年,C公司當時就支付了價金。依照現行《物權法》,下列說法正確的是()。

A.由于轉讓給B公司在先,因此建設用地使用權由B公司取得 B.由于C公司支付了價金,因此建設用地使用權應由C公司取得 C.該建設用地使用權應當由B、C兩公司共有

D.A公司與C公司約定的30年使用期超出了法定期限,應減去已經經過的年限

(39)企業法人的法定代表人和其他工作人員,以法人的名義從事經營活動,由于自己的過錯,給他人造成經濟損失的,應該如何處理?()A.企業法人應當承擔民事責任

B.法定代表人和其他工作人員應當承擔民事責任

C.法定代表人和其他工作人員與企業法人共同承擔民事責任

D.法定代表人和其他工作人員應當首先承擔民事責任,不足部分,由企業法人承擔補充民事責任

(40)王某駕車前往某飯店就餐,將轎車停在飯店停車場內。飯后欲駕車離去時,停車場工作人員稱:“已經給你洗了車,請付洗車費10元。”王某表示“我并未讓你們幫我洗車”。雙方發生爭執。本案應如何處理?()A.基于無因管理,王某須支付10元 B.基于合同關系,王某須支付10元 C.基于不當得利,王某須支付10元 D.無法律依據,王某無須支付10元

二、多項選擇題(下列四個備選項中有二至四個選項是正確的,請在答題卡上將正確選項的字母涂黑,多選或者少選不得分。每題2分,共20分)

(1)刑法與其他部門法相比有兩個顯著的特點()。A.刑法調控范圍的廣泛性 B.鮮明的階級性

C.刑法強制手段的嚴厲性

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D.穩定性

(2)下列有關債權性質表述正確的是()。A.債權為對世權 B.債權為對人權 C.債權為絕對權 D.債權為相對權

(3)下列哪種情形體現出罪責刑相適應原則?()A.對累犯從重處罰

B.對自首、立功的從寬處罰

C.對中止犯處罰要寬大于未遂犯、預備犯

D.對未滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰

(4)所有權的取得方式有()。A.建造房屋 B.接受贈與 C.買賣合同 D.生產

(5)我國刑法明確規定的基本原則包括()。A.罪刑法定原則 B.罪責刑相適應原則 C.罪責自負原則

D.適用刑法人人平等原則

(6)下列關于建設用地使用權的說法中正確的有()。A.建設用地使用權的客體只能是國有土地 B.建設用地使用權的內容為建造和保有 C.建設用地使用權不能通過劃撥方式設立 D.建設用地使用權自登記時設立

(7)我國刑法分則對各種直接故意犯罪規定的既遂形態具體包括()。A.結果犯 B.危險犯 C.行為犯 D.舉動犯

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(8)對于犯罪人而言,刑罰的功能表現為()。A.懲罰功能 B.矯正功能 C.教育功能 D.安撫功能

(9)下列屬于書面形式的合同是()。A.合同書 B.信件 C.電話

D.電子郵件

(10)下列哪些情形按非法拘禁罪定罪處罰?()

A.組織他人偷越國(邊)境時,剝奪被組織人人身自由的 B.為索取債務非法扣押他人,致人重傷的 C.收買被拐賣的婦女后,非法剝奪人身自由的 D.非法拘禁他人,使用暴力致人傷殘、死亡的三、簡答題(將答案寫在答題紙相應的位置上,每題6分,共24分)

(1)簡述農村土地承包經營權的概念和特征。

(2)簡述法定繼承的特征。

(3)貪污罪與職務侵占罪的區別。

(4)刑罰與其他法律強制方法的區別表現在哪些方面?

四、辨析題(將答案寫在答題紙相應的位置上,每題8分,共16分)

(1)有人說:法人能夠獨立承擔責任,也就是承擔有限責任。結合民法的有關知識和原理對這種說法進行辨析。

(2)有人說:“物權法定主義和法定物權是一回事。”試運用民法學的知識和理論對其加以辨析。

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五、法條分析題(將答案寫在答題紙相應位置上,要求符合立法原意和刑法理論。每題10分,共20分)

(1)《中華人民共和國合同法》第99條規定:“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或附期限。”試分析該法律規定,要求符合立法原意和民法理論。

(2)《刑法》第313條規定:“對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。”試說明:(1)本條所規定的罪名和罪狀的描述類型;(2)本條所規定的犯罪構成特征。

六、案例分析題(將答案寫在答題紙相應的位置上。每題15分,共30分)

(1)被告人盧某(大三學生)與被害人馮某系高中時期的好朋友,兩人在上高中時經常在一起打鬧取樂。1998年2月7日,盧某到馮某家玩,兩人各自在外地上大學。已經相隔3年來見面,因此見面分外親熱,兩人像高中時期一樣打鬧一番,在此過程中,盧某一拳打在馮某腹部,馮某當即手捂腹部,臉色慘白。盧某一見,當即租車送馮某去醫院,后經搶救無效死亡。經尸體解剖證明,馮某患有先天性脾臟過大,這種脾臟在遭外力打擊時極易破裂。馮某的死亡正是由于盧某拳擊而導致脾臟破裂所致。檢察院以過失致人死亡罪對被告人盧某提起公訴。問:盧某的行為與馮某的死亡之問是否有因果關系?盧某的行為是否構成犯罪,為什么?

(2)甲公司和乙公司簽訂了一份原材料買賣合同,雙方約定由甲公司向乙公司提供用于生產高精密儀器的原材料500箱,貨款25萬元。原材料的質量標準以封存樣品為準。為了保證合同的有效履行,雙方約定由丙公司為甲提供保證,乙分兩次付款給甲。在履行期間,乙先付第一筆貨款10萬元,甲收到貨款后即將第一批原材料250箱運送到乙處。乙在收到貨物后,認為不合格,但未及時向甲提出,所生產出的儀器一部分無法使用。在甲交付第二批貨物時,由于供貨市場出現問題,該批原材料緊俏,甲于是找到乙協商,以不能提供全部貨物為由,希望將合同標的換為品質稍差一些的另外一種原材料。乙考慮到自己的生產計劃,于是同意了甲的要求。甲、乙之間的協商一直沒有通知丙。后來,甲仍然不能履行自己的供貨義務,于是甲背著乙與丁達成協議,由丁向乙提供不足的部分。最終,甲、丁提供了全部的貨物,但已經超過了合同約定的時間。乙接受了履行,但是以甲沒有按照約定時間履行合同為由行使抗辯權,拒絕履行付款義務。那么:(1)本案中合同規定原材料的質量應該如何確定?(2)本案中乙收到第一批貨物后,合同能否解除?

(3)甲、乙雙方達成的改變標的物的協議是否有效?其后果是什么?(4)甲、丁公司達成的協議是否有效?

答案和解析

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一、單項選擇題(下列四個備選項中只有一個選項是正確的,請在答題卡上將正確的選項的字母涂黑。每題1分,共40分)(1):A 最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規定,雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。(2):D D【解析】本題考查乘人之危。《民法通則意見》第70條規定:“一方當事人乘對方處于危難之機,為牟取不正當利益,迫使對方作出不真實的意思表示,嚴重損害對方利益的,可以認定為乘人之危。”可見,構成乘人之危必須有一方利用對方當事人的急迫需要或者危難處境為前提,而且要求對方當事人基于此被迫作出違背真意的意思表示。像本題中的情形,如果對方當事人為擺脫急迫需要或者危難處境,自愿為特定意思表示的,即使該意思表示的內容違背其通常的意愿,也不得主張乘人之危。(3):C 根據《刑法》第305條的規定,偽證罪的主體是刑事訴訟中的證人、鑒定人,記錄人與翻譯人;根據《刑法》第238、243條的規定,非法拘禁罪和誣告陷害罪的主體是一般自然人主體。根據《刑法》第382條的規定,貪污罪的主體是國家工作人員。所以,C選項是正確答案。(4):C 醫療事故侵權行為是特殊侵權行為的一種,對醫療事故的責任認定,實行過錯的推定和舉證責任倒置,由醫院證明自己沒有過錯。本案中醫院的做法并無不當,只是由于病員的體質特殊才造成延緩過敏,這是醫務人員難以防范的,醫院可以免責。故選擇C項。(5):B 本題考查教唆行為和共同侵權。《民法通則意見》第148條規定:教唆、幫助他人實施侵權行為的人,為共同侵權人,應當承擔連帶侵權責任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人,為侵權人,應當承擔民事責任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人,為共同侵權人,應當承擔主要民事責任。本題中,甲教唆無民事行為能力人侵權,應當承擔民事責任,故正確答案為B。(6):A 不屬于犯罪客觀方面的危害行為(即非刑法意義上的危害行為)包括:(1)欠缺有意性的行為,如反射動作,睡夢中或精神錯亂狀態下的舉動,身體受到暴力強制情況下的行為,不可抗力引起的行為;(2)欠缺有害性的行為,指我國刑法中規定的正當防衛行為或者緊急避險行為;(3)欠缺刑事違法性的行為,指行為人的行為雖然具有社會危害性但由于未達到應受刑罰處罰的程度,因而不認為是犯罪行為,或者刑法未將其規定為犯罪。如《刑法》第13條規定的“情節顯著輕微,危害不大的”行為。選項B、C、D屬于刑法意義上的危害行為。選項A 中受到誘惑而實施的行為,仍是在行為人意志支配下實施的行為,因此,屬于刑法意義上的危害行為。所以本題的正確答案為選項A。(7):A A【解析】《刑法》第3條規定:“法律明文規定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規定為犯罪行為的,不得定罪處刑。”罪刑法定原則的派生原則之一就是禁止重法溯及既往。因此,對于新刑法生效前的未經審理或未作出判決的,新刑法認為是犯罪而舊刑法不認為犯罪,適用舊法的,這無疑是貫徹了重法不得溯及既往的原則,這體現了罪刑法定原則。(8):C 中大網校

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C【解析】濫用職權客觀表現為超越職權范圍或者不依法正當行使職權的行為。行為方式既可以是作為,也可以是不作為,例如應當行使職權而不行使。(9):C C【解析】本題考查公司法人人格否認制度。《公司法》修訂前未規定公司股東對公司債權人的賠償責任,《公司法》修訂后引入“公司法人人格否認制度”的原理,規定在公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益時,應該否定公司和股東的獨立人格,令股東直接對公司債權人承擔賠償責任。《公司法》第20條第3款規定:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的.應當對公司債務承擔連帶責任。”根據該款規定,公司股東和公司對公司債務承擔連帶責任,所以C選項正確。(10):D D【解析】我國刑法分則對犯罪進行分類的基本標準是犯罪的同類客體。犯罪的客體可以劃分為三個層次,即一般客體、同類客體和直接客體。刑法分則要具有科學性和可操作件,必須對犯罪進行分類,形成一定的體系。一般客體是所有犯罪都侵犯的客體,不具有區別的功能。直接客體是每個個罪的客體,過于具體,不具有分類的功能。只有同類客體具有區別和分類的功能。我國刑法分則不以對象作為分類的標準,是因為對象不是犯罪的必備要件,不具有構成要件的區別功能。(11):C 最高人民檢察院法律政策研究室《關于通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復》規定,以非法占有為目的,通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為,所侵害的主要是人民法院正常的審判活動,可以由人民法院依照民事訴訟法的有關規定作出處理,不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責任。如果行為人偽造證據時,實施了偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章的行為,構成犯罪的,應當依照《刑法》第280條第2款的規定,以偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章罪追究刑事責任;如果行為人有指使他人作偽證行為,構成犯罪的應當依照《刑法》第307條第1款的規定,以妨害作證罪追究刑事責任。因此,甲的行為是偽造證據,妨害民事訴訟行為,不構成犯罪。(12):C 所謂無意思聯絡的數人侵權,是指兩個或兩個以上的行為人事先并無共同的意思聯絡,但其行為偶然結合致人損害。所謂共同侵權行為,是指兩個或兩個以上的行為人,由于共同過錯致人損害,或者雖無共同過錯但是其侵害行為直接結合致人同一損害的,應當承擔連帶責任的侵權行為。本題中,甲和施工單位顯然沒有事先的意思聯絡,但其行為偶然結合致使乙受傷。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3條第2款規定:二人以上沒有共同故意或者共同過失,但其分別實施的數個行為間接結合發生同一損害后果的,應當根據過失大小或者原因力比例各自承擔相應的賠償責任。(13):D D【解析】要約又稱發盤、出盤、發價或報價等,是希望和他人訂立合同的意思表示。要約發生法律效力,必須具備特定的有效條件:第一,要約是由具有訂約能力的人作出的意思表示;第二,要約必須具有訂立合同的意圖;第三,要約必須向要約人希望與其締結合同的受要約人發出;第四,要約的內容必須明確具體。具體到本題中,A項,甲的兒子屬于無民事行為能力人,不具備訂約能力,因此其作出的要約無效。B項,甲向乙發出的要約內容不明確、不具體,而且“準備考慮”表明甲不具有訂立合同的意圖。C項,甲是向不特定的多數人發出的,應該視為要約邀請,而不是要約。D項,正確。盡管甲也是向不特定人發出要約,但是甲在廣告中明確注明了“本廣告所載商品售與最先支付現金的人”,表明甲作出的是一項要約而不是要約邀請。法律只有在以下兩個條件下允許向不特定人發出要約:一是必須有中大網校

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明確表示其作出的建議是一項要約而不是要約邀請;二是必須明確承擔向多人發出要約的責任。(14):D D【解析】本題考查民事權利的訴訟時效。首先明確可以根據《產品質量法》的2年訴訟時效提起訴訟。另外,訴訟時效的起算點是當事人知道或者應當知道權利受侵害之時,而在本案中,當事人顯然是在受到權利侵害之時才知道權利受侵害,因此仍然可以滿足《民法通則》第l36條規定的l年的訴訟時效的規定,可以根據《民法通則》提起訴訟。(15):D 《刑法》第84條規定,被宣告假釋的犯罪分子。應當遵守下列規定:(1)遵守法律、行政法規,服從監督;(2)按照監督機關的規定報告自己的活動情況;(3)遵守監督機關關于會客的規定;(4)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經監督機關批準。行為人如果沒有被剝奪政治權利,就可以行使言論、出版等政治權利,所以A項不正確。《刑法》第81條規定,對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋,所以B、C項不正確。假釋期間,性質上仍屬于刑罰執行階段,而累犯是指刑罰執行完畢后犯罪的情形,所以D項正確。(16):B B【解析】留置權是法定的擔保物權,必須依照法律規定的條件成立,并以債權人占有動產為前提條件。而質押需要當事人簽訂書面的質押合同才能夠成立。當兩者并存時,應區別不同的情況確定兩者的效力:如果是在設定質權之后,質權人將質物交給第三人保管、加工或修理,因為質權人未支付相關費用從而使第三人享有對該物的留置權,那么留置權應當優先于質權;如果留置權人將留置物合法出質,由于留置權人已經喪失占有,留置權不能對抗質權。(17):C C【解析】本題考查期間的起止點。《民法通則》第155條規定:本法所稱的“以上”“以下”“以內”“屆滿”,包括本數;所稱的“不滿”“以外”,不包括本數。所以A、B正確。《民法通則》第154務第3款規定:期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天。所以D正確。第l54條第4款規定:期間的最后一天的截止時間為24點。有業務時間的,到停止業務活動的時間截止。所以C錯誤。(18):D D【解析】將汽車解釋為包括作為交通5--具使用的大型拖拉機,顯然是超出了刑法條文的字面含義,是一種擴張解釋。(19):B B【解析】本案中,趙某的行為不構成盜竊罪。盜竊罪是指以非法占有為目的,將他人財物秘密據為己有的行為。趙某雖未經借用人王某的同意,并在王某不知情的情況下將摩托車推回,但是由于以下幾點原因,其不能構成盜竊罪:(1)該摩托車系趙某所有,趙某將車借給王某占有并使用,不論王某是否知情,也不論王某是否同意,趙某以任何方式取回自己的摩托車都是合法的,既然是合法的也就無所謂盜竊摩托車;(2)本案中趙某并沒有侵犯他人的摩托車所有權;(3)如果說趙某構成盜竊罪,那么其盜竊的對象應該為摩托車,但是其想要得到的卻是王某的摩托車賠償款4000元,其犯罪目的與犯罪對象相矛盾,因此其不能構成盜竊罪。

趙某的行為構成詐騙罪。詐騙罪是指以非法占有為目的,使用虛構事實或者隱瞞真相的方法,使他人陷入錯誤的意思表示,騙取他人財物的行為。由于趙某已經將自己的摩托車取回,但是其在王某將摩托車丟失之事告訴自己,并提出用4000元予以賠償的時候,故意沒有告知其已取回摩托車的事實,所以,此時其出于非法占有王某摩托車賠償款的目的,隱瞞其已經中大網校

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取回摩托車的真相,使王某作出錯誤的意思表示,并將王某的摩托車賠償款據為己有。因此,其行為構成詐騙罪。(20):B B【解析】我國《合同法》第374條規定:“保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的,保管人應當承擔損害賠償責任,但保管是無償的,保管人證明自己沒有重大過失的,不承擔損害賠償責任。”因此,本題中甲、乙之間屬于無償保管合同,保管物的損失也不是因為保管人的重大過失造成的。因此,乙不用承擔賠償保管物的責任。(21):D D【解析】選項A不正確,因為投敵叛變罪的主體只能是中國人,外國人無所謂叛變;選項B不正確,因為投敵叛變罪沒有時間上的要求,戰時與和平時期都可能發生;選項C不正確,因為投敵叛變罪的犯罪主體是一般主體,即具有中國國籍的自然人,并不要求必須是中國軍人。選項D正確,所有危害國家安全的犯罪都要求有危害國家安全的意思。(22):D 《刑法》第70條規定,判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發現的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照《刑法》第69條的規定,決定執行的刑罰。已經執行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內。第71條規定,判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規定,決定執行的刑罰。因此A、B項正確。刑罰執行完畢前,既發現漏罪,又犯有新罪的,應該將漏罪與之前的判決“先并后減”,再將得出的刑罰與新罪“先減后并”,所以C項正確。由于“先并后減”總是在20年以內進行,而“先減后并”則有可能使執行刑罰時間超過20年,所以選擇D項。(23):A 【解析】李某等人的行為顯然不構成虛假廣告罪和詐騙罪。生產、銷售偽劣產品罪的客觀方面是生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品。最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條詳細解釋了“摻雜、摻假”“以假充真”“以次充好”以及“不合格產品”的具體含義。本案中被告人以幾元一瓶的低等白酒冒充檔次較高的名牌白酒的行為應該屬于“以次充好”,即以低等級、低檔次產品冒充高等級、高檔次產品的行為,被告人的行為構成生產、銷售偽劣產品罪。被告人在以次充好制造假冒名酒的過程中,未經商標權人的許可,制造“茅臺”“五糧液”“酒鬼酒”“劍南春”“瀘州老窖”等牌子的偽造酒瓶、瓶蓋、標簽、防偽標志、內外包裝盒(箱)等一整套材料,用來制造、銷售自行勾兌的白酒,該行為同時符合假冒注冊商標罪的構成要件。但是對被告人的行為不應數罪并罰。利用偽造酒瓶作為容器盛裝白酒,并在酒瓶、外包裝上貼上名酒商標等行為實際上是生產過程的一部分,被告人實際上是一行為觸犯兩罪名的想象競合犯,應擇一重罪處斷。由于生產、銷售偽劣產品罪的法定刑高于假冒注冊商標罪,所以,對被告人應當按照生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。(24):A 本題考查隱私權。隱私權是確有其事,但是不宜公開;名譽權則是捏造事實。本題中的情形屬于確有其事,故為侵害隱私權。隱私權和名譽權的區別還有:隱私權只可以由自然人享有,名譽權則不受此限制。我國隱私權一般以名譽權來保護。(25):D 我國《刑法》第18條第2款規定:“間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪,應當負刑事責任。”是否屬于精神病人應以其在實施犯罪行為時的精神狀態為準,在犯罪后精神病發作中大網校

