第一篇：與建設銀行借款合同上訴一案的代理意見

朱**與**銀行借款合同上訴一案的法律意見 審判長、審判員：

我作為朱**二審代理人，認真研究了上訴人**銀行的上訴狀，根據一審查明的事實和有關法律，本代理人認為上訴人**銀行的上訴事實和理由均不能成立，請求人民法院依法駁回**銀行的上訴，現特別針對上訴人的上訴狀，發表以下法律意見，供合議庭評議時考慮。

一、上訴人在上訴狀中所稱“對于房地證的真偽，被上訴人只是提出異議，并未提供證據支持其主張，因此，根本不能據此認定本案涉嫌經濟犯罪。”完全違背客觀事實

朱**與**銀行此前因借款糾紛已經過一次一審和二審審理，而此前的二審過程中，朱**手持已辦理抵押登記的并將產權登記在其名下的房產證到房管部門去查詢，但房管部門卻查詢不到該證的任何記載，也就是登記在朱**名下的座落于勝利新路53、55號二個門面的房產證是假的，房管局也在該證的復印件上特別注明“查無此證檔案記載”，也正是由于朱**向原二審法院提出此證的問題，原二審法官認定本案事實不清，遂發回**區人民法院重審；而在重審的階段，朱**又通過房管部門及房屋測繪機構收集了相關證據，并到現場拍攝了門面相片，能夠充分地證明由開發商豐達公司出賣給朱**的勝利新路53、55號門面以及其他8個小門面早在2003年12月已由豐達公司以勝利新路79號門面（即十個小門面）賣給了案外的第三人的牟**，并在房管部門辦理了房產證。

因此，被上訴人朱**不但在發回重審的一審中提出了該證的真偽問題以及由于房產證真偽產生的朱文平是否承擔相關法律責任的異議，更是提供了相關諸如假的房產證、牟**房產證、測繪報告，平面圖、現場相片等

一系列且相互印證的書面證據和視聽資料，朱**提供的證據能充分地證實，開發商豐達公司提供虛假房產證，騙取朱**的購房款和**銀行的按揭貸款并據為已有的行為，已涉嫌經濟犯罪，不知上訴人從何而來的“未提供證據支持其主張”，這一說法的依據何在？

二、本案開發商的行為確已涉嫌經濟犯罪，朱**不應再履行借款合同，且*8銀行負有一定的責任

1、由于開發商豐達公司將包括勝利新路53、55號二個門面在內的十個門面在已經出賣他人并已辦理房產證的情況下，又以非法占有為目的，明知自己沒有履行合同的能力而采取隱瞞真相的方式騙取朱**簽訂商品房買賣合同，并收取了朱**的15萬元的首付購房款，隨后朱**又在毫不知情的情況下與**銀行簽訂借款協議，此后豐達公司提供虛假的房產證給建設銀行，建設銀行將貸款匯到豐達公司的銀行帳戶上，后又由二者在房房管部門辦理了抵押登記，至此，豐達公司不但騙取朱**的購房款，也騙取了建設銀行的按揭貸款，且數額巨大，可能涉嫌合同詐騙罪。

2、既然商品房買賣合同及借款合同中的重要當事人可能涉嫌經濟犯罪，那么又由于豐達公司詐騙行為在先（騙朱**簽訂商品房買賣合同并收取購房款），后朱**又出于對商品房買賣合同的信賴，與建設銀行就該商品房簽訂了借款合同，商品房買賣合同早已構成豐達公司從事詐騙行為的一種形式，而后簽訂的借款合同的合法性就失去了基礎，“皮之不存，毛將焉乎”！

根據“先刑后民”的原則，確應先行解決本案中可能產生的刑事責任，而且從程序上講，如果能夠通過追究豐達公司及負責人的刑事責任，朱**購房款及建設銀行的按揭貸款作為豐達公司及其負責人的犯罪所得，也才

有了真正的責任主體。上訴人簡單、機械地將借款合同與此前虛假的商品房合同割裂開，單單地從合同相對性的角度考慮，并沒有真正清楚地認識本案中豐達公司的行為的本質。對于上訴人上訴狀所稱“無論房產證是真的還是虛假的，被上訴人均應當履行借款合同的義務，承擔還款責任”，本代理人認為，如果房產證是虛假的，加之本案的其他證據材料，進而可以充分認定豐達公司的所作所為，朱**在商品房已經無法取得，且開發商可能涉嫌經濟犯罪，借款合同已經喪失合法基礎的情況下，所謂的朱**繼續履行借款合同又有什么法律依據呢？又有什么價值呢？

3、在建設銀行與豐達公司簽訂的合作協議中約定，建設銀行負有審查由豐達公司提供的購房人全部購房資料的義務，并有最終決定是否發放貸款的權利，而且在朱**與建設銀行借款合同中也有相關的約定，那么，即使假的房產證由豐達公司提供的，但建設銀行在辦理抵押登記以及將假證放置銀行期間，直至朱**提出房產證是假的時候，建設銀行都沒有提出過任何意見，如果在簽訂借款合同或辦理抵押登記任何一個環節，建設銀行能夠認真履行其審查義務，就會輕易發現豐達公司的詐騙行為，朱**被騙的事實也就能夠在最早的時間里避免，建設銀行也就不會向豐達公司的銀行帳戶上打款。

在對假房產證的審查上，建設銀行作為專業的金融機構，相對于善意的作為普通老百姓的朱文平來講，更負有高度的注意義務，建設銀行疏于管理、不嚴格審查房產證真假的行為，不但有違合同約定，也是對國家財產、他人財產的漠視，對豐達公司的詐騙行為更是一種縱容和放任，對于目前造成朱**所面臨的因購買商品房所帶來的法律風險，建設銀行難逃其責。

而且從另一角度來講，我們也有理由相信，建設銀行是明知開發商的違法犯罪行為的。如果建設銀行深信勝利新路53、55門面抵押權有效，按照常理，建設銀行應當會對朱**所抵押的兩個門面行使優先受償權（且開發商豐達公司在建設銀行還留有一定金額的保證金），但事實卻是，在一審階段，建設銀行只字不提對兩個門面享有的抵押權或優先受償權和豐達公司的保證金，而是對朱**的個人銀行帳戶上的存款進行了財產保全，因此不難看出，正是建設銀行在此前就已經知道朱**不可能取得勝利新路53、55號門面的任何產權這一情況，才搶先凍結朱文平的個人帳戶的，建設銀行是明知兩個門面已被開發商出賣，或者更進一步的說，建設銀行是知道登記在朱**名下的房產證是假的，其主觀過錯顯而易見。

綜上，為維護善良的買房人朱**的合法權益，且在商品房“一房二賣”、開發商出具虛假房產證明，騙取巨大數額可能涉嫌經濟犯罪的情況下，一審法院不進行實體處理，并駁回建設銀行起訴，符合法律規定和基本法理精神，且維持一審裁定也不必然損害建設銀行的利益（朱**也并沒有因本案一審判決的結果得到實質利益），因此，本代理人請求二審法院能站在實事求是、、不枉不偏、以人為本的高度公正地處理本案，依法駁回上訴人建設銀行的上訴，維持原裁定。

以上意見，望能采納，謝謝！

被上訴人朱**代理人：重慶征程律師事務所

劉峰光律師（***）二O一O年七月十四日

第二篇：建設銀行借款合同

建設銀行借款合同9篇

在當今不斷發展的世界，我們用到合同的地方越來越多，它也是減少和防止發生爭議的重要措施。擬定合同的注意事項有許多，你確定會寫嗎？下面是小編收集整理的建設銀行借款合同，僅供參考，希望能夠幫助到大家。

