第一篇：南京刑事辯護律師代理自訴故意傷害案法律精要

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(一)代理輕傷害案件程序上應注意的問題

1．代理起訴立案審查、證據判斷

(1)按照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十條和最高人民法院《關于執行(中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》第一條規定，在我國，屬于人民法院直接受理的自訴案件有：

①告訴才處理的案件，即由被害人或其法定代理人提出告訴，否則人民法院不予受理的案件。

②被害人有證據證明的輕微刑事案件，即被害人有證據證明的性質、情節輕微的犯罪案件。

③被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院已經作出不予追究的書面決定的案件。

(2)自訴傷害案件中，診斷證明、法醫鑒定、證人證言及發票單據等，是確定被告人傷害行為、形成的傷害后果及程度、附帶損害賠償責任等關鍵情節的主要證據。

對診斷證明的審查判斷

醫療單位出具的醫療診斷證明，是確定傷害后果的重要證據之一。診斷證明上的結論通常是病歷上內容的概括結論，所以審查判斷診斷證明離不開病歷，完成對病歷的審查判斷，就解決了醫療診斷證明真實性、關聯性的判斷。審查判斷診斷證明和病歷時，要注意以下方面：

①診斷證明、病歷的來源是否合法。一般診斷證明和病歷由案件自訴人提供較多，對此要向作出診斷證明的醫院進行核實，搞清這些材料是否由臨床醫生所寫，及形成這些材料時，有無受到各種因素的影響而出現不客觀的內容，以辨別當事人是否偽造、涂改或醫生按照他人要求出具虛假材料。

②病歷中各項目是否一致，診斷證明的結論是否客觀。病歷記錄的主訴、體征檢查、技術檢查項目和結果等，是損傷情況的原始反映，亦是傷情診斷的根據所在，要注意將病歷上的各個項目與診斷結論結合起來，對照分析審查。③診斷證明、病歷要與案件的其他情節結合起來進行審查。案件的發生時間、地點與診治時間、醫院所在地要一致，行為人使用的兇器、傷害的力度和部位等與診斷證明病歷記載要互相吻合，不一致時要查明是行為人傷害方法的證明材料

有問題，還是診斷證明的問題。

④屬體表損傷的，l審判人員可結合勘驗傷痕，骨折傷可結合讀x線攝片，有些體內份晴可結合當時被害人活動有無因傷情受限等情況的證據，判斷診斷證明內容是否真實。

對證人證言的審查翔斷

自訴傷害案件有關傷害后果以外的其他情節，基本上是靠證人證言作為主要證據。特別在傷害行為是否為被告所為這一關鍵情節上，當事人說法互相矛盾時，證人證言就顯得更加重要。由于自訴傷害案件的一些特點，證人往往受感情因素影響，或作證時帶有傾向性，或因某種利害關系而故意作偽證，或因時過境遷、記憶淡漠而誤證等。所以對傷害案的證人證言，要根據自訴傷害案件特點，認真細致地鑒別證言真偽，以保證準確定案。故應注意以下幾點：

①證人證言及當事人陳述在案件關鍵性情節上出現分歧，不要輕易把證言作證據不足處理。

②對證明被告人有無實施傷害行為的證人證言的審查判斷，首先，要審查證人是否在傷害現場，作出的證言是原始證據還是傳來證據。

③各證言說法不一，其他證據也無法確定被告人的傷害行為時，不要硬定，以防造成錯案，更加激化當事人之間、當事人與證火之間的矛盾。

對法醫鑒定的審查判斷

傷害案件的法醫鑒定是鑒定入受司法機關委托，對人身檢驗鑒定后作出與案件有直接關系的傷情鑒定結論。其客觀性、關聯性比診斷證明要強得多，但也不能因此而不加審查一概采信。實踐中因種種原因，法醫鑒定的結論也可能發生差錯。因此，法醫鑒定也存在審查判斷的問題。審查迭醫鑒定應注意以下幾個方面：①審查鑒定結論與其依據是否一致。一般鑒定書中有檢驗、分析說明等部分，這些都是鑒定結論的基礎，要認真閱讀審查，然后將鑒定結論與這些部分比對，看結論與其是否相吻合。

②審查法醫鑒定與其他證據是否相一致。

③對需要被檢人主觀配合的檢驗方法進行檢驗后作出的法醫鑒定，要特別重視其真實性的審查。

④靠案發初期舶病歷、診斷證明作為主要根據作出的法醫鑒定，要注重對其依據的病歷和診斷證明的真實性進行審查。

⑤審查鑒定人是否具有鑒定的資格。

⑥不宜重復委托鑒定。

附帶民事賠償有關證據的收集審查判斷

傷害附帶損害賠償的案件，除了傷害事實證據要確鑿充分，傷害造成被害人

經濟損失的證據也要扎實可靠。經濟損失這部分證據，應著重審查以下幾個方面：①審查判斷各單據發票證明是否真實。

②審查各單據證明與案件事實是否有關，即查明各單據與被害人傷情有無直接聯系。

③審查各種費用的合理性。一是審查是否需要各種醫療措施手段。二是審查治療、休養、護理等各種醫療手段的時間期限是否合理。審查各票據證明，主要方法有：一是查看醫療費收據，處方、病歷、診斷證明等記載的姓名、時間、價格、品名等，是否齊全、是否相一致。二是走訪醫院及有關單位，查對核實。發現有疑點，可通過對當時診治被害人的醫生進行調查核實。三是根據法醫鑒定的傷情程度，分析各種損失費用是否合情理，或請法醫提供咨詢。