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中大網校引領成功職業人生的,對其刑事責任沒有影響。對此種情況下的刑事責任追究的具體程序應當按照刑事訴訟法的有關規定進行。(26):C C【解析】《刑法》第55條規定:“剝奪政治權利的期限,除本法第五十七條規定外,為一年以上五年以下。判處管制附加剝奪政治權利的,剝奪政治權利的期限與管制的期限相等,同時執行。”因此,某甲被判處管制6個月,附加剝奪政治權利的期限應當為6個月,與管制同時執行。(27):C C【解析】根據《農村土地承包法》第33、34、37、40條的規定,土地承包經營權人可以對土地進行互換,況且雙方已經在發包方處備案,合同合法有效。周某換回土地的要求無理。.(28):C 最高人民法院《關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條第3項規定:“行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的”,應當以搶劫罪定罪處罰。黃某、蘭某高速駕駛摩托車,抓取他人佩戴的項鏈,其已經預見到他人可能受到傷害的后果而放任這種結果的發生,應該定搶劫罪。(29):D D【解析】夢游狀態下的行為屬于無意識的行為,不負刑事責任。(30):A A【解析】組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。因此,選項A正確。犯罪集團中的組織、領導者以外的人和在共同犯罪中實施實行行為的人可能是主犯,也可能是從犯,還可能是脅從犯。選項B、C錯誤。對教唆犯是否認定為主犯,應當綜合考慮教唆犯在犯罪中所起的作用。教唆犯不一定是主犯。選項D錯誤。(31):D 根據《刑法》第382條規定,貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪的行為方式可以是侵占、盜竊、詐騙或者其他手段。其他手段,是指除侵吞、竊取、騙取以外的方法,例如根據《刑法》第394條的規定,國家工作人員在國內公務活動或者對外交往中接受禮物,依照國家規定應當交公而不交公,數額較大的,應當以貪污罪論處,這就屬于以其他手段非法占有公共財物的情況。至于搶奪,由于帶有強力的色彩,與貪污不相容,所以不應是貪污罪的客觀表現形式。(32):A 本題考查民事責任優先性規則。民事責任優先性規則適用于不同法律部門之間責任聚合的情形。當同一法律事實分別違反了不同法律部門的規定,需承擔多種性質的法律責任時,民事責任應當優先于刑事責任或行政責任。故本題的正確答案為A。(33):C C【解析】《物權法》第十一章規定了土地承包經營權,其第131條規定:承包期內發包人不得收回承包地。因此B項錯誤。土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立,若土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓而未經登記的,不得對抗善意第三人。但是在本案中,張三作為土地經營權人,并沒有轉讓其承包地,是鄉政府擅自違約,將土地另行發包,侵害了張三的土地承包經營權,此處并不存在不經登記不得對抗的問題。鄉政府應當繼續履行與張三的合同,李四的損失應向鄉政府要求賠償。(34):A 本題容易混淆的是A項和B項。非法采集、供應血液罪,是指違反血液制品管理法規,未經有關機構許可,擅自采集、供應血液,不符合國家規定的標準,是以危害人體健康的行為。中大網校

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采集、供應血液事故罪,是指經國家主管部門批準采集、供應血液或者制作供應血液制品的部門,不依照規定進行檢測或者違背其他操作規定,嚴重危害他人身體健康的行為。故本題應選A。(35):B B【解析】“無行為則無犯罪”,任何犯罪的成立都必須有《刑法》規定的行為。而危害結果.特定的犯罪時間、地點以及危害行為與危害結果之間的關系是犯罪客觀要件的重要內容,但不是一切犯罪都必須具備的要件,只是某些犯罪的構成要件。(36):B B【解析】法律的認識錯誤是指行為人在有意識實施某種行為時,對自己的行為的法律性質或意義有不正確的認識。主要包括三種情況:(1)假想的有罪;(2)假想的無罪;(3)對定罪量刑的誤解。根據我國《刑法》第236條,對于奸淫幼女的,不論行為人采取什么手段,也不問幼女是否愿意,只要與幼女發生性交的,就構成犯罪,以強奸罪定罪處罰。因此,選項B是正確答案。(37):A 本題考查我國民法的適用范圍。《民法通則》第8條規定:“在中華人民共和國領域內的民事活動,適用中華人民共和國的法律,法律另有規定的除外。本法關于公民的規定,適用于中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人,法律另有規定的除外。”(38):D 本題考查建設用地使用權的轉讓。依據現行《物權法》的相關規定,建設用地使用權的轉讓,應當向登記機構申請變更登記,只有進行了登記,才能夠在主體之間得以有效移轉,因此該建設用地使用權應當由C公司取得。建設用地使用權的使用.期限可以由當事人約定,但是建設用地使用權本身是一種有期限限制的權利,建設用地使用權人不得超過其自身的權利期限去處分權利,C公司只能取得該建設用地使用權的剩余期限。(39):A 本題考查對法人與法定代表人和其他工作人員的關系的把握。《民法通則》第43條和《民法通則意見》第58條規定:企業法人的法定代表人和其他工作人員,以法人的名義從事經營活動,給他人造成經濟損失的,企業法人應當承擔民事責任。(40):D D【解析】債的發生原因,又稱債的發生根據。任何法律關系的發生、變更和終止都是以一定的法律事實為根據的.所以債的發生原因也就是引起債的法律關系產生的法律事實。債的發生原因依債是否依當事人自己的意思而發生,分為法律行為和法律規定。基于法律行為發生的債通常稱為意定之債,基于法律規定而發生的債通常稱為法定之債。可發生債的法律事實主要有合同、不當得利、無因管理、侵權行為及其他。無因管理,是指沒有法定的或約定的義務,為避免他人利益受損失而對他人的事務進行管理或者服務的行為。無因管理一經成立,管理人與本人間也就發生債權債務關系。管理人有權請求本人償還管理所支出的必要費用。本題中,停車場為王某洗車雖然屬于沒有法定或約定的義務的行為。但是停車場洗車行為不是為了避免他人利益受損失而對他人的事務進行管理或者服務的行為。因此,停車場與王某之間不成立無因管理之債。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同依法成立后,即在當事人之間產生債權債務關系。本題中,王某并未與某飯店訂立洗車合同,因此。不成立合同之債。

不當得利,是指沒有合法根據而獲得利益致使他人利益受到損害的事實。本題中,盡管王某獲得了車輛被清洗的利益,但是并沒有使他人的利益遭受損失,因此不構成不當得利之債。綜上.王某與飯店之間既沒有基于合意產生的意定之債,也沒有基于法律事實產生的法定之中大網校

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債,因此飯店要求王某支付10元洗車費沒有法律依據,王某無須支付10元。

二、多項選擇題(下列四個備選項中有二至四個選項是正確的,請在答題卡上將正確選項的字母涂黑,多選或者少選不得分。每題2分,共20分)(1):A, C AC【解析】刑法作為法律的一個部門,同其他法律部門相比,具有下列特點:(1)刑法調整范圍的廣泛性。其他部門法都只調整和保護某一方面的社會關系,而刑法調整的范圍是所有受到犯罪侵害的社會關系,這些社會關系涉及社會生活的方方面面;(2)刑法的強制力程度較其他法律的強制力程度嚴厲得多。至于鮮明的階級性和穩定性也是其他部門法所具有的特點。因此,選項AC是正確答案。(2):B, D 債權為債權人享有的請求債務人為特定行為的權利。債的特點之一是主體的特定性,債權債務僅存在于特定人之間。因而債權人只能向特定的債務人主張權利。即請求特定債務人為給付。因此,債權為相對權。對于債務人以外的第三人,因其與債權人間并不存在債權債務,債權人不能向其主張權利。債權人只能向特定債務人主張權利,因而債權為對人權,而非對世權。

(3):A, B, C, D ABCD【解析】我國《刑法》第5條規定:“刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”題中選項都體現了刑罰的輕重與刑事責任相適應方面的內容。(4):A, B, C, D 建造房屋和生產為所有權的原始取得方式;接受贈與和買賣合同為所有權的繼受取得方式。(5):A, B, D ABD【解析】要區分刑法規定的基本原則和學理意義上的基本原則,不可混淆。我國刑法明文規定的基本原則包括三個:罪刑法定原則、罪責刑相適應原則和適用刑法人人平等原則。理論上還包括罪責自負原則、主客觀相統一原則等。(6):B, D 《物權法》第151條規定:“集體所有的土地作為建設用地的,應當依照土地管理法等法律規定辦理。”因此,建設用地使用權的客體除了國有土地外,還可以是集體土地。《物權法》第137條規定,設立建設用地使用權,可以采取出讓或者劃撥等A-式。因此A、C錯誤。建設用地使用權人有權利用土地進行建造行為,也有權保有土地上的建筑物,B項正確。《物權法》第139條規定,設立建設用地使用權的,應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立。(7):A, B, C, D 結果犯、危險犯、行為犯和舉動犯都是我國刑法分則對各種直接故意犯罪規定的既遂形態。(8):A, B, C 刑罰具有懲罰犯罪功能、矯正功能、安撫功能、威懾功能和教育功能。但是,刑罰的安撫功能是針對被害人及其家屬而言的,威懾功能是針對社會上的不穩定分子而言的。對于犯罪人而言,刑罰的功能表現為懲罰功能、矯正功能、教育功能。所以,選項A、B、C符合要求。(9):A, B, D 合同的形式既可以是書面形式,也可以是口頭形式。根據《合同法》第11條的規定,書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。(10):B, C 根據《刑法》第318條的規定,組織他人偷越國(邊)境時,剝奪被組織人人身自由的,構成組織他人偷越國(邊)境罪的結果加重犯。根據《刑法》第238條的規定,為索取債務非法扣中大網校

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押他人,致人重傷的,構成非法拘禁罪的結果加重犯。根據《刑法》第241條的規定,收買被拐賣的婦女后,非法剝奪人身自由的,應當數罪并罰。根據《刑法》第238條的規定.非法拘禁他人,使用暴力致人傷殘、死亡的,依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。因此,只有選項B、C符合要求。

三、簡答題(將答案寫在答題紙相應的位置上,每題6分,共24分)(1): 答:農村土地承包經營權是自然人和集體經濟組織對集體所有或國家所有由集體使用的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等,依照承包合同的規定所享有的承包經營的權利,包括占有、使用和收益。它是自農村經濟改革后因實行家庭聯產承包責任制而產生的一項權利。其具有以下法律特征:

第一,從承包經營權的產生來看,承包經營權不是依照法律規定的申請、審批程序以及國家機關的授權所產生的,而是通過訂立承包合同的方式確立的。這是承包經營權與國有自然資源的使用經營權的區別。

第二,承包經營權的主體是自然人或集體組織。在我國農村,承包經營權的主體主要是農村承包經營戶。~~~中大網校~~~在線考試中心~~~ 第三,承包經營權的內容主要是通過承包合同確定的。合同一旦訂立,雙方都應當遵守合同的約定、履行合同規定的義務。

第四,承包經營權的客體是集體所有的或者國家所有的土地、山嶺、森林、草原、水.面、灘涂、荒地等。隨著我國多種形式的經營方式的發展,承包經營的范圍越來越廣泛,承包經營權的客體也要逐漸擴大,凡是法律規定可以由集體組織或自然人承包經營的財產,都可以成為承包經營權的客體。(2): 答:法定繼承有如下特征:

第一,法定繼承建立在人身關系的基礎上。親屬身份權是法定繼承的來源,法定繼承則是親屬身份權的派生。遺囑繼承雖然也以一定的人身關系為基礎,但遺囑繼承可在較大范圍內不受人身關系的限制。只有法定繼承才與人身關系有嚴格密切的聯系。

第二,法定繼承人的范圍、繼承順序和遺產分配原則均由法律直接加以規定,屬于強行性規范,不容改變。但遺囑繼承與此不同,遺囑人可以按照自己的意思變更繼承順序和應繼份額。第三,法定繼承的適用受遺囑繼承的限制。如果被繼承人生前做成合法有效的遺囑,就必須首先按照遺囑來處理被繼承人的遺產,而不能適用法定繼承方式。只有在被繼承人未立遺囑或者所立遺囑因為法定原因不能執行或不能全部執行時,才能完全或部分地適用法定繼承方式。O中大網校(∩_∩)在線考試中心O(3): 答:貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財產的行為;職務侵占罪,是指公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有.數額較大的行為。貪污罪與職務侵占罪的區別在于:O中大網校(∩_∩)在線考試中心O 其一,犯罪主體不同。前者的主體是國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員;而后者是公司、企業中不具有國家工作人員身份的工作人員。

其二,犯罪客體不同。前者的犯罪客體是國家公職人員的職務廉潔性和公共財產所有權;而后者的客體是單位財物所有權。(4): 答:刑罰與其他法律強制方法的區別主要表現在:

(1)嚴厲程度不同。刑罰是所有的法律強制方法中最嚴厲的一種強制方法,它不僅可以剝奪中大網校

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犯罪人的人身自由、財產、政治權利,而且還可以剝奪犯罪人的生命。其他的法律強制方法都不可能達到刑罰的嚴厲程度。?中大網校_在線_考試中心?(2)適用的對象不同。刑罰這種強制方法只能依照刑法的規定對實施了危害社會的行為、觸犯了刑事法律、應當受到刑罰懲罰的犯罪人適用,沒有構成犯罪的人不能受到刑罰制裁。其他的法律強制方法雖然也能與刑罰一起對犯罪人適用,但主要的適用對象是違法、違紀的人。(3)適用的機關和程度不同。刑罰這種強制方法只能由人民法院依照刑事訴訟法的規定程序對犯罪人適用,其他任何機關、團體或者個人,都無權對即使是犯了罪的人適用刑罰。而其他的法律強制措施,有的雖然也是通過人民法院的判決實施的,但是所依照的是民事訴訟、行政訴訟的程序而不是刑事訴訟程序。?中大網校_在線_考試中心?

四、辨析題(將答案寫在答題紙相應的位置上,每題8分,共16分)(1): 答:這種說法不完全正確。

法人是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的一個本質特征就在于法人是能夠獨立承擔民事責任的社會組織,所以“法人能夠獨立承擔責任”的說法是正確的。但是,所謂法人的獨立責任是指法人在違反義務而對外承擔責任時,其責任范圍應當以其擁有或者經營管理的財產為限,法人的成員和其他組織不對此承擔責任,這使得法人和其成員在人格上得以徹底分離。所以,其承擔的仍然是一種無限責任。故“也就是承擔有限責任”的說法是不對的。(∩中大網校_在線考試中心~~_∩)(2): 答:(1)這種說法是錯誤的。

(2)物權法定主義是物權法的一項基本原則,是指物權的種類和各種物權的內容由法律統一規定,不允許依當事人的意思自由創設物權。

(3)而法定物權是從物權發生方式角度對物權分類所產生的一種物權類型,是與意定物權相對而言的,是指根據法律規定而當然發生的物權,如留置權。

五、法條分析題(將答案寫在答題紙相應位置上,要求符合立法原意和刑法理論。每題10分,共20分)(1): 答:(1)該條是關于抵銷的規定。抵銷,是指雙方互負同類給付債務時,各以其債權充當債務的清償,而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。抵銷分為法定抵銷和約定抵銷兩種情形。

(2)抵銷的意義在于,抵銷作為一種債的消滅原因,免除了債務履行的麻煩,簡化了履行手續,節省了履行費用,因此具有簡便、公平的作用。(~中大網校o在線考試中心~)(3)在約定抵銷情形下,只要當事人就抵銷達成合意即可。法定抵銷須具備以下條件:①雙方互負債務,享有債權,且雙方債權債務為合法。②雙方債務種類相同。③雙方債務均到履行期。④雙方債務均非不得抵銷之債務。

(4)抵銷的效力。無論是法定抵銷還是約定抵銷,都產生如下效力:①雙方互負的債務在對等額內消滅。雙方債務數額相同時,其互負債務均歸于消滅。雙方債務數額不等時,債務數額較小一方的債務消滅。對未被抵銷的債務數額,債務人仍負清償義務。②債權債務關系溯及最初得為抵銷時消滅,從屬于主債務的從權利也歸于消滅。

六、案例分析題(2): 答:(1)拒不執行判決、裁定罪;簡單罪狀。

(2)犯罪構成特征:

$中大網校_在線考試中心$ ①侵犯的客體是人民法院的審判權威和人民法院對生效判決、裁定的執行活動。

②客觀方面:a.包括作為和不作為。行為人具有執行義務或協助執行義務,有能力執行而不執行,這屬于不作為,但僅僅是不執行還不能構成本罪,必須有“拒不執行”的行為才能中大網校

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構成犯罪。而“拒”則屬于作為,即當事人自己不履行判決義務,在人民法院強制執行時,行為人以暴力、威脅、無理取鬧等方式主動地對抗、阻撓、破壞人民法院的執行活動。只有作為和不作為結合起來,才能構成本罪。b.拒不執行的行為應達到情節嚴重的程度,如手段惡劣、后果嚴重、影響較大等。

③犯罪主體是對人民法院已經生效的判決、裁定有執行義務或協助執行義務的人。④主觀方面為故意。

六、案例分析題(將答案寫在答題紙相應的位置上。每題15分,共30分)(1): 答:(1)盧某的行為與馮某的死亡之間有刑法上的因果關系。因果關系的有無,只能根據事物之間的客觀聯系進行判斷,而不能以行為人主觀上是否認識到為轉移。馮雖患有先天性脾臟過大,但卻能照常生活、工作,就是由于盧的拳擊才導致馮某脾臟破裂并死亡。可見,盧未曾認識到自己一拳會致馮死亡,但其這一行為正是在馮某這一特異體質的對象上,造成了馮某的死亡。

(2)盧某的行為不構成犯罪。因為盧某在主觀上無法預見馮某患有先天性脾臟過大這一特殊體質,馮某的死亡于盧某而言,是一個意外事件,因而盧某不承擔刑事責任。(2): 答:(1)根據《合同法》第158條第2款的規定,當事人沒有約定檢驗期間的,買受人應當在發現或者應當發現標的物的數量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知出賣人的,視為標的物的數量或者質量符合約定,但對標的物有質量保證期的,適用質量保證期,不適用該兩年的規定。因此,本案中,盡管甲和乙就原材料的品質問題作出了約定,但是乙在收到貨物發現品質問題后,沒有及時向甲提出,并且將收到的貨物直接用于工業生產,那么這時乙的行為應該認定為其接受了甲的供貨,雙方就合同標的物質量作出了修改,屬于合同的變更,標的物的新質量標準以甲的實際履行為準。

(2)可以解除合同。乙在收到第一批貨物后,如果在檢查發現貨物品質存在嚴重問題,可以向甲提出更換,或解除合同。根據我國《合同法》第94條第4項的規定,“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的”,當事人可以解除合同。甲給付的原材料是用于生產高精密儀器的,甲給付的貨物存在質量問題顯然會影響到乙訂立合同目的的實現,因此,如果甲不能履行更換貨物的義務,那么乙完全可以解除該合同。

(3)甲、乙達成的改變合同標的物的協議當然有效。根據合同自由原則,合同雙方當事人可以自由對合同的主體、內容等進行變更,只要不違反法律或社會公共利益的要求。甲和乙之間通過協商,達成了更改合同標的物的協議,乙表示完全同意,應該認為他們對合同進行了變更,變更后的合同有效。?中大網校_在線_考試中心? 甲、乙雙方變更合同標的物的行為所導致的直接后果就是丙不再對甲承擔保證責任。根據《擔保法》第24條的規定,債權人與債務人協議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。因此,本題中,由于甲、乙之間變更合同的協議一直是背著丙作出的,所以,沒有得到丙的同意,丙不再承擔對甲的保證責任。?中大網校_在線_考試中心?

