第一篇：婚姻家庭糾紛案件45條重要裁判指引

婚姻家庭糾紛案件45條重要裁判指引

一、女方婚前與他人發生性關系，婚后懷孕期間男方提出離婚的，不屬于《婚姻法》第34條規定的“確有必要受理男方離婚請求”的范圍。

說明：第一條是針對審判實踐中對《婚姻法》第34條中“確有必要受理男方離婚請求”情形有不同理解而作出的裁判指引。

第一條《婚姻法》第34條規定，女方在懷孕期間男方不得提出離婚，但人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。但女方在婚前與他人發生性關系導致婚后懷孕的情形是否屬于確有必要受理的范圍存在兩種意見：

一種意見認為 所謂“確有必要受理男方離婚請求的”情況主要包括：①女方懷孕系婚后與他人通奸所致；②女方小產后，身體健康已恢復的；③男方受虐待，不堪忍受的；④一方對對方有危害生命、人身安全等情形的。[1]最高人民法院《關于女方因通奸懷孕男方能否提出離婚的批復》中指出女方婚前與他人發生性行為，應與婚后通奸行為加以區別，婚姻關系尚未確立，男女雙方之間未產生夫妻間的相互忠實的法律義務，婚前性行為屬道德問題，不屬法律問題，所以此種情形不屬確有必要受理的范圍；

另一種意見認為，女方婚前與他人發生性行為導致懷孕，應賦予男方起訴離婚的權利，在此情況下無必要再保護女方。我們采納了第一種意見。

二、原審法院在未發現女方懷孕時判決離婚，宣判后女方發現懷孕提起上訴，二審法院經審查不存在確有必要受理情形的，應撤銷原判，裁定駁回男方的起訴。

說明：第二條是對二審發現不符合《婚姻法》第34條中“確有必要受理男方離婚請求”情形如何處理的裁判指引。

參見《婚姻法》第34條及最高人民法院《原審法院在未發現女方懷孕時判決離婚宣判后女方發現懷孕提起上訴應如何處理的復函》（1957年7月19日）。[2]一般情況下，女方懷孕期間男方不得提出離婚請求，除非人民法院認為確有必要受理男方離婚請求。因此不論是一審階段或者二審階段，只要女方不提出離婚、人民法院又認為不存在確有必要受理男方離婚請求的情形的，均應裁定駁回男方起訴。

三、請求宣告婚姻無效僅限于已辦理結婚登記的婚姻，當事人就事實婚姻申請宣告無效的，人民法院不予受理，告知其按離婚程序處理。

說明：第三條是對無效婚姻適用范圍的裁判指引。

無效婚姻是指男女雙方雖已登記結婚，但由于違反結婚的法定條件，而不發生婚姻效力，應被宣告為無效的婚姻。無效婚姻案件不適用調解，且采取一審終審制審理。事實婚姻則應進行調解，調解和好或撤訴的，確認婚姻關系有效，調解不能和好的，應調解或判決準予離婚。[3]

四、人民法院受理申請宣告婚姻無效案件后，經審查確屬無效婚姻的，不適用按自動撤訴處理的規定。

人民法院在審理無效婚姻案件時發現法定的婚姻無效情形已經消失，婚姻關系則轉為有效，人民法院告知當事人后，當事人申請撤訴的，可以準許。

說明：第四條是對無效婚姻案件中當事人申請撤訴或拒不到庭如何處理的裁判指引。

《婚姻法解釋

（二）》第2條規定了無效婚姻案件不準許撤訴的規定，但原告撤訴不成時可能拒不到庭，在此情況下同樣也不應按撤訴處理。[4]第二款根據《婚姻法解釋

（一）》第8條的規定，申請宣告婚姻無效時，法定的婚姻無效情形已消失的，人民法院對該申請不予支持。因此此時當事人申請撤訴不受無效婚姻相關條文的限制，如登記時未達定婚齡，申請無效時已經達到法定婚齡的情形。

五、離婚案件的被告在答辯狀中或在舉證期限內提出子女撫養、財產分割方面請求的，不構成反訴，人民法院應當要求被告明確其訴訟請求，對該訴訟請求應當合并審理并按照國務院《訴訟費用交納辦法》的有關規定通知被告預交訴訟費用。

離婚案件的當事人在一審舉證期限屆滿后發現新的夫妻共同財產的，可以在一審法庭辯論終結前增加分割該財產的訴訟請求，對該增加的訴訟請求人民法院應當合并審理并按照國務院《訴訟費用交納辦法》的有關規定通知當事人預交訴訟費用。

離婚案件的被告作為無過錯方請求離婚損害賠償的，不構成反訴，但對該訴訟請求可以合并審理并按照國務院《訴訟費用交納辦法》的有關規定通知當事人預交訴訟費用。

說明：第五條是對婚姻案件舉證時限、被告答辯意見、提出反訴等程序性問題如何處理的裁判指引。

離婚之訴是復合之訴，子女撫養問題、財產分割問題均是附屬于離婚之訴的從訴，不能吞并原告提出的離婚之訴，因此被告提出子女撫養、財產分割方面的新請求或反請求均不構成反訴。但人民法院應引導當事人明確訴訟請求并就其提出的訴訟請求涉及的財產分割部分按照《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規定預交訴訟費用，經人民法院告知后當事人仍不明確其訴訟請求或拒不交納訴訟費的，可以不予審理。離婚案件的財產方面當事人取證困難，經常在舉證時限內無法完成全部舉證，舉證時限屆滿后發現新的財產也由于受證據規則的限制[5]無法提出請求，如要求當事人另行起訴不符合方便當事人的原則，既增加當事人訴訟成本，也不能解決糾紛，因此建議放寬離婚案件關于增加訴訟請求的限制（實質上也放寬了舉證期限的限制）。離婚案件被告提出的離婚損害賠償存在理論爭議，基于財產、子女請求不構成反訴的同樣理由，我們贊同最高人民法院民一庭按不構成反訴的處理意見。[6]

六、原在內地登記結婚的夫妻雙方現均居住在港澳地區，如香港、澳門法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向內地人民法院起訴請求離婚的，內地原登記地或一方在國內的最后居住地人民法院可以受理。

說明：第六條是對涉港、澳婚姻案件的管轄權如何處理的裁判指引。

參見最高人民法院1984年4月14日《關于原在內地登記結婚后雙方均居住在香港，現內地人民法院可否受理他們離婚訴訟的批復》。港澳同胞不屬于居住在國外的華僑，但如果他們在居住地起訴有困難的，應當參照最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第13條[7]關于華僑起訴離婚管轄的規定處理。

七、雙方當事人均為香港永久居民，在香港結婚，又在香港法院訴訟離婚。一方當事人在深圳起訴要求分割位于深圳的財產時，有管轄權的人民法院，不宜以雙方離婚判決未經承認程序為由駁回起訴。

說明：第七條是對雙方當事人在香港結合又在香港離婚，在大陸提起離婚后財產分割訴訟時是否需要申請承認香港法院判決問題的裁判指引。

承認香港法院判決程序適用的前提是雙方當事人在大陸締結婚姻關系并在香港判決離婚。如果雙方當事人的婚姻關系締結和解除均發生在香港，亦即雙方婚姻關系從未在大陸締結過的情況下，其婚姻關系解除應理解為事實認定問題，不必再經判決承認程序。此亦有助于減少當事人訴累。

八、人民法院受理離婚案件后，依據原告提供的被告住址無法送達，應要求原告補充被告的其他住址或其近親屬的住址和聯系方式，仍不能確定被告住址的，人民法院應當依法向被告公告送達訴訟文書。公告期滿被告未到庭應訴的，人民法院可以缺席判決。

人民法院受理夫妻一方下落不明但未宣告失蹤，另一方提出離婚的案件，應責令原告提供被告下落不明的事實、時間等證據和證明材料，并附有公安機關或其他有關機關關于被告下落不明的書面證明。

說明：第八條是對離婚案件如何適用公告送達方式及缺席判決的裁判指引。

依據《中華人民共和國民事訴訟法》第84條、第130條及最高人民法院《關于依據原告起訴時提供的被告住址無法送達如何處理問題的批復》（2004年10月9日）的規定，經法院合法傳喚后被告不到庭應訴，法院可以缺席審理。但解除婚姻關系的生效判決當事人不得申請再審，[8]為防止原告故意不提供被告的準確地址而損害被告的合法權益，有必要慎用公告送達。

九、夫妻一方在離婚訴訟中申請對股東僅有夫妻兩人的有限責任公司的財產采取財產保全措施的，人民法院不予支持。

夫妻一方在離婚訴訟中申請對股東僅有夫妻兩人的有限責任公司的財務賬冊等資料采取證據保全措施，經審查符合《民事訴訟法》第七十四條規定的，人民法院可以準許，但應盡量避免影響該公司的正常經營。