建設銀行借款合同1

中國人民建設銀行______行

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 借款方向貸款方借款人民幣_____元，用于_____ ___.預計用款為____年__元;____年__元;____年__元;____年__元;____年__元。

第二條 自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為__%.借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息__%.第三條 借款方保證從____年__月起至____年__月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：__年____元;__年____ 元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸 款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條 因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條 貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的yjbys經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的__%付給借款方違約金。

第七條 借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息__%.第八條 本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份，借、貸雙方各執 份;副本__份，報送___________、___、________等部門各執一份。

借款方：________ 貸款方：________

地址：________ 地址：________

法人代表： ________法人代表：________

開戶銀行及帳號：________

簽約日期： 年 月 日

簽約地點：________

建設銀行借款合同2

立合同單位：

_______________(簡稱借款方)

中國人民建設銀行______行(簡稱貸款方)

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 借款方向貸款方借款人民幣(大寫)_____元，用于_____

___。預計用款為____年__元;____年__元;____年__元;

____年__元;____年__元。

第二條 自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為__%。借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息__%。

第三條 借款方保證從____年__月起至____年__月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條 因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條 貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的__%付給借款方違約金。

第七條 借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息__%。

第八條 本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份，借、貸雙方各執1份;副本__份，報送___________、___、________等部門各執一份。

借款方：(公章)貸款方：(公章)

地址： 地址：

法人代表：(簽字)法人代表：(簽字)

開戶銀行及帳號：

簽約日期： 年 月 日

簽約地點：

建設銀行借款合同3

立合同單位：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（簡稱借款方）

中國人民建設銀行＿＿＿＿＿＿行（簡稱貸款方）

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放，為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 借款方向貸款方借款人民幣（大寫）＿＿＿＿＿元，用于＿＿＿＿＿＿＿＿。預計用款為＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元；

＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元。

第二條 自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為＿＿％。借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息＿＿％。

第三條 借款方保證從＿＿＿＿年＿＿月起至＿＿＿＿年＿＿月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條 因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條 貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的＿＿％付給借款方違約金。

第七條 借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息＿＿％。

第八條 本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。合同正本一式２份，借、貸雙方各執１份；副本＿＿份，報送＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿、＿＿＿、＿＿＿＿＿＿＿＿等部門各執一份。

借款方：（公章）貸款方：（公章）

地址： 地址：

法人代表：（簽字）法人代表：（簽字）

開戶銀行及帳號：

簽約日期： 年 月 日

簽約地點：

建設銀行借款合同4

立合同單位：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（簡稱借款方）

中國人民建設銀行＿＿＿＿＿＿行（簡稱貸款方）

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 借款方向貸款方借款人民幣（大寫）＿＿＿＿＿元，用于＿＿＿＿＿＿＿＿。預計用款為＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元；

＿＿＿＿年＿＿元；＿＿＿＿年＿＿元。

第二條 自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為＿＿％。借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息＿＿％。

第三條 借款方保證從＿＿＿＿年＿＿月起至＿＿＿＿年＿＿月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元；＿＿年＿＿＿＿元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條 因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條 貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的＿＿％付給借款方違約金。

第七條 借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息＿＿％。

第八條 本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份，借、貸雙方各執1份；副本＿＿份，報送＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿、＿＿＿、＿＿＿＿＿＿＿＿等部門各執一份。

借款方：（公章）貸款方：（公章）

地址： 地址：

法人代表：（簽字）法人代表：（簽字）

開戶銀行及賬號：

簽約日期： 年 月 日

簽約地點： 中國人民建設銀行

建設銀行借款合同5

項目級別：_________________

立合同單位： ___________________________（簡稱借款方）中國人民建設銀行_________行（簡稱貸款方）

借款方在_________年為進行基本建設所需資金，經貸款方審查，同意給予貸款。為明確雙方經濟責任，控制投資，雙方除遵守_________號臨時借款協議外，特簽訂本合同。

第一條 借款方根據批準的基本建設計劃，向貸款方借款人民幣（大寫）_________________元，用于____________建設工程，不得挪作他用。預計分季用款：一季_________元；二季_________元；三季_________元；四季_________元。

第二條 貸款利率為年息_________%，計算復利。

第三條 中間，國家調整基建投資計劃和利率等，本合同應作相應修訂和補充。

第四條 建設期間或項目竣工后，雙方應簽訂借款合同，借款合同總額包括本合同的借款額。借款合同生效后，本合同同時失效

第五條 本合同正本2份，簽字雙方各執1份，副本_________份，報主管部門，總、分行各1份。

借款方（蓋章）：________

貸款方（蓋章）：________

地址：__________________

地址：__________________

法定代表（簽字）：______

法定代表（簽字）：______

開戶銀行及帳戶：________ _________年____月_____日 _________年____月_____日

簽訂地點：______________

簽訂地點：______________

建設銀行借款合同6

編號：_______

借款單位：____

貸款銀行：______中國人民建設銀行

甲方用于：______

所需外匯資金，于____年__月__日向乙方申請外匯貸款。乙方根據甲方填報的《外匯借款申請書》和其它有關資料，經審查同意向甲方發放外匯流動資金貸款。為明確責任，恪守信用，特簽訂本合同并共同遵守。

第一條 甲方向乙方借_____萬元。

第二條 借款期限自第一筆用匯日起到還清全部本息日止，即從____年__月__日至____年__月__日，共__月。

第三條 在合同規定的借款期限內，貸款基準利率為按__月浮動，利息每季計收一次。

第四條 甲方愿遵守《中國人民建設銀行外匯流動資金貸款暫行辦法》和其它有關規定，按乙方的要求提供使用貸款的有關情況、財務資料及進行信貸管理工作的便利。

第五條 甲方在乙方開立外匯和人民幣帳戶，遵照國家外匯管理的有關規定用款。

第六條 本合同所附《用款計劃表》和《還本付息計劃表》是本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。

乙方保證按《用款計劃表》及時供應資金。如因乙方責任未按期提供貸款則乙方須向甲方支付____‰的違約金。

甲方因故不能按用款計劃用款，必須提前一個月向乙方提出調整用款計劃。否則，乙方對未用或超用部分按實際占用天數收取___‰的承擔費。

第七條 甲方保證按《還本付息計劃表》以所借同種外幣還本付息。如因不可抗力事件，甲方不能在貸款期限終止日全部還清本息，應在到期日十五天前向乙方提出展期申請，經乙方同意，雙方共同修改合同的原借款期限，并重新確定相應的貸款利率。未經乙方同意展期的貸款，乙方對逾期部分加收__%的逾期利息。

第八條 甲方保證本合同規定的用途使用貸款，如發生挪用，乙方除限期糾正外，對被挪用部分加收__%的罰息，并有權停止或收回全部或部分貸款。

第九條 本合同項下的'借款本息由作為甲方的擔保人，并由擔保人按乙方的要求向乙方出具擔保書。一旦甲方無力清償貸款本息，應由擔保人履行還貸款本息的責任。

第十條 本合同以外的其它事項，由甲、乙方雙方共同按照《中華人民共和國經濟合同法》和國務院《借款合同條例》的有關規定辦理。

第十一條 本合同經甲、乙雙方簽章生效，至全部貸款本息收回后失效。本合同正本一式二份，甲、乙雙方各執一份。

甲方：______ 乙方：______

單位名稱：____ 單位名稱：____

簽約人：_____ 簽約人：_____

____年__月__日簽訂于：______

建設銀行借款合同7

借款單位：（簡稱甲方）XXXXXX

貸款銀行：（簡稱乙方）中國人民建設銀行XX行

甲方為進行建設和發展的需要，依據XXXX，特向乙方申請XXXX借款，經乙方審同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