2．被告人權利的保護，應告知被告人享有辯護權，可以自行辯護，也可以濤律師為其辯護，亦可指定律師辯護。

(二)自訴輕傷害案件的處理

1.輕傷害屬輕微犯罪，自訴輕傷害又有自訴案件的許多特點，因此對自訴輕傷害的處理，有以下幾種方法：

(1)能調解、自行和解或撤訴的，應通過做工作說服當事人調解、自行和解或撤訴。(2)對需要判決的輕傷害案件，一般能不判刑的就不判刑。(3)傷害盼程度是處罰的重要根據。(4)被害人在傷害中的過錯、傷害手段是量刑的重要方面。

(5)互有傷害情節，本訴反訴一并審理的，兩訴被告人的罪責不髓相互抵銷，應分別根據本人的各種情節進行處理。

2.在審判實踐中，對被告入采取逮捕的強制措施，是促成調解的有效手段之一，但應當慎用逮捕等強制措施，一般可在下列情形下采用：

(1)有充分證據證實，被告人犯有傷害的故意，但拒不認罪的，對被告人采取逮捕措施，具有教育威懾作用，促使其承認犯罪行為，早日達成調解。

(2)自訴人礙予面子，不同意調解，采取強制措施后，自訴人認為找回尊嚴，便于達成調解或撤訴。但要注意采取強制措箍的時機，另采取措施后應及時組織雙方調解。

第二篇：南京刑事辯護律師：什么是非法拘禁罪,相關法律規定,如何處罰

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我國憲法第37條規定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經人民檢察院批準或者決定或者人民法院決定，并由公安機關執行，不受逮捕，禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由。”因此，非法拘禁是一種嚴重剝奪公民身體自由的行為。

特征

一、本罪侵犯的客體是公民的人身自由權。非法拘禁罪人身自由權，是公民按照自己的意志自由支配自己身體活動的權利，是公民的一項基本權利，公民的人身自由權，只有依法律規定被法律授權的單位才能依法剝奪其自由權，除此以外，任何單位和個人均不得剝奪公民的人身自由權。

二、本罪在犯罪客觀方面的表現是： 1.行為人有違反法律法規規定的行為； 2.行為人實施了非法拘禁行為，故意剝奪他人人身自由 3.行為人有造成非法剝奪他人人身自由的結果； 4.行為人采用了捆綁、關押、禁閉等手段非法剝奪他人人身自由。

三、本罪的犯罪主體為一般主體，犯罪主體包括無權行使拘禁權的人和有權行使拘禁權的人濫用職權兩種非法拘禁行為。

四、本罪在犯罪主觀方面的表現是故意，過失不構成本罪。即行為人明知自己采取的行為會產生非法剝奪他人人身自由而故意為之，并積極追求這種結果產生的故意行為。

犯罪構成侵犯對象非法拘禁罪侵害的對象 非法拘禁罪，是依法享有人身權利的任何自然人。身體自由權作為一種人格權，是組成民事權利體系之一的人身權的重要組成部分，民事權利的享有基于民事權利能力。凡具有民事權利能力之自然人均依法享受包括身體自由權在內的民事權利。民事權利能力是法律賦予民事主體從事民事活動，享受民事權利和承擔民事義務的資格，始于出生，終于死亡，自然人的民事權利能力一律平等。因此非法拘禁罪侵害的對象，包括一切自然人（即基于自然規律而出生的人），即包括無辜公民、犯錯誤的人、有一般違法行為的人和犯罪嫌疑人。有一種觀點認為，非法拘禁罪中的“他人”，只是指有按照自己的意志支配自己的活動能力的人，包括潛在的有意志活動能力的人在內，如幼兒、醉酒者和熟睡中的人。但不應包括完全沒有按照自己的意志支配自己的活動能力的人，如嬰兒、嚴重的精神病患者。

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客觀要件非法拘禁罪客觀上表現為非法剝奪他人身體自由的行為。這里的“他人”沒有限制，既可以是守法公民，也可以是犯有錯誤或有一般違法行為的人，還可以是犯罪嫌疑人。行為的特征是非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人的身體自由。凡符合這一特征的均應認定為非法剝奪人身自由罪，如非法逮捕、拘留、監禁、扣押、綁架，辦封閉式“學習班”、“隔離審查”等等均是非法剝奪人身自由。概括起來分為兩類：一類是直接拘束人的身體，剝奪其身體活動自由，如捆綁；另一類是間接拘束人的身體，剝奪其身體活動自曲，即將他人監禁于一定場所，使其不能或明顯難以離開、逃出。剝奪人身自由的方法既可以是有形的，也可以是無形的。例如，將婦女洗澡時的換洗衣服拿走，使其基于羞恥心無法走出浴室的行為，就是無形的方法。此外，無論是以暴力、脅迫方法拘禁他人，還是以欺詐方法拘禁他人，均不影響非法拘禁罪的成立。非法剝奪人身自由是一種持續行為，即該行為在一定時間內處于繼續狀態，使他人在一定時間內失去身體自由，不具有間斷性。時間持續的長短不影響非法拘禁罪的成立，只影響量刑。但時間過短、瞬間性的剝奪人身自由的行為，則難以認定成立非法拘禁罪。剝奪人身自由的行為必須是非法的。司法機關根據法律規定，對于有犯罪事實和重大嫌疑的人采取拘留、逮捕等限制人身自由的強制措施的行為，不成立非法拘禁罪。但發現不應拘捕時，借故不予釋放，繼續羈押的，則應認為是非法剝奪人身自由。對于正在實行犯罪或犯罪后及時被發覺的、通緝在案的、越獄逃跑的、正在被追捕的人，群眾依法扭送至司法機關的，是一種權利，而不是非法剝奪人身自由。依法收容精神病患者的，也不是非法剝奪人身自由的行為。