(4)甲、丁公司達成的供貨協議對于乙公司無效。因為,甲將.自己提供剩余原材料的義務轉讓給丁,在債法上屬于債務的移轉,根據我國法律規定,債務人轉移債務需要經過債權人同意,否則轉讓無效。因此,本題中,甲、丁公司的約定無效,乙公司有權拒絕丁的履行,同時要求甲公司履

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第三篇:2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》預測試題-中大網校

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2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》預測試題(4)總分:150分

及格:90分

考試時間:120分

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)張某以請客為名用酒將高某灌醉,然后扶高某到一偏僻無人處,將高某的錢包(內有人民幣5000元)拿走。張某的行為構成()。

(2)甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾,生活完全不能自理而非常痛苦。一天,甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到,乙說,這是毒藥吧,你給他喝呀?見甲不說話,乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后,甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性,下列哪一選項是正確的?()

(3)甲對某危害結果沒有阻止其發生的義務,如果該危害結果發生,甲的不作為行為()。

(4)被判處死刑緩期執行的罪犯在2年期滿后減為15年以上20年以下有期徒刑的條件是()。

(5)甲前往乙住所殺乙,到達乙居住地附近,發現周圍停有多輛警車,并有警察在活動,感到無法下手,遂返回。甲的行為屬于()。

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(6)甲明知自己的槍法很差,但為殺乙,置乙身邊丙的生命安全于不顧,向乙射擊。結果沒有擊中乙,卻打死了丙。對于丙的死亡,甲的罪過形式是()。

(7)中國公民特別是有一定社會地位和影響的中國公民與境外機構、組織、個人相勾結,危害中華人民共和國主權、領土完整與安全的,構成()。

(8)保險事故的證明人故意提供虛假的證明文件,為他人騙取保險金提供條件的,應當認定為()。

(9)在下列犯罪中,犯罪主體為特殊主體的是()。

(10)刑法上的因果關系是指人的危害社會的行為與危害結果之間存在的()。

(11)某甲在一胡同口搶劫一女青年錢包。搶到錢包后,突然發現該女青年是自己的鄰居,于是將錢包當面送還給女青年,聲稱剛才的行為是開玩笑。某甲的行為是()。

(12)我國刑法學普遍公認的區分一罪與數罪的標準是()。

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(13)集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區別的關鍵是()。

(14)某外國商人甲在我國領域內犯重婚罪,對甲應如何處置?()

(15)假定甲出生于1992年10月15日,因其父母忙于做生意,對其疏于管教,致使其從小就養成了偷盜惡習。在2003年11月25日。甲曾鉆進一家商店盜竊財物價值人民幣兩千余元;2007年8月10日,又曾在另一家商店盜竊價值人民幣一千余元的財物;2008年10月15日晚,甲和幾個同學一起過生日時,又趁旁邊桌子一男子喝醉之機。將男子放在桌上的皮包拿走,竊得手機一部,價值兩千余元,現金一千余元。對甲的行為,說法正確的是()。

(16)劉某因與丈夫金某不和,遂分居生活。一天,其女(12周歲)來劉某住處,劉某指使其女用家中的鼠藥毒殺金某。其女回家后,即將鼠藥拌入金某的飯碗中,金某食用后中毒死亡。以下說法錯誤的是()。

(17)假設甲將“小姐”乙某從歌廳誘出后,劫持并逼迫乙某帶領甲到乙某居住處,洗劫財物。另將乙某扣押至第二日銀行開門營業時,挾持乙某到銀行取出存款方才罷休。則甲的行為應當如何定罪處罰?()

(18)區別犯罪預備與犯罪未遂的關鍵在于行為人是否著手實施了()。

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(19)假設甲等5人以抓賣淫嫖娼為名強行從一私人小旅館抓了4名旅客,然后將4人押到一廢棄的小廟內。隨后甲等5人對4人進行毆打,逼迫他們承認自己是嫖客。4人無奈只好承認自己是嫖客,接著甲某等人即要求4人與家屬聯系交納贖金,才能將他們放走。旅客乙與家人聯系。由家人幫忙湊好5000元贖金,馬上送來。當甲某等人收取乙的家人送來的贖金,欲將乙放走時,被公安人員當場抓獲。甲某等人()。

(20)犯罪分子犯罪后自首又有重大立功表現的,()。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內具有下列情形之一的,應當撤銷緩刑,前罪和后罪實行數罪并罰()。

(2)有權對刑法作出司法解釋的機關包括()。

(3)抗稅罪的行為方式有()。

(4)下列情形中.應以搶劫罪定罪處罰的有()。

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(5)下列刑罰方法中。()是主刑。

三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。

(1)簡述黑社會性質組織的特征

(2)簡述一般預防與特殊預防的關系。

四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)請對“所有的教唆犯都是主犯”進行辨析。

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)刑法第219條規定:“有下列侵犯商業秘密行為之一,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;(三)違反約定 或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。”試說明:(1)本條規定的罪名。(2)本條所規定的犯罪構成特征。(3)如果本條中的“商業秘密”同時也是國家秘密的,應如何定罪?

六、案例分析題:第30小題,15分。

(1)甲(1985年5月6日出生)、乙(1986年8月29日出生)、丙(1984年1月26日出生)三人為了慶祝乙的生日,在2000年8月29日晚上商量出去打(偷)狗,回來煮了下酒。甲某向他人借了一支單筒獵槍帶上。次日凌晨1時許,三人持獵槍未找到狗,便到一居民家偷雞。乙、丙進院偷雞,甲持獵槍在院外望風。當偷出三只雞時,被事主發現,乙、丙二人即跑出院外。甲見狀,即向房門開了一槍后逃跑,槍彈擊中事主家房門的門框。事主兄弟二人聞聲跑出房外,追攆三人未果,返回時,在院門外拾得獵槍護木一塊,事主兩兄弟即蹲藏在院內守候。中大網校

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甲某等3人逃離現場后,甲發現獵槍的護木丟失,擔心無法還槍,便提出返回尋找。3人在返回事主家途中,丙某害怕被抓,未敢繼續前行。當乙某持獵槍與甲一起尋找護木時,在事主家門前.被正欲抓捕他們的事主兄弟二人發現。事主丁某剛一起身,乙某即向他開了一槍,擊中丁某致死。甲、乙、丙各構成何罪?應當如何處罰?

民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)下列情形中,訴訟時效為1年的是()。

(2)下列行為中,構成無因管理的是()。

(3)甲廠業務員張某開除后,為報復甲廠.用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情,并按時將貨送至甲廠所在地,因甲廠拒絕接收而引起糾紛。下列說法中,正確的是()。

(4)依據我國《著作權法》的規定,下列智力創作成果中不屬于作品的是()。

(5)下列各項中不屬于合同法基本原則的是()。

(6)下列屬于要約的是()。

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(7)物權法的立法是涉及每一個人生活的大事。按照物權法一般理論,下列選項中屬于用益物權的是()。

(8)擔保物權人在其全部債權受清償前,可以就擔保物的全部行使權利,這體現的是擔保物權法律屬性中的()。

(9)民法通則所稱的重大誤解不包括()。

(10)根據我國擔保法規定,擔保物權包括()。

(11)依照民法理論,物權的核心是()。

(12)公民參與合伙關系,()出資。

(13)自然人的計算機軟件著作權的保護期為()。

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(14)甲家有一狗。白天上班是用繩索系在自家門前。鄰居乙(18周歲)嫌晚上吵得兇,乘甲上班,家中無人,用石擲狗,該狗怒,奮力掙斷繩索撲向乙,幸而乙跑得快才未被咬,但當時在附近的路人丙被咬傷。且丙在躲避時,將路旁丁種植的名貴中藥草踩壞數株。丙因治傷支付醫藥費80元。丁中藥草損失16元。丙、丁的損失應由誰賠償?()

(15)甲、乙二人同在山坡上放羊,乙的羊混入甲的羊群,甲不知,趕羊回家人圈。甲的行為屬于()。

(16)乙遭車禍昏迷在路上,甲途經發現后雇計程車將乙送往醫院,并幫其支付醫藥費,在救助過程中,甲的名牌衣服因染有乙的血漬而不能使用,同時乙的貴重手表遺落在事故地點,甲因疏忽而未能發現。下列說法中不正確的是()。

(17)宣告失蹤的法律后果是()。

(18)甲、乙各以20%與80%的份額共有一間房屋,出租給丙。現甲欲將自己的份額轉讓,請問下列表述中哪一說法是正確的?()

(19)在我國,一般而言,有限責任公司的設立采取()。

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(20)被宣告死亡撤銷后,如被宣告死亡人的配偶尚未再婚,其夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起()。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)某甲5歲,父母離異后由其母撫養。某日,某甲在幼兒園午飯時與小朋友某乙發生打斗,在場的帶班教師某丙未及時制止。某甲將某乙推倒在地,造成某乙骨折,花去醫藥費3000余元。對某乙的損失()。

(2)物權法的基本原則包括()。

(3)影響自然人民事行為能力的因素包括()。

(4)下列選項中,乙的哪種行為不構成我國《合同法》規定的承諾?()

(5)下列選項中,不可以質押的是()。

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九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。

(1)簡述締約過失責任。

(2)簡述善意取得的概念和構成條件。

十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)民間有一種說法:“買賣不成仁義在。”請用民法原理對該說法加以辨析。

十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)《中華人民共和國民法通則》第89條規定:“按照合同約定一方占有對方的財產,對方不按照合同給付應付款項超過約定期限的,占有人有權留置該財產,依照法律的規定以留置財產折價或者以變賣該財產的價款優先得到償還。”試分析該條法律規定。

十二、案例分析題:第60小題,15分。

(1)趙某孤身一人,因外出打工,將一祖傳古董交由鄰居錢某保管。錢某因結婚用錢,情急之下謊稱該古董為自己所有,賣給了古董收藏商孫某,得款10000元。孫某因資金周轉需要,向李某借款20000元,雙方約定將該古董押給李某,如孫某到期不回贖,古董歸李某所有。在趙某外出打工期間,其住房有倒塌危險,因此房與錢某的房屋相鄰,如該房屋倒塌,有危及錢某房屋之虞。錢某遂請施工隊修繕趙某的房屋,并約定,施工費用待趙某回來后由趙某付款。房屋修繕以后,因遏百年不遇的臺風而倒塌。年末,趙某回村,因古董和房屋修繕款與錢某發生糾紛。請回答下列問題:

答案和解析

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。(1):C 中大網校

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(2):A 故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構成故意殺人罪,因此關鍵問題是判斷乙構成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發生兒子死亡的后果,作為監護人的乙并沒有制止.沒有履行自己應盡的義務,構成不作為的故意殺人罪。而后面說的甲乙二人一起掩埋尸體是對考生的迷惑,這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應選A,即甲與乙構成故意殺人罪的共罪。(3):A(4):C 本題考查的知識點是:死刑緩期執行期滿后的處理。《刑法》第50條規定:“判處死刑緩期執行的,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現,二年期滿以后,減為十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執行死刑。”根據這一規定,對于被判處“死緩”的犯罪分子,在死刑緩期執行期滿后,有三種處理辦法:第一,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,2年期滿以后減為無期徒刑。沒有故意犯罪,是對被判處死刑緩期執行的犯罪分子裁定減為無期徒刑的實質條件。第二,在死刑緩期執行期間,如果確有重大立功表現,2年期滿以后,減為15年以上20年以下有期徒刑。第三,在死刑緩期執行期間,如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執行死刑。所以,本題的正確答案是C。(5):A 本題考查的知識點是:犯罪預備形態的認定。犯罪預備形態,是指行為人在為實施犯罪而開始創造條件的過程中,由于其意志以外的原因而未能著手犯罪實行行為的犯罪形態。犯罪預備的特征包括客觀特征和主觀特征兩個方面:其客觀特征在于行為人已經開始實施犯罪的預備行為但尚未著手實施犯罪構成要件的行為:其主觀特征在于明顯的犯罪意圖和由于意志以外的原因而未能著手實行犯罪。在本題中,甲前往乙住所,并到達乙居住地附近,這是犯罪預備行為.但是甲由于發現周圍停有多輛警車并有警察活動這一意志以外的原因而未能著手實行犯罪的實行行為,所以,甲構成犯罪預備形態,本題的正確答案是A。(6):B 間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發生危害社會的結果,并且放任這種結果發生的心理態度。所謂放任,是指行為人對于危害結果的發生,雖然沒有希望、積極地追求,但也沒有阻止、反對,而是放任自流,聽之任之,任憑、同意它的發生。本題中甲明知自己的行為可能造成丙死亡的結果,但放任這種結果發生,故屬于間接故意,應選B項。(7):A (8):A 本題考查的知識點:保險詐騙罪的共犯。《刑法》第198條第4款規定:“保險事故的鑒定人、證明人、財產評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處。”根據這一規定.本題的正確答案是A。(9):A 本題考查的知識點是:具體犯罪的主體。根據《刑法》第134條的規定,重大責任事故罪的主體是工廠、礦山、林場、建筑企業或者其他企業、事業單位的職工,所以本罪的主體是特殊主體。根據《刑法》第133條、第114條、第116條的規定,交通肇事罪、放火罪、破壞交通工具罪的主體都是一般主體,所以,本題的正確答案是A。(10):C(11):D 本題考查的知識點是:犯罪中止的時空性特征。《刑法》第24條規定:“在犯罪過程中,自中大網校

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動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。”自動放棄犯罪的中止必須發生在“犯罪過程中”,即犯罪活動開始實施至該犯罪構成要件完成為止的動態過程之中。這是自動放棄犯罪的犯罪中止的客觀特征,從行為人開始犯罪預備行為,一直到犯罪既遂發生之前的一段時期內是自動放棄犯罪的有效時區。如果犯罪行為已經達到既遂程度或者由于意志以外的原因而使犯罪進入終局的,盡管行為人出于悔過心理而自動恢復原狀的,也不能再視為中止,只能表明犯罪人的悔罪態度。如盜竊、搶奪、貪污犯罪既遂之后主動返贓的,便不能再認定為犯罪中止。同樣,行為人在尚未實施犯罪預備行為之前,即自動放棄犯罪意圖的。也不能認定為犯罪中止。所以,本題的正確答案是D。

(12):B 本題考查的知識點是:罪數標準。我國刑法學理論以犯罪構成標準說(主客觀統一說)作為區分一罪與數罪的基本理論。根據犯罪構成標準說的主張,確定或區分罪數之單復的標準,應是犯罪構成的個數,即行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪,行為人的犯罪事實具備數個犯罪構成的為數罪,所以本題的正確答案是B。

(13):C 本題考查的知識點是:集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的區別。根據《刑法》第176條的規定.非法吸收公眾存款罪是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的關鍵區別就在于主觀目的,集資詐騙罪的犯罪目的是非法占有集資款,而非法吸收公眾存款罪不具有非法占有的目的,所以。本題的正確答案是C。(14):A 《刑法》第6條第1款規定了屬地管轄原則:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”所以,外國人在我國領域內犯罪的,除法律有特別規定外,均適用我國刑法。A選項正確。(15):D 《刑法》第17條規定,已滿十六周歲的人犯罪,應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。本題中甲在實施這三次偷盜行為的時候都未滿16周歲,且偷盜行為并非上述應負刑事責任的情形。所以本題中甲的行為不構成犯罪。

(16):A 教唆犯教唆不能為該罪負刑事責任的人時,由于被教唆者不能負刑事責任,因此二人不能構成共同犯罪。只能由教唆者單獨承擔刑事責任。這種情況下,教唆者被認為是獨立在進行犯罪,他是間接正犯。劉某教唆12歲的女兒殺人,應視為劉某自己的單獨犯罪,因此選項B、C、D都是正確的。本題考查了教唆犯的認定。教唆犯教唆未成年人犯罪的認定是教唆犯中的重要考點。要區分被教唆者能否承擔刑事責任進行不同的處理。《刑法》第29條規定:教唆他人犯罪的,應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應當從重處罰。這個規定說明:(1)只有二人能構成共同犯罪,教唆者才是教唆犯,否則就是間接正犯。例如18周歲的人教唆15周歲的人盜竊的,就是間接正犯。(2)教唆不滿18周歲的人犯罪的,應當從重處罰。

(17):A 甲對乙某雖然使用了“劫持”的行為,但仍然是當場強取在被害人控制、支配下的財物,故仍屬于搶劫罪。

(18):D 《刑法》第22條規定,為了犯罪,準備工具、制造條件的,是犯罪預備。對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。第23條規定,已經著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕中大網校

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處罰。一般地,是否已經“著手”實行犯罪,是犯罪預備與犯罪未遂區別的根本標準。而所謂實行犯罪的行為,是指行為人實施的行為符合刑法分則各條規定的某一犯罪行為。故選項D應選。

(19):A 控制被害人的人身,向第三人勒索財物,甲某等人的行為符合綁架罪的構成要件,構成綁架罪。

(20):C 本題考查的知識點是:自首并重大立功犯的刑事責任。《刑法》第68條第2款規定:“犯罪后自首又有重大立功表現的,應當減輕或者免除處罰。”根據這一規定,犯罪分子犯罪后自首又有重大立功表現的,應當減輕或者免除處罰,所以,本題的正確答案是C。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1):A, B, C, D 解析:本題考查的知識點是:緩刑的法律后果。《刑法》第77條規定:“被宣告緩刑的犯罪分子.在緩刑考驗期限內犯新罪或者發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發現的罪作出判決.把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。被宣告緩刑的犯罪分子.在緩刑考驗期限內,違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關緩刑的監督管理規定,情節嚴重的,應當撤銷緩刑,執行原判刑罰。”根據這一規定,在緩刑考驗期間,再犯新罪或者發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,實行數罪并罰。所以,本題的正確答案是ABCD。(2):B, C 本題考查的知識點是:司法解釋的主體。司法解釋是司法機關對刑法規范含義進行的闡明。在我國,有權作出司法解釋的機關只有最高人民法院和最高人民檢察院,所以,本題的正確答案是BC。(3):A, C