一、甲方向乙方借款人民幣（大寫）XXXX萬元，規定用于XXXX。

二、借款期約定為XX年XX個月，即從XX年XX月XX日至XX年XX月XX日。乙方保證按固定資產投資計劃和信貸計劃，在下達的貸款指標額度內供應資金。甲方保證按規定的借款用途用款，預計分年用款計劃為：

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

三、貸款利息自支用貸款之日起，以實際支出數按年（月）息XX％（‰）計算，按年（季、月）結息。甲方不能按本合同規定的分XX年（次）還款計劃歸還的部分，作為逾期處理，加收利息XX％。

在本合同有效期內，若國家利率調整，從調整之日起，乙方即按調整后的貸款利率計（結）算貸款利息，同時書面通知甲方和擔保單位。

四、甲方保證按還款計劃歸還貸款本金。分年（次）還款計劃為：

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

XX年XX月XX萬元XX年XX月XX萬元

甲方保證按下達方式按時付息：

甲方不能按時付息時，乙方有權從甲方帳戶中扣收或暫時停止支付貸款。

五、借款到期，甲方如不能按期償還，由擔保單位代為償還。擔保單位在收到乙方還款通知三個月后仍未歸還，乙方有權從甲方或擔保單位的投資或存款戶中扣收，或變賣甲方抵押的財產歸還其借款。

六、乙方有權檢查貸款使用情況，了解甲方的經營管理，計劃執行、財務活動、物資庫存等情況。甲方保證按季提供有關統計、會計、財務等方面的報表和資料。如發現借被挪作他用，對挪用部分向甲方加收罰息XX％。乙方不能在下達的貸款指標及時供應甲方資金需要，在未達時間內按未達資金數額，向甲方承付按逾期貸款利率計算的違約金。

七、在本合同有效期內，甲方因實行承包、租賃、兼并等而變更經營方式的，必須通知乙方參與清產核資和承包、租賃、兼并合同（協議）的研究、簽訂的全過程，并根據國家有關規定落實債務、債權關系。

八、需要變更合同條款的，經甲乙雙方協商一致，應簽訂借款合同補充文本。

九、甲方需向乙方填送借款申請書，并對償還借款本息，以抵押或（和）第三方保證的方式提供擔保，并簽訂抵押、擔保協議書。甲方填送的申請書和各方簽訂的協議書，均為本合同的組成部分。

十、其他約定

XXXXXXXXXXXXXXXX（甲乙雙方商定的其它條款）

十一、本合同自簽訂之日起生效，貸款本息全部償清后失效。

十二、本合同正本三份，甲乙方、保證方各執一份，付本XX份，送乙方財會部門和有關部門。

借款單位：（公章）XXXX

法定代表人：（簽字）XXXX

貸款銀行：（公章）XXXX

法人代表人或負責人：（簽字）XX

擔保單位：（公章）XXXX

法定代表人：（簽字）XXXX

建設銀行借款合同8

_______________（簡稱借款方）

中國人民建設銀行______行（簡稱貸款方）

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 借款方向貸款方借款人民幣（大寫）_____元，用于________。預計用款為____年__元；____年__元；____年__元；

____年__元；____年__元。

第二條 自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為__％。借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息__％。

第三條 借款方保證從____年__月起至____年__月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：__年____元；__年____元；__年____元；__年____元；__年____元；__年____元；__年____元；__年____元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條 因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條 貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的__％付給借款方違約金。

第七條 借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息__％。

第八條 本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份，借、貸雙方各執1份；副本__份，報送___________、___、________等部門各執一份。

借款方：

貸款方：

地址

地址：

法人代表：

法人代表：（簽字）

開戶銀行及賬號：

簽約日期：

簽約地點：

建設銀行借款合同9

合同編號：年字第號

公路借款人：

住所（地址）：

法定代表人：

貸款人：

住所（地址）：

法定代表人（負責人）：

簽訂時間：________年____月____日

簽訂地點：

借款人因公路建設項目，向貸款人申請人民幣貸款萬元，期限為__年。根據我國有關法律規定，經雙方當事人平等協商，自愿簽訂本貸款合同（以下簡稱“本合同”）。

第一條定義與解釋

１．１在本合同中，下列術語具有如下含義：

１．１．１“銀行營業日”指貸款人所在地法定工作日。

１．１．２“結息日”指每季最后一個月的２０日。

１．１．３“借款人”指依據本合同借用貸款的人，包括其繼承人、受讓人。

１．１．４“貸款人”指依據本合同發放、管理貸款的銀行，包括經辦貸款和實施賬戶監管的銀行。

１．１．５“提款期”指借款人依據本合同第６．１條提取貸款的期間，包括推遲提款的期間。

１．１．６“還款期”指借款人依據本合同第６．７條歸還貸款的期間，包括貸款展期的期間。

１．１．７“寬限期”指允許借款人遲延履行義務而不視為違約的期間。

１．１．８“項目”指公路。

１．１．９“建設期”指從項目開工之日起至項目完工之日。

１．１．１０“經營期”指項目竣工交付使用開始至運營期結束。

１．１．１１“完工”指竣工報告經有關部門批準，項目交付使用。

１．１．１２“成本超支”指項目建設投資（包括固定資產支出和流動資金支出）超支。

１．１．１３“預備費”包括基本預備費和漲價預備費。

１．１．１４“項目資本金”指在公路總投資中由投資者認繳的非債務性資金。

１．１．１５“擔保性文件”指為了保證本合同的履行而簽署的保函、保證、抵押合同、質押合同等。

１．２本合同目錄和條款的標題僅為查閱方便，不影響本協議任何條款的含義。

第二條借款人陳述與保證

２．１借款人是依法設立的、具有法人資格的實體，依法有權訂立和履行本合同；

２．２所建項目已經取得有關批復文件，包括項目建議書批復文件、工程可行性研究報告批復文件、環保批復文件、征用土地批文、開工批復文件、項目資金承諾文件、公路收費權批文或意向性承諾書等所有應該取得的政府批準文件；

２．３向貸款人提供本項目下的批準其借款的文件、擔保性文件、建設工程承包合同、原材料供應合同、技術咨詢合同等；

２．４本合同項下萬元的項目資本金按期、足額到位；

２．５向貸款人提供本項目的其他建設資金的貸款方及其他資金出資方的資金承諾書；

２．６在總投資中單列百分之的預備費用于應付意外事件及物價上漲可能引起的成本超支；

２．７本合同項下借款人的債務與借款人其他債務處于平等地位（法律另有規定的除外）；

２．８在談判、簽署、履行本合同過程中向貸款人提供的有關資料真實、完整、準確；

２．９目前無重大經濟糾紛發生。

第三條貸款

３．１貸款人同意向借款人提供總額為人民幣萬元的貸款。

３．２本合同項下的貸款只能用于公路項目建設。

３．３本合同項下貸款期限共年個月，自________年____月____日起至__年__月__日止。

３．４在貸款期限內，借款的實際提款日和還款日以貸款人批準的借據為準；其他記載事項與本合同不一致的，以本合同為準，借據是合同的組成部分。

第四條利率和利息

４．１本合同項下的貸款利率，確定為年息百分之。在本合同有效期內，如遇中國人民銀行調整利率，并且本合同項下的利率在規定的調整范圍內的，則按中國人民銀行的規定作相應的調整，無須經借款人同意。

４．２本合同項下的貸款利息，以每年３６０天為基數，從借款人提款之日起，按實際貸款余額和占用天數計收（包括第一天，除去最后一天）。

４．３貸款人在每一結息日向借款人計收利息。貸款到期，利隨本清。

第五條提款前提條件

５．１首次提款前，借款人必須向貸款人提交下列文件或辦理下列事項：

５．１．１貸款證交由貸款人審核；

５．１．２本合同項下貸款所建項目的有關批復文件，包括項目建議書批復文件、工程可行性報告批復文件、環保批復文件、征用土地批文、開工批復文件、項目資金承諾文件、收費權批文或意向性承諾以及項目資金計劃安排等；