主體要件非法拘禁罪的主體既可以是國家工作人員，也可以是一般公民 非法拘禁罪。從實際發生的案件來看，多為掌握一定職權的國家工作人員或基層農村干部。另外，這類案件往往涉及的人員較多。有的是經干部會議集體討論決定的；有的是經上級領導同意或默許的；有的是直接策劃、指揮者，有的是動手捆綁、奉命看守者。因此，處理時要注意，依法應當追究刑事責任的，只是其中的直接責任者和出于陷害、報復和其他卑鄙動機的人員。對其他人員應實行區別對待，一般不追究刑事責任。

主觀要件非法拘禁罪在主觀方面表現為故意，并以剝奪他人人身自由為目的。過失不

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構成非法拘禁罪。非法拘禁他人的動機是多種多樣的。有的因法制觀點差，把非法拘禁視為合法行為；有的出于泄憤報復，打擊迫害；有的是不調查研究，主觀武斷、逼取口供；有的是鬧特權、耍威風；有的是濫用職權、以勢壓人；也有的是居心不良，另有所圖。不管出于什么動機，只要具有非法剝奪他人人身自由的目的，故意實施了非法拘禁他人，即構成非法拘禁罪，如果非法剝奪他人身自由是為了其他犯罪目的，其他犯罪比非法拘禁罪處罰更重的，應以其他罪論處。

認定

（一）非法拘禁罪與非罪的界限 1.劃清一般非法拘禁行為與非法拘禁犯罪。非法拘禁行為，只有達到相當嚴重的程度，才構成犯罪。因此，應當根據情節輕重、危害大小、動機為私為公、拘禁時間長短等因素，綜合分析，來確定非法拘禁行為的性質。[2] 2.劃清違法拘捕與非法拘禁罪的界限。兩者的區別主要在于違法拘留、逮捕是違反拘留、逮捕法規的行為，一般是司法人員在依照法定職權和條件的情況決定、批準、執行拘捕時，違反法律規定約有關程序、手續和時限，并不具有非法拘禁的動機和目的。如：一般的超時限報捕、批捕；未及時辦理、出示拘留、逮捕證；未依法及時通知犯罪嫌疑人家屬或單位；未先辦理延期手續而超期羈押人犯的等，都不構成非法拘禁罪。因各種客觀因素造成錯拘、錯捕的，也不構成犯罪。

（二）非法拘禁罪與刑訊逼供罪的界限 兩者都屬于侵犯人身權利的犯罪，實踐中往往互相牽連，容易混淆。兩者的區別在于： 1.主體要件不同。前者是一般主體，后者只能是國家司法工作人 2.犯罪對象不同。前者是一般公民，后者只能是被控有違法犯 非法拘禁罪罪行為的犯罪嫌疑人 3.犯罪行為表現和目的不同。前者是以拘禁或者其他強制方法非法剝奪他人人身自由，后者是對犯罪嫌疑人使用肉刑或者變相肉刑逼取口供。如果兩罪一起發生，互有關聯的，一般應按牽連犯罪從一重罪處理。非國家工作人員有類似“刑訊逼供”等關押行為的，不定刑訊逼供罪，可以非法拘禁罪論處。

（三）非法拘禁罪的一罪與數罪 1.非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪、刑訊逼供罪及暴力取證罪的牽連、競合 非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪的牽連，通常表現為在非法拘禁過程中，行為人對被害人進行暴力加害，或者行為人用非法拘禁方法故意使被害人因凍餓等原因而死亡、受傷等。對于在非法拘禁中對被害人加害的情況，應當注意，本條第2款明確規定，非法拘禁“使用暴力致人傷殘、死亡的”，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。因此，一方面對于這種

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情況只應按一重罪即故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰，另一方面，要注意其適用的條件：必須是在非法拘禁中“使用暴力”且“致人傷殘、死亡”。這里的“傷殘”不包括輕傷，而是指重傷，但不限于肢體殘廢的情形，而是包括各種對于人身健康有重大傷害的情形在內。至于上述后一種情況，即行為人目的即在于故意傷害、故意殺害被害人，只不過其方法采用了非法拘禁而已，自然應按牽連犯的處罰原則，從一重罪定罪處罰，即按故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰。非法拘禁罪與刑訊逼供罪、暴力取證罪形成牽連犯形態或想象競合犯形態的情況，表現為司法工作人員非法將犯罪嫌疑人、被告人或證人拘禁，在此過程中又進行刑訊逼供或暴力逼取證言的行為。對于這種情形，應按刑訊逼供罪或暴力取證罪對行為人定罪處罰。當然，如果行為人在拘禁他人進行刑訊逼供、暴力逼取證言過程中致人傷殘、死亡的，應以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。2.非法拘禁罪與妨害公務罪的想象競合 妨害公務罪，是指以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員依法執行職務、以暴力、威脅、方法阻礙全國人大和地方各級人大代表依法執行代表職務，或者在自然災害和突發事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作 非法拘禁罪人員依法履行職責的行為。除故意阻礙國家安全機關、公安機關依法執行國家安全工作任務造成嚴重后果的行為構成妨害公務罪，不需要“暴力、威脅方法”外，暴力、威脅方法是其他妨害公務行為構成犯罪必備的行為方法條件。妨害公務罪中的暴力，一般是指對國家機關工作人員等特定人員的身體實行打擊或強制，例如毆打、捆綁等。司法實踐中，往往有以捆綁等非法拘禁的方法妨害公務的案件發生。這實際上是一行為同時觸犯兩個罪名，屬于想象競合犯，對此應擇一重罪從重處罰。但是，本法對非法拘禁罪和妨害公務罪基本構成的法定刑設置基本相同，這就涉及到究竟應以哪個罪名對行為人定罪處罰的問題。我們認為，應以妨害公務罪定罪處罰，這樣可以更好地反映行為的整體性質和本質特征。當然，如果在非法拘禁妨害公務中過失致人重傷或死亡的，應當依照非法拘禁罪定罪處罰，因為本條對非法拘禁致人重傷、死亡的規定了結果加重犯的法定刑（不過，如是故意致人重傷、死亡，則對行為人應定故意傷害罪或故意殺人罪，不再以非法拘禁或妨害公務罪定性）。3.非法拘禁罪與暴力干涉婚姻自由罪的想象競合 暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的競合問題，在表現上也大致相同于妨害公務罪的情況，所不同的是，暴力干涉婚姻自由罪在我國刑法上規定為“告訴的才處理”，而非法拘禁罪卻無此規定，這樣，當兩個罪名在特定情況下發生競合關系時，應分不同情況予以分析：（1）如果以非法拘禁干涉他