>(4):A, B 《刑法》第263條規定,搶劫罪,是以非法占有為目的,對財物的所有人或者保管人當場使用暴力、脅迫或者其他方法,強行將公私財物搶走的行為。A是搶劫罪,B項是用其他方法搶走財物,也是搶劫罪,C是盜竊,D項是搶奪。AB當選。

(5):B, C °本題考查的知識點是:刑罰種類。我國刑法對刑罰分為兩大類:主刑和附加刑,其中,主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑,附加刑包括罰金、剝奪政治權利、沒收財產和驅逐出境。所以,本題的正確答案是BC。

三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。

(1): 犯罪行為多樣性;犯罪組織嚴密性;犯罪手段強制性;犯罪活動區域性;社會危害嚴重性。(2): 一般預防與特殊預防是一個整體,密切聯系,不可分割,兩者是并重的。從事實上看,制定、中大網校

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適用和執行刑罰.都具有對犯罪人的特殊預防和對社會上其他人的一般預防兩方面的目的。特殊預防的實現,有利于一般預防的實現;同樣,一般預防的實現,也有助于特殊預防的實現。

四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1):(1)這種說法是錯誤的。(2)根據共同犯罪人在共同犯罪中的作用,可以將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯。所謂主犯就是在共同犯罪中其主要作用的共同犯罪人。(3)根據共同犯罪分工的不同.可以將共同犯罪人分為組織犯、實行犯、幫助犯和教唆犯。所謂教唆犯就是以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅以及其他方法,將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者雖有犯意但不堅定的人。使其決意實施自己所勸說、授意的犯罪,以達到犯罪目的的人。(4)由于兩種分類方法的標準不同,所以教唆犯和主犯之間存在交叉關系。教唆犯如果在共同犯罪中起到主要作用,那么就是主犯;如果教唆犯在共同犯罪中起到其次作用,那么就是從犯;如果教唆犯是被脅迫教唆他人犯罪的,那么就是脅從犯。

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):(1)侵犯商業秘密罪。(2)本罪的特征是:本罪侵犯的客體是社會主義市場經濟秩序和商業秘密權利人對商業秘密所享有的合法權利,屬復雜客體;本罪在客觀方面的表現是:①行為人采用了秘密竊取、物質引誘或者脅迫的方式非法獲取他人所有的商業秘密;②行為人采取披露、使用或者允許他人使用所獲取的商業秘密;③違反約定或者違反商業秘密權利人有關保守商業秘密的要求,披露、泄露、轉讓因工作而使用的商業秘密。本罪的犯罪主體為一般主體,達到刑事責任年齡、具備刑事責任能力的自然人或者單位,只要實施了竊取、披露、使用或允許他人使用、轉讓屬于商業秘密所有人的商業秘密,都可構成本罪的主體;本罪在主觀方面表現有兩種形式:①故意,即明知是他人的商業秘密而故意侵犯;②過失,即應當知道于由于疏忽大意而沒有預見的侵犯行為。(3)如果公司、企業的某項商業秘密事關國家的經濟利益,從而被列為國家秘密的行為人侵犯這種商業秘密的.應按從一重罪處斷的原則.依照泄露國家秘密罪或非法獲取國家秘密罪定罪處罰。

六、案例分析題:第30小題,15分。(1): 甲某在盜竊過程中,為了抗拒抓捕,當場開槍使用暴力,已構成搶劫罪。本案三被告人的共同故意是實施盜竊,雖然持槍,但是用于打狗,并非用于犯罪,故事先不存在搶劫共同故意。在盜竊過程中,甲某又突然實施了開槍的暴力行為,這種行為使犯罪性質轉化為搶劫罪。鑒于開槍是他單獨實施的行為,超出了盜竊共同的故意.只能由他個人負責,乙、丙不應對此負責。所以甲某單獨構成搶劫罪。后來,在甲、乙在返回尋找護木的過程中,與事主兩兄弟相遇,乙某開槍將其中一人打死,致人死亡,后果嚴重.已構成故意殺人罪。甲某雖然一同前往,但并無殺人的故意。而丙某在此之前已經離去,與此事件已經脫離關系。這是乙某臨時起意、單獨實行的殺人行為,只能由他個人承擔刑事責任,與甲某、丙某無關。丙某積極參與盜竊活動,但數額較小,情節顯著輕微,危害不大,且系不滿18歲的未成年人,不認為是犯罪。甲某和乙某犯罪時均屬已滿16歲不滿18歲的未成年人,應依法從輕或者減輕處罰。民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1):A 我國《民法通則》第136條對一年特殊訴訟時效的規定有:(1)身體受到傷害要求賠償的;(2)出售質量不合格的商品未聲明的;(3)延付或者拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或者損害的。(2):B(3):B 中大網校

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本題涉及表見代理和狹義的無權代理問題,狹義的無權代理和表見代理均屬于廣義的無權代理,其區別是:表見代理是第三人有理由相信行為人享有代理權。無權代理中的第三人一般不能舉證行為人享有代理權。本題中,乙廠能夠舉證張某享有代理權,因為張某持有蓋有甲廠公章的空白合同書,且乙廠為善意,張某的行為構成表見代理,其所訂立的合同有效。故本題選項為B。(4):B 本題考查的知識點是著作權的客體作品的范圍。作品是著作權客體,是指在文學、藝術、科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力創作成果。我國《著作權法》采用列舉的形式規定了所要保護的作品的范圍。本題中,A項講稿作為文字作品屬于著作權保護的作品,C項地圖、D項雜技(2001年修改著作權法確定)等在著作權法中都明確列舉作為著作權保護的作品,故ACD三項不符合試題要求。只有B項魔術雖然也有創作成分,屬于智力成果的范疇,但著作權法卻沒有列舉,故B項符合題意,不屬于著作權法保護的作品。(5):C平等、自愿、誠實信用都屬于合同法的基本原則,效率優先原則不是任何一部法律的基本原則。選C。

(6):A 要約是當事人自己發出的訂立合同的意思表示,只有A項正確。(7):A 物權法定原則是《物權法》一大原則,即各種物權的設定必須有法律的明確規定,當事人之間不得設定物權。而在債的法律關系中,如果不違反法律的強制性規定,當事人可以任意創立各種債權,注意二者區別。《物權法》規定四項用益物權,即土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權。B、C、D屬于擔保物權。A選項看似不嚴謹,但是一般作為土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權的統稱。應選。

(8):C 本題考查的知識點是擔保物權的特征。A項變價受償性是指債務人不能履行債務的,擔保物權人可以就標的物變價,擔保權人從變價的價款中優先受償的權利。一般認為,該特性不是擔保物權的特征,而是擔保物權的效力。故排除該項。

B項物上代位性是指因意外原因導致抵押物毀損滅失的。如果該抵押物有賠償金或保險金,擔保物權人可以就該賠償金或保險金行使擔保物權。可見.該項也不符合題意。

C項不可分性是指債權人在全部債權受清償前。可以對擔保物的全部行使權利。故C項符合題意。

D項從屬性是指擔保物權不能與債權分離,隨著債權的轉移而轉移。

可見.D項離題甚遠。(9):D 根據《民通意見》第71條,行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識.使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認定為重大誤解。據上,選項A、B、C都可以認定為重大誤解,故選項D應選。(10):B 本題考查的知識點是擔保物權的內容。擔保物權作為物權的一種,根據物權法定主義要求,擔保物權必須根據法律規定才能確認。我國擔保法規定了保證、抵押、質押、留置和定金五種方式,其中,通過對物行使權利發揮擔保功能的只有抵押、質押、留置三種方式。因此,抵押、質押、留置中產生的對擔保物行使的權利為擔保物權,故本題答案應當為B項。其他備選答案中多出的典權,由于其目的也在于融資,有一定擔保功能,但擔保法未規定其為擔保方式,所以,典權不屬于擔保物權。

(11):D (12):A 本題考查的知識點是合伙的投資方式。個人合伙的投資方式比起法人,限制較少。根據《民法通則》第30條的規定,個人合伙可以用資金、實物、技術等投資。一個人擁有的技術也中大網校

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就包含了勞務。因此,個人合伙不是必須用資金和實物投資,也可以用勞務投資。故此,A項正確。

(13):C 本題考查的知識點是計算機軟件著作權的保護期。2001年12月,《計算機軟件保護條例》把計算機軟件的保護期作了修改:自然人的軟件著作權保護期為自然人終生及死后50年,法人和其他組織的保護期為50年。本題問自然人軟件的著作權,故C項正確。(14):D 《侵權責任法》第83條規定,因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償。《民法通則》第129條規定,因緊急避險造成損害的,由引起險情發生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當的民事責任。因緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應有的損害的,緊急避險人應當承擔適當的民事責任。故丙、丁的損失均由乙賠償。(15):B 本題考查的知識點是不當得利與拾得遺失物、無因管理、侵權行為的區別。不當得利與這三項制度的區別主要在于行為人主觀態度和行為。拾得遺失物要求行為人主觀知道“拾得”的法律意義;侵權行為的構成要件之一是行為人有主觀過錯,即故意和過失。無因管理的構成要件是要求管理人已經實施了管理行為。從本題所給事實看,“乙的羊群混入甲的羊群”和“甲不知”,這兩個條件足以表明甲的行為不屬于A、D項的拾得遺失物和侵權行為。甲只是“趕羊回家入圈”,并未實施管理,故不構成無因管理。甲“趕羊回家入圈”的行為。按照法律規定直接產生不當得利的后果。故認定為B項獲取不當得利。

(16):A 本題中甲救助乙的行為屬于無因管理,《民法通則》第93條規定:“沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。”因此,無因管理一經成立,管理人和受益人之間即發生債的關系。另《民通意見》第132條規定:“民法通則第九十三條規定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用,包括在管理或者服務活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失。”本題中甲雇用計程車所支出的費用和幫乙支付的醫藥費均屬于在管理或者服務活動中直接支出的費用,而甲的衣服因染有乙的血漬而不能使用則屬于管理或者服務活動中受到的實際損失。所以依法均應由受益人乙償付。另依民法理論,在無因管理中,管理人未履行或不適當履行管理義務,對本人造成損害的,應向本人承擔債務不履行的責任。該責任以管理人主觀上有過錯為要件,但為免除本人生命、身體或財產上的急迫危險時,對本人造成損害,管理人僅在具有惡意或重大過失時,才負賠償責任。這也是從無因管理的制度目的考慮,以鼓勵見義勇為,樂于助人的行為。本題中乙手表的遺失是甲在其有生命危險的緊急情況為對其進行救助造成的,甲對此并無故意或重大過失,所以不應負賠償責任。因此,B、C、D正確,不選。(17):C 本題考查的知識點是宣告失蹤的法律后果。民法設立宣告失蹤制度,目的是為了穩定那些長期下落不明的人所有的財產關系。宣告失蹤不同于宣告死亡的根本點就在于法律后果不同。因此,對于符合法定條件被法院判決宣告失蹤的人,僅就其財產發生代管后果。因為失蹤人并沒有死亡,還繼續保持著民事主體資格。其婚姻關系不能解除,財產也不發生繼承。故本題的正確答案是C。(18):D 本題考查了按份共有的優先購買原則,這是按份共有人處分屬于自己份額的共有財產的一項原則。依據我國《民法通則》第78條第3款規定,按份共有財產的每個共有人有權要求將自己的份額分出或者轉讓。但在出售時,其他共有人在同等條件下,有優先購買的權利。優先購買權既是其他共有人的一項權利.也是出售共有財產份額的共有人的義務。運用這項原則的條件是:(1)共有人出售自己的財產份額;(2)其他共有人的購買條件與他人的條件同等;中大網校

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(3)必須在規定的期限內行使優先購買權,其他共有人在接到通知后規定的合理時間內不作出答復,就喪失了優先購買權。此外,依據《民法意見》第118條規定,出租人出賣出租房屋。應提前三個月通知承租人。承租人在同等條件下,享有優先購買權。本題中甲、乙各以20%與80%的份額共有一間房屋,屬于按份共有。又出租給了丙。因此,甲欲將自己的份額轉讓時,就存在兩個優先購買權,即基于按份共有關系產生的優先購買權和基于租賃合同關系產生的優先購買權,但基于按份共有關系產生的優先購買權實際是基于財產所有權而產生的,根據“物權優先于債權”原則,效力優于基于租賃合同關系產生的優先購買權。故只有選項D為正確答案。

(19):A 本題考查的知識點是法人設立的原則。法人設立的原則是設立法人時應當遵循的準則。由于法人的類型不同,各國規定的設立原則也不同。綜合起來主要有自由(放任)主義、特許主義、行政許可主義、準則主義(嚴格準則主義)和強制主義。根據我國公司法的規定,設立有限責任公司,除法律、法規規定須經有關部門審批的以外,僅須向公司登記機關申請設立登記即可。因此,可以說設立有限責任公司采取的是準則主義。自由主義早已為各國所擯棄,特許主義是需要有專門的法令或者國家的特別許可。如事業單位和社會團體法人的設立:行政許可主義是指除了應當符合法律規定的條件外。還必須經過行政主管部門的審批。如中外合資經營企業法人的設立、股份有限責任公司和其他非公司法人的設立等。故此,只有選項A正確。(20):A 本題考查的知識點是撤銷死亡宣告的法律后果。法院宣告某人死亡后,其財產作為遺產繼承,其婚姻關系解除,配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得而知,若被宣告死亡者重新出現,可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。根據《民法通則意見》第37條規定,被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后,其配偶未再婚的,其婚姻關系自行恢復;已再婚的不能自行恢復。依據該規定,只有A項正確。既然是自行恢復,無需辦理復婚手續,更沒有必要重新登記,故其他三項錯誤。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。(1):A, B, C

>(2):A, B, D

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(3):B, C 影響自然人民事行為能力的因素包括智力和年齡。一般地,只有精神健康的年滿18周歲的自然人才享有民事行為能力。財產、性別對民事行為能力沒有影響力。本題選BC。(4):A, B, C 本題考查的知識點是承諾的成立。承諾是受要約人對要約的全部接受,承諾成立后意味著合同成立,對要約人和承諾人具有法律約束力。在承諾的成立條件中,必須是:第一,受要約人同意要約,第三人同意要約不構成承諾:第二,承諾必須在要約規定的期限內作出,要約期限屆滿后,要約將自動失效,逾期答復不構成承諾;第三,承諾必須是對要約發出完全同意的表示,對要約邀請的答復不構成承諾。本題中,A項欠缺第一個構成要件;B項欠缺第二個條件;C項屬于要約邀請。D項,甲在報紙上刊登廣告,雖然是不特定的多數人發出的意思表示,但其內容具體確定,具備要約的一切條件,可以認定為要約,乙完全同意了要約的要求,構成承諾。(5):A, C, D 本題考查的知識點是質押的標的。我國《擔保法》第四章規定了兩節,一節為動產質押,一節為權利質押。可見動產和權利可以進行質押。A項中商品房是不動產,不能進行質押;B項中屬于動產,可以進行質押;C項中尚未收割的小麥,屬于附著在土地上的不動產,不能進行質押;D項中的被選舉權具有人身屬性,不能進行質押。故本題選ACD。

九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。(1):

(2):

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十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

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(1):

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十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):

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十二、案例分析題:第60小題,15分。(1):

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第四篇:2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》考前沖刺試題-中大網校

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2011年政法干警考試《專業綜合Ⅰ》考前沖刺試題(1)總分:150分

及格:90分

考試時間:120分

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)甲于1997年8月實施了故意殺人行為,于2004年7月被抓獲歸案。在1979年刑法和1997年刑法中故意殺人罪定罪處刑標準、法定刑完全相同。對本案()。

(2)下列情形哪一項屬于自首?()

(3)生產、銷售偽劣產品行為成立犯罪,必須是銷售金額達到()。

(4)關于故意的認識內容,下列哪一選項是正確的?()

(5)關于危害結果的相關說法,下列哪一選項是錯誤的?()

(6)甲教唆乙在某學校食堂的面粉中投放“毒鼠強”一包,造成數十人中毒死亡的結果。法院認定甲構成投放危險物質罪。甲的行為具備()。

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(7)甲半夜潛入乙家行竊,發現留長發穿花布睡衣的乙正在睡覺,意圖奸淫,便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問,甲發現乙是男人,慌忙逃跑被抓獲。甲的行為()。

(8)李某在下夜班回家的路上,發現有人正盜竊工廠倉庫中的生產器材,便上前阻攔,竊賊掏出匕首刺向李某,搏斗中,竊賊被李某用力推倒在地,頭撞在被盜器材的鐵角上當場死亡。李某的行為是()。

(9)下列行為中。已滿14周歲不滿16周歲的人應當負刑事責任的是()。

(10)避險過當的,()。

(11)關于被害人承諾,下列哪一選項是正確的?()

(12)王某假冒公安人員,以“抓流氓”為名,對婦女李某進行脅迫奸淫。對王某應當()。

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(13)犯罪未完成形態存在于()。

(14)商店經理王某,向他人銷售明知不符合衛生標準的食品,銷售額達五萬元以上,但未造成嚴重后果。王某的行為()。

(15)甲在從事生產經營的過程中,不知道某種行為是否違法,于是以書面形式向法院咨詢,法院正式書面答復該行為合法。于是,甲實施該行為,但該行為實際上違反刑法。關于本案,下列哪一選項是正確的?()

(16)國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段占有公共財物的,構成()。

(17)下列有關剝奪政治權利的說法,哪個是不正確的?()

(18)使罪犯在有關人士幫助、監督、輔導下能更好地適應社會自由生活,減少該罪犯再次犯罪的機率。下列選項中較能體現這一觀念的制度是()。

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(19)《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯的決定》屬于()。

(20)王某花8000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某,強行奸淫之后。又轉手以10000元的價格賣人他人。王某的行為構成()。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)刑法所稱國家工作人員包括()。

(2)下列選項中.應當以單位犯罪處罰的有()。

(3)根據刑法第356條的規定,對毒品犯罪人從重處罰的充分條件是()。

(4)數罪并罰的原則包括()。

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(5)甲誤認為遭到乙的緊急的不法侵害,而對乙實行防衛行為,致乙死亡。事后證實乙的行為不具有不法侵害的性質。甲的行為()。

三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。

(1)簡述我國刑法總則中適用死刑的限制性規定。

(2)我國刑法規定的一般累犯的成立條件及累犯的法律后果。

四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)請對“由于意志以外的原因導致犯罪沒有完成的為犯罪未遂”進行辨析。

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)《刑法》第313條規定:“對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。” 試說明:(1)本條規定的罪名和罪狀的描述類型。(2)本條所規定的犯罪構成特征。(3)本條所規定的“人民法院的判決、裁定”的含義。

六、案例分析題:第30小題,15分。

(1)甲某是某私營工廠主(不具有法人資格)。1990年4月因為犯詐騙罪被判處有期徒刑9年,1995年11月12日假釋。假釋考驗期至1999年2月6日。1998年5月,甲某工廠利用乙廠“跳槽”職工非法獲取的乙廠專有的“神州”口杯生產技術資料。大量生產雙層玻璃口杯。為了便于銷售,該廠將自己生產的口杯貼上“神州”口杯注冊商標,用“神州”口杯外包裝包裝好以后,以每只170元的價格銷售。為了擴大銷量,甲某還大做廣告,稱自己的產品為“正宗名牌、質優價廉”。眾商家紛紛與其簽訂合同購買,買后才發現上當受騙,甲某生產的口杯質量低劣,造成大量積壓。同時,也給乙廠造成500余萬元經濟損失,信譽降低。而甲某的銷售金額達1800余萬元。甲某的好友乙某見甲某在銀行存有巨款,心生歹念。乘機復制了甲某的存單,偽造甲某存款銀行的儲蓄章和行政專用章,并在仿制了甲某的存單,套取密碼之后,指使女友丙某使用假存單從銀行冒領甲某存款。丙某雖然知道存單是假的,但認為這全是乙某搞得鬼,與己無關,所以就使用該假存單將甲某500萬元存款冒領。丙某將500萬巨款冒領后,裝在提包中拿到朋友丁某家中存放。丁某不知提包中為何物,某日打開一看發現全是現金,估計來路不正,產生據為己有的想法。丙某來取提包時,丁某謊稱沒有此事,拒不交出。乙、丙詐騙甲某存款案發后,公安機關按照丙某的供述,找到丁某,令其中大網校

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交出巨款。丁某仍然拒不承認替丙某保管過提包。對甲某、乙某、丙某、丁某的行為應當如何認定處罰?