５．１．３生效的建設承包合同；

５．１．４生效的原材料供應合同；

５．１．５項目財產保險單；

５．１．６所有依法生效的擔保性文件。

５．２首次和每次提款前，借款人必須滿足下列條件：

５．２．１擔保合同合法有效；

５．２．２本合同項下貸款所建項目的資本金和其他籌措資金已按規定的時間足額到位；

５．２．３未發生成本超支或者成本超支部分已自籌解決；

５．２．４未發生本合同規定的違約事件；

５．２．５出具按規定用途使用貸款的情況報告及有關的財務報表、資料；

５．２．６按本合同規定向貸款人辦理提款手續；

５．２．７已按第７．３條的規定開立賬戶。

第六條提款和還款

６．１本合同項下貸款的提款期，自________年____月____日起至________年____月____日止。

６．２本合同項下貸款分次提取，即：

（１）________年____月____日，提款萬元；

（２）________年____月____日，提款萬元；

（３）________年____月____日，提款萬元；

６．３借款人確需推遲提款日期的，應在提款日前天征得貸款人的同意，并支付貸款人因此所受到的利息損失（推遲提款期的利息－同期活期存款利息=貸款人所受利息損失）。

６．４貸款人應在借款人辦理借款手續后個銀行營業日內將貸款放出。

６．５如果借款人要求取消全部或部分尚未提取的貸款，應在確定的提款日或提款期終止日個銀行營業日前向貸款人提出申請，經貸款人同意后方可取消。

６．６借款人在確定的提款日或提款期內，未辦理提款手續且未申請推遲提款的，貸款人可以通知借款人在３天內辦理有關手續；逾期仍未辦理的，貸款人有權取消未提取的貸款。

６．７本合同項下貸款的還款期為________年____月____日起至________年____月____日止，分次還款，具體還款時間與金額如下：

還款日還款本金數額

________年____月____日萬元

________年____月____日萬元

________年____月____日萬元

６．８借款人不能按期歸還貸款的，可以在該筆貸款到期日個銀行營業日前向貸款人提交展期申請，貸款人同意后，由貸款人與借款人簽訂展期協議。

６．９借款人用于歸還本合同項下貸款本息的資金，包括但不限于：

ａ．公路建成通車后收取的車輛通行費；

６．１０第６．９條所列資金尚不足以歸還貸款的，借貸雙方應及時協商以借款人的任何其他資金償還貸款本息，或者由保證人清償。

６．１１借款人要求提前還款的，應于擬定提前還款日個銀行營業日前向貸款人提交申請，經與貸款人協商同意后，可以提前還款。對于提前償還的款項，借款人不能重新借用。

６．１２借款人提前還款的，必須在結息日進行；本金金額不得少于萬元。

６．１３借款人提前還款的，應按實際用款天數計算利息，與本金一并歸還。

６．１４借款人提前歸還的本金，應按本合同６．７條規定的還款計劃倒順序減少貸款本金。

６．１５若某個提款、還款、結息日為非銀行營業日，則順延至下一個銀行營業日，若下一個銀行營業日為下一個公歷或月份的第一天，則該提款、還款日提前至上一個銀行營業日。順延或提前的，相應加收或減少利息。

第七條賬戶監管

７．１為保證本合同項下權利、義務的落實，借款人在此不可撤銷地委托貸款人根據銀行賬戶管理規定和本合同的約定在本合同有效期內對借款人按第７．３條開立的賬戶進行監管。

７．２賬戶監管包括：

７．２．１監督借款人專款專用，對非用于本項目的開支有權拒付；

７．２．２監督借款人按規定的用款順序支付款項；

７．２．３有權從償債基金賬戶直接劃轉資金以歸還貸款本息及貸款人依據本合同而取得的其他債權。

７．３借款人應在下述機構開立并保持下述賬戶，直至本合同項下的貸款本息及貸款人依據本合同而獲得的其他債權全部還清為止：

７．３．１開立于的項目資金專用賬戶，借款人從貸款人處提取的所有款項及項目資本金必須存入該賬戶，賬戶余額不得低于按規定應當留足的預備費的金額；從該賬戶提取的款項只能轉至基本結算賬戶；

７．３．２開立于的基本結算賬戶，借款人收到的下述款項應付至該賬戶內且該賬戶內的資金只能用于第７．４條規定的支出：

ａ．項目完工后收取的車輛通行費；

ｂ．本項目下的所有保險賠款；

ｃ．借款人收取的工程承包合同、原材料供應合同項下的違約金、賠償金、定金及其他款項；

ｄ．借款人從任何其他渠道收取的本項目下的所有其他款項。

７．３．３開立于的償債基金賬戶，該賬戶內的資金只能用于歸還貸款本息及貸款人依據本合同取得其他債權。借款人應在還本結息日將當期應當償付的款項存入償債基金賬戶，并享有天的寬限期。

７．４借款人承諾，其從基本結算賬戶內的所有提款和轉賬只能按照下列次序支付下述款項：

７．４．１項目建設期：

ａ．按借款人的工程預算應付的工程款

ｂ．本合同項下的到期利息

ｃ．其他支出

７．４．２項目經營期：

ａ．本合同項下的到期利息額

ｂ．本合同項下的到期本金額

ｃ．本合同項下應支付給貸款人的任何其他金額

ｄ．按借款人的營運預算應付的營運開支

ｅ．其他支出。

７．５在貸款人發出違約通知后（除非該違約通知被收回），除非用作支付貸款本息及貸款人依據本合同取得的其他債權，否則借款人從第７．３條所列賬戶的所有提款應事先取得貸款人的同意。

７．６貸款人對為實施本合同約定的賬戶監管而采取的拒付、限制支出等措施不承擔法律責任。

第八條擔保

８．１為保證項目的按期完工和貸款的按期清償，有關方已向貸款人提供以下擔保：

８．１．１在項目建設期間內，向貸款人提供資金承諾，保證在發生工程成本超支、不能按原計劃成本完成全部工程時，通過各種方式融資，補充資金，直至工程全部完工（見附件一）。

８．１．２當項目不能按期完工時，借款人將其所獲得的來自于建設承包合同、原材料供應合同以及本項目下其他合同的違約金、賠償金等所有權益轉讓給貸款人。

８．１．３借款人以依法獲得的公路收費權質押作為清償本合同項下債務的擔保（見公路收費權質押合同），并承諾該質押擔保不因借款人實行承包、租賃、聯營、合并、分立、股份制改造、與外商合資、合作等涉及銀行債權的產權變動或經營方式調整而撤銷。

８．１．４項目建成后，還款期內貸款本息的償還，由向貸款人提供擔保，保證在借款人不能按期清償貸款本息時承擔連帶責任（見附件二）。

第九條借款人承諾

９．１所作的陳述與保證真實無誤；

９．２承認和遵循貸款人的業務制度和操作慣例及本合同項下的操作規程；

９．３按照本合同和借據中規定的用途使用貸款；

９．４在每個財務結束后日和每個季度結束后日內，向貸款人提交該階段的財務報表，并保證真實、完整、準確。年終財務報表需經注冊會計師（審計師）事務所審核、確認；

９．５保證資金狀況沒有發生不利于本合同項下貸款的變化；

９．６本項目的匯率風險由借款人自行承擔并采取措施加以防范，不得影響貸款本息的償還；

９．７允許貸款人及其委托的單位或個人檢查、監督貸款的使用以及借款人項目建設、生產經營、財務收支等情況；

９．８借款人實行承包、租賃、聯營、合并（兼并）、分立、股份制改造、與外商合資、合作等涉及銀行債權債務的產權變動或經營方式調整時，不得改變本合同項下借款人對貸款人應負的義務，并在作出決定日前向貸款人提出報告，與貸款人就貸款清償或者落實達成協議后實施；