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人婚姻自由，尚未造成嚴重后果，且被害人未向司法機關告發的，不宜追究被告人的刑事責任。由于本法規定了告訴才處理的原則，在處理暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的想象競合時，如果當事人未告訴，就不宜按通常的處理原則適用非法拘禁罪；如果當事人已告訴，則應按想象競合犯處理，以非法拘禁罪論處。（2）如果以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，引起被害人死亡的，應以想象競合犯的原則追究被告人的刑事責任。這是因為，本法第257條規矩，暴力干涉他人婚姻自由引起被害人死亡的，不在“告訴的才處理”之列。因此，出現這種情況的，應以想象競合犯的原則處理。不過本條規定非法拘禁致人死亡的，處10年以上有期徒刑，本法第257條規定暴力干涉婚姻自由致人死亡的，法定刑為2年以上7年以下有期徒刑，二者相比較，前者為重，因此應適用非法拘禁罪的條款。但是，考慮到前者重得多，而且考慮到本法第257條的立法精神，在適用非法拘禁“致人死亡”的法定刑時，可適當取其輕者。（3）以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，致人重傷的，應視當事人是否告訴而分別處理：第一，當事人向司法機關告訴的，應按想象競合犯的原則，以非法拘禁罪的基本構成的法定刑追究被告人的刑事責任，而不能以非法拘禁“致人重傷”的法定刑處理。這時因為本法第257條雖未指明暴力干涉婚姻自由致人重傷的應如何處理，但從該條第2款的規定看，只把“致使被害人死亡”這一情節作為加重構成，所以根據其立法原意，致人重傷的，也包括在本法第257條第1款即暴力干涉婚姻自由罪的基本構成中，屬于“告訴的才處理”的范疇，第二，如果當事人未告訴的，就不應追究行為人的刑事責任。

處罰根據刑法第238條第1款、第2款的規定，犯非法拘禁罪的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利，具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。犯非法拘禁罪致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，處10年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規定定罪處罰。國家機關工作人員利用職權犯非法拘禁罪的，從重處罰。所謂具有毆打、侮辱情節，是指為實行非法拘禁而在拘禁過程中進行毆打或侮辱。作為非法拘禁罪嚴重情況的毆打、侮辱是否包括毆打、侮辱行為獨立構成犯罪的情形，應當包括輕傷罪和侮辱罪在內，但是不應包括重傷害的故意傷害罪在內，對于過失造成重傷的，應適用非法拘禁罪的加重結果犯之法定刑；故意造成重傷的，則應根據本條第2款的轉化犯規定，以故意傷害罪論處。所謂“致人重傷”、“致人死亡”僅僅是指過

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失致人重傷、致人死亡，且不包括以輕傷為故意而過失地造成重傷的情形在內，因為這種情形仍為故意重傷罪的范疇。所謂為索取債務非法扣押、拘禁他人，指的是為索取合法債務的情形。刑法第二百三十八條第三款明確規定，“為索取債務而非法扣押、拘禁他人的”，依照非法拘禁罪的規定處罰。而如果是行為人為索取非法財物而扣押、拘禁他人的，按照司法解釋仍定非法拘禁罪 行為人為索取高利貸、賭債等不受法律保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規定定罪處罰。國家機關工作人員利用職權犯非法拘禁罪從重處罰，僅限于“利用職權”的情形；沒有利用職權的，不得從重處罰。另外，應當注意，行為人非法拘禁具有多個從重處罰情節的，應在更大幅度上從重處罰。比如國家機關工作人員利用職權非法拘禁，又具有毆打、侮辱情節的，就屬于這種情況。

四、拘禁嬰兒、高度精神病人 非法拘禁罪的行為對象[3]必須是有場所移動自由的自然人。由于人的行動是受意識支配的，所以身體活動自由就是意思活動的自由，這種自由事實狀態的，而不以行動者在法律上具有責任能力和法律行為能力為限。至于嬰兒、高度精神病人等缺乏變更其所停留場所的意思決定能力，完全沒有行動自由，不能成為非法拘禁罪的行為對象。借助于拐杖可以移動的人、能夠獨自移動的幼兒等，則能夠成為非法拘禁罪的侵害對象。

刑法規定第二百三十八條 【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其 《刑法》他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規定定罪處罰。為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規定處罰。國家機關工作人員利用職權犯前三款罪的，依照前三款的規定從重處罰。《最高人民法院關于對為索取法律不予保護的債務非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》2000年7月13日 行為人為索取高利貸、賭債等不受法律保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規定定罪處罰。