民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。

(1)張大來的原戶籍所在地在楊村,1994年張大來從楊村開出遷住證,遷往李村。但在李村登記前,張大來得病,在縣城醫院住院一年零三個月。病愈后張大來前往北京市打工,并在某區辦理了暫住證,居住期限為6個月,現住在某區某街道某號。現問,張的住所應確定為何處?()

(2)善意取得制度適用于()。

(3)在下列何種情形中,乙構成不當得利?()

(4)甲、乙雙方約定,由丙每月代乙向甲償還債務500元,期限2年。丙履行5個月后,以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續履行。甲遂向法院起訴,要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理?()

(5)某圖書館復印室復印圖書、報刊資料,由私人自費訂購,該行為屬于()。

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(6)甲對乙享有2萬元債權,已到清償期限,但乙一直聲稱無能力清償欠款,甲調查發現,乙享有對丁的7000元債權還有三個月到期,戊因賭博欠乙8000元,乙對其享有的債權都怠于行使。另外,乙在一年前發生交通事故,因事故中的人身傷害對丙享有1萬元債權,因事故中的財產損失對丙享有5000元債權,已經到期。對此,對下列哪項債權甲可以行使代位權?()

(7)甲與乙訂立了租期為35年的房屋租賃合同。依據我國《合同法》的規定,該合同中關于租期的約定()。

(8)甲在首飾店購買鉆石戒指兩枚,標簽標明該鉆石為天然鉆石,甲買回后即被人告知實為人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉,歷時一年零六個月,未果。現甲欲以欺詐為由訴請法院撤銷該買賣關系,其主張能否得到支持?()

(9)甲與乙訂立了合同,約定由丙向甲履行債務,現丙履行的行為不符合合同的約定,甲有權請求()。

(10)因債務人怠于行使到期債權而對債權人造成損害的,債權人可以主張()。

(11)某商場在促銷活動期間貼出醒目告示:“本商場家電一律試用20天,滿意者付款。”王某從該商場搬回冰箱一臺,試用期滿后退回,商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的?()

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(12)下列哪一行為屬于侵犯著作權的行為?()

(13)根據民法通則規定,可撤銷行為在當事人申請撤銷之前為()。

(14)經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與財產的,受贈人()。

(15)王某與周某結婚時簽訂書面協議,約定婚后所得財產歸各自所有。周某婚后即辭去工作在家奉養公婆,照顧小孩。王某長期在外地工作,后與李某同居,周某得知后向法院起訴要求離婚。周某的下列哪一請求不能得到法院的支持?()

(16)在下列哪一種情形中,不會導致離婚時無過錯方的損害賠償請求?()

(17)債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人致使履行債務有困難的,債務人可 以()。

(18)發明專利的保護期限為()。

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(19)下列各項中,不需要證人在場即為有效的是()。

(20)下列合同中屬于無效合同的是()。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。

(1)關于合同履行的下列說法中,正確的是()。

(2)贈與行為是()。

(3)小學生小甲6歲,父母離異,由其母撫養并與之共同生活。2004年6月10日,小甲在上課時與小朋友小乙發生打斗.在場的數學老師丙未及時制止。小甲將小乙推倒在地,造成嚴重骨折以及眼球破裂,花去醫藥費1000元。小乙的父母欲以小甲的父母、學校及丙為被告,要求賠償。本案侵權賠償責任如何承擔?()

(4)根據繼承法規定,繼承人所為的下列行為中,可導致其喪失繼承權的有()。

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(5)瑚某與同村趙女依法登記結婚,結婚前和結婚后雙方沒有就財產作出任何的約定。2002年1月,胡某因公致殘,單位給了他醫療費、殘疾人補助費等20萬元人民幣。不久,其配偶趙女提出離婚。經查,雙方居住的房屋是趙女婚前的房屋;婚后趙女以法定繼承的方式繼承其母親的遺產5萬元;婚后胡某一方以個人財產投資取得的收益4萬元。如果法院判決雙方離婚,依法應確定哪些財產屬于胡某或趙女一方的個人財產?()

九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。

(1)簡要回答表見代理的概念及構成要件。

(2)簡述違約責任的構成要件。

十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。

(1)人們常說,“鄰里相互方便,不要以鄰為壑。”試運用民法的知識和原理對這種情況進行辨析。

十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。

(1)《中華人民共和國合同法》第99條規定:“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷。但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或附期限。”

十二、案例分析題:第60小題,15分。

(1)中大網校

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答案和解析

刑法學部分:共75分

一、單項選擇題:第1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。(1):B 新刑法于1997年10月1日起生效,故應適用犯罪行為當時的1979年刑法。放選B。(2):A 《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條規定:“并非出于犯罪嫌疑人主動,而是經親友規勸、陪同投案的;公安機關通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友主動報案后,將犯罪嫌疑人送去投案的,也應當視為自動投案。”A選項正確。該解釋第1條還規定:“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應當供述所知的同案犯,主犯則應當供述所知其他同案犯的共同犯罪事實。才能認定為自首。”B選項中未供述同案犯乙,C選項中未供述本人罪行,均不成立自首。依據該解釋第1條的規定:“犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的,不能認定為自首。”D選項中甲出走不知所蹤.屬于自動投案后又逃跑的情況,也不能認定為自首。(3):A 本題考查的知識點是:生產、銷售偽劣產品罪的起刑點。《刑法》第140條規定:“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的.處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑.并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。”這是刑法對生產、銷售偽劣產品罪的規定。根據這一規定,構成生產、銷售偽劣產品罪,必須是銷售金額達到5萬元以上,所以,本題的正確答案是A。(4):C 解析:一般情況下,盜竊自己的財物不成立盜竊罪,但是,如果盜竊本人已經被依法扣押的財物。或偷回本人已經交付他人合法持有或保管的財物,以致他人因賠償責任而遭受財產損失,也構成盜竊罪。

A項中。甲明知自己的財物處于國家機關管理之中.仍然采取秘密竊取的方式取回,可以成中大網校

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立盜竊罪,因此,A項說法錯誤,不選。

B項中,乙已經認識到自己的行為及其結果可能是盜竊槍支,而希望或放任該行為的發生,屬于直接故意或間接故意,因此,依然成立盜竊槍支的犯罪,B項說法錯誤,不選。猥褻兒童罪,是指以刺激或滿足性欲為目的.用性交以外的方法對兒童實施的淫穢行為。本罪在主觀方面表現為直接故意,間接故意和過失不構成本罪。因此,成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童,C項說法正確,應選。販賣毒品罪的主觀方面是故意,明知是毒品而非法銷售,或者以販賣的目的而非法收買毒品的行為。因此,販賣毒品的犯罪故意是要求行為人明知自己販賣的是毒品,但是不要求行為人必須明知自己販賣的毒品種類,D項說法錯誤。不選。(5):A 危害結果是危害行為對法益所造成的實際侵害,它具有因果性、侵害性、現實性、多樣性和規范性。最高人民法院《關于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女,雙方自愿發生性關系是否構成強奸罪問題的批復》規定,行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發生性關系,不論幼女是否自愿,均應依照刑法第二百三十六條第二款的規定,以強奸罪定罪處罰。《刑法》第236條第2款規定,奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。所以A項所述的甲的行為是侵害了孫某的合法權益,已經造成了實際損害,所以A是錯誤的。應選。《刑法》第129條規定,依法配備公務用槍的人員,丟失槍支不及時報告,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役。而B項中警察乙雖然在其槍支丟失后沒有及時報告,但是清潔工撿到槍支后立即上交,沒有造成重大人身傷亡后果,沒有對法益造成實際侵害,所以B的說法是正確的,不應當選。《刑法》第262條規定,拐騙不滿十四周歲的未成年人。脫離家庭或者監護人的,處五年以下有期徒刑或者拘役。C項中丙誘拐5歲孤兒離開其監護場所(孤兒院),盡管該孤兒在丙的養育下過上豐衣足食的生活,但丙的行為仍然觸犯了《刑法》第262條的規定,造成嚴重后果,所以C項的說是正確的,不應當選。《刑法》第196條規定,惡意透支的,按信用卡詐騙論,惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規定限額或者規定期限透支,并且經發卡銀行催收后仍不歸還的行為。D項中丁某的行為并沒有構成對法益的實際侵害,沒有造成危害后果,所以D項的說法是正確的,不應當選。(6):D 本題考查的知識點是:犯罪構成的分類。根據犯罪構成的形態特點,犯罪構成可以分為基本的犯罪構成和修正的犯罪構成。基本的犯罪構成,是指符合刑法條文關于某種犯罪的完成形態規定的犯罪構成。修正的犯罪構成,是指以基本的犯罪構成為標準,根據故意犯罪在行為發展階段可能出現的預備、中止、未遂等不同表現形態。以及在共同犯罪中具體共同犯罪人的不同情況下,對基本犯罪構成中個別要件的具體要求作相應的修改或者變更后形成的犯罪構成。也就是說,修正的犯罪構成,是指預備犯、未遂犯、中止犯等故意犯罪未完成形態的犯罪構成和共同犯罪中主犯、從犯、脅從犯和教唆犯等共同犯罪人的犯罪構成。本題中,甲作為教唆犯.構成投放危險物質罪所符合的犯罪構成就是修正的犯罪構成,所以,本題的正確答案是D。(7):B 屬于犯罪對象不能犯的強奸未遂。(8):A 本題考查的是正當防衛的概念。正當防衛,是指為了國家、公共利益、本人、他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,對不法侵害人所實施的制止不法侵害且沒有明顯超過必要限度造成重大損失的行為。本題中李某為了使集體財產免受正在進行的不法侵害而對不法侵害人實行防衛,屬于正當防衛。由于歹徒當場使用暴力手段抗拒抓捕,其犯罪性質已經由盜竊罪轉化為搶劫罪。《刑法》第20條第3款規定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的.不屬于防衛過當,不負刑事責任。”因此李某將竊賊推倒在地,致其死亡的行為屬于特中大網校

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殊防衛,不負刑事責任。選項A為正確答案。(9):C 根據《刑法》第17條第2款,已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。已滿14周歲不滿16周歲的人對選項A的“拐賣兒童”、選項B的“搶奪”和選項D的“綁架”.不負刑事責任。本題應選C。(10):B 本題考查的知識點是:避險過當的刑事責任。《刑法》第21條第2款規定:“緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。”根據這一規定,本題的正確答案是B。(11):D 被害人承諾,符合一定條件,便可以排除損害被害人法益的行為的違法性。但是這并不意味著只要行為得到了被害人的承諾就不成立犯罪。也就是說,只有在以違反被害人意志為前提的犯罪中,被害人的承諾才可能阻卻違法性,如果不是以被害人的意志為前提,則被害人的承諾不能阻卻違法性。本題中,A項中拐賣兒童行為中的被害人是趙某,其本身沒有對拐賣進行承諾,由此甲的行為構成拐賣兒童罪,A錯誤,不當選。

B項中,發生火災,乙的行為即是基于推定的錢某的承諾的行為,因此乙不成立非法侵入住宅罪,B的說法錯誤,不當選。

C項中,孫某處分的是自己的法益,且沒有超過范圍,符合被害人承諾的要件,因此構成犯罪的排除事由.丙的行為不構成非法拘禁罪,C的說法錯誤,不當選。

D項中,李某雖然同意丁砍掉他的小手指,但是沒有同意丁砍掉他的大拇指,丁的行為超過了承諾的范圍,成立故意傷害罪,D的說法正確,當選。本題正確答案是D項。(12):D 本題考查的知識點:強奸罪的認定。在本題中,王某對婦女李某進行脅迫奸淫,是采用脅迫手段實施的強奸行為,所以,王某的行為構成強奸罪,本題的正確答案是D。(13):A 首先,犯罪的未完成形態只存在于故意犯罪之中,過失犯罪中不存在犯罪的未完成形態。其次,間接故意需要危害結果的發生才能認定間接故意,而危害結果一旦發生就不存在犯罪的未完成狀態.所以間接故意中也不存在犯罪的未完成狀態。最后,并不是所有的直接故意中都有未完成狀態。舉動犯只要行為人一實施犯罪行為,就達到既遂,所以也不可能有犯罪的未完成狀態。故選A項。(14):D 《刑法》第140條規定,生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑.并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。構成生產、銷售偽劣產品罪,此罪為數額犯,只要達到最低5萬元就可構成此罪,不要求造成嚴重后果。(15):B 違法性認識的可能性是指行為人在實施符合構成要件的行為時,能夠認識到自己的行為是違法的。本題中,甲不知某種行為是否違法,以書面形式向人民法院咨詢,法院正式書面答復該行為合法,由此,鑒于司法權威,甲對此行為不再具有違法性認識的可能性,所以不成立犯罪,答案B是正確的,當選。(16):B 貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

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(17):C

>(18):C

>(19):B

(20):D 本題考查的知識點是:拐賣婦女罪的認定。《刑法》第240條規定:“拐賣婦女、兒童的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產:(一)拐賣婦女、兒童集團的首要分子;(二)拐賣婦女、兒童三人以上的;(三)奸淫被拐賣的婦女的;(四)誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的;(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的;(六)以出賣為目的,偷盜嬰幼兒的;(七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的;(八)將婦女、兒童賣往境外的。拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的。”根據這一規定,王某以出賣目的收買婦女鐘某的行為,不能認定為收買被拐賣的婦女罪,而應認定為拐賣婦女罪。王某在拐賣婦女的過程中,奸淫被拐賣的婦女,仍應以拐賣婦女罪定罪,不另認定強奸罪,與拐賣婦女罪實行數罪并罰,所以,本題的正確答案是D。

二、多項選擇題:第21~25小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個中大網校

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選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。(1):A, B, C, D 本題考查的知識點是:國家工作人員的含義。《刑法》第93條規定:“本法所稱國家工作人員.是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。”根據這一規定,本題的正確答案是ABCD。(2):A, B 以單位犯罪處罰的犯罪。往往是以單位名義,為單位利益,由單位決策機構集體決定實施,并且必須是刑法分則規定作為單位犯罪處理的犯罪。根據《刑法》第156條,與走私犯罪通謀,為其提供貸款、資金、賬號、發票、證明,或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處。而走私罪的犯罪主體依法可以是單位,故選項A應選。選項B該有限責任公司構成走私假幣罪,《刑法》第151條第4款規定,單位可以作為走私假幣罪的主體,故選項B應選。根據《最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第2條,個人為進行違法犯罪活動而設立后,以實施犯罪為主要活動的,不以單位犯罪論處。因此,選項C、D不以單位犯罪處罰。(3):B, C 本題考查的知識點是:毒品再犯制度。《刑法》第356條規定:“因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本節規定之罪的,從重處罰。”這就是我國刑法規定的毒品再犯制度。對毒品再犯制度。應當注意的是,前罪是特定之罪,即走私、販賣、運輸、制造毒品罪和非法持有毒品罪,后者是刑法第六章第七節規定的所有的毒品犯罪。前罪應當是受到刑罰處罰,至于受到何種刑罰及刑罰輕重,在此不論。前罪與后罪之間的時間間隔無論多長,都應當對后罪從重處罰。根據刑法對毒品再犯制度的規定,本題選項中,只有BC兩項可以成為毒品再犯制度的前罪,所以,本題的正確答案是BC。(4):A, B 本題考查的知識點是:數罪并罰的原則。所謂數罪并罰的原則,是指對一人犯數罪合并處罰所依據的規則。其功能在于確定對于數罪如何實行并罰。各國所采用的數罪并罰原則,主要可歸納為如下四種:并科原則、吸收原則、限制加重原則和折衷原則。折中原則是指以上述一種原則為主、他種原則為輔.將其分別適用于不同刑種或刑罰結構的數罪合并處罰方法。由于前三種原則各有得失、難以概全,所以我國刑法數罪并罰采用折衷的原則。我國數罪并罰的折中原則包括并科原則、吸收原則和限制加重原則在內。所以,本題的正確答案是AB。(5):B, C

三、簡答題:第26~27小題。每小題6分,共12分。(1):

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(2):

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四、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。(1):(1)這種說法不完全正確。

(2)犯罪未遂是已經著手實行犯罪,由于行為人意志以外的原因而沒有得逞所呈現的犯罪停止形態。由于意志以外的原因而導致犯罪沒有完成是犯罪未遂的一個重要特征。

(3)犯罪預備是指行為人已經實施犯罪的預備行為,由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的犯罪停止形態。因此,犯罪預備也是由于意志以外的原因而導致的犯罪沒有完成。(4)雖然犯罪預備和犯罪未遂都是由于意志以外的原因而導致犯罪沒有完成,但兩者也存在根本的區別,即犯罪預備是在行為人著手以前停止下來的犯罪狀態,而犯罪未遂是行為人著手之后但是沒有完成犯罪而停止下來的犯罪狀態。

五、法條分析題:第29小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):

六、案例分析題:第30小題,15分。(1): 中大網校

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>民法學部分:共75分

七、單項選擇題:第31~50題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。(1):A 《民通意見》第9條規定:“公民離開住所地最后連續居住一年以上的地方,為經常居住地。但住醫院治病的除外。公民由其戶籍所在地遷出后到遷入另一地之前,無經常居住地的。仍以其原戶籍所在地為住所。”可見A選項為正確答案。

(2):D 本題考查的知識點是善意取得制度的適用范圍。善意取得制度是為了保護現代頻繁復雜交易中的第三人的利益設置的。善意取得制度只適用于動產,不動產不適用;槍支彈藥和毒品是禁止流通物,也不能適用善意取得,貨幣是特殊的種類物.可以適用。只有D是正確的。(3):D 不當得利的構成需具備三項條件:(1)取得利益無法律依據。(2)一方受損失,他方得利益。(3)兩者之間有直接因果關系。A項屬于無因管理,丙是自愿對自己財產的處分,不存在損失的問題。不選。B項甲大學新建校區與房屋的升值沒有直接因果關系。不選。C項乙只是接受償還,沒有利益,甲的行為才是不當得利。不選。D符合不當得利的全部構成要件,應選。(4):A 《合同法》第65條規定:“當事人約定由第三人向債權人履行債務的,第三人不履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任。”故應當由乙承擔責任。(5):C 《著作權法》第10條規定:“著作權包括下列人身權和財產權:??(五)復制權,即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作~份或者多份的權利。”因此該圖書館侵犯了著作權人的復制權。(6):D 《合同法》第73條規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。”《合同法解釋(一)》第11條規定:“債權人依照合同法第73條的規定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:(一)債權人對債務人的債權合法;(二)債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害;(三)債務人的債權已到期;(四)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。”第12條規定:“合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權,是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。”乙因事故中的人身傷害對丙享有的中大網校