９．９借款人變更注冊資本、章程、法定代表人及其他工商登記事項時，應在變更后日內書面通知貸款人；

９．１０借款人涉及重大經濟糾紛訴訟或出現財務狀況惡化、可能危及貸款安全的，應當在事件發生后日內書面通知貸款人。

９．１１借款人應當及時就已發生或者將發生的本合同規定的違約事件向貸款人通報。

第十條貸款人承諾

１０．１按照本合同的約定，及時足額撥付應當發放的貸款；

１０．２對獲悉的借款人項目建設、財務收支等情況依法保密。

第十一條變更、解除與轉讓

１１．１締約各方不得擅自變更或解除本合同。確需變更、解除的，必須經雙方協商一致。合同變更、解除的，不影響各方要求賠償損失的權利；合同解除的，不影響本合同中規定的爭議解決條款。

１１．２借款人轉讓其在本合同項下的權利、義務的，受讓方必須經貸款人確認并承接本合同項下借款人的全部權利和義務；有保證人的，應取得保證人的同意或另行提供令貸款人滿意的擔保。在貸款人與受讓方的債務轉讓協議生效前，本合同依然有效。

第十二條保險

１２．１借款人應在本合同生效后日內向貸款人認可的保險公司辦理本合同項下的項目保險。險種為險、險、險；保險余額應與本文同項下項目的總價值相等；保險期限應不短于貸款期限，并根據有關規定續保，直至貸款還清為止。

１２．２保險費由借款人負擔，保險單由貸款人保管，保險單為本合同附件；貸款人有權向借款人追償為維護自身利益而代付的保險費用及有關支出。

１２．３在本合同有效期內，若項目發生投保范圍內的損失，借款人應將其所得保險賠償金存入第７．３．２條規定的基本結算賬戶，由借貸雙方協商決定用于項目毀損部分的修復或提前清償本合同項下的貸款本息。

第十三條違約責任

１３．１借款人逾期未提款的，應按日向貸款人支付未提取貸款金額部分的百分之的違約金。

１３．２借款人未按本合同約定的期限還本付息的，對逾期貸款每日計收萬分之的利息，對未支付的利息計收復利。

１３．３借款人未按合同規定的用途使用貸款的，貸款人對違約使用部分計收萬分之的利息。

１３．４借款人違反本合同第二條、第十一條和第１２．１條規定的，應向貸款人支付貸款金額百分之的違約金。

１３．５借款人違反本合同第７．４條規定的，應向貸款人支付挪用金額百分之的違約金。

１３．６借款人違反本合同條款約定，情況嚴重，致使貸款人認為可能危及貸款安全的，貸款人有權取消尚未發放的貸款，并提前收回已經發放的部分或者全部貸款。不能收回的，視為貸款逾期，按第１３．２條的規定計收利息。

１３．７發生第１３．６條規定的情形的，貸款人有權依法處置質押的公路收費權。

１３．８借款人不按本合同的規定歸還貸款本息、違約金、賠償金的，貸款人有權從借款人在貸款人及其分支機構處開立的所有賬戶上直接扣收。

１３．９貸款人有下列行為之一的，應當及時改正，并向借款人按日償付違約部分萬分之的違約金：

１３．９．１收到借據后，無正當理由推遲放款的；

１３．９．２無故提前收回貸款的。

第十四條爭議解決

１４．１借貸雙方在履行本合同的過程中發生爭議的，應當通過協商解決；協商不成的。

第十五條通訊

１５．１本合同履行中的任何通知和溝通均應直接送交，或者采用掛號信函、傳真、電報、電傳等書面形式。但是采取除掛號信函之外的其他書面形式送交的，應在事后三天內以掛號信函方式補寄對方。

１５．２本合同履行中的各種送交，均以寄件人寄出的時間為送交時間。

１５．３本合同雙方的通訊地址，以本合同締約人欄中的記載為準，如有變更，應立即通知對方。

第十六條其他

１６．１本合同自雙方的法定代表人（負責人）或者授權代理人簽字，并加蓋公章后生效，至本合同項下所有應付款項全部清償之日止。

１６．２本合同未盡事宜可由雙方另行約定作為本合同附件，與本合同具有同等法律效力。

借款人：（公章）

法定代表人（或授權代理人）：（簽字）

貸款人：（公章）

法定代表人、負責人（或授權代理人）：（簽字）

附件一：承諾函

________銀行________分行：

為了使公路項目能夠按照預定的工期完工，本承諾當工程成本超過原定計劃資金安排或因借款人原因導致資金不足時，本單位將以補充投資或向其他金融機構融資以及其他任何方式提供項目所需的任何資金。

如本單位不能提供該項目所需資金導致項目不能按期完工的，本單位將無條件代借款人償還貸款本息。

本承諾獨立于借款合同，不因借款合同的修改、變更而修改、變更，也不因借款合同的無效而無效。

出具人：

________年____月____日

附件二：擔保函

________銀行________分行：

本保證人對公路項目建成后，借款人按借款合同約定歸還貸款本息提供不可撤銷的連帶責任保證。當借款人在還本結息日不能按期足額歸還貸款本息時，本保證人在接到你行還款通知的日內，將及時清償借款人所欠貸款本息，本保證有效期限為兩年。

本保證在債務人轉讓債務時繼續有效。

保證人：

________年____月____日

第三篇：中國人民建設銀行借款合同

立合同單位：

_____________________________（簡稱借款方）

中國人民建設銀行___________行（簡稱貸款方）

根據國家規定，借款方為進行基本建設所需貸款，經貸款方審查同意發放。為明確雙方責任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條　借款方向貸款方借款人民幣（大寫）______________________元，用于______________________。預計用款為__________年_________元；_________年_________元；_________年__________元；_________年__________元；__________年__________元。

第二條　自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年息為_____％。借款方如果不按期歸還貸款，逾期部分加收利息_____％。

第三條　借款方保證從__________年_____月起至_____＿年_____月止，用國家規定的還貸資金償還全部貸款。預定為：________年__________元；__________年__________元；__________年__________元；__________年___________元；__________年__________元；__________年__________元；__________年__________元；__________年__________元。逾期不還的，貸款方有權限期追回貸款，或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。

第四條　因國家調整計劃、產品價格、稅率，以及修正概算等原因，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

第五條　貸款方有權檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的經營管理、計劃執行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統計、會計報表及資料。

第六條　貸款方保證按照本合同的規定供應資金。因貸款方責任，未按期提供貸款，應按延期天數，以違約數額的_____％付給借款方違約金。

第七條　借款方應按合同規定使用貸款。否則，貸款方有權收回部分或全部貸款，對違約使用的部分按原定利率加收罰息_____％。

第八條　本合同經過雙方簽字，蓋章后生效，貸款本息全部清償后生效。

合同正本一式2份，借、貸雙方各執1份；副本_____份，報送_____________、_____________、_____________等部門各執一份。

借款方：（公章）____________________

地址：______________________________

法人代表：（簽字）__________________

開戶銀行及帳號：____________________

貸款方：（公章）____________________

地址：______________________________

法人代表：（簽字）__________________

開戶銀行及帳號：____________________

簽約日期：__________年_____月_____日

簽約地點：__________________________

第四篇：建設工程施工合同糾紛案代理意見

建設工程施工合同糾紛案代理意見

尊敬的審判長：

湖北民基律師事務所李鐵祥律師通過庭審和質證現就本案發表如下代理意見：

本案原告基于架子工分項工程承包合同以及被告中途解除合同，要求被告給付尚欠的工程款以及預期利潤損失，被告以原告搭設腳手架工程進度緩慢進行反訴，要求返還多付的工程款以及賠償損失。本案本訴與反訴合并審理，所以本人認為，實際上有兩個爭議焦點：