說明：第九條是對離婚案件中的夫妻公司的訴訟保全和證據保全如何處理的裁判指引。

根據《公司法》第4條的規定，股東投資形成的法人財產權由公司享有，股東享有的是按投入的資本額確定的資產收益權。因此，雖然有限責任公司的股東僅有夫妻倆人，公司也實際由夫妻在管理經營，但公司的財產仍不宜直接認定為夫妻共同財產，該公司的財產仍屬案外人的財產，故不宜采取財產保全措施。但在審判實踐中通常夫妻一方控制公司的財產，如果不進行證據保全，則可能無法準確確定股權價值，影響案件的公正審理，此時法院在不影響公司經營活動的前提下可酌情采取證據保全措施。

十、離婚案件重審時，原告可以減少訴訟請求，也可以增加訴訟請求，包括就原一審舉證期限屆滿后發生的事實提起的訴訟請求，新增的訴訟請求應當適用舉證時限的規定，對增加的訴訟請求應當與原訴訟請求合并審理。

說明：第十條是對離婚案件重審時如何適用程序問題的裁判指引。

最高人民法院民一庭經討論認為，案件重審時適用新的一審程序，原告可以減少訴訟請求，也可以增加訴訟請求，包括就原一審舉證期限屆滿后發生的事實提起的訴訟請求，新增的訴訟請求應當適用舉證時限的規定，對增加的訴訟請求應當與原訴訟請求合并審理。[9]

十一、人民法院在審理離婚案件過程中，債權人或其他案外人以夫妻共同財產、共同債務等涉及其利益為由申請參加訴訟或一方當事人申請追加第三人參加訴訟的，人民法院不予準許。離婚后財產糾紛案件第三人申請參加訴訟的，根據《民事訴訟法》第五十六條的規定處理。

說明：第十一條是對離婚案件是否應當準許第三人參加訴訟的裁判指引。

離婚之訴是復合之訴，解除婚姻關系的訴請是前提和基礎，財產分割和子女撫養等訴訟請求是從屬之訴，《婚姻法解釋

（二）》第25條關于共同債務不因婚姻關系解除、離婚協議或裁判文書對共同財產分割而免除連帶清償責任的規定表明，離婚之訴對夫妻共同財產和共同債務的處理僅對夫妻雙方產生拘束力，屬連帶責任人之間的內部分擔債務的問題；離婚判決對案外人不產生拘束力，對債權人之訴沒有既判力，因此我國一直堅持婚姻關系案件的審理不允許第三人參加訴訟的原則，[10]以避免離婚之訴不必要的延誤。從既判力角度考慮，我們認為在離婚后財產糾紛案件中第三人同樣沒有必要參加訴訟，但一些基層法院法官認為離婚后的財產糾紛允許第三人參加訴訟不存在影響離婚之訴的問題且有利于查清事實，可以有獨立請求權的第三人參加訴訟，因此本條考慮將離婚后的財產糾紛案件是否準許第三人參加訴訟的決定權交給承辦法官，不做硬性規定。

十二、離婚后財產糾紛案件應按照國務院《訴訟費用交納辦法》第十三條第（二）項的規定收取訴訟費用，不應按普通財產案件收費標準計收訴訟費。

說明：第十二條是對離婚后的財產糾紛案件訴訟費標準的裁判指引。

最高人民法院《關于離婚后財產糾紛案件收費標準的請示的復函》（【2003】民立他字第10號）認為“《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規定，只適用于當事人在提起離婚訴訟時同時提出財產分割的案件。本案當事人向人民法院起訴離婚時已提出請求分割夫妻關系存續期間共同出資建辦的煤廠，人民法院因該請求涉及案外人財產在離婚判決中未予分割，告知當事人另行起訴。在離婚案件判決后，當事人向人民法院起訴請求分割該煤廠，且該煤廠所涉案外人財產已經人民法院的有關民事判決所確定。因此，應視為該案屬當事人在提出離婚訴訟的同時提出財產分割的案件，按照《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規定收取訴訟費用，不應按普通財產案件收費標準計收訴訟費”。

十三、下列要件應認定為《婚姻法》所規定的結婚的實質要件：

1、男女雙方必須完全自愿結婚；

2、男女雙方必須達到法定婚齡；

3、男女雙方不屬于直系血親或三代以內的旁系血親；

4、男女雙方均未患有醫學上認為不應當結婚的疾病。

說明：第十三條是對如何理解結婚的實質要件的裁判指引。

《婚姻法》第8條規定了補辦結婚登記制度，《婚姻法解釋

（一）》第4條則明確規定了補辦結婚登記后，登記的效力應追溯到雙方具備結婚實質要件的同居期間。因此對結婚的實質要件的理解是確定結婚效力的關鍵。此條主要目的在于解決婚前同居行為是否符合結婚實質要件的實踐問題。《婚姻法》第5、6、7條規定了結婚的實質要件，包括

（一）積極要件：①必須男女雙方完全自愿結婚；②必須達到法定婚齡；

（二）消極要件：①已有配偶的；②屬于直系血親或三代的旁系血親；③患有醫學上認為不應當結婚的疾病的。審判實踐中較為常見的情形是婚前同居（俗稱“試婚”）的情況，同居雙方相互不承認是一種夫妻關系，只是一種同居的事實狀態，雙方并未達成結為夫妻的合意，故此種同居關系不符合結婚的實質要件，雙方同居一段時間后登記結婚的行為亦不屬于補辦登記的行為，不能將婚姻關系的效力追溯到同居期間。此種同居關系與事實婚姻的最重要的區別是，事實婚姻是指“沒有配偶的男女未進行結婚登記，以夫妻關系同居生活，群眾認為是夫妻關系的”，[11]而婚前同居關系不以夫妻名義共同生活，婚前同居關系不屬于法律調整范圍，不受法律保護，當事人訴請解除婚前同居關系的，人民法院不應受理，但“有配偶者與他人同居”的情形除外。[12]

十四、婚姻關系存續期間是指合法締結婚姻到婚姻關系依法解除或自然終止期間，不包括以下期間：

1、雙方雖然共同生活，但雙方不具備結婚實質要件，尚未領取結婚證之時的期間；

2、雙方登記離婚或訴訟離婚生效后又同居生活的期間。

說明：第十四條是對如何理解婚姻法規定的“婚姻關系存續期間”的裁判指引。

如何正確理解婚姻法規定的“婚姻關系存續期間”是認定夫妻共同財產、繼承權等問題的關鍵，審判實踐中出現的問題主要在于婚姻關系的起算時間和終止時間。婚姻關系的起算時間應依據《婚姻法》第8條和《婚姻法解釋

（一）》第4、5條的規定確定，即存在兩個標準：一是領取結婚證時間作為起算時間的標準，領取結婚證后是否共同生活不影響婚姻關系的認定；二是是否符合結婚實質要件的標準，未領取結婚證但符合結婚實質要件的，婚姻效力具有追溯力，不應以補辦結婚登記為起算時間而應以符合結婚實質要件時間為起算時間。婚姻關系終止情形：一是合法解除，包括登記離婚和訴訟離婚；二是自然終止：一方或雙方死亡。需要注意的是兩種情況，一是在離婚訴訟中一審或二審判決雖準予離婚，但離婚判決尚未生效之前婚姻關系尚未終止；二是登記離婚或離婚判決書或調解書生效后，夫妻又和好并繼續共同生活的時間，應認定為婚姻關系已經終止，此期間本質上與未婚男女婚前同居并無不同。

十五、離婚后的男女雙方自愿恢復夫妻關系、以夫妻名義共同生活但未到婚姻登記機關進行復婚登記的，應當補辦結婚登記，未補辦結婚登記的，按同居關系處理。

說明：第十五條是對未辦理復婚登記情形如何處理的裁判指引。

復婚的夫妻如果不進行復婚登記，只是在事實上恢復夫妻關系而以夫妻名義共同生活的，在法律上不具有恢復婚姻關系的效力。當事人離婚后的法律狀態將恢復至結婚前的狀態，一旦離婚，則男女雙方之間的權利義務與未婚男女無任何差異。男女雙方如果自愿恢復夫妻關系必須與未婚男女一樣履行同樣的婚姻登記程序。[13]因此此種情形應按《婚姻法解釋

（一）》第5條的規定處理。

十六、一方以同居為由請求對方支付“青春損失費”的，人民法院不予支持，但女方在同居期間懷孕需要做中止妊娠手術請求男方分擔部分因此產生的醫療費、營養費等合理費用的，人民法院應予支持。

說明：第十六條是對同居期間“青春損失費”及有關費用主張能否支持的裁判指引。

同居是雙方當事人自愿選擇的一種生活方式，如果沒有侵權行為發生，單純以同居為由請求法院判令對方支付“青春損失費”沒有法律依據。但對于同居期間女方還需要做中止妊娠手術的情形，基于公平原則，可以要求男方分擔一些由此產生的醫療費、營養費等必要費用。最高人民法院吳曉芳法官在《婚姻家庭糾紛審理熱點、難點問答

（二）》一文中亦持該觀點，載于民事法律文件解讀第89輯第101頁。

十七、雙方同居或戀愛期間，一方以結婚為目的贈與另一方較大數額財物，分手后請求另一方返還贈與財物的，人民法院應予支持。

說明：第十七條是對同居期間以結婚為目的贈與大額財物能夠請求返還問題的裁判指引。

一方以結婚為目的在婚前給付對方大額財物應定性為附條件贈與行為，如果條件不成就或者條件消失，給付方可請求返還。大陸法系的法國、德國、瑞典等國的民法典均對此有類似規定。最高人民法院吳曉芳法官在《婚姻家庭糾紛審理熱點、難點問答》一文中亦持該觀點，載于民事法律文件解讀2011年第11輯第44頁。