注意事項（1）司法工作人員依照法定程序拘留、收容或者逮捕了人犯，后經查明無罪，立即予以釋放的，這種情況屬于錯拘錯捕，不是非法拘禁。但是，如果已經檢察機關或者人

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民法院依法決定解除強制措施，有關執法人員仍拒不釋放或者拖延釋放的，則應視為非法拘禁的行為。（2）從司法實踐看，非法拘禁他人時間較長的；非法拘禁他人具有毆打、侮辱等情節的；多次非法拘禁他人或者非法拘禁多人，造成很壞影響的；非法拘禁致使他人精神失常或自殺的；非法拘禁致人重傷、死亡的；非法拘禁造成其他嚴重后果的；等等，應以非法拘禁罪論處。如果非法拘禁行為情節顯著輕微，危害不大的壩u不構成犯罪。司法工作人員，對《刑事訴訟法》規定的期限，應嚴格執行。（3）如果在非法拘禁過程中，故意致人重傷或者故意將他人殺害的，或者對被害人進行毆打、侮辱的行為已達到犯罪程度的，則應依照刑法的有關規定實行數罪并罰。如果非法拘禁的行為同其他犯罪行為之間存在著牽連關系，如用非法拘禁的方法故意使被害人凍餓而死，就同時觸犯了非法拘禁和故意殺人兩個罪名，應當按照處理牽連犯的原則，擇一重罪處罰，不必實行并罰。（4）以索債為目的，非法剝奪他人人身自由的，主要指社會上出現的因債權債務糾紛引起的“人質型”侵犯公民人身權利的行為，應視為非法拘禁，不能以綁架勒索罪論處。

編輯本段司法解釋最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定（試行）》（199.9.9高檢發釋字〔1999〕2號）國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利犯罪案件國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁案（第238條）非法拘禁罪是指以拘禁或者其他強制方法非法剝奪他人人身自由的行為。國家機關工作人員涉嫌利用職權非法拘禁，具有下列情形之一的，應予立案： 1.非法拘禁持續時間超過24小時的 2.3次以上非法拘禁他人，或者一次非法拘禁3人以上的 3.非法拘禁他人，并實施捆綁、毆打、侮辱等行為的 4.非法拘禁，致人傷殘、死亡、精神失常的 5.為索取債務非法扣押、拘禁他人，具有上述情形之一的 6.司法工作人員對明知是無辜的人而非法拘禁的。最高人民法院《關于對為索取法律不予保護的債務非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》（2000.7.13法釋〔2000〕19號）為了正確適用刑法，現就為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法拘禁他人行為如何定罪問題解釋如下：行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規定定罪處罰。

第三篇：西安刑事辯護律師：故意殺人死刑辯護案

西安刑事辯護律師：故意殺人死刑辯護案

寶雞日報新聞《為與情人結合，惡夫竟然殺妻》：“寶雞日報訊 為了達到與情人結合的目的，犯罪嫌疑人王海林竟殘忍地將妻子殺害后拋尸。日前，渭濱公安分局民警經過連續 18小時艱苦細致地工作，成功破獲‘3.12’故意殺人案。”

于此同時，寶雞各大媒體、寶雞電視臺及西安、陜西各地報紙、電視臺、網絡媒體紛紛報道：“3月12日上午，一位自稱王海林的人來到姜譚路派出所報案，稱其妻子董玉環被人綁架，對方給其手機上發短信讓他準備 5萬元贖人。接警后警方立即對案件展開調查。王海林稱，其妻董玉環因山東老家有事，于 3月 10日晚 8時許乘坐由寶雞開往山東的火車回老家，當時是他親自送妻上的火車。次日，他就收到恐嚇短信。但在對其詢問過程中，民警發現王海林的言行極為反常。偵查民警分析這不是一起簡單的綁架案，可能另有隱情，遂對王海林進行了控制，同時多渠道、全方位展開偵查工作。經過 18個小時的斗智斗勇，王海林終于交待是自己殺死了妻子。原來，王海林幾年前認識了青島女子陶某，兩人一直保持著不正當關系。近日陶某要來寶雞與王海林約會，因擔心其妻董玉環發現后鬧事，王海林遂起了歹心，10日晚將熟睡中的董玉環掐死，第二天晚上用三輪摩托車運到老家鳳翔縣，拋尸于家里果園的一口廢棄井中。日前，王海林已被渭濱公安分局刑事拘留。”

也在與此同時，遠在加拿大留學的王海林的妹妹透過滿眼的淚水，正在查遍全中國的法律網站，苦苦尋找著能替哥哥提供最好辯護的律師。晚上11時40分，西安市陜西邦維律師事務所的高西寧律師接到海外打來的帶著哭聲的越洋電話：“救救我哥哥??”

接受委托后，高西寧律師立即趕赴寶雞。在寶雞的出租車、公交車、街頭巷尾，人們在紛紛議論且憤怒著：“聽說還有兩個孩子，一個九歲，一個才三歲”。聽辦案人員憤慨的介紹了案情，一股無名怒火升騰在律師的心頭：如此滅絕人性的人，我還能替他辯護什么？隨即，律師的天職，那猶如洪鐘般時時鳴響在耳畔的聲音，又一次向他敲響：當社會、法律、輿論的天平都向一邊倒的時候，在人們一片的喊殺聲中，律師的頭腦務必要保持高度的冷靜。即便是惡魔，也要維護法律賦予他的權利，也要保證他受到公正陽光的照耀。

2008年8月12日，王海林故意殺人案在寶雞市中級人民法院公開開庭審理。公訴人代表寶雞市人民檢察院明確表示：被告人王海林不屬于投案自首，無從輕情節。其行為已觸犯《刑法》第232條之規定，請依法判處。身戴腳鐐手銬的王海林面色如臘，他知道：死神已在向他招手。在經過法庭調查后，高西寧律師發表了他的辯護詞：