1、本案架子工分項工程承包合同是否有效或無效；

2、被告單方面認為腳手架工程進度緩慢就單方面解除合同責令原告退場是否符合合同法第九十四條規定的法定解除條件。

一、從庭審過程及雙方均認可的事實及提供的證據來看，被告認為架子工分項工程承包合同無效的主張不足以得到支持。

1、雙方均認可的事實是2014年1月8日雙方正式簽訂《分項工程承包合同（架子工分項工程）》，將巴東縣卓越廣場商住樓的外腳手架搭拆工程承包給原告。合同約定，包工不包料，原告提供勞務，被告提供鋼管、扣件、護網等材料。承包單價15元/平方。到2014年5月4日，被告責令原告退場。原告退場后，被告對原告搭拆腳手架工程的工程款進行單方面算帳，認可原告工程款總計為262431元，到2014年5月29日止分五次付款262431元。

2、從適用法律上看，雙方簽訂的《分項工程承包合同（架子工分項工程）》，系雙方

真實意思表示，其內容沒有違反國家法律及行政法規的禁止性規定，應為合法有效。被告以建筑法第二十九條第三款進行抗辯，認為本案分包合同違反了“禁止分包單位將其承包的工程再分包”的規定。本代理人認為，首先，本案是架子工腳手架分包工程，并不屬于建筑法調整的范疇。建筑法第二條規定，建筑法調整的范疇，是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。本案架子工搭拆工程一不是房屋建筑主體及附屬設施工程，也不是線路、管道、設備安裝工程，并不適用建筑法來調整。其次，禁止分包單位現分包只是行政管理性規定，并非合同法規定的效力性管理規定，合同效力是否有效不能適用行政管理性規定來調整。

二、被告提供的證據不足以證明原告腳手架工程進度嚴重緩慢，嚴重影響房屋主體工程的施工進度，也不足以證明是系原告違約造成。

從雙方的證據來看

原告提供有關的證人作證證明，因被告不能依據合同約定提供鋼管扣件材料不及時，數量不足，導致原告方工人無料可做，有時與木工組為爭材料發生爭論，搭設腳手架進度有時緩慢，原因是被告沒有及時供料供足材料，但也沒有嚴重影響主體工程施工進度。

被告提供了多份整改通知單、工程通知單、罰款通知單及證人證言、監理證言，證明腳手架工程進度緩慢。這幾份證據的問題在于：①巴東項目部、監理工程師等不是本案的婁事人，也不是架子工分項工程承包合同的相對人；②通知單等除三份送達原告簽收外，其他均未送達原告簽收，對原告不生效力；③照片沒有拍攝日期，且照片內容不能確定就是本案涉及的巴東卓越廣場；④對方代理人所作的調查筆錄，因證人沒有出庭作證，不符合舉證要求；⑤巴東項目部出具的證明，一是巴東項目部不是本案當事人也不是合同相對人，二是系單方面制作，真實性客觀性合法性均存在問題；⑥監理工程師的出庭作證時，一未出示身份證，二是拒絕向法庭出示監理工程師資格證和執業證，是否具備以工程監理師身份作證的資格尚存疑問；其次，只證明腳手架進度緩慢，并未確定腳手架緩慢到何種程度，也未確定導致腳手架進度緩慢的責任在原告。⑦巴東項目部與其他公司簽訂的租賃合同，一是巴東項目部不是本案合同相對人，租賃合同與本案沒有關聯性；其次也不能證明被告提供鋼管扣件的數量以及數量滿足腳手架搭設進度的需求。所以，被告出示的證據并不能足以證明腳手架進度緩慢足以影響房屋施工進度的程度，也不能證明腳手架進度緩慢是原告方面的原因造成的。從上述事實的證據來看，被告的主張應承擔舉證不能的后果。

三、被告在單方面認為腳手架進度緩慢時直接單方面解除合同責令原告退場，不符合合同法規定的法定解除條件，屬于違法解除。

依據誰主張誰舉證的舉證原則，被告應對自己主動單方面解除合同承擔舉證責任。依被告的舉證看，不足以證明其解除合同的主張，應承擔舉證不能。

1、根據合同法第九十四條規定的法定解除條件，被告解除合同須證明：原告方腳手架施工進度緩慢；原告是違約方；腳手架施工緩慢嚴重影響房屋主體施工進度，被告是守約方，依據合同提供了及時而充足的鋼管扣件等材料。被告只有證明原告的行為符合上述條件，才可以行使合同解除權。

2、從被告提供的證據來看，①被告沒有證明自己是守約方，沒有證明自己提供了及時而又充足的鋼管扣件；②被告雖然證明腳手架進度緩慢，但沒有證明原告是違約方；③被告沒有證據證明因腳手架進度緩慢嚴重影響房屋主體工程的建設進度，即沒有證據證明原告嚴重違約。

四、原告要求賠償有《分項工程承包合同》以及工程量表、腳手架照片以及司法會計和評估鑒定報告，事實和法律依據充分；被告的反訴請求只是自己單方面的計算，證據不足。

1、工程量方面：原告提交工程總承包方巴東項目部確認的實際施工腳手架工程量為20173.96平方米，從負一樓至八樓。被告對工程量提出兩點異議：①負一樓不是原告做的；②8層原告只做了一部分。但被告對其主張不足以證明，應承擔舉證不能的后果。相反，被告出示的反訴證據1月13日工程罰款通知單，對原告施工負一樓提出罰款通知，構成自認負一樓系原告施工。值得一說的是，原告施工腳手架的工程量，巴東項目部認可，那么對于被告，將來也會按此工程量與被告結算，被告沒有理由不按此工程量與原告結算。另外被告主張負一樓等同+－0車庫以下，被告對此主張應當舉證證明，依被告提交證據看，被告的主張應承擔舉證不能的后果。

2、預期利潤損失。原告提交了司法會計鑒定報告，依合同法第一百一十三條規定，原告在簽訂合同時是可以預見到巴東卓越廣場22層樓的施工利潤收益的。被告中途在不具備法定解除合同條件的情況下責令原告退場，損害了原告的預期利潤損失，應當予以賠償。

3、被告在原告退場后單方面計算的工程量和工程款262431元，是被告對原告的認可，現在被告依據自己單方面制作的工程量及工程款要求原告退款22805.3元，一是沒有事實依據，二是被告此前認可原告工程款總計為262431元，到2014年5月29日止分五次給付。被告違反誠實守信原則，該反悔不應得到支持。

4被告反訴要求賠償20%損失，本人認為，合同約定賠償20%的前提條件是原告自己主動中途退場的情況。本案中是被告主動解除合同責令原告退場，這與合同約定并不符合，賠償的前提條件并未成就。所以被告反訴要求賠償，沒有依據，不應得到支持。

綜上所述，由于被告在解除合同時未舉證證明自己的解除行為符合合同法第九十四條規定的法定解除條件，因而就工程款的支付及賠償預期利潤損失的抗辯不能成立，所以原告有權利要求被告給付拖欠的工程款，賠償預期利潤損失。被告反訴請求因沒有事實依據和法律依據，因此不能得到支持。