十八、雙方戀愛期間一方個人出資買房，產權登記在出資一方名下，雙方戀愛關系終止后另一方要求分割上述房產時，人民法院不予支持。

說明：第十八條是對戀愛期間一方出資買房，戀愛關系終止后如何處理問題的裁判指引。戀愛關系與婚姻關系有所不同。在夫妻關系存續期間取得的財產原則上為夫妻共同財產，但在戀愛期間一方購買的房產登記在該方名下，應當認定為該方的個人財產。

十九、雙方戀愛期間共同出資買房，產權登記在一方或者雙方名下的，雙方戀愛關系終止后要求分割上述房產時，人民法院應當按照照顧婦女、兒童權益的原則、考慮有關房屋的產權登記情況以及雙方實際出資情況，妥善分割。

說明：第十九條是對戀愛期間雙方共同出資買房，戀愛關系終止后如何處理問題的裁判指引。

《最高人民法院關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第八條規定，人民法院審理非法同居關系的案件，如涉及非婚生子女撫養和財產分割問題，應一并予以解決。具體分割財產時，應照顧婦女、兒童的利益，考慮財產的實際情況和雙方的過錯程度，妥善分割。此種情形于上述規定相類似，在考慮財產實際情況時可以房屋產權登記情況為主結合雙方實際出資情況妥當處理。

二十、人民法院審理婚約財產糾紛時，應將存在婚約關系的男女雙方列為原、被告，如果彩禮給付人或者接收人并非存在婚約關系的男女雙方，人民法院可以將彩禮給付人或者接收人列為共同原告或者共同被告。

說明：第二十條是對婚約財產糾紛案件訴訟主體如何列明問題的裁判指引。

該裁判指引的主要目的在于方面保護公民的財產權利，減少當事人訴累、統一兩級法院裁判標準。最高人民法院吳曉芳法官在《婚姻家庭糾紛審理熱點、難點問答》一文中亦持該觀點，載于民事法律文件解讀2011年第11輯第46頁。

二十一、存在同居關系的一方當事人以另一方當事人違反忠誠協議為由提起違約之訴，人民法院不予受理。

說明：第二十一條是對同居期間能夠以違反忠誠協議為由提起違約之訴問題的裁判指引。

未婚同居關系并非婚姻法保護范圍，戀人之間相互忠誠屬于道德范疇，不宜由法律調整。最高人民法院吳曉芳法官在《婚姻家庭糾紛審理熱點、難點問答》一文中亦持該觀點，載于民事法律文件解讀2011年第11輯第47-48頁。

二十二、經人民法院判決不準離婚后雙方又分居滿1年，互不履行夫妻義務而再次起訴的，經調解和好無效，可以判決準予離婚。

說明：第二十二條是對夫妻感情確已破裂酌定情形的裁判指引。

在《婚姻法》修訂之后，最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第7條[14]前半部分“因感情不和分居已滿3年”的規定已經與《婚姻法》第32條關于“因感情不和分居滿2年”的規定有抵觸，雖然該司法解釋未被明文廢止，但按新法優于舊法的適用原則，司法解釋的該部分規定不應再繼續適用。但該條文的后半部分情形修訂后的《婚姻法》以及《婚姻法解釋

（一）》、《婚姻法解釋

（二）》均未作規定，但審判實踐中多次起訴離婚的現象較為普遍，因此判決不準許離婚后的分居情況可以作為認定感情是否破裂的依據之一，有利于合理解決實際情況。

二十三、主張婚姻關系存續期間取得的財產為個人財產的一方應承擔舉證責任，當事人無法舉證，人民法院又無法查清的，應認定為夫妻共同財產。

說明：第二十三條是對離婚案件財產分割舉證責任分配的裁判指引。

由于我國婚姻法采用婚后所得共同制，因此婚后所得財產原則上應認定為共同財產，個人財產為例外，故個人財產的舉證責任應分配給提出主張的一方。[15] 與廣東省高級人民法院《關于審理婚姻案件若干問題的指導意見》（2006年征求意見稿）第9條意見一致。

二十四、工商登記中載明的夫妻投資比例不應認定為夫妻對財產歸屬的約定。

婚姻關系存續期間，無論使用一方的個人財產還是使用夫妻共同財產投資設立的股東僅有夫妻兩人的有限責任公司，公司經營所產生的股東收益均屬于夫妻共同財產。

說明：第二十四條是對夫妻公司股權工商登記及收益如何理解和處理的裁判指引。

最高人民法院民一庭的傾向性意見是：《公司法》對于股東身份無限制性規定，故夫妻雙方作為股東設立的有限責任公司并不違反法律規定，在離婚案件中否定夫妻公司的法人人格沒有法律依據。工商登記中載明的夫妻投資比例并不能絕對等同于夫妻之間的財產約定，如果有證據證明工商登記所載明的事項只是設立公司時形式上的需要，則應按夫妻雙方真實的意思表示去處理。在離婚案件中處理有關夫妻公司問題時，既要以《婚姻法》為依據，又要兼顧《公司法》中的規定。在婚姻關系存續期間，無論是用一方婚前的個人財產還是用夫妻共同財產投資設立夫妻公司，公司經營所產生的收益均應屬于夫妻共同財產。[16]原文是“公司經營所產生的收益”，但考慮到公司法規定有限責任公司的財產權歸公司所有，夫妻雙方作為股東只能享有夫妻公司股東所應享有的收益，故本條款在收益前增加了“股東”。

二十五、夫妻一方在婚前購買房產并登記在該方名下，另一方主張其在買房時亦有出資且婚前買房目的即為結婚共同居住，如果并無充分證據顯示有關款項屬于借款或者贈與等其他性質，人民法院應當認定雙方按照各自的出資比例共有房產。

說明：第二十五條是對婚前雙方實際共同出資買房但產權登記在一方名下的情況下，離婚時如何分割該套房產的裁判指引。

該條裁判指引主要考慮是雙方當事人婚前買房的目的是為了結婚共同生活，并沒有明確的借款或者贈與的意思表示，從公平角度考慮，可以認定雙方按照各自的出資比例共有該房產。

第二篇：婚姻家庭糾紛案件訴狀格式

婚姻家庭糾紛案件訴狀格式

原告：李XX，女，XXXX年XX月XX日出生，漢族，工作單位，住XX市XX區XX里XX號，身份證號碼：211……，聯系電話：

被告：李XX，男，XXXX年XX月XX日出生，漢族，工作單位，住XX市XX區XX里XX號，身份證號碼：211……，聯系電話：

訴訟請求

要求與被告離婚；

要求婚生子（女）由原告撫養，由被告依法給付撫養費； 依法分割夫妻共同財產； 案件訴訟費由被告承擔。

事實及理由

原告李XX與被告張XX于XXXX年X月經人介紹相識，戀愛，XXXX年XX月XX日登記結婚，婚后生育一子（女）XXXX年XX月XX日出生，名張XX。婚前，原告對被告缺乏了解，婚后發現被告有賭博惡習……進行規勸，被告不但不聽勸告，反而經常與原告爭吵，致使夫妻感情破裂，要求與被告離婚。

此致

XXX人民法院

本訴狀副本X份

起訴人：李XX

XXXX年XX月XX日

注：起訴時應提交對證據材料：1.結婚證，身份證，戶口本，如果無法提供結婚證的，需要提供民政局或檔案局（館）開具的原、被告之間存在婚姻關系的證明；2.曾經提出過離婚的，需要提交法院的判決書，裁定書及生效證明；3.提供案件屬于受訴法院管轄的證據。以被告經常居住地確定管轄的，應對被告的經常居住地舉證予以證明（居委會、街道辦事處或轄區派出所提供的被告居住一年以上的證明）；4.提供子女出生證明或戶口簿證明子女身份材料；5.爭議財產清單權屬證明（房產證、車輛行駛證、存折、存單、股權證明等）

第三篇：深圳市中級人民法院關于民間借貸糾紛案件的裁判指引(試行)

深圳市中級人民法院關于民間借貸糾紛案件的裁判

指引（試行）

（2014年7月3日深圳市中級人民法院審判委員會民事行政執行專業委員會第18次會議討論通過）

為正確審理民間借貸案件，統一裁判標準，依法平等保護借貸雙方的合法權益，規范民間借貸行為，維護市場金融秩序，根據現行法律、行政法規及司法解釋的規定，總結深圳法院審理該類案件的經驗，制定本裁判指引。