審判長、審判員： 根據《刑事訴訟法》的規定，陜西邦維律師事務所接受被告人王海林的父親王均的委托，指派我作為王海林故意殺人案的被告人王海林的辯護人。經查閱案卷，會見被告人及參加法庭調查，本辯護人認為，王海林故意殺人的事實成立，本辯護人沒有異議。但王海林在本案中的自首情節和立功表現，卻被偵察機關和審查起訴機關有意或無意的忽略了。自首情節和立功表現，直接影響著對被告人的正確量刑，對王海林來說生死攸關。故辯護人發表意見如下：

一、本案被告人王海林實施犯罪后，在罪行未被司法機關發覺的情況下，主動向公安機關交代自己故意殺人的罪行，依法應當視為自動投案。王海林投案后如實交代了自己的主要犯罪事實，依法屬于自首。一審判決對王海林的自首情節不予認定，是對本案事實的重大歪曲。

1、在王海林向公安機關“報警”前，公安機關并不知道發生了故意殺人犯罪，也并不知道王海林實施了故意殺人犯罪。

2、接到王海林的“報警”后，“偵察人員向王海林了解情況時發現王海林所說案情前后矛盾。”這種發現，只能說明偵查人員對王海林的報警產生了懷疑。正如抓獲人、偵查人員王強在《抓獲經過》中所述：“認為這可能不是一起簡單的綁架案件，可能另有隱情”。王強的這兩個“可能”，足以證明當時偵查人員對王海林只僅僅是懷疑和推測。推測的結論只是認為其“可能另有隱情”，而并不知道另有什么隱情，更不可能知道已經發生了王海林故意殺人的犯罪。

3、偵查人員“又從其衣兜內查獲‘向其發短信索要現金’的董玉環手機卡”。偵查人員的這一查獲，只能證明王海林向公安機關報警的內容有假，即“妻子董玉環被人綁架并向自己索要五萬元現金”屬于王海林編造的謊言，只能證明王海林形跡可疑。但僅憑手機卡，并不能證明董玉環已經被殺，也并不能證明王海林實施了故意殺人犯罪。偵查人員也不可能僅憑這張手機卡，就得出董玉環已經被殺、王海林實施了故意殺人犯罪的結論。事實上，在沒有其他任何證據和線索的情況下，司法機關也不可能僅憑王海林說話前后矛盾及這張手機卡，就發覺王海林故意殺人的罪行。

4、沒有任何證據證明在王海林向公安機關交代自己故意殺人的罪行前，王海林故意殺人的罪行已經被公安機關發覺。

5、客觀事實是：在王海林向公安機關交代自己故意殺人的罪行前，公安機關并不知道董玉環被人殺害，也并不知道王海林實施了故意殺人的犯罪。

6、公安機關之所以知道或發覺王海林故意殺人的犯罪事實，源自于王海林向公安機關的交代。

7、王海林是在行動自由，罪行未被司法機關發覺前，主動來到公安機關的。

8、在王海林交待了全部犯罪事實后，公安機關才對王海林實施了拘留的強制措施。而在此之前，公安機關向王海林發出的傳喚，依法不屬于強制措施。

9、、本案各項證據證明，王海林交代的主要犯罪事實屬實。

10、我國《刑法》第67條規定：“犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。”最高人民法院《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定：“罪行未被司法機關發覺，僅因形跡可疑被有關組織或者司法機關盤問、教育后，主動交代自己的罪行的??應當視為自動投案。”

綜上所述，被告人王海林在行動自由，罪行未被司法機關發覺前主動來到公安機關；因其形跡可疑，經司法機關盤問、訊問后，如實供述了司法機關還未掌握的自己故意殺人的犯罪事實和罪行，依法屬于自首。《刑法》第67條規定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或減輕處罰。”一審偵查和審查起訴機關故意淡化、忽略、甚至隱瞞被告人王海林的自首情節；一審判決拒絕辯護律師的辯護意見，對王海林的自首情節不予認定，均是對本案事實的重大歪曲。故懇請二審法院撤銷一審法院對被告人王海林的死刑判決，依法對被告人王海林從輕處罰。

二、被告人王海林具有檢舉、揭發他人重大犯罪的行為。在還未查證落實的情況下，輕率判處被告人王海林死刑立即執行，可能造成不可挽回的嚴重后果。

《刑法》第68條規定：“犯罪分子有揭發他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現的，可以從輕或者免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰。”

本案辯護人在一審會見被告人時了解到，王海林到案后，有數起檢舉、揭發他人重大犯罪的行為。經向審查起訴機關核實，王海林確有檢舉、揭發他人重大犯罪的事實，但還未查證落實或偵破。辯護人認為，對刑事案件的查證落實或偵破，是偵查機關的職責。偵查機關還未查證落實或偵破，不等于被告人的檢舉、揭發不屬實。因此，依照刑法的規定，被告人王海林仍存在具有“應當減輕或者免除處罰”法定情節的可能。在這種可能性還未排除的情況下，輕率判處被告人王海林死刑立即執行，可能造成不可挽回的嚴重后果。三、一審判決對本案事實未查清楚，對被告人王海林故意殺人犯罪動機的認定不合常理，站不住腳。

一審判決認定“被告人王海林為了達到和情婦陶素梅一起生活的目的”而故意殺人，這種對王海林殺人動機的認定不合常理，站不住腳。事實是，在事件發生前，王海林已經和被害人董玉環依法登記離婚。王海林非常明白，他完全可以隨時和他人合法結婚，合法生活，根本不需要為此而去冒死殺人。王海林在一審庭審中一再聲稱他不是故意想要殺死董玉環，而是失手了，并且，他還對董玉環做過人工搶救。一審法庭對這一重大事實并未查清。一審判決對王海林殺人動機的認定完全沒有事實根據，不合常理。