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1萬元債權屬于人身傷害賠償請求權,專屬于債務人本身,故不得代位行使。因此,C錯誤。乙因事故中的財產損失對丙享有的5000債權則并非專屬于債務人,且已經到期,故可以代位行使。因此,D正確。乙對丁的7000債權因為未到期,也不符合行使代位權的條件。因此,A錯誤。乙對戊的8000元賭債是違法債權,不受法律保護,也不得代位行使。因此,B錯誤。(7):A 本題考查的知識點是租賃合同的期限。租賃合同是指出租人將租賃物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。租賃合同作為一種債權債務關系,轉移的僅僅是物的使用權,因此,《合同法》第214條規定:“租賃合同不得超過二十年。超過二十年的,超過部分無效。”本題明確“甲乙訂立了35年的租賃合同”,當事人的約定違反了法律強制性規定,故超過20年的部分無效。答案應當為A。(8):A 除斥期間,是指法律規定某種權利預定存在的期間。權利人在此期間不行使權利,預定期間屆滿,即發生該項實體權利消滅的法律后果。該期間是不可變期間,不適用中止、中斷、延長的情況。依據《合同法》第55條的規定,有下列情形之一的,撤銷權消滅:(一)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權;(二)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。甲的行為已歷時一年零一個月,已經超過一年除斥期間。故答案為A。(9):B

(10):A 《中華人民共和國合同法》第73條第1款規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。”(11):A 《合同法》第171條規定:“試用買賣的買受人在試用期內可以購買標的物,也可以拒絕購買。試用期間屆滿.買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買。”而對于使用費法律既沒有規定,當事人也沒有約定,故王某可以不支付。A正確。(12):D

(13):A 可撤銷民事行為,是指當事人依照法律規定針對欠缺有效條件而請人民法院或者仲裁機構予以變更或者撤銷的民事行為。該種行為在依法撤銷前為有效行為,故本題應選A。(14):A 本題考查的知識點是贈與合同的效力。贈與合同是無償轉讓財產所有權于受贈人的合同。根據《合同法》的規定,贈與合同作為諾成性合同,但因其是無償的,法律允許某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而,很多贈與合同涉及公共利益,社會誠信,因此,《合同法》第188條規定,具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。按照該規定,A項正確,B項與A項矛盾排除,C項協商支付價金后要求支付,改變了贈與合同無償的性質,不符合題意。(15):B 中大網校

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(16):D 《婚姻法》第46條規定:“有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”依此,A,B、C項情形屬于有權請求損害賠償的情形。

(17):D 本題考查的知識點是提存。提存作為民法特有的制度,是指由于債權人無正當理由拒絕受領、債權人下落不明、債權人死亡未確定繼承人等原因,債務人難以履行債務的,可以將標的物提存來消滅債權債務關系。提存是債權債務終止的一種方式。根據《合同法》第70條規定,債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人致使履行債務有困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存。本題正符合該條的規定。故D項正確。(18):B 本題考查的知識點是專利權的保護期限。根據現《專利法》第45條的規定:“發明專利權的期限為20年。實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年,均自申請日起計算。”依據該規定,正確答案為B項。A項是實用新型和外觀設計的保護期,C項不是法例規定的專利保護期。(19):C 本題考查的知識點是遺囑的形式要件。遺囑是要式法律行為,不論什么遺囑,都必須具備法定的形式要件,以確定遺囑的真實性。口頭遺囑、錄音遺囑、代書遺囑相對自書遺囑而言,信任度較低,相應的法律規定的條件較為嚴格,即必須具備兩個以上的見證人在場見證,只有自書遺囑,無需見證人,只要寫明日期即可。故答案為C項。

(20):D 《合同法》第52條規定:“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益:(五)違反法律、行政法規的強制性規定。”D項因甲乙以逃稅為目的訂立合同,違反法律的強制性規定,故為無效合同。

八、多項選擇題:第51~55小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合題目要求的。(1):A, B 中大網校

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(2):B, C 本題考查的知識點是贈與行為的特征。贈與行為在民法上體現為贈與合同關系。贈與是指贈與人將其財物無償給予受贈人,受贈人接受的行為。贈與行為的成立不能僅以贈與人單方的意思表示為條件,必須有受贈人接受的意思表示,方可成立贈與行為。因此,贈與行為是雙方法律行為。贈與行為成立后,一般情況下,只有贈與人負有交付贈與物的義務,受贈人不負有義務。故贈與行為是單務法律行為。當然.在附義務贈與中,受贈人也有一定的義務,但是受贈人所負的義務也非純粹的對價義務,不是典型的雙務行為。因此,本題選項B、C項符合題意。(3):A, C 《民法通則》第133條規定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的,可以適當減輕他的民事責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的.從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監護人適當賠償,但單位擔任監護人的除外。”所以應當選A。《人身損害賠償解釋》第7條規定:“對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構,未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應當承擔與其過錯相應的賠償責任。第三人侵權致未成年人遭受人身損害的.應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構有過錯的,應當承擔相應的補充賠償責任。”所以應當選C。《民通意見》第158條規定:“夫妻離婚后.未成年子女侵害他人權益的,同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任;如果獨立承擔民事責任確有困難的.可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。”因此B不選,小甲之父承擔的是補充性責任。丙是學校的老師,其行為代表的是學校,故行為的責任應當由學校來承擔。D選項錯誤。(4):A, B, C, D 根據《繼承法》第7條,繼承人有下列行為之一的,喪失繼承權:(1)故意殺害被繼承人的;(2)為爭奪遺產而殺害其他繼承人的;(3)遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的;(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑,情節嚴重的。故選項A、B、C、D都應選。(5):A, C

九、簡答題:第56~57小題。每小題6分,共12分。(1): 中大網校

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(2):

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十、辨析題:第28小題。8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。(1):

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十一、法條分析題:第59小題,10分。要求符合立法原意和民法理論。(1):

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十二、案例分析題:第60小題,15分。(1):

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第五篇:2012政法干警《專業綜合刑法學、民法學》考前沖刺預測試卷-中大網校

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2012政法干警《專業綜合刑法學、民法學》考前沖刺預測試卷(2)總分:150分

及格:90分

考試時間:120分

一、單項選擇題:第1~40題,每小題1分,共40分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。

(1)罰金刑的適用方式是()。

A.只能獨立適用 B.只能附加適用

C.既可以獨立適用也可以附加適用 D.只能并科適用

(2)劉某為現役軍人,劉某的妻子與其丈夫感情不和提出離婚,劉某表示不同意,則法院應當如何處理?()

A.不能判決離婚 B.可以判決離婚 C.調解后可判決離婚 D.未經調解可判決離婚

(3)王某在學校的操場上練習騎摩托車,因技術不佳,將陳某撞傷。陳某經搶救無效死亡。王某的行為構成()。

A.故意殺人罪 B.過失致人重傷罪 C.過失致人死亡罪 D.交通肇事罪

(4)下列行為中,屬于民事法律事實的是()。

A.甲與乙登記結婚

B.甲與乙簽訂走私石油的合同 C.甲與乙達成共赴同學聚會的協議 D.甲與乙締結網絡婚姻

(5)劉某家門前有一泥溝,某日運糧車經過此地,由于顛簸,掉落一袋面粉。劉某占得便宜后,又將此溝挖深一尺,次日又拾得兩袋面粉。劉某的行為屬于()。

A.侵權行為與無因管理 B.不當得利

C.無因管理與不當得利 D.侵權行為與不當得利

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(6)某地區高新技術產業開發區辦公室主任王某,急引進外資,對于前來投資的“外商”甲某等人盲目輕信,未認真審查其主體資格、資信狀況,就簽訂引資合作協議,由高新技術產業開發區先期打入對方賬戶400萬元,結果,該筆資金被悉數騙走,給國家造成了嚴重損失。王某的行為構成了()。

A.玩忽職守罪 B.濫用職權罪

C.國家工作人員簽訂、履行合同失職罪 D.尚未構成犯罪

(7)根據《侵權責任法》的有關規定,構筑物發生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人承擔責任的歸責原則是()。

A.公平責任原則 B.過錯責任原則 C.無過錯責任原則 D.推定過錯責任原則

(8)被判處死刑緩期執行的罪犯在2年期滿后減為25年有期徒刑的條件是()。

A.沒有故意犯罪 B.遵守監規

C.確有重大立功表現 D.接受勞動改造

(9)王某現年17歲,高二學生,平時創新能力極強,其研究創造的一個小發明獲得專利,并且經濟價值較高。專利的申請、使用和由此所獲取的收入的處理一概由王某的父親予以安排王某的父親從事的下列各種行為中,違背了《民法通則》規定的監護責任的是哪一項?()

A.將王某對該發明創造的專利權轉讓給菜公司,但轉讓價格比市場價格略低 B.將專利權轉讓部分所得以王某的名義購買房產一處 C.將所購買的房產租與他人,收取租金

D.將專利權轉讓所得中的一萬元以王某的名義捐獻給某貧困地區的希望小學

(10)甲有私房兩間,一間作價5萬元與丙合伙辦綜合商店,另一間租給乙居住,現甲因資金困難需要用錢,欲將房屋轉讓,乙丙均欲以同一價格購買,則甲()。

A.應將整個房屋賣給乙 B.應將整個房屋賣給丙

C.按照房屋的使用現狀,分別賣給乙和丙 D.可以任意選擇乙或丙作為購買者

(11)下列說法中不正確的是()。

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A.甲和乙在激烈吵架之后回家。后來甲發現乙肩扛斧頭朝自己家方向走來,認為乙前來報復,便持木棒埋伏在路旁,在乙經過時,甲突然跳出用木棒猛擊乙的頭部,致乙重傷,甲的行為不成立正當防衛

B.甲在家中遭到乙持刀行兇的襲擊,奮起自衛,在將乙打昏在地以后,害怕將來遭到乙的報復。便用繩子將乙勒死。甲的行為屬于防衛過當

C.某天晚上,田某從同學家歸來,路過一條偏僻的胡同時,從胡同口處跳出一個持刀青年黃某搶劫。田某見狀扭頭就跑,結果跑進了死胡同,而黃某持刀緊隨其后,慌亂害怕中,田某拿起墻角的一根木棒向黃某劈去。黃某應聲倒下。田某立即向派出所投案,后經查驗,黃某已死亡。田某的行為不屬于防衛過當

D.某日晚,賴某見兩男青年正在侮辱他的女朋友,即上前制止,被其中一男青年毆打被迫還手。對打時,便衣警察黃某路過,見狀抓住賴的左肩,但未表明公安人員的身份。賴某誤以為黃是幫兇。便拔刀刺黃左臂一刀逃走。賴某的行為屬于假想防衛

(12)下列權利中,屬于請求權的是()。

A.物權 B.人格權 C.債權 D.繼承權

(13)張某意圖殺害李某,一日晚藏于李某院內,從虛掩的門縫中見一黑影在移動,即認為是李某,遂舉槍射擊,次日方知打死的不是李某,而是其家中的一頭牲畜。張某()。

A.應負故意殺人未遂的責任 B.屬于意外事件

C.應負過失致死的責任

D.因未造成李某受損害不負刑事責任

(14)根據《著作權法》的規定,下列作品中,不屬于著作權客體的作品是()。

A.文字作品 B.工程設計

C.歷法、數表、通用表格和公式 D.計算機軟件

(15)甲、乙為一對戀人,互贈有照片。后雙方因故終止了戀愛關系,甲向乙索要自己的照片,乙十分不滿,就用筆在甲的照片上亂涂畫一通,然后還紿甲、乙的行為侵害了甲的()。

A.姓名權 B.肖像權 C.名譽權 D.榮譽權

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(16)甲為殺死乙,向乙家投炸彈,造成乙死亡,房屋炸毀,甲的行為屬于()。

A.想象竟合犯 B.實質數罪 C.牽連犯 D.吸收犯

(17)甲在某網站上傳播其自拍的生活照,乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪一說法是不正確的?()

A.乙公司侵犯了甲的發表權 B.乙公司侵犯了甲的復制權 C.乙公司侵犯了甲的肖像權 D.丙書店應當承擔侵權責任

(18)添附理論中的加工是指()。

A.一方使用他人的財產,將其加工改造成具有更高價值財產的行為 B.將不同所有人的動產互相混合在一起,難以分開的行為 C.將不同所有人的財產密切結合在一起的行為

D.以所有的意思占有無主動產而取得所有權的行為

(19)下列選項中,錯誤的說法是()。

A.犯罪既遂與犯罪未遂區別的關鍵在于是否實現了預期的目的 B.犯罪未遂與犯罪預備區別的關鍵在于是否著手實行犯罪 C.只有在造成法定損害結果時,才處罰過失行為 D.未完成罪僅僅存在于直接故意犯罪過程中

(20)甲手機專賣店門口立有一塊木板,上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機。后經有關部門鑒定,該手機屬于假冒產品,乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關于本案。下列哪一選項是正確的?()

A.“假一罰十”過分加重了甲的負擔,屬于無效的格式條款 B.“假一罰十”沒有被訂入到合同之中,故對甲沒有約束力 C.“假一罰十”顯失公平,甲有權請求法院予以變更或者撤銷 D.“假一罰十”是甲自愿作出的真實意思表示,應當認定為有效

(21)根據我國有關法律規定,屬于效力未定合同的是()。

A.因重大誤解而訂立的合同

B.無權處分人與第三人訂立的處分他人財產的合同 C.因受脅迫而訂立的合同

D.法定代表人超越代表權限訂立的合同

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(22)下列事由中,能夠引起訴訟時效中斷的是()。

A.權利人申請仲裁

B.權利人喪失民事行為能力 C.義務人被宣告死亡

D.當事人所在地發生不可抗力

(23)李某向張某借款5萬元用于開旅行社,答應旅行社開業后3個月還款,張某同意。李某拿到5萬元后并沒有去開旅行社而是用于購買家用電器,張某知道后要求李某立即還款,李某聲稱還款的期限是旅行社開業后3個月,現在旅行社還沒有開業自己沒有還錢義務。下列表述正確的是()。

A.李某還錢的期限未到,李某可以不還錢 B.李某還錢的期限視為已到,李某應當還錢 C.李某還錢的條件未成就,李某可以不還錢 D.李某還錢的條件視為已成就,李某應當還錢

(24)收購廢品的小販趙某答應收購某銅廠15歲青年工人羅霜偷的工業用紫銅,羅遂偷出價值1500元的銅塊交給趙某。二人的行為構成何罪?()

A.趙某構成銷售贓物罪,羅某構成盜竊罪 B.趙、羅構成共同盜竊罪

C.趙構成盜竊罪的教唆犯和銷售贓物罪,羅構成盜竊罪 D.趙構成盜竊罪,羅不構成犯罪

(25)區別故意殺人罪與故意傷害罪的關鍵是()。

A.犯罪目的不同 B.犯罪故意內容不同 C.打擊的部位不同

D.使用的手段或方法不同

(26)甲乙丙三人合伙甲和乙以資金出資,丙以技術性勞動出資,對于合伙經營的虧損額,丙對外承擔責任的方式是()。

A.承擔約定的按份責任

B.在分得的利潤范圍內承擔責任

C.按技術性勞動折抵的出資比例承擔責任 D.承擔連帶責任

(27)集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區別的關鍵是()。

A.是否涉及巨額資金 B.是否涉及眾多被害人

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C.是否具有非法占有目的 D.是否由單位組織實施

(28)甲公司與乙農場簽訂一份購銷合同,由乙農場供應甲公司一批奶牛。乙農場將部分患有傳染病的奶牛交付給甲公司,致使甲公司飼養的其他奶牛大量染病,根據合同法規定,甲公司()。

A.只能要求乙農場承擔違約責任 B.只能要求乙農場承擔侵權責任

C.有權要求乙農場同時承擔違約責任與侵權責任

D.有權在違約責任與侵權責任中選擇其一要求乙農場承擔

(29)甲廠業務員張某開除后,為報復甲廠,用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情,并按時將貨送至甲廠所在地,因甲廠拒絕接收而引起糾紛。下列說法中,正確的是()。

A.張某的行為為無權代理,合同無效 B.張某的行為為表見代理,合同有效 C.張某的行為為表見代理,合同無效 D.張某的行為為委托代理,合同有效

(30)甲購買汽車后不久因剎車失靈而受傷,則甲()。

A.只能要求商家承擔違約責任 B.只能要求廠家承擔侵權責任

C.有權在違約責任與侵權責任中選擇其一要求商家承擔

D.有權要求商家承擔違約責任,同時要求廠家承擔侵權責任

(31)如果犯罪行為所造成的不法狀態存在,則犯罪行為仍然存在,具備這一特征的是()。A.連續犯 B.想象競合犯 C.牽連犯 D.繼續犯

(32)下列各項中不屬于合同擔保權的是()。

A.抵押權 B.質權 C.留置權 D.違約金

(33)下列哪一項是無效的合同?()

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A.以欺詐、脅迫的手段,使對方在違背真實意思的情況下汀立的合同

B.在未經其法定代理人同意的情況下,限制行為能力人實施的超越其行為能力范圍的民事行為

C.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益

D.無權處分行為,指沒有處分權而擅自處分他人財產的行為

(34)下列關于聚眾斗毆罪的說法正確的是()。

A.聚眾斗毆罪只是處罰聚眾斗毆的首要分子,其他參與者不負刑事責任

B.在聚眾斗毆的過程中,如果致人死亡,那么聚眾斗毆雙方所有人都應當按照故意殺人罪定罪處罰

C.在聚眾斗毆過程中,如果致人死亡,那么對首要分子一律按照故意殺人罪定罪處罰 D.在聚眾斗毆過程中,如果致人死亡,那么直接致使被害人死亡的犯罪分子應當按照故意殺人罪定罪處罰

(35)承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產不足以全部支付的()。

A.按照“先刑事后民事”的原則,先執行罰金,剩余部分再支付民事賠償 B.應當先承擔民事賠償責任,剩余部分再執行罰金 C.以犯罪分子的財產為限,民事賠償和罰金各占50% D.先執行罰金,民事賠償部分暫緩支付

(36)某圖書館復印室復印圖書、報刊資料,由私人自費訂購,該行為屬于()。

A.為個人學習、研究、使用他人已發表的著作 B.提供科研成果,為教學、科研服務 C.未經著作權人許可,復制、傳播其作品

D.未經著作權人許可,以營利為目的,復制、發行其作品

(37)在下列犯罪構成的一般要件中,體現犯罪實質特征的要件是()。A.犯罪客體 B.犯罪客觀方面 C.犯罪主體

D.犯罪主觀方面

(38)以下關于犯罪預備、未遂或者中止的說法正確的是()。

A.甲詐騙何某,被其識破。但他見甲實在可憐,仍給了甲3000元錢。甲的詐騙罪既遂 B.乙蓄謀殺害張某。一天,乙見張某熬藥就偷偷在藥中投毒,但張某是在熬藥給豬治病,結果豬吃藥后中毒而死,張某的行為屬于犯罪預備