一、自然人之間，自然人與從事非金融業務的企業、其他組織之間，以及從事非金融業務的企業、其他組織相互之間因借貸資金引發的糾紛，適用本裁判指引的規定。

經政府有關部門批準設立的從事擔保、典當、融資租賃、小額貸款等業務的企業因出借資金引發的糾紛，參照本裁判指引的規定。

二、當事人以借據等形式確認因其他法律關系產生的債務，應當以基礎法律關系的性質確定案由及審理要素，借據可作為認定合同履行及結算方面的重要證據。

三、未載明債權人的借據等債權憑證的持有人推定為債權人，具有原告主體資格。被告抗辯原告與本案無直接利害關系的，應當承擔舉證責任。

四、共同出借人中，部分出借人提起訴訟，人民法院應當追加其他出借人為共同原告，但其他出借人明確表示放棄向借款人主張權利的除外。放棄債權的其他出借人又對借款人另行提起訴訟的，人民法院不予受理。已經受理的，裁定駁回起訴。

五、依法成立的民間借貸合同，自款項實際交付借款人或借款人指定的收款人時生效。當事人對合同效力約定附條件或附期限的，從其約定。

六、下列民間借貸行為應認定無效：

（一）符合最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條、第二條規定情形的；

（二）利用民間“標會”、“社”等組織形式向不特定多數人非法籌集資金的；

（三）以出借資金牟利為業的“地下錢莊”從事的借貸行為；

（四）從事非金融業務的企業、其他組織以放貸收益作為企業主要利潤來源的；

（五）因賭博等非法行為形成的借貸關系，或明知借款人從事非法活動而出借資金的；

（六）其他違反法律、行政法規強制性規定的借貸行為。

七、借款人因民間借貸合同無效依法應當返還出借人借款本金的，出借人若無過錯，還可請求借款人按照約定利率賠償資金占用期間的利息損失，但不得超過四倍利率；雙方均有過錯的，出借人可以請求借款人按照中國人民銀行確定的同期同類貸款基準利率賠償資金占用期間的利息損失。

八、企業未向社會公開宣傳，在單位內部向本單位職工借貸資金，用于生產經營的，該借貸行為有效。

九、民間借貸債務有保證人的，借款人涉嫌犯罪并不必然導致主合同及保證合同無效，人民法院應當在依法認定主合同效力的前提下，根據擔保法及相關司法解釋的規定，確定保證人的責任。

十、出借人應就當事人之間存在民間借貸合同關系以及已經實際出借資金承擔舉證責任；借款人反駁提出借款已經償還的，應就還款事實承擔舉證責任。認定民間借貸事實，應當根據當事人提交的證據，結合出借人的經濟能力、金額大小、交易方式、交易習慣和當事人之間的親疏關系等因素，運用邏輯推理和日常生活經驗，依據民事訴訟高度蓋然性的證明標準，綜合加以判斷。

十一、當事人因客觀原因不能自行收集的證據，可以向人民法院申請調查取證。人民法院為查明案件關鍵事實，也可以依職權調查取證。

人民法院調查取證后案件事實仍真偽不明的，由負有舉證責任的一方當事人承擔舉證不能的不利后果。

十二、當事人對借據上簽章的真實性提出異議，需要司法鑒定的，由提出異議的一方當事人申請鑒定，并預交鑒定費用。

經依法釋明，應當申請鑒定的一方不申請鑒定或拒不預交、交納鑒定費用或當事人拒不提供筆跡印章比對樣本的，應承擔相應的不利法律后果。

十三、出借人僅提交了款項支付憑證，沒有提交其他證據證實借貸關系，借款人否認借貸關系的，應區別不同情況處理：

（一）依據本裁判指引第十條第二款規定，可以認定借貸關系成立并生效的，按照民間借貸糾紛依法審理和裁判。

（二）借款人提出款項支付系基于另一法律關系而發生，并對款項往來作出合理解釋或提供了初步證據的，出借人應就借貸關系的存在進一步舉證。不能舉證或舉證后案件事實仍真偽不明的，依法駁回出借人的訴訟請求。

（三）法院查明款項支付確因其他法律關系引起，可向當事人釋明，由出借人變更訴訟請求和理由，法院可按其他法律關系繼續審理；出借人堅持不變更訴由的，依法駁回出借人訴訟請求。債權人可按其他法律關系另行提起訴訟。

十四、出借人僅憑借據起訴，主張以現金支付的方式出借款項，借款人對于款項支付提出異議的，審判人員不能僅憑借據即認定付款事實，應當根據案件證據，綜合考慮借款金額大小、現金支付原因、借款經過、當事人親疏關系等具體情況，運用邏輯推理和日常生活經驗，合理判斷是否存在借貸關系。

出借人對現金支付借款的原因作出了合理解釋，符合當事人的交易習慣和日常生活經驗，借款人否認但沒有提交足以推翻借貸關系的反駁證據的，可以采信出借人主張的事實，認定借貸關系存在。

出借人提出的事實理由不符合一般交易習慣和生活經驗，人民法院可以要求出借人本人到庭陳述現金支付的原因、時間、地點、用途等具體事實和經過，并可責令出借人提交款項來源方面的證據。無正當理由拒不到庭的，應當承擔不利的法律后果。出借人陳述的事實前后不一，提交的證據不能輔證款項已實際支付的，可以判決駁回出借人的訴訟請求。

十五、婚姻關系存續期間，夫妻一方以個人名義對外借款，另一方能夠證明存在下列情形之一的，由借款人個人對出借人承擔償還責任：

（一）夫妻雙方對于婚姻關系存續期間所得財產約定各自所有，出借人知道或應當知道該約定的；

（二）出借人與借款人明確約定為個人債務的；

（三）借款人所借款項未用于夫妻共同生活，且出借人出借款項時知道或應當知道的；

（四）借款人的借款行為違法，且違法所得未用于夫妻共同生活的；

（五）借款的用途有悖公序良俗，違反夫妻共同生活的基本目的；

（六）出借人與借款人惡意串通，損害配偶利益的。

十六、企業的法定代表人以企業名義對外借款，由企業承擔還款責任，但出借人與該企業法定代表人惡意串通，損害企業利益的除外。

企業的法定代表人以個人名義對外借款，應由其個人承擔還款責任；企業同意承擔還款責任，或者所借款項全部或部分用于企業經營，出借人請求企業承擔責任的，由企業和法定代表人承擔連帶還款責任。

十七、關于借款期限內利息的認定，區分以下情況處理：

（一）借貸雙方對支付利息沒有約定的，視為不支付利息，但借款人自愿支付利息的除外。

（二）借貸雙方對借款期限內的利率有約定的，從其約定，但約定的利率不得超過借款行為發生時的四倍利率，超過部分，法院不予保護。

（三）借貸雙方約定支付利息，但對利率約定不明的，應當根據合同文義的通常理解，結合當事人的交易習慣、交易方式，合理確定利率。仍難以確定的，可以參照借款行為發生時中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率計算利息。

十八、關于逾期利息及違約金的認定，區分以下情況處理：

（一）借貸雙方對逾期利息或違約金有約定的，從其約定，但超過四倍利率的部分不予支持；同時約定逾期利息和違約金的，出借人可以一并主張，但折算后總額不得超過四倍利率。

（二）借貸雙方對逾期利息及違約金沒有約定或約定不明的，如果約定了借款期限內利率，出借人可以按照借款期限內利率請求逾期利息，但超過四倍利率的部分不予支持；如果也沒有約定借款期限內利率，出借人可以請求從逾期還款之日起，按照中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率計算逾期利息。

十九、民間借貸當事人除約定利息、逾期利息及違約金外，還約定出借人收取管理費、手續費、綜合費等費用的，各類利息、違約金及費用總額折算不得超過四倍利率，超過部分不予保護。

出借人借用他人名義變相收取四倍利率以上的費用，以規避利率限額的，適用前款規定。

二十、借貸雙方對前期借款本金和利息結算后將利息記入本金，重新出具借據計算復利的，利息總額（前期利息、復利等）不得超過以前期本金為基數，按四倍利率計算的利息，超過部分，法院不予保護。

二十一、借貸雙方對本金與利息的償還順序有約定的，從其約定；沒有約定的，應按先還利息再還本金的順序計算。

二十二、借款人償還的款項不足以清償對出借人所負數筆借款債務的，應當優先清償已到期的債務；數筆債務均到期的，優先清償無擔保的債務；均無擔保的，按照債務到期的先后順序清償。借貸雙方對清償順序有約定的，從其約定。

二十三、借款人根據合同約定已經償還的款項中，包含超過四倍利率以上的利息，借款人主張超過部分抵扣本金或請求返還的，人民法院不予支持。

二十四、民間借貸未約定借款期限的，訴訟時效從出借人知道或應當知道借款人拒絕履行還款義務之日起計算。

二十五、人民法院受理民間借貸案件后，發現借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、詐騙、洗錢等犯罪行為，或者當事人主張涉嫌犯罪，請求移送其他司法機關處理的，依照最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》，區分以下情形處理：

（一）案件存在明顯的犯罪嫌疑，應當裁定駁回起訴，告知當事人向公安機關報案，或者將案件移送公安、檢察機關；

（二）當事人一方主張涉嫌犯罪，但沒有提供證據證明，或者當事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸案件沒有必然聯系或不屬于同一法律關系的，本案繼續審理，有關犯罪嫌疑的線索材料可移送公安、檢察機關。