四、對被告人王海林不應判處死刑立即執行。

1999年9月，最高人民法院《全國法院維護農村穩定刑事審判工作座談會紀要》明確規定：對于婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的故意殺人犯罪，適用死刑一定要十分慎重，應當與發生在社會上的嚴重危害社會治安的其他故意殺人案件有所區別。對于被害人一方有明顯過錯或對矛盾激化負有直接責任，或者被告人有法定從輕處罰情節的，一般不應判處死刑立即執行。

2006年11月，最高人民法院在召開的第五次刑事審判工作會議上，明確要求：對于因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的案件，因被害方的過錯行為引起的案件，案發后真誠悔罪并積極賠償被害人損失的案件，應慎用死刑立即執行。

2007年4月，最高人民法院副院長張軍在部分法院刑事審判工作座談會上又再次強調：對因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的故意殺人、故意傷害等案件，在處理上應當與嚴重危害社會治安的其他故意殺人、故意傷害等案件有所區別。

最高人民法院在先后召開的多次會議上，都強調要慎重處理因婚姻家庭矛盾激化引發的故意殺人案件的死刑適用，對貫徹“寬嚴相濟”、“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”的刑事政策，維護社會穩定，構建和諧社會起到了重要的作用。婚姻家庭矛盾激化引發的案件，一般事出有因，被告人針對特定的對象實施犯罪行為，其主觀惡性、人身危險性與發生在社會上的嚴重危害社會治安的案件有所區別，在量刑時，應當綜合犯罪動機、犯罪起因、犯罪手段等因素考量，不能因為造成了被害人的死亡，就一律適用死刑。就本案來看，被告人王海林究竟為何要殺死董玉環，殺人動機是什么，是故意還是“失手”？這些十分重要的問題都還未查清。且被告人王海林具有自首情節，其檢舉揭發他人重大犯罪立功情節的事實還有待偵察落實。故即使對王海林判處死刑，也不宜立即執行，而應緩期執行。

辯護人：高西寧

（陜西邦維律師事務所律師）

（高西寧律師網址http://www.tmdps.cn/Lawyer9492，電話：***，網上搜索‘西安律師高西寧’查看更多信息）

第四篇：法律服務所刑事自訴、民事(行政)訴訟、仲裁委托代理合同

法律服務所刑事自訴、民事（行政）訴訟、仲裁

委 托 代 理 合 同

（）代字(20)第 _____號

委托方(甲方)：____________________

受托方(乙方)：四川省珙縣巡場法律服務所

甲、乙雙方本著自愿、公平、誠信的原則，根據《四川省基層法律服務條例》、《中華人民共和國合同法》有關法律、法規以及《四川省發展和改革委員會、四川省司法廳關于規范律師法律服務收費管理有關問題的通知》（川發改價格[2018]93號）第三條和第十五條的規定，經協商就甲方委托乙方提供法律服務有關事宜簽訂本合同，以資信守：

一、委托事項：

乙方接受甲方委托，指派 法律工作者為甲方與對方當事人 糾紛一案的甲方的代理人。

二、代理權限：

甲方授予乙方的代理權限為以下第 種：

(1)一般代理;

(2)特別授權，包括代辦仲裁或訴訟(起訴、反訴、上訴、申請再審、申請抗訴)立案手續、代為承認、放棄、變更仲裁或訴訟請求，代為參加調解、和解，簽署相關協議，代為提起訴訟(起訴、反訴、上訴、申請再審、申請抗訴)、代為申請強制執行、代領執行標的、代為申請財產保全、1 / 6

代為提交或簽收相關法律文書和案件材料、代為出庭陳辯等;(3)雙方約定的其他事項。

三、代理期限：

自本合同生效之日起至 _____ 止。

四、聯系人：

甲方指定（身份證號碼）為其聯系人，授權其負責與乙方聯絡，提供案件所需的證據材料，轉達雙方的意見與要求。甲方聯系人通信地址 聯系電話。

甲方更換聯系人須及時通知乙方，甲方聯系人通信地址即為甲方接收有關文件的送達地址，乙方一經郵寄即視為甲方妥收。

五、乙方的義務：

(1)乙方在代理權限內，依法維護甲方的合法權益，盡職盡責、勤勉履行代理義務。

(2)乙方對甲方的商業秘密或個人隱私負有保密義務。

六、甲方的義務：

(1)甲方應全面、客觀和及時地向乙方陳述與委托事項有關的詳細情況，并提供相關證據材料；

(2)甲方應當按時、足額向乙方支付法律服務費（代理費）和其他費用。

七、變更承辦人：

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若乙方指派的法律工作者因合理原因無法繼續履行本合同，乙方應及時通知甲方，并盡快指定其本所其他法律工作者履行職責。如甲方對乙方另行指定的法律工作者有異議，應當及時以書面形式向乙方提出。

八、法律服務費（代理費）：

根據《四川省發展和改革委員會、四川省司法廳關于規范律師法律服務收費管理有關問題的通知》（川發改價格[2018]93號）第三條和第十五條的規定，雙方約定，甲方按以下第 項方式向乙方支付法律服務費（代理費）：

(1)甲方須向乙方支付法律服務費（代理費）大寫_____ 元；

(2)以計時方式計取法律服務費（代理費），計費標準為每小時 _____元。計時收費的最小單位為一小時，不足一小時的，按一小時計費；

(3)雙方約定的其他方式：_______________________________。

從本合同簽訂生效之日起，無論甲方通過與糾紛的對方當事人以調解、和解、判決、裁決、裁定、強制執行、撤訴、對方當事人主動支付等任何方式解決了爭議，甲方均需按時、足額支付法律服務費（代理費），逾期支付的，需按每日百分之五的標準向乙方支付遲延履行違約金，直至付清之日。