代理人李鐵祥律師

2014年8月3日

作者：李鐵祥律師，湖北民基律師事務所合伙人律師，刑事部主任。知名律師，電話：***擅長刑事辯護，建設工程，房地產，保險，金融、買賣等民商合同訴訟，股權公司法務。

第五篇：運輸合同管轄權異議上訴一案的復函淺析與未來

運輸合同管轄權異議上訴一案的復函

最高人民法院關于原告中國·北京埃力生進出口有限公司訴被告日本·太陽航行貿易有限公司、新加坡·松加船務有限公司海上運輸合同管轄權異議上訴一案的請示的復函

(2007年9月29日 [2007]民四他字第14號)

湖北省高級人民法院：

你院鄂高法[2007]197號《關于原告中國·北京埃力生進出口有限公司訴被告日本·太陽航行貿易有限公司、新加坡·松加船務有限公司海上運輸合同管轄權異議上訴一案的請示》收悉。經研究，答復如下：

根據松加船務有限公司簽發的提單記載：承運人為松加船務有限公司，通知人為北京埃力生進出口有限公司，收貨人憑指示。提單正面約定：“船東對貨物的運費、空倉費、滯期費、司法扣押費用及代理律師的費用等享有留置權，即使貨物已交付給承運人或提單持有人或保管人。如果租約未能足夠包含上述條款，則提單項下所產生的任何糾紛應提交倫敦或紐約仲裁，船東/承運人享有選擇權，具體按SHELLVOY84仲裁條款的規定。”松加船務有限公司認為提單仲裁條款對于提單持有人北京埃力生進出口有限公司具有效力，并以此為由提出管轄權異議。

本院認為，涉案提單是基于租船合同而簽發，提單正面記載的仲裁條款不屬于租約仲裁條款并入提單，應是提單仲裁條款的約定。根據海商法第九十五條的規定，作為承運人的松加船務有限公司與持有提單的北京埃力生進出口有限公司之間的權利、義務關系應當適用涉案提單的約定。雖然涉案提單正面約定因涉案提單所產生的任何糾紛應提交倫敦或紐約仲裁，但提單仲裁條款的約定屬于承運人單方意思表示，對持有提單的北京埃力生進出口有限公司并不具有約束力。同意你院傾向性意見，武漢海事法院對此案具有訴訟管轄權。

此復。

附：

湖北省高級人民法院關于原告中國·北京埃力生進出口有限公司訴被告日本·太陽航行貿易有限公司、新加坡·松加船務有限公司海上貨物運輸合同糾紛管轄權異議上訴一案的請示報告

(2007年5月17日 鄂高法[2007]197號)

最高人民法院：

原告中國·北京埃力生進出口有限公司因與被告日本·太陽航行貿易有限公司、新加坡·松加船務有限公司海上貨物運輸合同糾紛一案，于2005年7月4日向中華人民共和國武漢海事法院提起訴訟。在答辯期間，被告新加坡·松加船務有限公司對本案管轄權提出異議。武漢海事法院經審理并于2006年7月15日作出[2005]武海法商字第255號民事裁定，駁回新加坡·松加船務有限公司對本案管轄權提出的異議。新加坡·松加船務有限公司收到該裁定后表示不服，向本院提起上訴。本案因涉及確認提單并入仲裁條款效力問題，根據最高人民法院《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》第一條的規定，現將報請你院。

一、案件當事人的基本情況

上訴人(原審被告)：新加坡·松加船務有限公司(SONGA SHIPHOLDING PTE.LIMITED以下簡稱松加船務公司)。

委托代理人：余根榮，中國·上海市斯樂馬律師事務所律師。

委托代理人：梁文輝，中國·上海市斯樂馬律師事務所律師。

被上訴人(原審原告)：中國·北京埃力生進出口有限公司(以下簡稱北京埃力生公司)。

法定代表人：俞伯偉，該公司董事長。

原審被告日本·太陽航行貿易有限公司(SOLAR SHIPPING ANGTRADING S.A.以下簡稱太陽航行貿易公司)。

法定代表人亞志田清敏(Kiyotoshi Kamosbida)，該公司董事長。

二、被上訴人提起訴訟的基本事實、原審法院認定的依據和處理結果以及上訴人提出上訴的理由

被上訴人北京埃力生公司于2005年7月4日向中華人民共和國武漢海事法院提起訴訟稱：2005年3月3日，被上訴人北京埃力生公司與國際化工有限公司簽訂外貿合同，合同編號為4251/05。雙方約定由被上訴人向國際化工有限公司購買甲苯5000噸，品質標準為ASTM— D— 841，單價為738美元/噸，總金額為369萬美元。上述貨物由上訴人松加船務公司所屬“土星”(TENGA SATURN)輪承運，該船船長托尼卡于2005年3月31日簽發已清潔裝船油輪提單，提單號為HOU2B。該提單載明：數量為4997.294噸，收貨人憑指示通知被上訴人;裝船港為美國休斯敦，卸貨港為中國張家港。

2005年3月31日，涉案貨物裝船時，由INTERTEK Crett檢驗公司的獨立檢驗人出具了《重量驗證書證明》。該檢驗證書證明，裝上“土星”(TENGA SATURN)輪的4997.294噸甲苯，系品質符合ASTM— D— 841標準的完好貨物。2005年6月3日，上述貨物由原審被告太陽航行貿易公司所屬“飛

虎”(SWIFT TIGER)輪運抵目的港張家港。被上訴人北京埃力生公司持涉案正本提單提取貨物時，“飛虎”(SWIFT TIGER)輪船長對該提單予以簽章確認。但經開艙檢驗，原審被告太陽航行貿易公司交付的部分貨物呈黑色狀，與該貨物應無色、澄清透明狀嚴重不符，貨物已嚴重損壞。經中國進出口檢驗總公司張家港支公司初步檢驗，該貨物有近1500噸已嚴重損壞，且短少近100噸，給被上訴人北京埃力生公司造成經濟損失達125萬美元，故向原審法院提起訴訟，請求判令上訴人松加船務公司、原審被告太陽航行貿易公司賠償經濟損失等。

在答辯期間，松加船務公司對本案管轄權提出異議，其理由是：上述提單正面條款有如下約定，“In the event charter party is not sufficientlv incor— porated above，any and all disputes arising out of this bill are to be arbitra— ted in London or New York，at Owner’s/Carrier’s option，subject to theSHELLVOY 84 arbitration clause.”即“如果租約未能足夠并入上述條款，則本提單項下所產生的任何糾紛應交倫敦或紐約仲裁，船東/承運人享有選擇權，具體按SHELLVOY84仲裁條款的規定。”根據上述約定，在提單持有人和船東/承運人就提單項下貨物運輸產生爭議時，當事人雙方同意選擇仲裁行為爭議解決方式，具體仲裁地點為倫敦或紐約，由船東/承運人行使最終選擇權。申請人(船東)根據上述約定行使選擇權，要求將該爭議提交倫敦仲裁解決。根據最高人民法院法發[2005]26號第58條的規定，按照船東的選擇，該仲裁條款的效力應適用仲裁地國家法律，即英國法，雙方當事人在提單上的約定合法有效，對當事人均有約束力。