C.丙在槍里裝了5顆子彈,躲在樹叢中向仇人劉某射擊,連開了兩槍未擊中目標。劉某因害怕而求饒。丙見其實在可憐,就不再開槍,迅速離去。丙的行為不屬于犯罪中止

D.丁在趙某的房間正舉刀準備殺趙,忽然聽到有人敲門,丁以為事情敗露,急忙棄刀跳窗中大網校

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逃走。實際上。根本沒人來,而是大風猛烈拍打田家大門弄出的聲響。丁的行為屬于犯罪未遂

(39)下列屬于侵犯公民人身權利、民主權利罪的是()。

A.搶劫罪 B.搶奪罪

C.拐賣婦女、兒童罪 D.盜竊罪

(40)我國刑法規定。對已滿14歲不滿18歲的人犯罪的()。

A.應當從輕或減輕處罰 B.應當減輕或免除處罰 C.可以減輕或免除處罰 D.可以從輕或減輕處罰

二、多項選擇題:第41~50小題,每小題2分,共20分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑,多選、少選均不得分。

(1)關于罪過,下列說法正確的是()。

A.犯罪故意是罪過的一種表現形式 B.犯罪過失是罪過的一種表現形式

C.罪過的本質在于行為人對自己行為造成的損害結果在主觀上應當受到譴責 D.堅持罪過責任原則,意味著反對“主觀歸罪”

(2)有權對刑法作出司法解釋的機關包括()。

A.公安部

B.最高人民檢察院 C.最高人民法院

D.全國人民代表大會及其常務委員會

(3)下列情形中.不成立正當防衛的有()。

A.對精神病人的暴力侵害的反擊 B.假想防衛 C.防衛挑撥 D.事前防衛

(4)脫逃罪的主體不能包括()。

A.被宣告緩刑、假釋并在考驗期限內的犯罪分子

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B.被判處管制、單處剝奪政治權利的犯罪分子 C.被監視居住的被告人

D.被取保候審的犯罪嫌疑人

(5)王奉與李海發生口角,王奉將李海打傷。劉山見狀山前勸架,王奉失手將勸架的劉山打中要害,傷害致死。劉山死后,劉家發生財產繼承。在本案中,屬于行為的是()。

A.王奉對于李海的被傷害 B.王奉對于劉山的死亡

C.劉山的死亡對于劉家的財產繼承 D.劉山的死亡對于李海的被傷害

(6)數罪并罰的原則包括()。

A.吸收原則 B.并科原則 C.先減后加原則 D.先加后減原則

(7)甲的一只羊走失,被乙拾得趕回家中,飼養半月后被甲發現,但乙拒絕返還。下列說法中正確的是()。

A.甲有權請求乙返還走失的羊

B.乙若返還該羊,有權要求甲給付其飼養該羊實際支出的費用 C.甲乙之間發生無因管理的法律關系

D.甲若拒絕給付乙飼養羊實際支出的費用,乙可以留置該羊

(8)贈與行為是()。

A.單方法律行為 B.雙方法律行為 C.單務法律行為 D.雙務法律行為

(9)下列事實中,屬于所有權原始取得方式的有()。

A.拾得遺失物 B.發現埋藏物 C.附合

D.善意取得

(10)依照我國《繼承法》的規定,遺產的范圍包括()。

A.林木

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B.文物 C.著作權

D.宅基地使用權

三、簡答題:第51~54小題,每小題6分,共24分。請將答案寫在答題紙指定位置上。

(1)簡述我國刑法總則中適用死刑的限制性規定。

(2)簡述代位繼承權的概念和條件。

(3)簡述數罪并罰的概念和特點。

(4)簡述公序良俗原則在民法中的體現。

四、辨析題:第55、56小題,每小題8分,共16分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題紙指定位置上。

(1)民間流傳一種說法:“冤冤相報何時了。”試用民法原理和有關法律規定對該說法加以辨析。

(2)民間有所謂“拾金不昧”的說法,請運用民法學的知識和原理對該說法加以辨析。

五、法條分析題:第57、58小題。每小題10分。共20分。要求符合立法原意和刑法理論。請將答案寫在答題紙指定位置上。

(1)《中華人民共和國民法通則》第7條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,擾亂社會經濟秩序。”試分析該法條。

(2)《中華人民共和國合同法》第l33條規定,標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。試分析該條法律規定。

六、案例分析題:第59、60小題,每小題15分。共30分。請將答案寫在答題紙指定位置上。

(1)甲某認為妻子與其離婚。是妻姐丁某從中挑撥所致,遂產生殺死丁及其家人后劫持飛機中大網校

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逃往臺灣之念,并得到乙的贊同。之后,甲乙二人購買催淚槍一支,并將催淚槍分解偽裝,進行了兩次登機試驗。同時又準備了毒藥“赤血鹽”,用于殺害丁及其家人。甲乙二人決定于1999年11月6日晚,殺死丁及其全家后乘長春市至廈門市的班機將飛機劫持至臺灣。11月3日,由甲出資、乙去長春購買了11月7日長春市至廈門市的飛機票二張。后來,乙感到害怕,獨自一人到公安機關報案。公安機關接到報案后,將甲抓獲,阻止了事態的進一步發展。問題:(1)甲構成何罪?應當如何處罰(有何法定量刑情節)?(2)乙構成何罪?應當如何處罰(有何法定量刑情節)?

(2)大興公司與全宇公司簽訂委托合同,由大興公司委托全宇公司采購500臺彩電。并預先支付購買彩電的費用50萬元。全宇公司經考察發現甲市W區的天鵝公司有一批質優價廉的名牌彩電,遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購買合同,雙方約定:全宇公司從天鵝公司購進500臺彩電,總價款130萬元,全宇公司先行支付30萬元定金;天鵝公司采取送貨方式,將全部彩電運至乙市S區,貨到驗收后一周內全宇公司付清全部款項。天鵝公司在發貨時。工作人員誤發成505臺。在運輸途中,由于被一車追尾,20臺彩電遭到不同程度的損壞。全字公司在S區合同約定地點接收了505臺彩電,當即對發生損壞的20臺彩電提出了質量異議.并將全部彩電交付大興公司。由于彩電滯銷,大興公司一直拒付貨款,致全宇公司一直無法向天鵝公司支付貨款。交貨2個星期后,全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委托代為購買彩電的情況。問題:(1)天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買彩電,知悉這一情況后,天鵝公司能否要求大興公司支付貨款?為什么?(2)全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何?為什么?(3)大興公司多收的5臺彩電應如何處理?為什么?(4)如追尾的肇事車輛逃逸,20臺受損彩電的損失應由誰承擔?為什么?(5)如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟后,在訴訟過程中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利,能否改為主張由大興公司履行合同義務?為什么?

答案和解析

一、單項選擇題:第1~40題,每小題1分,共40分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。(1):C 本題考查的知識點是:罰金刑的適用方式。根據我國刑法對罰金刑的規定。罰金刑的適用方式包括選處、單處、并處、并處或者單處四種。所以,選項A“只能獨立適用”、選項B“只能附加適用”都是錯誤的,選項D“只能并科適用”其“并科適用”提法本身就是錯誤的,所以.只有選項C“既可以獨立適用也可以附加適用”是本題的正確答案。

(2):A 《婚姻法》第23條規定,現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意。

(3):C 略(4):A 民事法律事實是根據民法的規定,能夠引起民事法律關系的產生、變更或消滅的客觀情況。據此選擇A項。

(5):D 本案涉及債的產生原因,應當區別分析。劉某第一次拾到一袋面粉,是因運糧車經過泥溝顛中大網校

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簸而落。是意外獲利。因無法律上的依據而構成不當得利。而第二次拾到的兩袋面粉,則是劉某的主觀故意所為,侵害了他人的財產權,構成侵權行為。故本題應選D。

(6):C 國家機關工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪是蹭國家機關工作人員在簽訂、履行合同過程中,因嚴重不負責任被詐騙,致使國家利益遭受重大損失的行為。玩忽職守罪與國家工作人員簽訂、履行該合同失職罪是法條競合,玩忽職守是普通條款,國家工作人員簽訂,履行該合同失職罪是特殊條款,僅僅適用于在簽訂、履行合同過程中的玩忽職守犯罪。

(7):D 根據《侵權責任法》第85條的規定,建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。據此,對于物件損害責任,《侵權責任法》采取推定過錯責任的歸現原則。故答案為D。

(8):C 本題考查的知識點是:死刑緩期執行期滿后的處理。《刑法》第50條規定:“判處死刑緩期執行的,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現,二年期滿以后,減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執行死刑。”根據這一規定,對于被判處“死緩”的犯罪分子,在死刑緩期執行期滿后,有三種處理辦法:第一,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪.2年期滿以后減為無期徒刑。沒有故意犯罪,是對被判處死胞緩期執行的犯罪分子裁定減為無期徒刑的實質條件。第二,在死刑緩期執行期間,如果確有重大立功表現,2年期滿以后,減為25年有期徒刑。第三,在死刑緩期執行期間,如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執行死刑。所以,本題的正確答案是C。

(9):D 《民法通則》規定:“監護人應當履行監護職責,保護被監護人的人身、財產及其他合法權益.除為被監護人的利益外,不得處理被監護人的財產。”D項的捐獻行為不是為了被監護人的利益,所以王菜的父親從事的該捐獻行為違背了監護責任。

(10):C 本題涉及合伙人的優先購買權和承租人的優先購買權。如果二者發生沖突,根據民法原理,合伙人的優先購買權優于承租人的優先購買權,但本題中,二者不發生沖突,各自的優先購買權及于不同的房屋,故應按照使用現狀分別賣給乙和丙。

(11):B 《刑法》第20條規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害。而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當。不負刑事責任。”從上述法條可以看出,正當防衛的構成要件有:(1)存在現實的不法侵害;(2)不法侵害正在進行;(3)具有防衛意識;(4)針對不法侵害人本人進行防衛;(5)沒有明顯超過必要限度。A項中甲的行為不符合條件(2),屬于防衛不適時,不成立正當防衛。B項中甲將乙打昏的行為屬于正當防衛,后來將乙勒死的行為屬于故意殺人的犯罪行為,不屬于防衛過當。故B項符合題目要求,當選。C項中田某的行為屬于正當防衛。對搶劫行為防衛致侵害人死亡,不存在防衛過當的問題。D項中賴某對便衣警察是否為侵害人的同伙在認識上有過失,但對便衣警察的傷害行為卻是故意的,而不是過失;賴某打擊便衣警察的行為屬于假想防衛。

(12):C 中大網校

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本題考查的知識點是請求權的范圈。民法中的請求權是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。物權、人格權、繼承權都屬于支配權,債權是最典型的請求權。故答案為C項。

(13):A 張某出于殺害李某的目的實施了殺人行為,但由于意志以外的原因導致認識錯誤而使殺人行為沒有得逞。應認定張某的行為構成故意殺人未遂。選項A正確。張某的行為并非不能預見原因所致,選項B不正確。C選項的主觀條件與題目不符,不正確。由題目可知,張某的行為已經造成了李某的現實危險,因此,選項D不正確。

(14):C 依據《著作權法》第3條的規定,受著作權法保護的作品,包括以下形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品:文字作品;口述作品;音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;美術、攝影作品;電影、電視、錄像作品;工程設計、產品設計圖紙及其說明;地圖、示意圖等圖形作品;計算機軟件;法律、行政法規規定的其他作品。

以下作品不受著作權法保護:(1)依法禁止出版、傳播的作品;(2)不適用著作權法的作品,包括法律、法規、國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件及官方正式譯文;(3)時事新聞,歷法、數表、通用表格和公式;(4)已過保護期的作品。因此選C。

(15):B 肖像權人對自己的肖像享有專有權,肖像權人既可以對自己的肖像權利進行自由處分,又有權禁止他人在來經其同意的情況下,擅自使用其專有的肖像。具體麗言,肖像權的內容包括肖像擁有權、制作權和使用權等方面。肖像擁有權指公民有權擁有自己的肖像。未經公民的許可,他人不得擁有該公民的肖像,也不得損壞公民的肖像。

(16):A 甲只實施了一個行為,觸犯了兩種罪行,構成想象競合犯。

(17):A 自拍的生活照屬于美術藝術作品,著作權人對創作出的作品享有各項權利。甲已經在網站上傳播了自己的照片屬于行使發表權。發表權是一次性權利,一經行使即告消失。甲已經行使完畢此項權利。故乙公司沒有侵犯甲的發表權。A應選。因為乙公司已經出版發行甲的照片.因此同時也侵犯了復制權。因為以甲為題材拍攝,所以也侵犯了甲的肖像權。丙未經合法授權亦構成侵權。

(18):A 本題考查的知識點是所有權的原始取得方法。理論上把所有權的原始取得方法主要概括為5種:先占、添附、拾得遺失物、發現埋藏物、善意取得。添附是指不同所有入的財產合并在一起,形成不能分離的財產。具體又包括三種情況:(1)混合,是指把不同所有人的動產互相結合在一起的行為,如米與米混合;(2)附合,指不同所有人的財產密切結合在一起,形成新的財產,非經拆毀不能恢復原來的狀態,如承租人給出租人的房子裝修后的房屋;(3)加工,是指一方使用他人的財產,將其加工改造成具有更高價值的財產,如在他人的木板上作畫。在本題所給4個答案中,A項符合加工特征,為正確答案;B項是指混合;C項基本可以認定為附合;D項是指先占行為,先占是與添附并列的一種所有權的原始取得方法。

(19):A 本題考查的知識點:犯罪既遂的標準。我國利法理論認為,犯罪既遂的標準是構成要件齊備說。即犯罪實行行為符合刑法分則規定的特定犯罪的全部構成要件,而不是犯罪人是否實現了預期的目的。所以.選項A是錯誤的。選項BCD都是正確的,因此不能入選,所以,本題的正確答案是A。

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民事法律關系在大多數情況下是由當事人根據其意思自主設定的,法律只是對意思表示規定嚴格的條件而已。本題中,“假一罰十”是甲自愿作出的真實意思表示,沒有對方的欺詐、脅迫、乘人之危.也沒有重大誤解、顯失公平等,且沒有違反法律、行政法規的強制性規定,應當認定為有效。D答案是正確的當選。

(21):B 本題考查的知識點是效力未定合同的范圍。效力未定合同是指合同成立后,是否發生效力尚不能確定,有待于其他行為或事實加以確定的行為。根據《合同法》第54條規定,因重大誤解訂立的合同,以脅迫手段違背真實意思訂立的合同,當事人有權請求人民法院或仲裁機構予以臻更或撤銷;第51條規定,無處分權的人處分他人財產的。經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,合同有效;第50條規定,法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。由此可見,A、C兩項因重大誤解和因脅迫所訂立的合同,屬于可變更和可撤銷合同。D項也欠缺效力未定行為的特征。因此,只有B項符合本題意。

(22):A 根據《民事通則》第140條的規定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。選項A,權利人申請仲裁屬于“當事人一方提出要求”,故能夠引起訴訟時效中斷。

(23):D 《合同法》第45條規定:“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的,視為條件已成就:不正當地促成條件成就的,視為條件不成就。”本案李菜與張某約定開業后三個月還款的行為屬于附條件的合同。但是李某將借款購買家用電器的行為屬于不正當的阻止條件成就。所以,法律推定為已成就,故李某應當還錢。答案為D項。

(24):D 羅某15歲,對盜竊罪不承擔刑事責任,故D項正確。

(25):B 本題考查的知識點是:故意殺人罪和故意防害罪的區別。故意殺人罪和故意傷害罪的關鍵區別在于兩者的犯罪故意內容不同:前者的故意內容為殺人,后者的故意內容為傷害。在殺人故意支配下實施了殺人行為,即使犯罪未遂,沒有造成他人死亡的結果,也應認定為故意殺人(未遂)罪;在傷害故意支配下實施了傷害行為,即使造成他人死亡結果,也不能認定為故意殺人罪,而應認定為故意傷害(致死)罪,所以。本題的正確答案是B。

(26):D 《民通意見》規定,只提供技術性勞務,不提供資金、實物的合伙人,對于合伙經營的虧損額。對外也應當承擔連帶責任。對內則應當按照協議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承擔;協議未規定債務承擔比例或者出資比例的,可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔;沒有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投資比例承擔。所以,本題答案選D。

(27):C 本題考查的知識點是:集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的區別。根據《刑法》第l76條的規定,非法吸收公眾存款罪是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的關鍵區別就在于主觀目的,集資詐騙罪的犯罪目的是非法占有集資款,而非法吸收公眾存款罪不具有非法占有的目的,所以,本題的正確答案是C。

(28):D 中大網校

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根據《合同法》第122條的規定,因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照合同要求其承擔違約責任或者其他法律要求其承擔侵權責任。在本案中,乙農場的行為既構成違約行為,也構成侵權行為,故根據該條應選D。

(29):B 本題涉及表見代理和狹義的無權代理問題,狹義的無權代理和表見代理均屬于廣義的無權代理,其區別是:表見代理是第三人有理由相信行為人享有代理權,無權代理中的第三人一般不能舉證行為人享有代理權。本題中,乙廠能夠舉證張某享有代理權,因為張某持有蓋有甲廠公章的空白合同書,且乙廠為善意,張某的行為構成表見代理,其所訂立的合同有效。故本題正確選項為B。

(30):C 《合同法》第l22條規定,因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。故選C。

(31):D 本題考查的知識點:繼續犯的本質。繼續犯,亦稱持續犯,是指犯罪行為自著手實行之時直至其構成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內,該犯罪行為及其所引起的不法狀態同時處于持續過程中的犯罪形態。繼續犯的關鍵特征在于繼續犯的犯罪行為及其所引發的不法狀態同時處于持續過程之中,這也是繼續犯與想象競合犯、牽連犯、連續犯的關鍵區別,所以。本題的正確答案是D。

(32):D 抵押權、質權和留置權均屬擔保權的范疇,違約金是對違約者進行處罰的一種方式。不具有擔保的性質。D錯誤。

(33):C 根據《合同法》第52條的規定,以下五種合同是無效的:一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規的強制性規定。因此選C。

(34):D 根據刑法的規定,聚眾斗毆罪的犯罪主體包括首要分子和其他積極參加者。故應排除A項。聚眾斗毆過程中,致人死亡的,如何追究刑事責任,應當具體問題具體分析。原則上,不是所有的人都轉化為故意殺人罪,只是直接致使被害人死亡的行為人轉化為故意殺人罪。如果首要分子不存在殺人的故意。那么致使被害人死亡的,屬于實行過限,首要分子不應當承擔故意殺人的刑事責任。故應當排除B、C項,而選D項。

(35):B 本題考查的知識點:罰金執行的民事優先原則。《刑法》第36條第2款規定:“承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產不足以全部支付的,或者被判處沒收財產的,應當先承擔對被害人的民事賠償責任。”根據這一規定,本題的正確答案是B。