（三）公安、檢察機關已經立案偵查，當事人又起訴到法院的，人民法院不予受理，告知其向公安、檢察機關尋求救濟。

（四）公安、檢察機關不予立案偵查、立案偵查后撤銷案件或經人民法院生效判決認定不構成犯罪的，當事人又向人民法院起訴，人民法院應當受理；

（五）本案審理須以刑事案件的審理結果為依據的，應當裁定中止審理。

二十六、本裁判指引所稱“借據”，是指當事人用以證明借貸關系存在，由借款人出具的書面憑證，包括借據（條）、收據（條）、欠據（條）等。“四倍利率”，是指中國人民銀行確定的同期同類貸款基準利率的四倍。

二十七、本指引與法律、法規或司法解釋不一致的，以法律、法規或司法解釋為準。

二十八、本指引由本院審判委員會負責解釋。二

十九、本指引自印發之日起施行。施行后尚未審結的民間借貸案件適用本指引，本院《關于審理小額債務案件的指導意見》不再適用。凡本院過去的規定與本指引不一致的，適用本指引的規定。

三

十、本指引施行后與新頒布的法律、法規或司法解釋有沖突的，由相關業務部門提出修改意見報本院審判委員會進行修訂。

廣東省深圳市中級人民法院

關于民間借貸糾紛案件的裁判指引的說明

一、第一條是規范民間借貸法律關系的調整范圍。需要明確的問題有三：一是民間借貸的內涵。“借貸資金”是民間借貸行為的實質內涵，以借貸形式確認其他法律關系引起的債權債務，不屬于民間借貸。二是將企業間借貸納入民間借貸的調整范圍。最高法院根據經濟發展的需要，已經對企業間借貸無效的傳統政策作出了調整。奚曉明副院長2013年9月在《當前商事審判中需要注意的幾個法律適用問題》講話中指出，對不具備金融從業資質的企業之間的資金拆借行為，應當區別認定不同借貸行為的性質與效力。對不具備從事金融業務資質，但實際經營放貸業務、以放貸收益作為企業主要利潤來源的，應當認定借款合同無效；對為生產經營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業，不屬于違反國家金融管制的強制性規定的情形，不應當認定借款合同無效。最高法院起草的《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的解釋（2013年4月征求意見稿）》中，也將企業間借貸納入民間借貸的范圍。三是關于小額貸款公司出借資金的行為是否完全適用民間借貸的規則，有一定爭議。市中院正研究起草審理小額貸款案件的裁判指引，新的規定出臺之前，暫適用本裁判指引的規定。

二、第二條明確案由的確定問題。如上條所述，不具有“借貸資金”實質內涵的行為不屬于民間借貸，應當以其他法律關系的性質界定案由，當事人得以真實的法律關系提出理由及抗辯，人民法院亦應依據真實法律關系確定審理方向。但是，借據或欠條作為合同履行或結算中形成的書面證據，查證屬實的情況下可以作為認定案件事實方面的重要依據。

三、第三條是關于無記名債權憑證的債權人認定問題。記名債權憑證以其所記名稱為債權人，無記名債權憑證以其持有人為推定債權人。此處的“推定”為可反駁的推定。被告主張無記名債權憑證的債權人另有他人時，應當承擔舉證責任。舉證成立的，駁回原告的起訴；舉證不成立的，確認無記名債權憑證的持有人為債權人。實踐中，存在以債權憑證上未記載債權人名稱為由駁回原告起訴的情況，這種處理方式是不妥當的。

四、第四條是關于共同出借人之連帶債權如何處理的問題。數人對借款人分別出借款項的，為分別債權，適用單獨債權的一般原則，不屬于本條規范的范圍。共同出借人享有連帶債權，關于連帶債權的效力，我國法律沒有一般性規定。依據連帶債權的法理，出借人各得向借款人請求為全部給付；連帶債權人中的一人為給付之請求者，為他債權人之利益，亦生效力；連帶債權人中的一人因受清償而債權消滅者，他債權人之權利亦同消滅。臺灣地區民法典第283條、第284條、第285條、第286條，可資參考。

訴訟程序方面，共同出借人對訴訟標的有共同權利義務，為必要的共同訴訟。因此，部分出借人起訴的，原則上應當追加其他出借人為共同原告。但是，其他出借人出于種種原因可能明確放棄向借款人主張權利，此種情形下，可以不追加或列為第三人，但部分出借人起訴行為對其他出借人發生效力，其他出借人不得再向借款人主張權利，其權利份額可依據共同出借人之內部關系處理。需要指出的是，民事訴訟法第五十二條規定，共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發生效力。該條規定主要針對部分出借人在訴訟中的訴訟行為，如申請回避，承認對方抗辯、和解等，不能理解為部分出借人起訴必須經其他出借人同意，否則違反連帶債權的一般法理。

五、第五條關于民間借貸合同的生效要件。民間借貸合同為實踐性合同，其特殊生效要件依據《合同法》第四十五條、第四十六條、第二百一十條規定認定。

六、第六條規定民間借貸合同的特殊無效事由。合同法第五十二條規定了合同的一般無效事由，民間借貸合同的無效事由具有其特殊含義。參照最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》以及其他有關規定，本條所列事由應認定借貸合同無效。

七、第七條規定民間借貸合同無效的法律后果。合同無效后，因該合同取得的財產應當返還，有過錯的一方并應賠償對方因此受到的損失，雙方均有過錯的，各自承擔相應的責任。當事人惡意串通損害國家、集體或第三人利益的，因此取得的財產應當追繳收歸國家或返還集體、第三人。借款人因合同無效應當返還出借人借款本金的情況下，如借款人非法集資，許以高息，若僅支持返還本金或一倍銀行利息，反而有利于不法行為人，司法導向上出現偏差。因此，本條規定出借人無過錯的情況下，可以按照約定請求借款人賠償損失，但不得超過四倍利率；雙方均有過錯的，出借人僅能請求按照一倍利率賠償損失。

八、第八條規定單位內部集資的法律效力認定。企業為解決資金困難，未向社會公開宣傳，僅在單位內部向職工集資，所借款項用于本單位生產經營，客觀上有利于企業度過難關及擴大再生產，不屬于非法集資的行為，不違反法律法規禁止性規定，應當認定有效。

九、第九條關于民間借貸保證人的責任認定。保證合同是從合同，其效力從屬于主合同，即借款合同。借款人將所借資金用于犯罪或從事不法行為，并不必然導致借款合同的無效，除非出借人明知借款人將資金用于不法行為。因此，保證合同并不必然因借款人的犯罪行為而歸于無效。根據擔保法及司法解釋的規定，保證合同有效，保證人應當承擔保證責任；保證合同即使無效，保證人亦應按照擔保法司法解釋第七條、第八條的規定承擔締約過失責任。

十、第十條關于民間借貸案件舉證責任分配及事實認定的一般規則。實踐中，民間借貸糾紛絕大部分爭議集中在事實認定方面，包括借貸關系是否存在、借款是否支付、是否約定利息、本息是否償還等。本條從兩個方面對事實認定規則作出規范：一是舉證責任的分擔。根據“誰主張，誰舉證”的原則，出借人主張借貸關系成立并生效，應當舉證證實雙方之間存在借貸合意，并應證實借貸款項已經交付借款人；借款人反駁提出借款已經償還或部分償還等理由的，應當就反駁事實承擔舉證責任。二是事實認定的一般原則。實踐中民間借貸事實認定非常復雜，虛偽交織，真假難辨，真實情況往往與證據顯示的情況有一定差距，嚴重困擾司法實踐。審判人員一方面要依靠證據，用證據說話；另一方面又不能機械地迷信證據，要原則性與靈活性相結合，綜合考慮出借人的經濟能力、金額大小、交易方式、交易習慣和當事人之間的親疏關系等因素，運用邏輯推理和日常生活經驗，依據民事訴訟高度蓋然性的證明標準，合理判斷雙方當事人訴辯主張的真實性。

十一、第十一條強調人民法院依職權查明事實的責任。由于民間借貸案件涉嫌虛假訴訟及不法債務的情況比較多，本條規定在重申結果意義舉證責任的同時，特別強調審判人員應擺脫“坐堂問案”的機械思維，在案件審理中充分發揮主觀能動性，充分利用調查取證機制，力爭接近事實真相。

十二、第十二條是關于借據上簽章真實性的司法鑒定應由何方當事人申請的問題。目前主要有兩種觀點。一種觀點認為應由提出異議一方申請鑒定，因為否認簽章真實性屬于反駁提出的事實。另一種觀點認為，借款人對借據上簽章的真實性提出異議的，雙方當事人均可以申請司法鑒定。雙方均不申請的，人民法院應當根據不同情況作出處理：

（一）出借人僅憑借據起訴，沒有其他證據佐證，借款人有合理理由質疑借據的真實性的，由出借人申請鑒定并預交鑒定費用，借款人應當提供筆跡比對樣本。

（二）出借人提交的借據有其他證據佐證，具有相當的可信度，借款人雖對借據真實性提出異議，但沒有相應的反駁證據，由借款人申請鑒定并預交鑒定費用。本條采用第一種觀點，操作比較簡便，深圳的司法實踐也一直是遵循此項規則。