九、法律服務費（代理費）的支付時間和方式：

甲方須于 _____ 年___ 月__ 日前以現金交付或銀行轉款的方式向乙方足額支付全部法律服務費（代理費）。

十、其它費用：

(1)因案件發生的鑒定費、公證費、查檔費、翻譯費、交通費、財產

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保全費、擔保費、訴訟費、執行費、各種申請費等費用由甲方承擔;

(2)異地辦案所需差旅費、通訊費等由甲方預付，按實際支出多退少補。

十一、法律服務費（代理費）的特殊處理：

(一)本合同生效后，甲方決定不起訴或撤訴、甲方的對方當事人決定不起訴或撤訴的，乙方收取的代理費不予退還;(二)其他：甲方以和解方式獲得對方當事人支付款項或停止侵害、消除危險、賠償損失而結束爭議的，甲方仍需依約足額付費。

十二、違約責任：

(1)本合同生效后，若甲方未于約定時間足額支付法律服務費（代理費），乙方有權立即終止工作或拒絕提供法律服務或單方解除合同，乙方已收的費用不予退還，且有權追索甲方未交的全部法律服務費（代理費）；

(2)本合同生效后，如甲方無正當理由解除合同，乙方已收取的法律服務費（代理費）不予退還。尚未收法律服務費（代理費）的，甲方應足額支付;

(3)本合同生效后，如乙方無正當理由解除合同，應將已收取的法律服務費（代理費）退還甲方。

十三、特別約定：

(1)對于甲方委托的事項，若因甲方虛假陳述、隱瞞事實、提供偽證或不在舉證期限內提供證據造成甲方損失的，乙方不承擔責任;

(2)甲方委托的事項所需證據材料，乙方只留存復印件，原件由甲方自行保管。第三方如需使用該證據材料，由甲方或其聯系人親自向其提供。

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(3)甲方堅持不正當甚至違法的要求，乙方可單方終止本合同。甲方已支付的法律服務費（代理費）不予退還;(4)如因甲方的原因造成未能及時起訴、反訴、上訴、申請再審、申請抗訴、申請執行、申請財產保全而產生的法律后果和損失，與乙方無關。

十四、爭議的解決：

本合同履行過程中發生爭議，先通過調解方式解決，調解不成的，雙方約定選擇下列第___種方式解決

(1)向_______仲裁委員會申請仲裁;

(2)向乙方所在地人民法院提起訴訟。

十五、合同的生效：

本合同共計六頁，自甲、乙雙方簽字或蓋章之日起生效，如有未盡事宜，可另訂補充協議。本合同一式三份，甲方一份，乙方兩份。

甲方（簽字或蓋章）：__________ 乙方（簽字或蓋章）：____________

開戶銀行帳號： 開戶銀行賬號 ：

地址： ___________________ 地址：珙縣巡場鎮安民路68號

電話： _________________ 乙方承辦人(簽字)_____________

簽訂地點：____________________ 簽訂日期 _____ 年 ___月 ___日

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附：本合同附件

1、會見當事人談話筆錄一份（由乙方承辦人記錄后裝卷歸檔）；

2、四川省珙縣巡場法律服務所法律服務風險告知書一份（經甲方認真審閱或聆聽并簽字確認后，由乙方承辦人收存裝卷歸檔）；

3、四川省珙縣巡場法律服務所送達回執單一份（由乙方承辦人使用后裝卷歸檔）。

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第五篇：代 理 詞-刑事附帶民事(故意傷害案

代 理 詞

審判長、審判員：

江西XX律師事務所依法接受本案刑事附帶民事訴訟原告人XXX的委托，指派我擔任其訴訟代理人，出席今天的法庭，參與訴訟，現根據本案事實和相關法律，發表以下代理意見，請求法庭在審判時予以考慮：

一、刑事部分

被告人XXX的行為構成故意傷害罪，應當依法承擔相應的刑事責任。公訴機關的證據表明，2010年1月11日晚19時許，被告人XXX用匕首將被害者XXX左腹部捅傷，經XX縣公安局法醫鑒定，XXX傷情為重傷乙級，被告人的行為已經觸犯我國刑法，構成故意傷害罪，應依法追究其刑事責任。

二、民事部分

被告人XXX用匕首致被害人方紹鏡重傷，根據公訴人向法庭提交的證據和和公安機關的筆錄，表明被害人的傷由系被告人對其實施了傷害行為，被告人應承擔民事責任。被害人的各項損失系被告人的犯罪行為所致，被告人應當給予被害人賠償。根據《最高人民法院關于審理損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款規定：“受害人遭受人身損害，因就醫醫療支付的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫療費、誤工費、護理費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、賠償義務人應當予以賠償。”被告人應當依法賠償被害人的各項經濟損失總計92411.25元，具體數額如下：

1、醫療費：17926.98元。

2、誤工費：80.81元/天×（住院17天+休養90天）=8646.67元。

3、護理費：17天×64元/天=1088元。

4、住院伙食補助費：17天×10元/天=170元。

5、營養費：（住院17天+休養90天）×10元/天=1070元

6、交通費：251.60元。

7、殘疾賠償金：5789元/年×6年=34734元。

8、被撫養人生活費（父）：20年×3912元/年×30%÷3人=7824元。

9、精神損害撫慰金：20000元。

10、鑒定費：700元。

綜上所述，根據我國刑法相關規定以及公訴機關提交的有關證據，被告人XXX除應承擔相應的刑事責任外，還應承擔對原告的經濟賠償責任。唯此，被告人的犯罪行為才能得到懲罰，被害人的權益才能得到保障，公平正義才能得以伸張。

以上代理意見敬請合議庭評議和采納。

代理人：XXX

二0一二年三月六日