(36):C 《著作權法》第10條規定:“著作權包括下列人身權和財產權:??(五)復制權,即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。”因此該圖書館侵犯了著作權人的復制權。

(37):A 體現犯罪實質特征的犯罪要件是犯罪客體。

(38):D 《刑法》第22條規定,為了犯罪,準備工具、制造條件的,是犯罪預備。對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

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第23條規定,已經著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

第24條規定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。

A選項中甲雖然得到了錢財,但其已經被何某識破,犯罪已經歸于未遂。因此不能成立既遂。

犯罪中止是行為人主動而為,不是被動而為。B選項中乙的行為屬于犯罪未遂,因為對于乙來說,他已經開始實施犯罪行為,只是由于意志以外的原因而未能得逞。C選項中丙的槍里還剩余有三顆子彈,他仍然可以繼續實施犯罪,將劉某殺死,其沒有繼續實施犯罪是因為他看到劉某實在可憐,是自動放棄犯罪,屬于犯罪中止。D選項中丁已經開始實施犯罪行為,其放棄犯罪是由于意志以外的原因,屬于犯罪未遂。故D項正確。

(39):C 略(40):A 《刑法》第17條規定:“已滿十六周歲的人犯罪,應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人.犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責令他的家長或者監護人加以管教:在必要的時候,也可以由政府收容教養。”

二、多項選擇題:第41~50小題,每小題2分,共20分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑,多選、少選均不得分。(1):A, B, C 本題考查的知識點:罪過的表現形式和本質。行為人的罪過是一切犯罪構成都必須具備的主觀要件,是犯罪主觀方面的必要要件。特定的行為構成犯罪在主觀方面必須具備犯罪的故意或者犯罪的過失。所以,犯罪故意和犯罪過失是罪過的表現形式,選項AB是正確的。我國刑法之所以規定犯罪的故意與過失是認定行為人構成犯罪并應對犯罪負刑事責任的主觀依據,是因為刑事責任理論認為,對于是否實施危害社會的犯罪行為,任何正常人都具有進行選擇的相對自由。實施或者不實施某一危害社會的犯罪行為。都是通過 人的意識和意志的積極作用,通過相對自由意志的選擇和支配來實現的。行為人在相對自由的意識和意志的支配下,選擇實施危害統治階級利益的犯罪行為,不僅從客觀方面危害了社會。而且在主觀上也具有犯罪的故意或過失的心理態度,這就使他對國家產生了罪責。國家據此對行為人認定有罪并追究他的刑事責任,是合乎情理的,也是非常必要的。所以,罪過的本質在于行為人對自己行為造成的損害結果在主觀上應當受到譴責,選項C是正確的。在選項D中,所謂“主觀歸罪”,是指僅僅根據行為人的主觀上的犯罪意圖就追究其刑事責任,而不問其行為在客觀上對社會造成的危害。主觀歸罪是與客觀歸罪相對的。客觀歸罪是指僅僅根據行為人在客觀上的行為以及行為對社會在客觀上造成的危害就追究其刑事責任,而不問其主觀上的罪過。顯然,堅持罪過責任原則,反對的不是主觀歸罪,而是客觀歸罪。所以,選項D是錯誤的,本題的正確答案是ABC。

(2):B, C 本題考查的知識點是:司法解釋的主體。司法解釋是司法機關對刑法規范含義進行的闡明。在我國.有權作出司法解釋的機關只有最高人民法院和最高人民檢察院,所以,本題的正確答案是BC。

(3):B, C, D 本題考查的知識點是:不成立正當防衛的幾種情況。我國刑法理論通說認為,正當防衛的條件是主觀意圖與客觀行為的統一。具體而言,可以從防衛意圖、防衛起因、防衛對象、防衛中大網校

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時間、防衛強度等五個方面對正當防衛合法條件予以界定。不能同時滿足上述幾個條件的,都不能成立正當防衛。假想防衛、防衛挑撥、事先防衛就是因為不符合正當防衛某一條件不能成立正當防衛的幾種情況。防衛挑撥又稱挑撥防衛,指行為人出于侵害目的,以故意挑釁、引誘等方法促使對方進行不法侵害,爾后借口防衛加害對方的行為。從形式上看,這種“防衛”行為可能完全符合正當防衛的客觀條件,但因不法侵害由挑撥者故意誘發,挑撥者主觀上不僅不具備正當的防衛意圖.反而是出于侵害意圖,因此其所謂的防衛實質上是有預謀的不法侵害行為。事前防衛,即在不法侵害尚處于預備階段或犯意表示階段,即采取某種損害權益的行為。在事前防衛的情況下,不法侵害行為對合法權益的威脅未達現實狀態,不法侵害人是否實施某種侵害還不確定,因而事前防衛實際上是一種“先下手為強”的非法侵害。一般認為.正當防衛的不法侵害中的違法不包括行為人主觀方面及其責任能力的內容,只要行為人的行為對法律所保護的權益有現實的危害性,就屬于不法侵害,防衛人就有權對其進行正當防衛。所以,精神病人的不法侵害,與有責任能力人的不法侵害并無本質區別,對之都可以進行正當防衛。綜上所述。本題的正確答案是BCD。

(4):A, B, C, D 本題考查的知識點是:脫逃罪的主體。根據《刑法》第316條第1款的規定,只有依法被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人才能成為本罪的主體,被行政拘留和勞動教養的人員、被司法機關采用拘傳、監視居住、取保候審等強制措施的被告人、犯罪嫌疑人和被判處管制、宣告緩刑或者已經假釋的罪犯,因其沒有依法被關押。不能成為本罪的主體。所以,本題的正確答案是ABCD。

(5):A, B 所謂事件是指與民事主體的意志無關,能夠引起民事法律后果的客觀現象。所謂行為是指受民事主體意志支配,能夠引起民事法律后果的活動。在本題中。王奉的傷害行為對于李海被傷害、劉山的死亡而言,屬于行為,并且為不合法行為。因為其毆打行為是受意志支配的,并且是違反法律規定的侵權行為。而劉山的死亡對于劉家的財產繼承而言。屬于事件,因為劉山的死亡是與當事人的意志無關的.并引起了財產繼承的法律后果。D選項劉山的死亡對李海的被傷害之間沒有聯系,是單獨發生的兩個事件。

(6):A, B 本題考查的知識點是:數罪并罰的厥則。所謂數罪并罰的原則,是指對一人犯數罪合并處罰所依據的規則。其功能在于確定對于數罪如何實行并罰。各國所采用的數罪并罰原則,主要可歸納為如下四種:并科原則、吸收原則、限制加重原則和折衷原則。折中原則是指以上述一種原則為主、他種原則為輔,將其分別適用于不同刑種或刑罰結構的數罪合并處罰方法。由于前三種原則各有得失、難以概全,所以我國刑法數罪并罰采用折衷的原則。我國數罪并罰的折中原則包括并科原則、吸收原則和限制加重原則在內。所以.本題的正確答案是AB。

(7):A, B, C, D 物權具有追及效力,甲的羊走失不導致甲喪失對羊的所有權,因此甲可以要求乙返還。甲乙之間發生無因管理的法律關系,乙返還該羊,有權要求甲給付其飼養羊實際支出的費用,如果甲拒絕給付,根據《物權法》第230條規定,債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產,并有權就該動產優先受償。

(8):B, C 本題考查的知識點是贈與行為的特征。贈與行為在民法上體現為贈與合同關系。贈與是指贈與人將其財物無償給予受贈人,受贈人接受的行為。贈與行為的成立不能僅以贈與人單方的意思表示為條件,必須有受贈人接受的意思表示,方可成立贈與行為。因此,贈與行為是雙方法律行為。贈與行為成立后,一般情況下,只有贈與人負有交付贈與物的義務,受贈人不負有義務。故贈與行為是單務法律行為。當然,在附義務贈與中,受贈人也有一定的義務,中大網校

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但是受贈人所負的義務也非純粹的對價義務,不是典型的雙務行為。因此,本題選項

8、C項符合題意。

(9):A, B, C, D 原始取得,是指根據法律規定,最初取得財產的所有權或不依賴于原所有人的意志而取得財產的所有權。所有權原始取得的主要方式包括:生產;先占;添附;拾得遺失物;埋藏物;善意取得等。添附主要有混合、附合和加工三種方式。

(10):A, B 本題考查的知識點是遺產的范圍。遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產。遺產的合法性決定必須屬于法律規定范圍內的財產才能作為遺產。按照《繼承法》第3條規定,遺產包括公民的收入;公民的房屋、儲蓄和生活用品;公民的林木、牲畜和家禽;公民的文物、圖書資料;公民著作權、專利權中的財產權利;其他合法財產。根據該規定,A項林木、B項文物都可以作為遺產。C項著作權,只能是著作權中的財產權利作為遺產,而著作人身權不能作為遺產,故該項不符合題意。D項宅基地使用權是指農村集體經濟組織的成員依法享有的在宅基地上建設住宅的權利。因宅基地使用權的主體具有限定性和福利性,宅基地使用權人死亡后,如宅基地上沒有建造房屋的,宅基地使用權不能被繼承。可見,只有AB符合題意。

三、簡答題:第51~54小題,每小題6分,共24分。請將答案寫在答題紙指定位置上。(1):(1)死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。

(2)死刑不得適用予犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女。審判的時候已滿七十五周歲的人。不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

(3)死刑除依法由最高人民法院判決的以外,都應當報請最高人民法院核準。

(4)對于應當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執行的,可以判處死刑同時宣告緩期2年執行。

(2): 代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的遺產的法律制度。

代位繼承的成立,必須同時具備以下條件:

(1)代位繼承必須有兩個死亡事實,即被繼承人和被繼承人的子女(被代位繼承人)死亡的事實,而且要求被代位繼承人先于被繼承人死亡。

(2)代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輦直系血親,包括自然苴i親和擬制血親。

(3)須被代位繼承人未喪失繼承權,繼承人喪失繼承權的,其晚輩直系血親不得代位繼承。

(4)代位繼承只適用于法定繼承,不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于被繼承人死亡的.遺囑無效.遺囑繼承人的子女不得依遺囑代位繼承。(3): 數罪并罰,是對一行為人所犯數罪合并處罰的制度。我國刑法中的數罪并罰,是指人民法院對一行為人在法定時間界限內所犯數罪分別定罪量刑后,按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執行的刑罰的制度。

根據我國刑法的規定,我國刑法中數罪并罰的特點,可以概括為以下三點:

(1)必須一行為人犯有數罪。所謂數罪,是指實質上的數罪或獨立的數罪,其必須均系一行為人所為。

(2)一行為人所犯的數罪必須發生于法定的時間界限之內。我國刑法以刑罰執行完畢以前所犯數罪作為適用并罰的最后時間界限,同時對于在不同的刑事法律關系發展階段內所實施或發現的數罪,采用不盡一致的并罰方法。

(3)必須在對數罪分別定罪量刑的基礎上,依照法定的并罰原則、并罰范圍和并罰方法,決定執行的刑罰。這是適用數罪并罰的程序規則和實際操作準則。

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(4): 公序良俗原則,是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗,不得違反社會公德,不得損害社會利益和國家利益。公序良俗原則的具體內容主要包括以下兩個方面:第一,民事活動應當尊重社會公共利益和社會公德。社會公共利益,是社會成員的共同利益:社會公德是社會公認的道德規范。我國的社會主義經濟制度和政治制度、社會主義市場經濟秩序、社會生活秩序、符合社會主義精神文明建設要求的優良民風和習慣,都屬于社會公共利益,民事主體在民事活動中均應尊重,不得違反。第二,民事主體不得濫用權利。

民事主體行使權利不得損害國家利益、社會利益和他人利益,不得違反法律的強行性或禁止性規定。

四、辨析題:第55、56小題,每小題8分,共16分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題紙指定位置上。(1):(1)該說法不完全正確。該說法反映了民法的訴訟時效和除斥期間制度。訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利,當時效期間屆滿時,即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務人履行義務之制度。除斥期間則是指民事實體權利存續的期間。

(2)冤冤相報何時了”這句話實質是一個反問句,意在勸告人們對“冤冤相報”必須及時了斷,不能總是無休止。從民法的角度講,這句話表明,權利人應當在法定的時效期間內積極地行使權利,如果未在法定的時效期間內積極地行使請求權,則法律對他的權利將不予以保護。此外,除斥期間也要求權利人在法定期間內主張實體權利,如果沒有在法定期間內行使權利,期間經過將導致該權利歸于消滅。冤冤相報表明,無論是合同之債。還是侵權損害賠償之債,當事人應當在法定期間內有一個了斷,不能無止無休。特別是在雙方當事人的債權符合抵銷的情形下,可以通過抵銷消滅當事人之間的債權債務關系,此時冤冤已經“相報”,沒必要再進行了斷。(3)但是,應當注意的是,由于訴訟時效僅僅適用于債權關系,所以不是所有的權利都受到訴訟時效的限制,對于國有財產以及人身權,比如民事主體在行使姓名權、肖像權等權利時,就不受到訴訟時效的限制。此外,基于物權所產生的請求權,比如物上請求權的行使,也不受訴訟時效的限制,因此,“冤冤相報”在上述情形下又具有相對意義的“無止無休”。(4)可見,“冤冤相報何時了”這個反問句僅僅具有相對的意義。因此,該說法的表述不完全正確。(2):(1)該題的表述不完全正確。該說法反映的是拾得財產后如何認定歸屬的問題。民間所謂的“拾金不昧”,意思是拾得人拾到錢財后,不藏起來據為己有。根據我國民法原理,該說法反映了拾得遺失物.先占,無因管理和懸賞廣告的效力問題。

(2)民間上“拾金不昧”的說法,反映了我國多年來奉行的所拾得的財產的歸屬問題.這在發揚社會主義道德風尚方面:起了積極的作用。根據我國民法原理,對于拾得遣失物的,冶彳導人應當及時通知遺失人或者所有人。不知所有人或者所有人不明時,應當發出招領公告,或者交有關部門處理。可見,對于拾得遺失物。拾得人不得將遺失物據為已有。從這一層面上看,這一說法是正確的。

(3)對于無主財產,則適用先占的原則,即拾得人以所有的意思占有于拾得的無主財產的,則拾得人可以依據先占取得拾得物的所有權。可見,在適用先占時,無所謂“拾金不昧”適用的余地。即便在拾得遺失物后.保管人保管遺失物所產生的保管費用,因適用無因管理,即使拾得人不能主張報酬強求權,但拾得人有必要費用支付請求權,從這個層面上講,“拾金不昧”也沒有適用的余地。此外,在懸賞廣告中,拾得人也有權依據懸賞廣告中的承諾主張報酬請求權。此處更無適用“拾金不昧”的余地。

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(4)可見,“拾金不昧”的說法不完全正確。

五、法條分析題:第57、58小題。每小題10分。共20分。要求符合立法原意和刑法理論。請將答案寫在答題紙指定位置上。(1):(1)本法條是關于公序良俗的規定。這是我國民法的一項基本原則。

(2)公序良俗,即公共秩序和善良風俗。該法條中的“社會公共利益”相當于“公共秩序”;“社會公德”相當于“善良風俗”。

(3)公序包括政治的公序和經濟的公序。政治的公序主要是保護國家和家庭的公共秩序。經濟的公序包括指導的公序和保護的公序。在現代社會,指導的公序日漸式微,保護的公序逐漸占據重要地位。

(4)良俗,即善良風俗,是指一國或地區在一定時期占主導地位的一般道德或基本倫理要求。公序良俗原則.是指民事主體從事民事活動的內容和目的不得違反公共秩序和善良風俗。

(5)公序良俗原則是現代民法的一項重要法律原則,具有維護社會一般利益以及一般道德觀念的重要功能。民法規范不可能對于一切損害社會公共利益和道德秩序的行為作出禁止性規定,因而需要依據公序良俗原則授予法官自由裁量權處理民事案件。(2):(1)該條是關于買賣合同中標的物所有權轉移的規定。

(2)一般情況下,標的物的所有權自標的物交付時起轉移,交付包括現實交付和擬制交付。

(3)法律另有規定的,如房地產轉讓,法律規定當事人應當依法辦理權屬登記。只有登記手續完成后,標的物的所有權才發生轉移。

(4)當事人另有約定的,如當事人約定買受人未履行支付價款或者其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人。則買受人按約定履行支付價款或其他約定義務時,標的物的所有權才發生轉移。

六、案例分析題:第59、60小題,每小題15分。共30分。請將答案寫在答題紙指定位置上。(1):(1)甲為了實行故意殺人罪和劫持航空器罪而準備工具,制造條件的行為,已構成故意殺人、劫持航空器罪。甲因為意志以外的原因而未能著手實行犯罪,因此所犯二罪均系犯罪預備。

甲在該犯罪預備過程中起主要作用,是共同犯罪的主犯;對于甲所犯故意殺人罪(預備)、劫持航空器罪(預備)應當分別定罪量刑,實行數罪并罰。鑒于甲所犯二罪均處在預備階段,依法可以從輕、減輕或者免除處罰。(2)乙與甲共同進行了故意殺人罪和劫持航空器罪的準備活動,因此也構成故意殺人罪和劫持航空器罪。鑒于乙在犯罪準備過程中,自動放棄了犯罪預備活動,并且自動有效的阻止了犯罪的著手實行,成立犯罪中止。并且因其犯罪中止沒有造成損害結果,依法對乙所犯二罪,應當免除處罰。此外,乙屬于從犯應當從輕、減輕、或者免除處罰。具有自首情節,可以從輕或者減輕處罰。如果協助抓獲同案犯甲某,具有立功表現,也可以從輕或者減輕處罰。

(2):(1)能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時,因委托人的原因對第三人不履行義務,受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利。根據《合同法》第403條第2款規定,受托人因委托人的原因對第三人不履行義務,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托作為相對人主張其權利,據此,本題中天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買的彩電.知悉這一情況后,天鵝公司可以要求大興公司支付貨款。

(2)部分無效。因定金數額不得超過合同標的的20%。超出部分無效。根據《擔保法》第91條規定,定金的數額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。據此,本題中全字公司從天鵝公司購進500臺彩電,總價款130萬元,全宇公司支付的定金不應超過26萬元,超出部分無效。

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(3)應返還給天鵝公司。屬于不當得利。不當得利是指沒有合法根據獲得利益而使他人利益受到損失的事實。《民法通則》第92條規定,沒有合法根據,取得不當得利,造成他人損失的,應當將取得的不當得利返還受損失的人。據此,大興公司多收的5臺彩電,應返還給天鵝公司。

(4)應由天鵝公司承擔。標的物交付前發生的損失應由出賣人承擔。根據《合同法》第141條第1款規定,出賣人應當按照約定的地點交付標的物。第142條規定,標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔.交付之后由買受人承擔,但法律另有規定或者另有約定的除外。本題中,如追尾的肇事車輛逃逸,20臺受損彩電的損失因發生在交付之前,故應由天鵝公司承擔。

(5)不能。因為第三人選定了相對人后,不能變更選定的相對人。《合同法》第403條第2款規定,受托人因委托人的原因對第三人不履行義務,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利,但第三人不得變更選定的相對人。據此,本題中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利。亦不能改為主張由大興公司履行合同義務。

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