十三、第十三條是針對出借人僅證實雙方存在款項往來，但未提交證據證明借貸關系的情況如何處理。這種情況在實踐中經常遇到，款項往來可能基于借貸，也可能基于其他法律關系，如何規范處理原則，本條分三種情況。首先要明確的是，證明借貸關系的舉證責任在出借人，人民法院應當根據案件證據及其他具體情況，綜合判斷出借人主張的事實是否成立。其次，要明確被告否認借貸關系的情況下，對其取得款項應作合理解釋或提供初步證據。第三，要強調審判人員應當根據案件審理的進展，適當適時向當事人行使釋明權，引導當事人選擇正確的案由。在法院已經查明糾紛性質，告知原告應按照正確的案由起訴情況下，原告仍拒不變更的，應當駁回原告基于借貸關系提出的訴訟請求。債權人是否可以其他案由提起訴訟，有一定爭議。一種觀點認為，法院既然已經釋明案件的法律關系，原告拒不變更，駁回其訴訟請求的同時，為節約司法資源，不應允許原告再另行起訴。另一種觀點認為，原告不變更訴由可能基于種種原因，法院駁回其基于借貸關系提出的請求，其效力僅在于認定雙方之間不存在借貸關系，原告仍可以真實的法律關系另行提起訴訟。本條采納第二種觀點。

十四、第十四條主要是為解決當事人主張現金支付借款的認定規則。出借人主張以現金支付方式出借款項，僅提交借據，沒有其他證據，借款人否認借款的情況，實踐中出現得越來越多。有些現金借款發生在親朋好友之間，數額不大，可能是真實的；但更多的情況下，當事人隱藏了不可告人的目的，其隱藏目的又沒有證據證實，嚴重困擾司法實踐。這些以合法形式掩蓋非法目的的情況主要有：

一、以借據形式企圖將賭債等不法債務合法化；

二、以借據形式體現違反公序良俗的債務（如青春損失費、空床費等）；

三、聲稱現金支付借款，實際是為規避借款本金認定規則，或規避四倍利率限制，收取額外高息。針對社會生活中的種種復雜現象，本條規定借據不能作為認定款項已經支付的充分證據，審判人員還應當綜合考慮借款金額大小、現金支付原因、借款經過、當事人親疏關系等具體情況，運用邏輯推理和日常生活經驗，合理判斷是否存在借貸關系。第二、三款并對借據的采信規則及審查方式進行了一般性的規定。當然，審判人員還應當根據個案的具體情況，合理判斷借貸關系的真實性。

十五、第十五條規定婚姻關系存續期間，一方對外借款，在何種條件下，該債務由借款人個人承擔的問題。這個問題實踐中經常遇到，需要適當平衡債權人和夫妻另一方的利益。根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十四條，僅在符合本條第（一）、（二）項的情況下，債務才由借款人個人承擔。該第二十四條的規定過于嚴苛，以致實踐中配偶幾乎沒有能夠舉證免責的機會。借款人惡意舉債的情況下，對無辜配偶的利益構成嚴重侵害。省高院注意到了這一情況，廣東省高級人民法院《關于審理婚姻糾紛案件若干問題的指導意見》第7條對此規定進行了適當修正，歸納起來大致相當于增加了本條第（三）項的情形。除此以外，根據婚姻法的立法目的及誠實信用原則，我們認為：

一、借款人的借款行為構成非法吸收公眾存款、集資詐騙等違法行為的，且違法所得未用于夫妻共同生活的，配偶不應承擔償還的責任。

二、借款用途違反公序良俗，根本不符合夫妻共同生活的目的，如借款用于嫖娼、包二奶等，觀念上無法接受此種債務屬于夫妻共同債務。

三、出借人與借款人惡意串通，損害配偶利益，無疑應屬借款人的個人債務。

十六、第十六條規范企業法定代表人對外借款時，責任主體的確定問題。分為兩款，一是法定代表人以企業名義借款，應當認定為企業行為，列企業為當事人并由企業承擔還款責任。例外情形是出借人和法定代表人惡意串通損害企業利益的情況。二是法定代表人以個人名義借款，原則上應由法定代表人個人承擔還款責任。例外情形：

一、企業同意承擔還款責任，構成債務加入，由企業和法定代表人承擔連帶還款責任。

二、所借款項全部或部分用于企業經營，企業和法定代表人均是實際的受益人。這種情況下，如果出借人請求企業和法定代表人承擔連帶還款責任的，人民法院應予支持。

十七、第十七條關于借期內利息的認定。借期內利息認定應當根據合同法及最高人民法院關于審理借貸糾紛案件的司法解釋的規定處理。需要指出的是，我國金融體制改革要求逐步取消利率管制，實行利率市場化，以后中國人民銀行將不再公布貸款基準利率。因此，最高人民法院關于民間借貸案件司法解釋（征求意見稿）采用固定利率限制的方式。這是一個趨勢，但在該司法解釋出臺之前，我們仍應以原來的方針執行。

十八、第十八條關于逾期利息及違約金的認定。最高人民法院2011年民事審判工作會議紀要和省高院2012年會議紀要均明確了本條規定的處理原則。

十九、第十九條關于巧取利益的排除。民間借貸的當事人，尤其是小額貸款公司、典當公司等經常在約定利息以外，還約定收取一定比例的管理費、手續費、顧問費等，實際是為規避利率限制。奚曉明副院長在2013年全國商事審判工作會議上講話指出了本條規定的原則，雖然是針對小額貸款公司和典當公司，但我們認為可以適用于一般借貸主體。實踐中還存在出借人借用他人名義收取中介費、擔保費等費用，查證屬實的，應當適用同一規則。

二十、第二十條關于復利的處理問題，主要有兩種觀點。一種觀點是有條件支持復利，認為如果前期利息沒有超過一定比例（如15%），可以將借據載明的金額認定為本金計算復利；另一種觀點是本條觀點，認為計算復利的，不得超過以前期本金為基數，按四倍利率計算出的本息總額。我們認為本條規定更符合國家有關民間借貸利率限制方面的政策。

二十一、第二十一條關于本息償還順序問題，有約定從其約定，沒有約定按照先息后本的原則處理。這項處理原則實踐中基本沒有爭議，最高人民法院和省高院的處理原則也是一致的。

二十二、第二十二條規定數筆借款債務的償還順序問題。此問題現行法律和司法解釋沒有作出規定，實踐中確有一些案件存在此司法認定的必要。結合一些省高院對這一問題的規定，我們研究認為首先應考慮償還已到期債務；從保護債權人的角度，次考慮先償還無擔保的債務；如果仍無法判斷的，按照到期先后順序償還。這種處理方式比較公平且易于操作。

二十三、第二十三條關于任意給付行為的處理。借款人已經償還的款項中包含四倍利率以上的利息，借款人是否可以要求超過部分抵扣本金或請求返還，實踐中存在嚴重分歧。浙江高院規定借款人自愿給付四倍利率以上利息，不損害國家、社會共同利益或他人合法權益的，法院不作干預；重慶高院、江蘇高院則支持超過部分根據借款人的主張，可以抵扣本金。我們研究認為：

一、最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條規定，超過四倍利率的利息，法院不予保護。這里的“不予保護”應當包含兩層意思，一是對于出借人而言，請求超過四倍利率的利息，法院不予保護；二是對于借款人而言，雖然法律為保護借款人利益，為其設定了利率限制，但總體而言，高額利息是否支付仍屬于雙方當事人權益范疇，法院同樣不保護借款人的任意給付行為。

二、目前比較一致的看法認為，債務全部履行完畢后，借款人不得以利息超過司法保護幅度，請求出借人返還多支付的利息。如果又允許債務未履行完畢的情況下，借款人以已經支付的四倍利率以上的利息抵扣本金，與上述觀點相矛盾。為何債務履行完畢與否會影響到當事人的請求權，理論上無法給出合理的解釋。

三、若允許借款人以按照合同約定已經支付的部分利息抵扣本金，會給具體案件的審理帶來很大的困難。審判人員需要逐筆分清本息數額，逐筆扣減，重新計算，極大浪費司法資源。二

十四、第二十四條關于訴訟時效的認定。未注明借款期限之借條，視為不定期的民間借貸合同，出借人有權請求借款人隨時還款，但應當給予對方必要的準備時間，時間屆滿仍不還款的，視為出借人知道或應當知道借款人拒絕履行還款義務，訴訟時效開始起算。

二十五、第二十五條關于民間借貸涉嫌犯罪的處理，參照最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》的有關規定。

第四篇：深圳市中級人民法院關于道路交通事故損害賠償糾紛案件的裁判指引201408

深圳市中級人民法院關于道路交通事故損害賠償糾紛案件的裁判指引（2014年8月14日深圳市中級人民法院審判委員會民事行政執行專業委員會第22次會議討論通過）

為妥善、正確、及時處理機動車交通事故責任糾紛案件，統一裁判標準，依法保護當事人合法權益，根據《中華人民共和國侵權責任法》、《中華人民共和國道路交通安全法》等法律、司法解釋，結合審判實踐，制定本裁判指引：

一、機動車交通事故責任強制保險（以下簡稱交強險）中的第三者是指被保險機動車發生道路交通事故的受害人，但不包括被保險機動車本車人員、被保險人。其中被保險人是指投保人及其允許的合法駕駛人。