即使根據中國法律規定，本案所涉仲裁的約定對雙方當事人也是有效的。根據最高人民法院《關于同時選擇兩個仲裁機構的仲裁條款效力問題的函》(法函

[1996]176號)的規定，上訴人認為雙方當事人已經就題述涉案糾紛約定兩個仲裁地點，該仲裁條款對仲裁機構的約定是明確的，亦是可以執行的。當事人只要選擇約定的仲裁機構之一即可以進行仲裁。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條第(二)項的規定，本案應由當事人提交仲裁機構解決，人民法院對本案沒有管轄權，故請求原審法院駁回被上訴人北京埃力生公司的起訴。原審法院經審理認為，本案系海上貨物運輸合同糾紛。涉案油輪提單對仲裁條款的完整表述為：“The Owner shall have an absolute lien on the car— go for all fright，deafreight，demurrage/detention and costs/exPenses in— cluding attorney’s fees，of recovering the same，which lien shall continue after delivery of the holders of any bills of lading covering the same，or ofany storaeman.In the event charter party is not sufficiently

incorporated a— bove，any and all disputes arising out of this bill are to be arbitrated in Lon— don or New York，at Owner’s/Carrier’s option，subject to the SHELLVOY84 arbitration clause.”即“船東對貨物的運費、空倉費、滯期費、司法扣押費用及代理律師的費用等享有留置權，即使貨物已交付給承運人或提單持有人或保管人。如果租約未能足夠包含上述條款，則本提單項下所產生的任何糾紛應交倫敦或紐約仲裁，船東/承運人享有選擇權，具體按SHELL— VOY 84仲裁條款的規定。”由此可見，當事人在提單僅對仲裁地點作出了約定，對仲裁機構和確定仲裁條款效力的準據法并未作出約定。但是，當事人在提單中同時約定了兩個仲裁地點，即倫敦或紐約，應視為其對仲裁地約定不明，無法適用仲裁地國家或地區的法律來確認仲裁條款的效力，所以應適用法院地法即我國法律作為確認該仲裁條款效力的準據法。最高人民法院在1997年3月19日法函[1997]36號《關于選擇仲裁地點而對仲裁機構沒有約定的仲裁條款效力問題的函》中明確指出：當事人在仲裁條款中僅約定了仲裁地點，沒有約定仲裁機構，發生糾紛后，雙方當事人就仲裁機構達不成補充協議的，應依據《中華人民共和國仲裁法》第十八條之規定，認定仲裁條款無效。本案中，北京埃力生公司作為提單收貨人在發現提單項下貨物在運輸途中受損后，已向本院提起了訴訟，以此可以認定當事人之間就約定的仲裁機構已達不成補充協議，故應認定該仲裁條款無效。因此，該案屬于我國人民法院的主管范圍。加之涉案貨物運輸的目的港在中國張家港，在該院管轄范圍之內，故該院對本案有管轄權。松加船務公司引用的最高人民法院法函[1996]176號的適用前提，是合同仲裁條款中約定了兩個仲裁機構，而不是兩個仲裁地點。故松加船務公司依據此文認為仲裁條款有效的主張，該院不予支持。依據《中華人民共和國仲裁法》第十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條的規定，武漢海事法院于2006年7月15日作出[2005]武海法商字第255號民事裁定，駁回松加船務公司對本案管轄權提出的異議。

松加船務公司收到該裁定后表示不服，向本院提起上訴。其上訴理由是：上訴人認為，根據上述提單正面條款的約定(原文略)，已經足夠明確地表明，若提單持有人和船東/承運人就提單項下貨物運輸產生糾紛時，雙方當事人同意選擇仲裁作為糾紛的解決方式，仲裁的具體地點為倫敦或紐約，由船東/承運人行使

最終選擇權。上訴人(船東/承運人)在《主管/管轄權異議申請書》中明確告知一審法院，他們根據提單的上述約定行使了選擇權，將倫敦作為涉案爭議的仲裁地點。原審裁定認定上述“仲裁條款約定不明”是錯誤的。根據最高人民法院法發

[2005]26號第26條關于審查涉外仲裁協議效力的規定：“??未約定仲裁效力的準據法但約定了仲裁地點的，應當適用仲裁地國家和地區的法律。”鑒于涉案仲裁明確將在倫敦進行，則判定涉案仲裁條款的效力應適用英國法。根據英國法，上述仲裁條款有效，原審法院沒有注意上訴人已經行使了選擇權，卻認定仲裁條款約定仲裁地點不明，從而適用中國法判定涉案仲裁條款的效力是錯誤的，理應由二審法院予以糾正，駁回被上訴人的起訴。

被上訴人北京埃力生公司、原審被告太陽航行貿易公司均未予答辯。

三、本院審查的意見及依據

針對上訴人松加船務公司提出的上訴理由，本院全面地審查了本案的基本事實、證據材料，認為：

1.本案為海上運輸合同糾紛，屬于涉外民商事糾紛案件。(1)從訴訟主體上看，本案上訴人松加船務公司、原審被告太陽航行貿易公司均為國外企業。即上訴人松加船務公司為在新加坡國注冊登記企業;原審被告太陽航行貿易公司為日本國注冊登記的企業(證據：正卷第一冊第11～31頁上述兩家企業資格證明)。

(2)被上訴人提起訴訟的基本事實是清楚的。即：2005年3月3日，被上訴人北京埃力生公司與國際化工有限公司簽訂外貿合同，合同編號為4251/05。雙方約定由被上訴人向國際化工有限公司購買甲苯5000噸，上述貨物由上訴人松加船務公司所屬“土星”(TENGA SATURN)輪承運。因此，本案的海上運輸合同是因在外貿合同基礎產生的(證據：《外貿合同》復印件，正卷第二冊P.3— P.4)。

2.本案提單確實存在并入海上運輸合同中的仲裁條款的事實。本案所涉提單中注明：“船東對貨物的運費、空倉費、滯期費、司法扣押費用及代理律師的費用等享有留置權，即使貨物已交付給承運人或提單持有人或保管人。如果租約未能足夠包含上述條款，則本提單項下所產生的任何糾紛應交倫敦或紐約仲裁，船東/承運人享有選擇權，具體按SHELLVOY 84仲裁條款的規定。”(證據：《油船提單》提單號碼HOU2B，正卷第二冊P.3— P.4)。

3.本案提單所涉仲裁條款對被上訴人沒有約束力。(1)從上述事實分析，本案所涉提單雖然并人了海上運輸合同中的仲裁條款，但仲裁條款僅對仲裁地點作出了約定，對仲裁機構和確定仲裁條款效力的準據法并未作出約定。(2)由于前述原因，當事人雖然在提單中同時約定了兩個仲裁地點，即倫敦或紐約，但無法以仲裁地國家或地區的法律來確認仲裁條款的效力，由此應視為該仲裁條款對仲裁地約定不明。(3)本案雙方當事人發生糾紛后，就仲裁地約定不明問題又未達成補充協議。根據最高人民法院法函[1997]36號《關于選擇仲裁地點而對仲裁機構沒有約定的仲裁條款效力問題的函》的規定，當事人在仲裁條款中僅約定了仲裁地點，沒有約定仲裁機構，發生糾紛后，雙方當事人就仲裁機構達不成補充協議的，應依據《中華人民共和國仲裁法》第十八條之規定，認定仲裁條款無效。

4.原審法院未經報批直接作出一審裁定，違反了法定程序。根據最高人民法院《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》第一條的規定：“凡起訴到人民法院的涉外、涉港澳和涉臺經濟、海事海商糾紛，如果當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成仲裁協議，人民法院認為仲裁條款或者仲裁協議無效、失效或者內容不明確無法執行的，在決定受理一方當事人起訴之前，必須報請本轄區所屬高級人民法院進行審查;如果高級人民法院同意受理，應將其審查意見報最高人民法院。在最高人民法院未作答復前，可暫不予受理。”而原審法院在未經上級人民法院審批前提下，直接確認本案所涉提單仲裁條款無效，并駁回上訴人松加船務公司對本案管轄權提出的異議，違反了法律規定。本院審判委員會討論決定：本案提單所涉仲裁條款對被上訴人北京埃力生公司沒有約束力。但原審法院在未經上級人民法院審批前提下，直接受理本案并駁回上訴人松加船務公司對本案管轄權提出的異議，違反了法律規定。依照最高人民法院《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》第一條的規定，本院應當按照程序報請最高人民法院。

當否，請批復。

發布部門：最高人民法院 發布日期：2007年09月29日 實施日期：2007年09月29日