機動車投保人允許的駕駛人駕駛機動車致使投保人遭受損害，當事人請求承保交強險的保險公司在責任限額范圍內予以賠償的，人民法院應予支持，但投保人為本車上人員的除外。

二、本車駕駛人被本車撞擊導致傷亡的，該人員不屬于交強險中的第三者，不屬于交強險的賠償范圍。

本車人員下車后，被本車撞擊導致傷亡的，該人員屬于交強險的第三者，應屬于本車交強險的賠償范圍。

本車人員發生交通事故時被甩出車外后被本車碾壓導致傷亡的，該人員不屬于交強險中的第三者，不屬于交強險賠償范圍。

三、同一交通事故有多名受害人的，多個賠償權利人同時起訴的，人民法院應當按照各賠償權利人的損失比例確定交強險的賠償數額。

部分賠償權利人起訴的，人民法院應當受理。其他賠償權利人在該案一審法庭辯論終結前另行起訴的，人民法院應為該已另行起訴的其他賠償權利人預留交強險的份額。

四、多輛機動車發生交通事故造成第三人損害，均承擔事故責任的，人民法院應當依照《侵權責任法》第十條、第十一條或者第十二條的規定，認定侵權人承擔連帶責任或者按份責任。如有侵權車輛方身份不明確的，則不必追加該身份不明者。

五、多車發生交通事故，如存在不承擔事故責任的車輛方的，經人民法院釋明后賠償權利人堅持不起訴無責任事故車輛方的交強險承保公司的，人民法院應將交強險無責限額予以扣除。

六、道路交通事故中身份明確的侵權人死亡后沒有繼承人又無人受遺贈，但留有遺產的，賠償權利人可以侵權人遺產的最終所有人為被告提起訴訟。侵權人遺產的最終所有人在接受侵權人遺產的范圍內承擔民事賠償責任。

七、道路交通事故中交通事故肇事人棄車逃逸，經公安交通管理部門調查并公告，無法找到交通肇事逃逸人，公安交通管理部門應受害人的要求出具交通事故認定，賠償權利人以此交通事故認定書中列明的“**車駕駛人”、“無名氏”為被告提起訴訟的，人民法院不予受理。

八、人民法院認為公安交通管理部門作出的交通事故認定不準確，書面征求作出事故認定的公安交通管理部門的上級部門的意見，有關公安交通管理部門在收到書面征求意見的函件之日起15天內未作出書面回復的，不影響案件的審理。

九、被盜搶機動車所有人或實際支配人向人民法院提交的被盜搶證明，應當是被盜搶案件發生地縣級以上公安機關出具的證明。

十、本市兩級法院審理道路交通事故損害賠償糾紛案件需要確定受訴法院所在地的“城鎮居民人均可支配收入”、“農村居民人均純收入”、“城鎮居民人均消費性支出”、“農村居民人均年生活消費支出”、“職工平均工資”等標準時，均適用一審法庭辯論終結時由廣東省高級人民法院發布的廣東省最新人身損害賠償計算標準。

案件被發回重審的，賠償權利人在舉證期限內要求以重審法庭辯論終結時由廣東省高級人民法院發布的廣東省最新人身損害賠償計算標準的，人民法院可予支持。

十一、侵權車輛方投保交強險，已繳費并經保險公司確認后，在交強險“次日零時生效”條款下交強險保險合同尚未生效期間發生道路交通事故的，賠償權利人主張該“次日零時生效”條款無效的，人民法院應根據《合同法》第三十九條、《保險法》第十七條、第十九條的規定進行審查。如保險公司未能對該格式條款盡到合理的提示和說明義務，或者無法提供證據證明其就該條款與投保人協商一致的，人民法院可依法認定“次日零時生效”條款無效。

十二、受害人的戶口在農村，但發生交通事故時已在城鎮居住一年以上，且主要收入來源地為城鎮的，在計算賠償數額時按城鎮居民的標準。

受害人為未成年人，如其系農村居民或未進行戶籍登記的，在事故發生時已在城鎮居住一年以上者，應按城鎮居民標準計算賠償數額。

十三、當事人提供下列證據之一的，可以認為交通事故受害人在發生交通事故時已在城鎮居住一年以上：

（一）事故發生時在城鎮已經居住一年以上的身份證件；

（二）居住地公安機關出具的書面證明；

（三）居住地居民委員會出具書面證明且有相應房屋租賃手續證明材料的；

（四）其他可以證明受害人已在城鎮居住一年以上的證據。

十四、當事人提供下列證據之一的，可以認為交通事故受害人在發生交通事故時主要收入來源地為城鎮：

（一）與城鎮用人單位簽訂的勞動合同及工資領取證明文件；

（二）受害人在事故發生時在城鎮連續繳納社保一年以上的；

（三）受害人在城鎮從事合法經營的登記文件及相應的納稅證明文件；

（四）受害人依法取得孳息且足以維持本人生活的證明文件；

（五）受害人有數額穩定的存款交易記錄；

（六）其他可以證明受害人主要收入來源地為城鎮的證據。

十五、被扶養人生活費，應當按照受害人身份狀況，適用城鎮居民或農村居民標準計算。

計算被扶養人生活費，需要確定被扶養人年齡的，以道路交通事故發生時為起算點。計算受害人其他損失，需要確定受害人年齡的，以道路交通事故發生時為起算點。

十六、賠償義務人在本案訴訟之前或訴訟之中確實已經向賠償權利人賠償的款項，無論賠償義務人是否在本案訴訟之中提起反訴，只要賠償義務人主張抵扣賠償權利人可得賠償的，均應當予以支持。

十七、賠償權利人無固定收入，既不能證明最近三年的平均收入，也不能證明其所從事的行業，但其確有勞動能力的，其誤工費的計算標準可以參照一審法庭辯論終結時的上一統計深圳市最低工資標準。

十八、誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。賠償權利人主張誤工時間計算至定殘日前一天的，應提供由醫療機構出具的持續治療且休息的證明。

十九、受害人一直未作傷殘等級鑒定而持續治療的，賠償權利人主張因傷持續治療的費用的，賠償義務人如對持續治療存在異議，應由賠償義務人申請鑒定因傷治療是否終結。

二十、受害人住院期間的護理費，如果護理人員沒有收入的，依照一審法庭辯論終結時的上一廣東省人身損害賠償計算標準中國有同行業在崗職工年平均工資中居民服務業年平均工資予以計算。

二十一、機動車交通事故造成人身傷亡，在交強險理賠中，賠償權利人主張的醫療費無論是否超出基本醫療保險項目的，保險公司均應予賠償。但保險公司能夠舉證證明上述診療項目不屬于必須診療行為的除外。

受害人主張后續治療費用的，應當提交縣級以上醫院的證明或者符合規定的鑒定結論，該證明或鑒定結論中應當列明后續治療的診療科目及相關診療目的、時間和費用。

二十二、賠償權利人請求承保交強險的保險公司優先賠償精神損害撫慰金的，人民法院應予支持。

賠償權利人可于一審、二審期間提出于交強險中先行賠付精神損害撫慰金的請求；賠償權利人未提出該請求的，人民法院應當予以釋明，由其在法庭辯論終結前決定是否請求先行賠付精神損害撫慰金。

賠償權利人在二審訴訟中提出于交強險中先行賠付精神損害撫慰金的請求，人民法院可不將該請求視為一項獨立的訴訟請求，而于判決說理部分予以明確。

精神損害撫慰金應嚴格依照傷殘等級確定，一級傷殘為10萬元，二級傷殘為9萬元，依次類推。

二十三、符合以下情形之一，受害人主張出院或定殘后的護理費用可予以支持：

（一）受害人傷殘等級為三級或三級以上；

（二）經鑒定，受害人出院后其生活確實不能自理的。

二十四、受害人定殘后的護理費可以參照《工傷保險條例》第三十二條第二款規定，按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個等級支付。其標準為道路交通事故發生時廣東省高級人民法院發布的廣東省最新人身損害賠償計算標準中深圳市國有單位在崗職工年平均工資的50%、40%或者30%，計算五年。

上述五年，從受害人出院后起算，多次住院的，以最后一次出院后起算。超過五年后，賠償權利人確需繼續后續護理的，可另行訴訟。

二十五、受害人構成多處傷殘，增加一處傷殘所增加的賠償比例，按所增加傷殘的傷殘賠償指數的十分之一確定。

如，受害人構成一個八級傷殘、二個九級傷殘、一個十級傷殘，則其中的傷殘賠償附加指數為0.02（即九級傷殘賠償指數0.2的十分之一）和0.01（即十級傷殘賠償指數0.1的十分之一），總的傷殘賠償指數為0.35（0.3+0.02×2+0.01）。

二十六、依照最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規定的財產損失的范圍，賠償權利人請求賠償營運車輛的合理停運損失的，應由賠償權利人提供證據予以證實。在賠償權利人無法提供證據或提供的證據無法直接證明其主張的停運損失數額時，可按照事故發生時當《廣東省人身損害賠償計算標準》中道路運輸業在崗職工年平均工資的二倍予以計算；如事故發生時當以上計算標準尚未頒布，則以上一相關數據為準。

停運時間以事故發生之日起算至事故車輛維修完畢之日，賠償權利人無正當理由遲延提車致使停運時間延長的期間，不計入停運時間。

二十七、因同一起道路交通事故而起訴的多起道路交通事故損害賠償案件，均應由最先受理的人民法院管轄，并應由同一審判組織審理。

二十八、確定保險公司承擔交強險責任時，應當依法按死亡傷殘賠償、醫療費、財產損失分別確定各項賠償限額。

可計入醫療費項目的，包括已經發生的醫療費和后續醫療費。

財產損失是指因機動車發生交通事故侵害被侵權人的財產權益所造成的損失。可計入財產損失的，依照最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規定處理。

可計入死亡傷殘賠償的，包括精神損害撫慰金、誤工費、護理費、交通費、住院伙食補助費、營養費、死亡殘疾賠償金（含被扶養人生活費）、殘疾器具輔助費、喪葬費等除醫療費、財產損失之外的賠償項目。

二十九、同時投保交強險和第三者責任商業保險（以下簡稱商業三者險）的機動車發生交通事故造成損害，賠償權利人同時起訴侵權人和保險公司的，人民法院應按照下列規則確定賠償次序：

（一）先由承保交強險的保險公司在責任限額范圍內予以賠償；

（二）不足部分，結合賠償義務人應承擔的責任系數，由承保商業三者險的保險公司按照保險合同的約定予以賠償；

（三）仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵權責任法》的相關規定由侵權人予以賠償。

三

十、賠償權利人可得賠償總額系指賠償權利人因道路交通事故可以得到的所有賠償項目的總額。賠償權利人請求的單項賠償金額未超過依法核算的應得金額，無論其要求的所有賠償項目總額是否超過依法應得總額，均應以其主張的單項賠償金額為準。

三

十一、本指引與法律、法規或司法解釋不一致的，以法律、法規或司法解釋為準。三

十二、本指引由本院審判委員會負責解釋。

三

十三、本指引自印發之日起施行。施行后尚未審結的案件，適用本指引。凡本院過去的規定與本指引相抵觸的，不再適用。

三

十四、本指引施行后與新出臺的法律、法規或司法解釋有沖突的，由相關業務部門提出修改意見報本院審判委員會進行修訂。

第五篇：婚姻家庭糾紛案件審理調研報告

婚姻家庭糾紛案件審理調研報告

王曉丹

摘要

本篇文章針對婚姻家庭糾紛案件的審理進行了深入的研究，其中包括婚姻家庭糾紛案件的特點、婚姻家庭糾紛案件中容易出現的問題以及相關建議等，以期能夠對各位同仁帶來一些具有參考性的意見。

關鍵詞：婚姻家庭；糾紛案件；審理；調研報告 前言

家庭是社會的重要組成部分，伴隨著社會的不斷進步，人們的思想觀念也在逐漸的轉變當中。為此，離婚案件在近年來的發生率有著顯著的提高，并且由于婚姻家庭所出現的糾紛類案件具有著法律關系廣的特點，所以在處理的過程當中會涉及到多個方面的問題，其中較為常見的有子女問題和財產問題等。下面筆者就結合自身經驗，將關于婚姻家庭糾紛案件的調研報告呈現給大家。

一、婚姻家庭糾紛案件的特點

（一）離婚原因、夫妻雙方的類型

造成如今婚姻出現糾紛的原因主要有如下幾點：

第一，結婚時間短，婚姻基礎較差，并且由于夫妻雙方的年齡比較小，所以在處理吵架問題時比較沖動；

第二，由于生活的壓力比較大，家庭生活拮據，夫妻雙方難以抵擋外界燈紅酒綠的誘惑，長此以往造成夫妻雙方感情破裂；

第三，由于夫妻雙方或者任意一方有外出務工的現象，長時間的兩地分居讓兩人的感情逐漸淡化，從而激化矛盾，讓婚姻走向盡頭；

第四，這一點主要針對女性來說，由于自身的法律意識逐漸增強，致使讓因家庭暴力而離婚的案件也逐漸增多。

（二）夫妻雙方的爭議焦點

如今，人們的思想觀念越來越開放，而那些為了孩子、為了財產而不離婚的情況已經鮮有發生。而在雙方離婚時，子女問題和財產問題是比較容易出現糾紛事件的，有些人因為子女有殘疾而不愿撫養，從而選擇離婚；而有些人則是為了能夠獲得一部分家產而選擇解體婚姻。

（三）法院結案方式 就如今的離婚案件來看，人們普遍都會去選擇“和平分手”的方式，尤其是針對一些年齡較小且婚姻時間較短的夫妻雙方來說，調解率就更高一些。由于年輕人的接受能力較快，所以當婚姻出現不可調和的矛盾時，都會自然的選擇分開。當然也有一些年紀較大的夫妻，在長時間的爭吵和猜疑中認為雙方再不可能有和好的一天，所以采用法律途徑來進行離婚，并且對子女和財產的分配上也比較容易達成共識。

二、婚姻家庭糾紛案件中容易出現的問題

（一）夫妻雙方的共同財產和共同債務的分割問題

在離婚案件中，由于夫妻雙方會出現一些共同財產和共同債務。那么在離婚時，就需要對這些債務進行有效的分割，其中具體的債務問題如下：

1.共同財產

（1）夫妻任何一方在婚前購買房產，并且選擇的是首付購房，而后期的房貸是由夫妻雙方共同償還的，所以在離婚時會很難對房屋的性質進行定義；

（2）如果夫妻中任何一方為軍人，其收到的復員費和擇業費等將很難區分是否屬于夫妻雙方的共同財產；

（3）在婚姻狀態中，夫妻任意一方出現擅自挪用共同財產的現象；（4）房屋土地補償款的認定；

（5）夫妻任意一方的婚前財產在婚后所產生的經濟收益，在離婚時也比較難認定。2.共同債務

（1）夫妻中任意一方向對方寫下欠條，但是沒有實際的借錢行為；（2）夫妻私自向外界借錢，或者在借錢時沒有征求另一方的同意。

（二）住房的分割問題

住房問題是婚姻家庭糾紛案件中最為常見的一種，在雙方離婚時，由于房子在財產中占據了非常大的位置，所以往往會讓夫妻二人爭的面紅耳赤。而針對法院一方來說，如何才能夠在最為公正且讓夫妻二人都能夠不損失利益的前提下將房屋進行分割，的確是一道非常棘手的難題。尤其是在我們中國人的定義中，房子是安身立命之所，所以當夫妻二人的感情破裂時，通常會為了得到房子而不擇手段。例如在進行離婚訴訟之前將房子賣掉，或者當法院將房屋判給另一方時采取過激行為等。

（三）子女的撫養問題

俗話說的不錯，孩子是父母的心頭肉，那么在夫妻雙方走到離婚這一步時，幾乎都會想要得到自己孩子的撫養權。那么，在爭奪撫養權的問題上就會非常容易出現各種各樣的糾紛，具體如下：

1.雙方的條件基本相同，并且都有得到孩子撫養權的意向； 2.孩子的年齡在10周歲以上，但選擇的一方沒有能力去撫養。

三、建議

（一）法院要秉承公平原則來對夫妻債務問題進行處理

在針對夫妻的債務糾紛進行解決時，應該遵從如下兩個評判標準：第一，先詢問夫妻雙方是否有共同償還債務的意向；第二，判定所產生的債務是否用于夫妻的婚后生活。

在《婚姻法》中的第四十一條規定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還”。根據此條例，如果是用于夫妻二人婚后生活以及雙方合意的債務是應該讓夫妻進行共同償還的。為此，在對此類糾紛案件進行處理時，法官應該責令夫妻二人拿出債務款項的使用去處，在保證當事人合法權益的同時避免出現惡意制造債務的現象出現。

（二）有關婚前按揭房的處理方法

有一部分觀點認為，如果夫妻雙方在離婚時還沒有對按揭房屋的貸款全部償還，則應該對房屋的產權按時間段進行分割，婚前支付的首付款為購房一方，而婚后繳納的貸款則應該按照夫妻的共有財產進行劃分。筆者認為，購房一方雖然擁有著房屋的產權證，但是實際上卻是向銀行借款而購買房屋，所以這一部分貸款應該屬于夫妻的共同債務，所以在離婚時，應該按照房屋的市價來對另一方給予一部分的補償。

（三）依法處理子女的撫養權問題

首先需要從孩子的健康成長角度出發，充分的考慮到孩子的利益和學習條件。為此，筆者總結了幾點建議，具體如下：

第一，撫養一方的經濟能力和思想道德水平；第二，針對失去生育能力的一方進行優先考慮；第三，如果是嬰幼兒需要以母親撫養為主；第四，針對10歲以上的兒童，需要先征求子女的意愿。針對那些較為頑固的夫妻，法院需要耐心的進行勸導，如果勸導無效則可以考慮采用輪流撫養的方式。

參考文獻

[1]袁鵬.婚姻家庭糾紛調解將更具法律支撐.中國婦女報，2014.5.28.[2]陳國華.婚姻訴訟特別程序研究.安徽大學，2012.1.01